UNIVERSIDAD SAN PEDRO Derecho Civil VI-Familia

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FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL I. REALIDAD NORMATIVA:

El Derecho Civil peruano siguiendo los avances tecnolgicos y sociales ha sido muy consiente en innovar sus normas; un claro ejemplo de aquello es lo sucedido con el tema de Filiacin Extramatrimonial dentro del apartado de Derecho de Familia. Con el avance de la ciencia biolgica, muy especialmente el re erido a la prueba de paternidad a trav!s del "D# y la incorporacin de !ste como un medio de prueba para comprobar la veracidad de ser padre o no de un hijo en la legislacin civil peruana; se ve una salida y una gran ayuda para evitar la discriminacin y los apelativos discriminativos que ten$an los hijos concebidos uera del matrimonio mal llamados en el pasado como bastardos, hijos de la calles, etc. "nte esto el legislador peruano decide considerar a los hijos uera del matrimonio los mismos derechos que tiene un hijo matrimonial tal como lo prescribe en su Cdigo Civil, %ibro &ercero 'Derecho de Familia(, &itulo )), con la denominacin de Filiacin Extramatrimonial. " e ectos de que el tema sea entendible el legislador peruano ha decidido clasi icarlo en tres cap$tulos que a continuacin mencionaremos* a) CAPTULO PRIMERO: RECONOCIMIENTO DE LOS HIJO

EXTRAMATRIMONIALES Hijos extramatrimoniales "+&,C-%. /01* 2on hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos uera del matrimonio..

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Reconocimiento del hijo extramatrimonial

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"+&)C-%. /00* El hijo extramatrimonial puede ser reconocido por el padre y la madre conjuntamente o por uno solo de ellos. Formalidades del reconocimiento "+&,C-%. /34* El reconocimiento se hace constar en el registro de nacimientos, en escritura p5blica o en testamento. Reconocimiento del hijo extramatrimonial de mujer casada "+&,C-%. /31* El hijo de mujer casada no puede ser reconocido sino despu!s de que el marido lo hubiese negado y obtenido sentencia avorable. Impugnacin del reconocimiento "+&)C-%. /33* El reconocimiento puede ser negado por el padre o por la madre que no interviene en !l, por el propio hijo o por sus descendientes si hubiera muerto, y por quienes tengan inter!s leg$timo, sin perjuicio de lo dispuesto en el art$culo /36. Plazo para negar el reconocimiento "+&,C-%. 744* El pla8o para negar el reconocimiento es de noventa d$as, a partir de aquel en que se tuvo conocimiento del acto.. b) CAPITULO SEGUNDO: DECLARACIN JUDICIAL DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL Declaracin judicial de paternidad extramatrimonial "+&)C-%. 749:* %a paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente declarada* ;. Cuando exista escrito indubitado del padre que la admita.

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9. Cuando el hijo se halle, o se hubiese hallado hasta un a<o antes de la demanda, en la posesin constante del estado de hijo extramatrimonial, comprobado por actos directos del padre o de su amilia. /. Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la !poca de la concepcin. =ara este e ecto se considera que hay concubinato cuando un varn y una mujer, sin estar casados entre s$, hacen vida de tales. 7. En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer, cuando la !poca del delito coincida con la de la concepcin. 6. En caso de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en !poca contempor>nea con la concepcin, siempre que la promesa conste de manera indubitable. 1. Cuando se acredite el v$nculo parental entre el presunto padre y el hijo a trav!s de la prueba del "D# u otras pruebas gen!ticas o cient$ icas con igualo mayor grado de certe8a. "nte la negativa de someterse a alguna de las pruebas luego de haber sido debidamente noti icada bajo apercibimiento por segunda ve8, el jue8 evaluar> tal negativa, las pruebas presentadas y la conducta procesal del de mandado declarando la paternidad o al hijo como alimentista, correspondi!ndole los derechos contemplados en el art$culo 7;6, %o dispuesto en el presente inciso no es aplicable respecto del hijo de la mujer casada cuyo marido no hubiese negado la paternidad. El jue8 desestimar> las presunciones de los incisos precedentes cuando se hubiera reali8ado una prueba gen!tica u otra de valide8 cient$ ica con igualo mayor grado de certe8a,'?(
'?( &exto seg5n modi icatoria introducida por la %ey #: 9@470 de 1A4;A33,

