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Proyecto Transparencia en las Adquisiciones Estatales

Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado - CONSUCODE


Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo Internacional USAID
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Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.





































2004






CONTRATOS

PROYECTO
TRANSPARENCIA EN
LAS ADQUISICIONES
ESTATALES
Proyecto Transparencia en las Adquisiciones Estatales
Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado - CONSUCODE
Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo Internacional USAID
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Presentacin


El Proyecto Transparencia en las Adquisiciones Estatales fue diseado con el objeto de contar
con un sistema transparente de adquisiciones y contrataciones estatales asegurando el
conocimiento de la normatividad estatal a fin de lograr el uso ptimo de los recursos pblicos de
los gobiernos locales elegidos, sentando las bases para el establecimiento de un Programa
Nacional de Capacitacin en Adquisiciones y Contrataciones Estatales.

Como parte de las actividades del proyecto, y en coordinacin con la Gerencia de Capacitacin e
Informaciones del CONSUCODE se seleccion profesionales de diversas especialidades para que
puedan apoyar en las labores de capacitacin a las autoridades de los gobiernos regionales y
locales ubicados en las regiones de San Martn, Hunuco, Pasco, Junn, Ucayali, Ayacucho y
Cusco.

En un primer momento se encarg a profesionales expertos la elaboracin de materiales que
faciliten la labor docente de los profesionales seleccionados por el Proyecto. Es as que se cont
con el apoyo del C.P.C. ngel Carrillo Lvano para desarrollar el tema Plan Anual, el Dr. Luis
Rubio del Castillo el tema Comit Especial, el Dr. Erick Caso Giraldo Bases Administrativas, el
Dr. Juan Carlos Morn Urbina Exoneraciones, el Dr. Juan Antonio Silva Sologuren Procesos de
Seleccin, el Ing. Carlos Lpez Avils Evaluacin y Calificacin de Propuestas el Dr. Mario
Linares Jara Garantas y Contratos, la Dra. Cecilia Alzamora Valdz Solucin de controversias
en el Proceso de Seleccin, el Dr. Rger Rubio Guerrero Solucin de Controversias mediante el
Arbitraje y la Conciliacin, el Ing. Miguel Salinas Seminario Consultora y Ejecucin de Obras y
la Dra. Ada Basulto Liewald Vaso de Leche.

Los cinco primeros temas fueron revisados por la Lic. Lucy Chvez Martinench y los restantes por
la Lic. Beatriz Alcal Espinoza, educadoras contratadas por el Proyecto, quienes se encargaron de
introducir elementos pedaggicos. Sin embargo, estos instrumentos estn siendo revisados por lo
que constituyen an material preliminar y su distribucin es slo con fines metodolgicos.

Asimismo, debemos sealar que estos materiales han sido revisados por profesionales del Consejo
Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, como el Dr. Hctor Inga Huamn, la Dra.
Patricia Seminario Zavala, el Dr. Derik La Torre Bozo, el Dr. Nilo Vizcarra Ruz y el Dr. Oscar
Luna Milla y la Dra. Lily Solari Navarro.

Esperamos que estos materiales que se encuentran en revisin puedan ser de utilidad para los
profesionales que estn colaborando en el proceso de capacitacin en los cursos dirigidos a los
responsables de las contrataciones estatales de los Gobiernos Regionales y Locales.


Ana Teresa Revilla Vergara
Jefa del Proyecto
Transparencia en las Adquisiciones Estatales
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CONTRATOS
ndice

1. CONTRATOS DEL ESTADO
2. DEFINICIN Y PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO
3. SUSCRIPCIN DE CONTRATO
4. PROCEDIMIENTO DE SUSCRIPCIN DEL CONTRATO
4.1 Incumplimiento de suscripcin del Contrato de parte del postor ganador.-
4.2 Incumplimiento y Suscripcin del Contrato de parte de la Entidad.-

5. VIGENCIA Y PLAZOS DEL CONTRATO
6. PLAZOS PRORROGABLES Y PRRROGAS SUCESIVAS
7. CLUSULAS OBLIGATORIAS
8. CAUSALES DE RESOLUCIN DEL CONTRATO REFERIDAS AL CONTRATISTA
9. CAUSALES DE RESOLUCIN DEL CONTRATO REFERIDAS A LAS ENTIDADES
10. RESOLUCIN DEL CONTRATO DE MUTUO ACUERDO POR CASO FORTUITO O
FUERZA MAYOR
11. SUBCONTRATACIN
12. ADELANTOS
13. PRESTACIONES ADICIONALES Y REDUCCIONES
14. ADQUISICIONES Y CONTRATACIONES COMPLEMENTARIAS
15. NULIDAD DEL CONTRATO
16. CONTROL DE LA EJECUCIN DEL CONTRATO
17. CULMINACIN DE LA EJECUCIN CONTRACTUAL
a) Recepcin y conformidad para el caso de bienes y servicios.-
b) Liquidacin para el caso de bienes y servicios.-
c) Recepcin de la obra.-
d) Liquidacin del contrato de obra.-
18. CONCLUSIONES
19. CASOS PRCTICOS
20. BIBLIOGRAFA
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CONTRATOS

Los Contratos, son acuerdos entre las partes para crear, regular o extinguir obligaciones jurdicas
patrimoniales. De acuerdo al Cdigo Civil se perfecciona un contrato, es decir existe el mismo,
cuando luego de haberse recibido una oferta la contraparte acepta la misma.

Objetivo principal del tema

Conocer las condiciones para suscribir, celebrar y ejecutar los contratos que celebran las
entidades del Sector Pblico, al culminar un proceso de seleccin contemplados en el Texto
nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
Conocer el marco conceptual para el entendimiento del rgimen legal de los contratos
celebrados por el Estado, las condiciones y mecanismos que la ley ejerce sobre ellos, dentro
en una cultura de transparencia.