Declaracin judicial de paternidad del hijo de madre casada

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"+&)C-%. 747* 2i la madre estaba casada en la !poca de la concepcin, slo puede admitirse la accin en caso que el marido hubiera contestado su paternidad y obtenido sentencia avorable. Titulares de la accin "+&)C-%. 74@* %a accin corresponde slo al hijo. Empero, la madre, aunque sea menor de edad, puede ejercerla en nombre del hijo, durante la minor$a de !ste. El tutor y el curador, en su caso, requieren autori8acin del consejo de amilia. %a accin no pasa a los herederos del hijo. 2in embargo, sus descendientes pueden continuar el juicio que dej iniciado. Declaracin judicial de maternidad extramatrimonial "+&,C-%. 743* %a maternidad extramatrimonial tambi!n puede ser declarada judicialmente cuando se pruebe el hecho del parto y la identidad del hijo. Prueba del grupo sanguneo "+&)C-%. 7;/* En los procesos sobre declaracin de paternidad o maternidad extramatrimonial es admisible la prueba biolgica, gen!tica u otra de valide8 cient$ ica con igualo mayor grado de certe8a. &ambi!n son admisibles estas pruebas a peticin de la parte demandante en el caso del art$culo 749, inciso 7, cuando ueren varios los autores del delito. %a paternidad de uno de los demandados ser> declarada slo si alguna de las pruebas descarta la posibilidad de que corresponda a los dem>s autores. 2i uno de los demandados se niega a someterse a alguna de las pruebas, ser> declarada su paternidad, si el examen descarta a los dem>s. %a obligacin alimentaria es solidaria respecto de quienes se nieguen a someterse a alguna de las pruebas.'?(
'?( &exto seg5n modi icatoria introducida por la %ey #: 9@470 de 1A4;A33..

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II.

REALIDAD DOCTRINARIA
%a doctrina nacional se ha encargado extensivamente de explicar

detalladamente sobre el tema de iliacin extramatrimonial y para recurrir a un trabajo did>ctico hemos estructurado de la siguiente manera. 2.1. ANTECEDENTE DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL

%os hijos nacidos uera del matrimonio, ' iliacin ileg$tima o extramatrimonial(, estuvieron colocados siempre, a trav!s de los siglos y de las distintas civili8aciones, en una situacin de injusta in erioridad. a) Grecia En cierto momento de la civili8acin griega, bajo las leyes de 2oln, los hijos extramatrimoniales ueron excluidos de la comunidad social y no se les permit$a casarse con ciudadanos. B>s tarde se suavi8 este rigor, pero se continu coloc>ndolos al margen de la vida amiliar y priv>ndolos de todo derecho, en especial el sucesoria.

b) Roma

En la +oma primitiva, tambi!n se consider a los hijos

extramatrimoniales con extrema severidad, pero a partir del momento en que se dict el edicto Unde cognati este rigor comen8 a atenuarse. El edicto establec$a las obligaciones emergentes del parentesco natural, esencialmente de sangre, que se establec$a por el simple hecho de la concepcin con la madre y con los parientes de la madre. Esta es la base del principio mater semper certa est, que aun cuando hab$a existido en orma t>cita en legislaciones anteriores, reci!n ue consagrado en la letra del Digesto. c) !dad "edia El catolicismo suavi8 un tanto la dure8a de las disposiciones romanas y germanas con respecto a los hijos extramatrimoniales. %os germanos, hab$an llegado a considerarlos como seres CcontaminadosC a los

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que se deb$a evitar; no pod$an ser testigos, ni desempe<ar cargos de importancia, ni casarse con personas de otra condicin. ) #poca $ontempor%nea El esp$ritu de la +evolucin Francesa, que quer$a la igualdad entre los hombres, no pod$a aceptar las di erencias que surg$an por una simple condicin de nacimiento. En consecuencia, y por decreto del ;9 de Druniario del "<o )), se estableci la igualdad entre hijos leg$timos y naturales, dejando, como siempre al margen, los adulterinos e incestuosos. e& !n nuestra legislacin nacional E! C.C. " 1#$2, hi8o una di erencia entre hijos leg$timos e ileg$timos, subAclasi icando a los segundos en naturales y no naturales. %uego estaban los adulterinos, quienes no ten$an ning5n derecho reconocido a los ileg$timos. E! C.C. " 1%&', reali8 una nivelacin donde se integraba a todos los hijos uera del matrimonio, dentro del status de ileg$timos. %uego se dio la %ey ;7@@9, que prohibi consignar en los documentos o iciales, expedidos por el Estado, las Bunicipalidades, las -niversidades y otras instituciones, los datos relativos a la iliacin leg$tima o ileg$tima, tambi!n prohibi que en los colegios se exija a los alumnos la presentacin de documentos sobre iliacin o despedirlos al constatar su ilegitimidad.

2.2.

CONCEPTO DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL

&omando la opinin de Dautista y Eerrero la iliacin extramatrimonial Fes tambi!n conocida como iliacin ilegitima; es decir, la derivada de la unin no matrimonialG;.

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#AU$IS$A% Pe&ro ' (ERRERO% )or*e+ Manual de Derecho de Familia. E&i,orial E&icio-es )ur.&icas+ 3/ Reim0resi1-+ 2ima+ 2334% 0 25"+

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"rturo Hungano, citado por Iavier =eralta, expresa* F&odo hijo nacido uera de matrimonio, sea cual uere el estado civil de los padres, es considerado como hijo extramatrimonialG9 Desde un punto de vista legal, el art$culo /01 de nuestro actual Cdigo Civil expresa que son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos uera del matrimonio. 2.&. E! RECONOCIMIENTO DE LOS HIJOS EXTRAMATRIMONIALES

a) C()c"*+(* %a palabra reconocimiento etimolgicamente deriva del verbo latino recognoscere su naturale8a e identidad. En sentido jur$dico, el tratadista %pe8 del carril, citado por =eralta que signi ica con esar, declarar, admitir, convenir con algo o, en su caso, examinar un hecho para percatarse de

"ndia/, a irma que el reconocimiento es un acto jur$dico amiliar por el cual el padre o la madre o, ambos a la ve8 , declaran como hijo suyo a los habidos mani estacin uera de matrimonio. El reconocimiento importa una de voluntad por el que una persona admite

expresamente la paternidad o la maternidad. " manera de conclusin se podr$a decir que el reconocimiento de hijos extramatrimoniales es un acto jur$dico amiliar por el que una persona declara la paternidad o la maternidad de un hijo extramatrimonial, mani estando la relacin paternoA ilial por ra8ones de conciencia.

b) Ca,ac+","- ./,0 1c(-:

PERA2$A ANDIA% )avier Rola-&o+ Derecho de Familia en el Cdigo Civil. E&i,orial I&emsa+ 4/ E&ici1-+ 2ima+ 2334% 0 4 6+
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I7i&+0+4!2+

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El reconocimiento expreso de los hijos extramatrimoniales tiene las siguientes caracter$sticas* Ac+( V(!/)+a,1(: considerado como tal porque el reconocimiento de hijos extramatrimoniales es un acto potestativo, esto es, absolutamente voluntario porque nadie puede ser obligado a mani estar libremente su voluntad de declararse padre o madre. Ac+( P",-()a!: esto signi ica que nadie m>s que el padre y la madre pueden a irmar la existencia de un la8o de iliacin con el hijo que se reconoce siempre en cuando estos se encuentran con vida, caso contrario, este derecho puede ser ejercido por los abuelos. Ac+( U)1!a+",a!: el reconocimiento es un acto jur$dico de car>cter exclusivo, desde que no requiere la aceptacin expresa del hijo reconocido, Ac+( F(,2a!: considerado como tal porque el reconocimiento es un acto serio y ormal, porque requiere el cumplimiento de ciertas solemnidades establecidas en la ley. Ac+( I,,"3(cab!": el reconocimiento es un acto que no admite revocacin, puesto que no puede dejarse sin e ecto una ve8 veri icado el acto. c) S/."+(- " ,"c()(c121")+(: c.1. S/."+( ac+13(* los sujetos activos del reconocimiento son los siguientes* P(, "! *a ," 4 !a 2a ," c()./)+a2")+": se entiende por tal que el hijo extramatrimonial puede ser reconocido por el padre y la madre conjuntamente, entendi!ndose as$ para los casos normales y regulares.