Objetivos de aprendizaje
Resolver casos o situaciones en las diferentes instituciones pblicas y su realizacin,
identificando en cada caso aquellos aspectos que se prestan a diversas interpretaciones a fin
de asumir posiciones slidas y la responsabilidad que les compete en la toma de decisiones
en las funciones que les compete.


1. CONTRATOS DEL ESTADO

Las entidades del Sector Pblico
1
incluidos los gobiernos locales, para satisfacer sus
necesidades o cumplir con sus fines, requieren proveerse de bienes, servicios, asesoras,
arrendamientos de bienes muebles e inmuebles, ejecucin de obras y otros. Para ello
requiere contratar con personas naturales o jurdicas, mediando como es sabido, un
proceso de seleccin determinado segn el tipo de contrato y el volumen de gasto o
inversin: licitacin pblica, concurso pblico, adjudicaciones directas o de menor cuanta.

Los contratos que celebran las entidades del Sector Pblico, en cuanto al procedimiento
de seleccin, su suscripcin celebracin y la ejecucin, se regulan en primer orden por el
Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, en
adelante la Ley y, por su reglamento, en adelante el Reglamento, habiendo sido
aprobados ambos textos por los Decretos Supremos N 012 y 013-2001-PCM,
respectivamente.

En segundo orden, esto es, en caso de vaco o deficiencia de las normas antes citadas,
ser de aplicacin las disposiciones contenidas en el Cdigo Civil
2
.

En los contratos que celebra el Estado existe una normativa especial, debido a que las
entidades del sector pblico cumplen de acuerdo a Ley los cometidos relacionados directa
o indirectamente con el inters pblico. En cualquier legislacin nacional, se prev

1
En el Art. 2 del Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado se
determina el mbito de aplicacin de esta norma: las empresas del Estado de derecho pblico o privado,
ya sean propiedad del gobierno central, regional o local y las empresas mixtas en las cuales el control de
las decisiones de los rganos de gestin est en manos del Estado y en general los organismos y
dependencias del Estado a los que la Ley otorgue capacidad para celebrar contratos.
2
Art. 117 del Reglamento: (...) El Contrato es obligatorio para las partes y se regula por las normas de
este ttulo y, supletoriamente, por las normas del Cdigo Civil. Los Contratos de obras se regulan,
adems, por el Captulo VII de este Ttulo.
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regulacin distinta al de los Contratos celebrados por los particulares en vista de
protegerse el inters pblico contenido en el contrato mismo o en la finalidad de la entidad.

Ejemplo 1: En el caso de un contrato de obra por el cual un gobierno local encomienda a
un particular la construccin de un camino o de la ampliacin del local municipal. La
finalidad pblica del camino es indiscutible ya que el mismo estar al servicio de la
comunidad mientras que en la construccin o ampliacin del local municipal, si bien dicho
local no ser de uso para la comunidad de forma directa, en l los servidores municipales
desarrollarn labores propias de su funcin, siendo por lo tanto de modo indirecto, de
inters pblico.

Ejemplo 2: En el contrato de suministro, para proveer a la Municipalidad de insumos para
cumplir con el Programa del Vaso de Leche o el de provisin de tiles de oficina. En el
primer caso es obvia la finalidad pblica del contrato, en el segundo la vinculacin ser
indirecta.

Existe pues regulacin especial para la celebracin y ejecucin de los contratos que
celebra el Estado en general, en atencin directa a las finalidades del mismo Estado. Si los
contratos que celebrase el Estado estuvieran regidos slo por las disposiciones contenidas
en el Cdigo Civil, no existiran determinadas facultades de las entidades respecto de los
contratistas, las mismas que son otorgadas por la ley justamente para proteger o titular el
inters pblico.

Pueden citarse entre otras como facultades especiales del Estado que son llamadas
tambin potestades o prerrogativas pblicas en materia contractual:
La facultad de ordenar la ejecucin de prestaciones adicionales tal como se consigna
en el Art. 42 de la Ley;
De dirigir y controlar la ejecucin del Contrato tal como se establece en el Art. 48 de
la Ley;
De sancionar al contratista por mora y por incumplimiento de acuerdo a lo establecido
en el Art. 142 del Reglamento y 41 de la Ley, adems de los Artculos 205 y 209
del Reglamento.



2. DEFINICIN Y PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO

Los Contratos son acuerdos entre las partes para crear, regular o extinguir obligaciones
jurdicas patrimoniales. De acuerdo al Cdigo Civil se perfecciona un contrato, es decir
existe el mismo, cuando luego de haberse recibido una oferta la contraparte acepta la
misma. El contrato por tanto no es el documento en el cual se consignan las condiciones
bsicas (partes contratantes, objeto, plazo y precio) y detalladas del acuerdo.

En el Cdigo Civil, el contrato est constituido por la formulacin de una oferta y la
aceptacin de la misma an en el caso de no existir el documento que contenga toda las
condiciones.

En los contratos que celebran las entidades del Sector Pblico (Art. 36 de la Ley) dispone
que los contratos debern celebrarse por escrito y debern ajustarse a la proforma incluida
en las Bases, salvo en los casos de expedirse rdenes de compra u rdenes de servicio
que emiten las entidades con ocasin de adquisiciones de bienes, servicios y
arrendamientos de montos menores en donde se ha ejecutado un procedimiento de menor
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cuanta. En estos casos el Contrato se formaliza, es decir se perfecciona, mediante la
recepcin de parte del postor de la orden de compra o del servicio
3
.

En los casos de adquisiciones de bienes, servicios y arrendamientos en donde deba
ejecutarse un procedimiento de menor cuanta, no necesariamente debe procederse a la
emisin de una orden de servicio o una orden de compra. Si la complejidad de la
adquisicin as lo amerita, la entidad debe proceder a celebrar el Contrato por escrito.