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P(, /)(

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" !(- *a ,"-: sustentado en el hecho de que

tambi!n puede ser reconocido por uno solo de los padres en cuanto uno de los padres se negase reconocer o que la progenitora no se pronunciase sobre la identidad del padre. L(ab/"!(") !a,"-*"c+13a!0)"a-: el hijo

extramatrimonial puede ser reconocido por los abuelos o abuelas de la respectiva l$nea, en caso de muerte del padre o de la madre o cuanto estos se hallen privados de discernimiento 'sordomudos, ciegosordos y ciegomudos( . L(- 2")(,"- " " a : el menor de edad esta tambi!n el la posibilidad de reali8ar un reconocimiento v>lido, siempre que goce de discernimiento su iciente para hacerlo. c.2. S/."+( Pa-13(: !(- -/.(- *a-13(!(- -15/1")+"-: H1.(- "6+,a2a+,12()1a!"-: en nuestra legislacin todos los hijos extramatrimoniales tiene el derecho de ser reconocidos sin excepcin alguna. H1.(- -12*!"2")+" c()c"b1 (-: se acepta que la persona por nacer sea reconocido siempre en cuando los padres lo hagan de manera simultaneo, puesto que de no ser as$ se contradice la ley en ra8n de que obligar$a a la madre a revelar el nombre del padre. H1.(- 7a!!"c1 (-: nuestra legislacin establece sobre este particular que puede reconocerse al hijo que ha muerto dejando descendiente, porque se trata de amparar a los descendientes de quien no ue reconocido en vida, sobre todo si son herederos en grado pre erencial o han go8ado de la posesin de estado. "! ,"c()(c121")+( -()

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) F(,2a- 4 *,/"ba- " ,"c()(c121")+(: El reconocimiento es un

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acto ormal, que exige determinadas

solemnidades establecidas por la ley para que tenga valide8 y e icacia. %a ley establece que el reconocimiento debe constar en el registro de nacimiento, en escritura p5blica o en testamento, de o icio por el jue8. Estas ormas son* R"51-+,( c131! " )ac121")+(: El reconocimiento en el

registro de estado civil deber> e ectuarse mediante acta que pueda extenderse en el mismo momento de la inscripcin del nacimiento o por acta posterior irmada por quien lo practica y autori8ada por el uncionario correspondiente. E-c,1+/,a *8b!1ca: En cambio, el reconocimiento reali8ado en escritura p5blica requiere tambi!n del cumplimiento de las ormalidades establecidas por la ley del #otariado. T"-+a2")+(: El reconocimiento reali8ado mediante

testamento deber> cumplir tambi!n exigidos por la ley del #otariado.

con los requisitos

D" (71c1( *(, "! ./"9: si durante la audiencia 5nica del proceso de alimentos, el demandado aceptara la paternidad, el jue8 tendr> por reconocido al hijo. ") E7"c+(- "! ,"c()(c121")+(* 2e entiende por e ectos del reconocimiento a las consecuencias jur$dicas que derivan de la atribucin del estado de hijo extramatrimonial y la prueba de iliacin que del mismo resulta.