3. SUSCRIPCIN DE CONTRATO

Para la suscripcin del Contrato, el postor ganador luego de que la Buena Pro haya
quedado firme o consentida
4
; deber:

Presentar la constancia de no estar inhabilitado para contratar con el Estado
5
. (Art.
118 del Reglamento).
En caso de contratos de obras deber presentar la constancia de capacidad libre de
contratacin.
Presentar la Garanta de Fiel Cumplimiento del Contrato y en su caso la Garanta de
Monto Diferencial de la Propuesta, las mismas que sern abordadas posteriormente.

En caso que la propuesta favorecida con la buena pro haya provenido de un consorcio
deber entonces tambin presentarse el respectivo acuerdo de consorcio segn la
Directiva N 003-2003 Disposiciones complementarias para la participacin de postores
en consorcio en las contrataciones y adquisiciones del Estado.

Si el postor invoca su calidad de pequea o micro empresa durante el procedimiento de
seleccin sta deber acreditarse antes de la suscripcin del contrato.

No se debe dejar de lado el hecho que de acuerdo a lo informado por el Comit Especial,
las entidades se encuentran en plena capacidad de solicitar a los postores ganadores que
acrediten de forma fehaciente alguna condicin invocada en la oferta tcnica o la
presentacin de documentacin original. Si bien es cierto, durante el procedimiento de
seleccin impera el principio de presuncin de veracidad por el cual el postor puede
afirmar poseer determinadas caractersticas mediante simples declaraciones juradas o
presentar documentacin en fotocopia simple, nada impide que ante una duda razonable o
indicios de falsedad en las declaraciones juradas o falsificacin de documentos, la entidad
solicite antes de la suscripcin del contrato y durante el plazo establecido para ello,
acredite lo invocado en la oferta tcnica.

NO OLVIDES QUE...

Los contratos son acuerdos entre las partes para crear, regular, modificar o extinguir
obligaciones jurdicas patrimoniales.
Los Contratos regulados por el TUO de la Ley 26850 se aplica en la adquisicin de
bienes, contratacin de servicios, arrendamientos y ejecucin de obras.

3
Debe considerarse adems del Art. 36 de la Ley, a los artculos 96 y 117 del Reglamento.
4
El consentimiento de la buena pro est referido al hecho de que habindose agotado el plazo para
interponer impugnaciones ningn postor haya hecho uso de ese derecho. La Buena Pro firme es aquella
que ha sido objeto de pronunciamiento en ltima instancia administrativa.
5
Si se hubiese optado por la suscripcin de un Contrato en un procedimiento de menor cuanta, no ser
necesaria la presentacin de la constancia de no estar inhabilitado para contratar con el Estado.
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La ley no se aplica para la venta de bienes, contratos de concesin, convenios de
cooperacin.
En los contratos que se celebran en el sector publico se celebran por escrito, con
excepcin de las rdenes de compra o servicios y en procesos de menor cuanta.
Se suscribe el contrato entre el postor ganador y la entidad.
Los requisitos para suscribir el contrato son:
Obtener la BUENA PRO.
Presentar constancia de NO ESTAR INHABILITADO.
Constancia de CAPACIDAD LIBRE DE CONTRATACIN (Obras).
Presentar GARANTAS, de ser el caso.


ACTIVIDADES


1. Cules son los requisitos para suscribir un contrato con el Estado?
2. Es posible la suscripcin del contrato por ms de un ao?
3. Quines intervienen en la suscripcin de un contrato con el Estado?




4. PROCEDIMIENTO DE SUSCRIPCIN DEL CONTRATO

El procedimiento para la suscripcin del Contrato se encuentra regulado en el Art. 118 del
Reglamento. Dicho artculo establece en principio que los contratos sern suscritos por el
funcionario que cuente con las facultades suficientes para ello y que ante de la suscripcin
del contrato el postor ganador deber presentar los documentos sealados en el punto
precedente.

La citacin que deber realizar la entidad al postor ganador para la suscripcin del
Contrato, deber realizarse con por lo menos cinco das de anticipacin, ms la
suscripcin no podr exceder los diez das siguientes al consentimiento de la buena pro.

4.1 Incumplimiento de suscripcin del Contrato de parte del postor ganador.-

En caso que el postor ganador no se presentase para la suscripcin del contrato, la
entidad deber citarlo por segunda y ltima vez, no pudiendo ser la nueva fecha mayor a
cinco das de la fecha originalmente sealada.

Si el postor ganador no se presenta por segunda vez, la entidad llamar entonces al postor
que ocup el segundo lugar en el proceso de seleccin, el que deber cumplir con todos
los requisitos antes expuestos para la suscripcin del contrato. Si el segundo tampoco
suscribe el Contrato la entidad deber declarar desierto el proceso de seleccin.

4.2 Incumplimiento y Suscripcin del Contrato de parte de la Entidad.-

Si por cualquier razn la entidad no suscribe el Contrato dentro de los 10 das siguientes
de consentido el otorgamiento de la Buena Pro
6
, la entidad de acuerdo a lo sealado en el
numeral 4 del Art. 118 del Reglamento, deber reconocer a favor del postor una cantidad
equivalente al 1 por 1000 del monto total de la propuesta econmica por cada da de

6
El trmino Buena Pro utilizado tanto por la Ley como por el Reglamento, alude al otorgamiento o
adjudicacin del Contrato materia del proceso de seleccin.
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atraso contado desde el requerimiento y hasta la fecha efectiva de la suscripcin del
contrato, con un tope mximo de 10 das. Si luego de transcurridos los 10 das la entidad
no suscribe el Contrato, el artculo citado dispone que el postor tendr la opcin de
solicitar se deje sin efecto el otorgamiento de la buena pro, en cuyo caso la entidad deber
reconocer los costos de preparacin de la propuesta, el costo de las bases, los gastos
financieros y todo aqul gasto que acredite el postor ganador.

El Art. 118 del Reglamento hace referencia a cmo debe proceder la entidad si es que el
postor toma la opcin de solicitar se deje sin efecto el otorgamiento de la buena pro, ms
no refiere nada respecto de cmo debe proceder el postor ganador si es que no opta por lo
indicado. Al respecto debe sealarse que el postor ganador puede proceder a interponer
una accin de cumplimiento de acuerdo al numeral 6 del Art. 200 de la Constitucin
Poltica y al texto de la Ley N 26301.

NO LO OLVIDES...


El procedimiento para la suscripcin del contrato:
1. Citacin 5 das antes de la suscripcin del contrato.
2. Firma 10/15 das.
3. Ante la negativa del Postor ganador:
Llamar al 2 postor y ante su negativa se declara desierto el proceso de
seleccin.
4. Incumplimiento de la entidad:
Emplazamiento: 10 das
Penalidad
Sin efecto buena pro (opcional)


ACTIVIDADES


1. Cul es el efecto de que el contrato se suscriba en una fecha posterior a la prevista.
2. Si se otorga la buena pro el 10 de febrero de 2004, cul es la fecha mxima para suscribir
el contrato?
3. Elabore un cronograma del procedimiento que sigue la Entidad para contratar al segundo
postor, en el supuesto de no presentarse el primero, en qu fecha se realizara el contrato,
si se otorga la buena pro el 16 de febrero?




5. VIGENCIA Y PLAZOS DEL CONTRATO

El Contrato se encuentra vigente y es por lo tanto exigible su ejecucin desde el da
siguiente de su suscripcin o de lo contrario desde el da siguiente de cumplirse las
condiciones establecidas en las Bases. Asimismo, el Contrato es exigible hasta su
liquidacin, la misma que deber llevarse a cabo de acuerdo a lo establecido en los
artculos 43 y 45 de la Ley, y a lo sealado por los artculos 139, 140, 162 y 164 del
Reglamento.

Respecto de la liquidacin del contrato debe indicarse que sta consiste en el trmite por
el cual las partes concilian en detalle las prestaciones pactadas en cuanto a su
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cumplimiento, incluidos los pagos, adelantos, amortizaciones, penalidades, paralizaciones,
ampliaciones de plazo, etc. Lo ptimo es que en la liquidacin se trasluzca un
cumplimiento efectivo de todas y cada una de las condiciones pactadas sin que exista
discrepancia alguna. Para el caso en que las partes difieran o discrepen respecto del
cumplimiento del contrato, ambas pueden acudir para la solucin del conflicto a la
conciliacin o a la va arbitral (Arts. 185 y 186 del Reglamento).

El plazo mximo para la ejecucin del Contrato es de tres aos, (numeral 2 del Artculo
119 del Reglamento). En este caso la entidad deber justificar la necesidad de dicho
plazo y las previsiones o proyecciones presupuestales que permitan su celebracin.

Para los casos de:

Contratos de obras el plazo estar en funcin a lo ofertado por el contratista.
Servicios de asesora por resultados de su gestin, conocidos tambin como servicios
de honorarios de xito,
Cobranzas de deudas, el plazo del contrato estar en funcin al cumplimiento de lo
encargado o a la expiracin de un plazo mximo, el mismo que deber haber estado
consignado en el contrato.



6. PLAZOS PRORROGABLES Y PRRROGAS SUCESIVAS

Para el caso de contratos de arrendamiento de bienes inmuebles y de asesora
especializada, (segundo prrafo del numeral 2 del artculo 119 del Reglamento) el plazo
podr ser por el mximo de tres aos renovables, lo que podra interpretarse como que
luego de pactado un contrato de tres aos pudiera renovarse el mismo por otro periodo
igual, sin embargo, este segundo prrafo debe interpretarse no aisladamente, sino de
forma conjunta con todo el numeral el mismo que precedentemente dispone que las Bases
pueden considerar que el contrato sea por uno o ms ejercicios presupuestales pero con
un mximo de tres aos, por lo que la renovacin no puede exceder dicho plazo mximo.
En conclusin, las renovaciones deben preverse durante el plazo mximo. En estos casos
los contratos debern contener clusulas que dispongan el derecho de la entidad de
resolver unilateralmente el contrato antes del vencimiento previsto sin expresin de causa
ni reconocimiento de lucro cesante y dao emergente; para el caso de contratos de
arrendamiento no deber incluirse la opcin de compra alguna.

Para el caso de los contratos de locacin de servicios de personas naturales contratadas
hasta por un periodo de un ao, estos podrn ser prorrogados por perodos menores o
iguales siempre que los honorarios sean los mismos y que exista una clusula de
resolucin unilateral a favor de la entidad sin pago de indemnizacin por ningn concepto.
Debe precisarse en este supuesto que las prrrogas son posibles siempre que las mismas
se verifiquen dentro del mismo ejercicio presupuestal, tal ha sido la interpretacin
efectuada por el CONSUCODE cuando sus rganos de asesora han sido consultados al
respecto. Debe tenerse presente tambin las disposiciones que para tal caso se dan ao
tras ao en la Ley Anual de Presupuesto.



7. CLUSULAS OBLIGATORIAS

La Ley dispone (Art. 41) que los contratos debern incluir necesariamente y bajo
responsabilidad:
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Clusulas referidas a las garantas que debern otorgar los postores ganadores, esto
es la garanta de Fiel Cumplimiento del contrato y de ser el caso, por el monto
diferencial de la propuesta.

Clusulas de solucin de controversias que se susciten en la ejecucin del contrato,
incluyendo como nicos medios para ello la va de conciliacin y de arbitraje.