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2omarriva -ndurraga, en su obra Derecho de Familia, entiende por e ectos del reconocimiento el Fconjunto de derechos y obligaciones que derivan entre el padre o la padre que reconoce y el hijo reconocidoG 7 2eg5n las opiniones de Ballqui y Bomethiano 6 son tres los principios que rigen universalmente los e ectos del reconocimiento voluntario. El de que una ve8 practicada y sin perjuicio dela accin invalidatoria, el reconocimiento es irrevocable. El de que dicho acto jur$dico no admite modalidad alguna, termino, condicin o modo, por lo cual no es posible reportar los e ectos que la %ey lo atribuye. El que tales e ectos surgen respecto del padre o madre reconociente y no arrastran el que no ha e ectuado el reconocimiento. 2.:. DECLARACIN JUDICIAL DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL Denominado tambi!n reconocimiento or8oso,

a) D"71)1c1;):

reconocimiento judicial y con mayor propiedad* declaracin judicial de iliacin extramatrimonial. Iavier =eralta lo de ine como*
Fempla8amiento de la paternidad o maternidad de una persona determinada, cundo el padre yJo la madre se resisten a reconocerlo voluntariamente ya porque descon $a de la verdad del v$nculo bilgico, ya por mala e o intencin deliberada de causar da<o, caso en los cuales, se hace necesario investigarlo judicialmenteG1.

SO8ARRIVA UNDURRA9A% 8a-uel+ Derecho &e Familia+ E&i,orial Nacimie-,o+ Sa-,ia*o &e Chile+ "64!% 0 442+ 8A22:UI% 8a; ' 8O8E$(IANO% Elo'+ Derecho &e Familia+ $omo II+ E&i,orial Sa8arcos+ "/ E&ici1-+ 2ima+ 2332% 0 436+
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PERA2$A ANDIA% )avier Rola-&o+ O7+Ci,+ 0 454+

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%o rescatable de este concepto es que la extramatrimonial es a causa de que

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Declaracin Iudicial de iliacin

uno de los progenitores se niega en

reconocer a su hijo; por lo que requiere la intervencin de un ente jur$dico para que pueda declarar la paternidad del hijo por medio de una sentencia y as$ general la relacin paterno ilial entre el hijo y sus padre. b) Ca-(casos* b.1. E-c,1+( 1) /b1+a (: es un caso en que se permite la apertura de la investigacin de la paternidad cuando existe documentos escritos, en los que el presunto padre, sin e ectuar un reconocimiento legal, previsto en el art$culo /34 del c.c deja constancia inequ$voco de la admisin de su paternidad. 2obre el particular, las tendencias interpretativas son las siguientes* +estringida, que exige el documento sea autgra o, es decir, que est! extendido de pu<o y letra para el padre aunque no est! irmado. "mplia, determina que puede ser a m>quina de escribir o cualquier otro medio con tal de que lleve la irma del padre. b.2. P(-"-1;) c()-+a)+" " "-+a (: es otro caso en el que se admite la investigacin de la paternidad no matrimonial debido a la existencia de un conjunto de circunstancias de hecho, por ejemplo, haber sido tratado de modo constante como hijo por el presunto padre o su amilia a los cuales cree estar unido en una relacin paternoA ilial y amiliar. b.&. C()c/b1)a+(: es otra circunstancia en la que se permite la indagacin judicial de la paternidad cuando el presunto padre hubiese ormado un hogar de hecho con la madre en la !poca de la concepcin, ") </" -" a 21+" !a 1)3"-+15ac1;). %a paternidad

extramatrimonial puede ser judicialmente declarada en los siguientes

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consider>ndose que exista concubinato cuando un varn y una mujer, sin estar casados entre s$, hacen vida de tales. b.:. D"!1+( -"6/a!: la apertura de la investigacin de la paternidad es procedente tambi!n en los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer cuando la !poca del delito coincida con el de la concepcin. b.$. S" /cc1;): es el acto de Fenga<ar con ma<asG, espec$ icamente, es otro caso en el que se apertura la investigacin de la paternidad cuando hay enga<o cumplida con promesa de matrimonio en !poca contempor>nea a la concepcin. "l respecto creemos que hoy la solucin a este problema ser$a que este padre uera sometido a la prueba cient$ ica del "D# a in de no atentar contra el Derecho de identidad del menor.

III.