Clusula de resolucin de contrato por incumplimiento, siguiendo el procedimiento
sealado en el Reglamento, esto es la remisin por la va notarial del acuerdo o
resolucin en el que se manifieste la decisin de resolver el contrato.



8. CAUSALES DE RESOLUCIN DEL CONTRATO REFERIDAS AL CONTRATISTA

Las causales por las cuales la entidad podr resolver el contrato (Art. 143) son:

Incumplimiento de las obligaciones esenciales, legales o reglamentarias pese a haber
sido requerido para ello.
Incumplimiento referido a obligaciones no esenciales para cuyo caso la entidad podr
resolver el contrato slo si ha habido requerimiento en dos oportunidades sin que el
contratista proceda al cumplimiento.
La falta de capacidad econmica o tcnica del contratista para continuar con la ejecucin
de las prestaciones, pese tambin a haber sido requerido previamente para ello. La
capacidad econmica se encuentra referida al incumplimiento por falta de capital o dinero
para afrontar los costos inherentes o propios del contrato que deben ser asumidos por los
contratistas antes del cobro de sus facturas o recibos, tal como por ejemplo en el caso de
servicio de vigilancia o de limpieza, el pago de obligaciones al personal destacado en los
locales de la Municipalidad. En cuanto a la falta de capacidad tcnica la misma podra
estar relacionada con la ausencia de personal debidamente capacitado y a la ausencia o
deficiencia de la maquinaria o tecnologa ofrecida.
La paralizacin de la obra o la reduccin injustificada del ritmo de trabajo.



9. CAUSALES DE RESOLUCIN DEL CONTRATO REFERIDAS A LAS ENTIDADES

El Reglamento prev tan slo de forma escueta como causal de resolucin contractual por
incumplimiento de las entidades, el incumplimiento de obligaciones esenciales. La
obligacin esencial de las entidades por antonomasia es el pago de la contraprestacin
fijada.

El Art. 45 de la Ley, seala que cuando se ponga trmino al Contrato por causas
imputables a la entidad esta deber liquidar al contratista la parte ejecutada y resarcirle los
daos y perjuicios ocasionados. De no existir consenso respecto de esto ltimo, la
controversia deber resolverse en la va arbitral.



10. RESOLUCIN DEL CONTRATO DE MUTUO ACUERDO POR CASO FORTUITO O
FUERZA MAYOR

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El nico caso previsto para resolver el contrato de mutuo acuerdo es la verificacin de
casos fortuitos o de fuerza mayor
7
. Interpretacin contraria permitira pactos irregulares
entre las entidades y los contratistas para que se evadan las responsabilidades de estos
ltimos en caso de incumplimiento; esto es, la ejecucin de garantas y la inhabilitacin
para contratar con el Estado.

NO LO OLVIDES...

El contrato se encuentra vigente desde la suscripcin hasta su liquidacin.
El Plazo de ejecucin contractual.
Por uno o ms ejercicios presupuestarios (mximo 3).
Servicios de asesora con honorarios de xito.
Arrendamiento de inmuebles y servicios asesora especializada: hasta 3 aos.
Las prrrogas sucesivas proceden:
En casos de arrendamiento:
En iguales condiciones
Clusulas de resolucin unilateral.
Sin indemnizacin ni opcin de compra.
En locacin de Servicios y Consultoras distintas a obras por 1 ao:
Por perodos iguales o menores.
Reajuste de precios.
Clusula de resolucin sin indemnizacin.
Clusulas obligatorias:
1. De Garantas que debern entregar los postores ganadores.
2. De Solucin de controversias, va conciliacin y arbitraje.
3. De Resolucin de contrato por incumplimiento.
Son causales de resolucin del contrato:
Caso fortuito o fuerza mayor.
Incumplimiento de las partes
Son causales de resolucin por la entidad:
Incumplimiento de obligaciones esenciales.
Incumplimiento de obligaciones no esenciales (2 veces).
Falta de capacidad econmica o tcnica.
Paralizacin injustificada.
Reduccin injustificada del ritmo de trabajo.


ACTIVIDADES

1. Se debe resolver el contrato al contratista que es inhabilitado por el
CONSUCODE durante la ejecucin del mismo?
2. Para la adquisicin de bienes y servicios derivada de una adjudicacin directa
selectiva, se puede suplir el contrato con una orden de compra o de servicios?
3. En un contrato de suministro de alimento enriquecido lcteo se establece un
cronograma de entregas y si el contratista incumple en la primera, retrasndose
ocho das, la penalidad por mora debe aplicarse sobre el importe total del
contrato o sobre el importe de la entrega parcial en que se incurri en mora?
La penalidad debe ser descontada del pago facturado o de la garanta presentada
por el contratista?

7
De acuerdo al Cdigo Civil, aplicable en este caso ante vaco de la Ley y el Reglamento, el caso
fortuito o fuerza mayor debe entender como aquel acontecimiento ajenos a las partes, imprevisibles e
irresistible que impide el cumplimiento del Contrato. No podr considerarse como fuerza mayor aquellos
casos que pudieran haber sido previstos por las partes de un modo dirigente.
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11. SUBCONTRATACIN

La subcontratacin es permitida salvo prohibicin expresa de las Bases, ello de acuerdo al
Art. 120 del Reglamento, que establecen los requisitos para que opere la subcontratacin:

Aprobacin por escrito de la entidad; que las prestaciones subcontratadas no excedan
el 60% de las prestaciones establecidas en el Contrato;
Que el contratista en caso de ser extranjero se comprometa a capacitar y transferir
tecnologa a los subcontratistas nacionales;
Que el subcontratista no se encuentre suspendido o inhabilitado para contratar con el
Estado.
Para el caso de ejecucin y consultora de obras se requiere que el subcontratista se
encuentre inscrito en el Registro Nacional de Contratistas.