REALIDAD JURISPRUDENCIAL

CASO =ARAI TOLEDO El llamado Ccaso Kara$C se inici en ;337, cuando .ro8co denunci a &oledo para que reconociera la paternidad de la menor y durante los siguientes a<os se desarroll en medio de marchas y contramarchas judiciales y sentencias recusadas por ambas partes en diversas instancias. El caso de la identidad de la adolescente Kara$ &oledo .ro8co trascendi de la es era privada a la es era p5blica debido a la terquedad del presidente &oledo y, una ve8 m>s, a su alta de decisin. Este problema se pudo resolver en ;303, cuando la presunta hija ten$a dos a<os. #o lo hi8o, y el tema creci hasta convertirse en un asunto de inter!s nacional. En e ecto, el problema se pudo resolver en ;303, cuando Kara$ ten$a dos a<os, y por primera ve8 su madre pidi a "lejandro &oledo que la reconociera y le diera su apellido. =ero &oledo se neg, y entonces %ucrecia .ro8co le declar la guerra. %o dram>tico es que ambos permitieron que esa

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guerra hiriera para siempre la inocencia de su hija, una ni<a que ahora, convertida en una adolescente, no tuvo otra militancia, otro sue<o que el de lograr que un hombre que no conoc$a y al que probablemente despreciaba, la recono8ca. El tambi!n prolongado juicio parec$a o recer una solucin inminente, a la vista, cuando se orden que el presidente &oledo se realice la prueba de "D#. 2in embargo, la de ensa de &oledo se las arregl para postergar todo. %a discusin jur$dica sobre la paternidad de "lejandro &oledo Banrique respecto de Kara$, se centr en determinar si con relacin a este caso existe o no cosa ju8gada y, consecuentemente, si cabe ordenar al presidente que se someta a la prueba del "D#. %a de ensa de &oledo present una queja de derecho para que se revise en casacin el auto que declar in undada la excepcin de cosa ju8gada planteada. %a Corte 2uprema ampar dicho recurso, en una decisin que aparentemente violenta el art$culo /06 del Cdigo =rocesal Civil. Eay que tener en cuenta que "lejandro &oledo a ront dos procesos judiciales, uno en ;303 por alimentos y otro en el a<o ;337 por iliacin extramatrimonial, de los cuales sali airoso. Este caso se pudo resolver luego de un acuerdo de conciliacin el que ue anunciado antes por %ucrecia .ro8co, la madre de Kara$, quien dijo que &oledo le compensar> tambi!n con una retribucin econmica por los a<os que litig en busca del reconocimiento del padre de su hija. &oledo a irm que desde ese instante !l y Kara$ abrieron Cun nuevo cap$tuloC en su vida y que conversaron Cpara encontrar pa8 y conciliacinC. El ;0 de octubre del 9449 el entonces =residente de =er5, "lejandro &oledo, con irm el reconocimiento de su paternidad sobre la adolescente Kara$ &oledo .ro8co, de ;7 a<os, tras un proceso de conciliacin iniciado meses atr>s.

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El ex mandatario dijo en un mensaje televisado a la nacin que tom la decisin de reconocer a Kara$ hace una semana atr>s Cen un camino largo y di $cil que ha terminado mir>ndonos a los ojosC, y a irm sentirse ganador en el proceso Cporque he ganado una hijaG.

>I>LIOGRAFA
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#AU$IS$A% Pe&ro ' (ERRERO% )or*e+ Manual de Derecho de Familia. E&i,orial E&icio-es )ur.&icas+ 3/ Reim0resi1-+ 2ima+ 2334+ PERA2$A ANDIA% )avier Rola-&o+ Derecho de Familia en el Cdigo Civil. E&i,orial I&emsa+ 4/ E&ici1-+ 2ima+ 2334+ SO8ARRIVA UNDURRA9A% 8a-uel+ Derecho &e Familia+ E&i,orial Nacimie-,o+ Sa-,ia*o &e Chile+ "64!+ 8A22:UI% 8a; ' 8O8E$(IANO% Elo'+ Derecho &e Familia+ $omo II+ E&i,orial Sa- 8arcos+ "/ E&ici1-+ 2ima+ 2332+ )URIS$A EDI$ORES+ C1&i*o Civil+ E&i,orial )uris,a E&i,ores E+I+R+2+ E&ici1- A7ril 2ima+ 2334+

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