12. ADELANTOS

El Art. 129 del Reglamento contempla dos clases de adelantos:

Adelanto directo al contratista que ningn caso debe exceder el 20% del monto del
contrato y;
Adelanto para materiales, insumos o servicios los que en conjunto no debern superar
el 40% del monto del Contrato. No existe otorgamiento de adelanto sin entrega previa
de una garanta por igual monto a la cantidad adelantada, bajo responsabilidad.



13. PRESTACIONES ADICIONALES Y REDUCCIONES

A las entidades le asiste el derecho de ordenar a los contratistas la ejecucin de
prestaciones adicionales hasta por un monto del 15%, siempre que sea indispensable para
alcanzar la finalidad del contrato. No slo se puede ordenar prestaciones adicionales sino
tambin la reduccin de servicios u obras hasta por el mismo porcentaje.

Las prestaciones adicionales no slo se encuentran reguladas por la Ley y el Reglamento
(Art. 135) sino que tambin dada su importancia existe regulacin va la Ley Anual de
Presupuesto, en donde se ha establecido que para el caso de obras, se requerir de
autorizacin de la Contralora General de la Repblica si la prestacin adicional es mayor
al 5% del monto del Contrato.



14. ADQUISICIONES Y CONTRATACIONES COMPLEMENTARIAS

No debe confundirse el caso de las prestaciones adicionales y reducciones de las mismas
con el caso de las contrataciones complementarias; contrataciones que se encuentran
referidas a la adquisicin de bienes y prestacin de servicios con el mismo contratista, por
nica vez y en tanto se realice el proceso de seleccin que corresponda. Estas
contrataciones complementarias tienen como lmite el 30% del monto del contrato original
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y tienen como requisito que se trate del mismo bien o del mismo servicio y de las mismas
condiciones antes pactadas.



15. NULIDAD DEL CONTRATO

La Ley tan slo prev como causal de nulidad del contrato la contravencin o
incumplimiento de los impedimentos para ser postor o contratista contenidos en el Art. 9
de la Ley. Sin embargo, debe considerarse que al haber dispuesto la Constitucin Poltica
del Per, que los contratos del Estado se celebren previo procedimiento de licitacin de
acuerdo a la ley de la materia, la infraccin de esto ltimo origina la nulidad del Contrato
por incumplimiento de la Constitucin.

La nulidad del contrato, de acuerdo al Art. 190 del Reglamento deber ser declarada en la
va arbitral. Segn este artculo, ser de conocimiento de la jurisdiccin arbitral lo relativo
no slo a la resolucin del Contrato sino tambin a la rescisin del mismo, figura legal que
de acuerdo al Cdigo Civil se encuentra referida a la nulidad del Contrato por vicios al
momento de su celebracin.



16. CONTROL DE LA EJECUCIN DEL CONTRATO

El control de la ejecucin del contrato constituye una prerrogativa otorgada por la Ley a las
Entidades en virtud al inters pblico o funciones pblicas inmersas en los contratos del
Estado.

Se afirma en la doctrina que el control de la ejecucin del contrato abarca cuatro aspectos:

a) El material, referido a la verificacin del cumplimiento de las prestaciones
obligadas.
b) El tcnico, dirigido a establecer si las prestaciones, son ejecutadas de acuerdo a
las especificaciones precisas previstas.
c) El financiero, referido al cumplimiento de lo pactado en el campo econmico, como
el pago de planillas, tributos, inversiones, etc.
d) El legal, referido a la verificacin de la aplicacin de las condiciones pactadas y las
reguladas a travs de las normas aplicables.

El artculo 48 de la Ley habilita la prerrogativa de control de la ejecucin del contrato al
disponer que la Entidad supervisar directamente o por terceros todo el proceso de
ejecucin contractual, debiendo el contratista ofrecer las facilidades necesarias, indica
tambin que en virtud de este derecho la Entidad tiene la potestad de aplicar los trminos
contractuales para que se corrija cualquier desajuste en el cumplimiento exacto de las
obligaciones pactadas.

Al respecto debe indicarse que el trmino potestad debe entenderse como prerrogativa
de o poder para, no en una interpretacin que de lugar a una decisin facultativa o
discrecional de la Entidad.

El Reglamento desarrolla la prerrogativa de direccin y control de los contratos del Estado
(artculos 148 y 149)



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17. CULMINACIN DE LA EJECUCIN CONTRACTUAL

La ejecucin de los contratos finaliza con la recepcin y conformidad (Arts. 137 y 163 del
Reglamento), adems de la liquidacin correspondiente.

a. Recepcin y conformidad para el caso de bienes y servicios.-

La recepcin y conformidad para el caso de bienes y servicios, respectivamente, deben
ejecutarse por el rgano de administracin o los funcionarios especialmente designados
para tal fin, teniendo cuidado que se cumplan no slo con las caractersticas sealadas en
las Bases sino tambin con lo ofertado por el contratista.

Cuando los funcionarios encargados observen el incumplimiento en cuanto a la calidad,
cantidad o cualquier condicin contractual del bien, debern expresarlo en un Acta
otorgando al contratista un plazo prudencial de subsanacin, siendo el plazo mnimo 2
das y el lmite del mismo 1/5 del plazo de entrega. Vencido el plazo otorgado la entidad
deber resolver el contrato.
8


Si la recepcin del bien es conforme entonces se devengar la contraprestacin de la
Entidad de acuerdo a los procedimientos de presupuesto y tesorera vigentes.

Para el caso de servicios, la conformidad se otorga mediante informe de los funcionarios
del rea usuaria. Ahora bien, es prctica comn que el contratista presente un informe
respecto de los servicios prestados, sobre todo en los contratos de prestacin de servicios
donde se presentan informes mensuales, limitndose slo el funcionario a un provedo de
conformidad ratificando el contenido del informe. Esta practica, aunque no se desprenda
de la Ley, tiene los mismos efectos que el informe requerido del rea usuaria.

b. Liquidacin para el caso de bienes y servicios.-

El trmite de liquidacin se justifica en el entendido que a pesar de la recepcin y
conformidad otorgada, es posible - aunque de muy difcil realizacin en los contratos de
ejecucin inmediata -, que existan saldos a favor o en contra de la administracin, sobre
todo en los casos en donde se haya otorgado adelantos o se hayan impuesto penalidades.

El artculo 139 del Reglamento establece como obligacin del contratista, la de presentar
a la Entidad, la liquidacin del contrato dentro de los 15 das siguientes de haberse
realizado la ltima prestacin. Una vez presentada la liquidacin, la Entidad debe
pronunciarse dentro de los 15 das siguientes de recibida bajo apremio de tenerse por
aprobada.

De observarse la liquidacin, la Entidad comunicara ello al contratista, el mismo que
deber pronunciarse en el plazo de 5 das bajo apercibimiento de tenerse por aprobada la
liquidacin con las observaciones presentadas. En el caso que el contratista no acoja las
observaciones -lo cual deber ser manifestado por escrito y habindose generado una
controversia, cualquiera de las parte pueden solicitar en el trmino de 5 das, el
sometimiento a una conciliacin o a un procedimiento de arbitraje.


8
Si bien el artculo 137 seala que la entidad podr resolver el contrato, no debe interpretarse el sentido
de la palabra podr como si fuera una atribucin facultativa del funcionario por la que este puede como
no puede resolver el contrato. La interpretacin correcta en tanto se trata de una potestad de la
administracin pblica, es la de tiene el poder de o esta facultado para.
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Para el caso que el contratista no presente su liquidacin dentro de los quince das de
haberse realizado la ltima prestacin, la Entidad tiene que realizarla y notificarla dentro
de los 15 das siguientes a costo del contratista; si este no se pronuncia dentro de los 5
das de notificado, la liquidacin habr quedado consentida, ms, si es observada por el
contratista, la Entidad deber pronunciarse dentro de los 5 das siguientes bajo
apercibimiento de quedar aprobada la liquidacin con las observaciones del contratista.
Por lo contrario, si la entidad se opone a las observaciones del Contratista en el plazo de
5 das, cualquiera de las partes, dentro del plazo igualmente de cinco das puede solicitar
el sometimiento de la controversia a una conciliacin o arbitraje.

c. Recepcin de la obra.-

Para el caso de obras, la recepcin de la misma se ejecuta con las particularidades que
detalla el artculo 163 del Reglamento.

El contratista debe solicitarla a travs de su residente y mediante el cuaderno de obra,
indicando la fecha de culminacin de la misma, debiendo el inspector o supervisor
comunicar de ello a la Entidad en el plazo de 5 das. La Entidad, luego de recibida la
comunicacin y en un plazo mximo de 7 das, deber designar un rgano colegiado
denominado Comit de Recepcin de Obra, el cual deber integrarse con el inspector o
supervisor y cuando menos con un representante de la Entidad que deber ser ingeniero o
arquitecto.

El Comit indicado deber, en un plazo no mayor de 20 das, verificar de manera conjunta
con el contratista, el fiel cumplimiento de lo establecido en los planos y especificaciones
tcnicas. De no existir observaciones se proceder a la recepcin de la obra, levantndose
el acta respectiva.

De existir observaciones, el contratista dispondr de 1/10 del plazo de la ejecucin
contractual para subsanarlas, no originando la subsanacin, derecho o pago alguno para
el contratista. Una vez subsanada las observaciones, el Comit deber verificar slo el
cumplimiento de las mismas.

Para el caso en que el contratista o su Ingeniero residente discreparan de las
observaciones, anotarn sus fundamentos en el Acta, ante lo cual el Comit de Recepcin
en un plazo de 5 das, elevar todo lo actuado al Titular del Pliego o a la mxima autoridad
administrativa de la Entidad la misma que deber pronunciarse igualmente en 5 das. De
persistir la discrepancia, la misma deber resolverse mediante conciliacin o arbitraje.

d. Liquidacin del contrato de obra.-

Igual que para el caso de la liquidacin de contratos de adquisicin de bienes y servicios,
la liquidacin debe ser presentada por el contratista. Slo en defecto de esta, la Entidad
deber practicarla.

El contratista deber practicar la liquidacin adjuntando la Declaratoria de Fbrica o la
Memoria Descriptiva valorizada en un plazo de 60 das o el equivalente a 1/10 del plazo de
ejecucin de la obra, lo que resultare mayor, contado todo desde el da siguiente de la
recepcin de la obra.

La Entidad debe pronunciarse en el plazo de 30 das. Tiene tres opciones: observar la
liquidacin, presentar otra liquidacin al contratista o, aprobar la liquidacin expresamente
o mediante silencio administrativo positivo, esto es, por falta de pronunciamiento en el
trmino de 15 das.

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Debe decirse que al igual que en los contratos de adquisicin de bienes y de servicios, si
una de las partes no acoge las observaciones de la otra, ello se debe manifesta por escrito
en el plazo de 15 das. Recibida la comunicacin, cualquiera de las partes tiene el derecho
de solicitar se resuelva la controversia mediante conciliacin o arbitraje.

RECUERDA...


Son requisitos para la subcontratacin, salvo observacin en las bases:
- Aprobacin previa.
- No exceder 60% de la prestacin.
- Capacitacin y tecnologa (extranjeros).
- No estar suspendido o inhabilitado.
- Inscrito como contratista (obras).
En el reglamento se contemplan dos Clases de Adelantos:
- Directo al contratista (no debe exceder el 20%)
- Para materiales (no debern superar el 40%)

Son causales de nulidad del Contrato:
- Contravencin o incumplimiento de los impedimentos para ser postor o
contratista contenidos en el art. 9 de la Ley.
- Por no haberse ejecutado previamente el proceso correspondiente.
- Es declarada en la va arbitral (Art. 190 del Reglamento).


ACTIVIDADES

Consulta el TUO y responde:


1. Se debe resolver el contrato al contratista que es inhabilitado por el
CONSUCODE durante la ejecucin del mismo?

2. Si por errores en el expediente tcnico deben modificarse todas las partidas del
presupuesto, pero mantenindose valores similares al originalmente licitado. es
posible modificar el contrato, aprobando los adicionales y/o presupuestos
deductivos, o debe procederse a resolver el contrato?

3. Cuando se resuelve el contrato por haber acumulado el contratista la mxima
penalidad por mora por qu monto debe ejecutarse la garanta de fiel
cumplimiento?


CONCLUSIONES.-

- Existe regulacin especfica de los contratos del Estado en funcin al inters pblico que
representan stos de modo directo o indirecto.
- Para los contratos que celebra el Estado, debe aplicarse en primer orden las Bases, las
estipulaciones de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y de modo supletorio,
el Cdigo Civil.
- Los contratos que celebra el Estado se perfeccionan para el caso de Licitaciones, Concursos
y Adjudicaciones Directas, mediante la suscripcin del documento o ttulo que lo contiene.
- Para el caso de adjudicaciones de menor cuanta, en donde no se requiera de un ttulo, el
contrato se perfecciona mediante la emisin y recepcin de la orden de compra o de servicio.
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- Para la suscripcin del contrato se necesita que el contratista cumpla con los requisitos
expresado por el artculo 118 del Reglamento.
- En caso de incumplimiento en la suscripcin del contrato de parte del postor ganador, el
segundo mejor postor asume la obligacin de suscribir el contrato.
- El contrato puede ser resuelto por incumplimiento de cualquiera de las partes, estribando la
diferencia en que el contratista podr hacerlo respecto del incumplimiento slo de
obligaciones esenciales del Estado, en cambio las Entidades podrn resolverlo por el
incumplimiento de cualquier obligacin.
- Todos los contratos requieren de la etapa de liquidacin, incluyndose los de adquisicin de
bienes y servicios a pesar de las conformidades realizadas y/o suscritas las actas de entrega,
ello hasta que se modifique el Reglamento.



UN CASO PARA RESOLVER...

Existe en ejecucin un contrato de prestacin de servicios de recoleccin de residuos slidos, el
mismo que culmina un 31 de Diciembre. Se suscribe de acuerdo al artculo 141 del Reglamento,
un contrato de prestaciones complementarias, el mismo que vence un 31 de Marzo.

Llegado el 25 de Marzo y no siendo posible ampliacin de plazo alguno, ni siquiera la realizacin
de una exoneracin por causal de urgencia y siendo imprescindible la continuacin del servicio
por tratarse de un servicio pblico, las autoridades administrativas deciden la contratacin del
mismo contratista por espacio de 30 das mediante se realiza la contratacin va exoneracin o de
forma regular.

Para la contratacin de 30 das del servicio, se elaboran Bases, las mismas que se limitan slo a
la presentacin de un calendario y requerimientos tcnicos, no indicndose la antigedad del
valor referencial.

No se llega a suscribir un contrato pero si se expide la orden del servicio el da 3 de Abril, sin
embargo el contratista continu prestando servicios sin interrupcin a solicitud de la Entidad, en la
medida que la suspensin del servicio generara problemas sanitarios en la poblacin.

En el mes de Mayo, cambian las autoridades de la Municipalidad, las mismas que revisados los
antecedentes, se niegan a pagar al contratista en virtud de que el proceso de seleccin no ha
existido y que no se ha suscrito contrato.

En el caso expuesto, Les asiste razn a las nuevas autoridades municipales?

RESOLVIENDO EL CASO:

A pesar de que las Bases no eran adecuadas a la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado, existi un procedimiento de seleccin por lo que la orden de servicio expedida tiene valor,
habindose perfeccionado el contrato con la recepcin de la misma de parte del postor ganador.

Situacin distinta hubiera sido si es que no exista un procedimiento de por medio y se expeda la
orden de servicio, en ese caso las autoridades entrantes, pudieron haber deducido la nulidad del
contrato por no existir el procedimiento de formacin de voluntad (recurdese las consideraciones
expresadas en el cuerpo del presenta trabajo) y a pesar de no figurar lo indicado como causal
expresa de nulidad del contrato en la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. Ahora, si
bien es cierto se est deduciendo la nulidad de la orden de servicio, ello no es automtico, habr
que demandar la nulidad ante la instancia arbitral.

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Material de Enseanza de la ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
En cuanto a que la orden de servicios ha sido girada el da 3 de Abril y no antes, originndose el
problema de que tres das de ejecucin contractual se encuentran descubiertos, debe estarse a
que en estricto, no sera posible un pago que reconozca esos tres das. Sin embargo y
atendiendo a que se estara generndose una situacin injusta toda vez que se prest el servicio
a solicitud de la Entidad y que dicho servicio no poda parase por comprometer la salud pblica,
podra contemplarse como solucin el pago de tres das con los fondos de caja chica o, de lo
contrario de excederse el lmite de la cantidad permitidas por dicho concepto, mediante una
conciliacin extrajudicial o incluso en la va arbitral.



















BIBLIOGRAFA

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Externado de Colombia.

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Nacionales sobre Contratos Administrativos. Universidad Austral. Facultad de Derecho. (271 -
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Valladolid. Marcial Pons ediciones jurdicas y sociales S.A. Madrid.

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Vinyoles i Castells. Las adjudicaciones de los contratos pblicos. Editorial Civitas, S.A. Madrid.