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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) ) a autoridades Rector:Rector:Rector:Rector:Rector:

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a

autoridades

Rector:Rector:Rector:Rector:Rector: Dr. Luis María Desimoni

Vicerrector:Vicerrector:Vicerrector:Vicerrector:Vicerrector: Comisario Gral. (r) Lic. Carlos Daniel Musso

DecanoDecanoDecanoDecanoDecano dedededede lalalalala Fac.Fac.Fac.Fac.Fac. dedededede Cs.Cs.Cs.Cs.Cs. JurídicasJurídicasJurídicasJurídicasJurídicas yyyyy Sociales:Sociales:Sociales:Sociales:Sociales: Dr. Horacio Tomás Aracama

SecretarioSecretarioSecretarioSecretarioSecretario Académico:Académico:Académico:Académico:Académico: Dr. Hugo Alberto Méndez

SecretarioSecretarioSecretarioSecretarioSecretario Administrativo:Administrativo:Administrativo:Administrativo:Administrativo: Comisario Gral. (r) Juan Angel Antonio Ramírez

teoría gral. del proceso tomo único

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( tomo único teoría gral. del proceso

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tgp teoría general del proceso ( t1 ) educación a distancia Autor:Autor:Autor:Autor:Autor: Dr. José María Monzón

teoría general del proceso

( t1)

educación a distancia

Autor:Autor:Autor:Autor:Autor: Dr. José María Monzón

DiseñoDiseñoDiseñoDiseñoDiseño Didáctico:Didáctico:Didáctico:Didáctico:Didáctico: Dra. Evangelina Trebolle

DiseñoDiseñoDiseñoDiseñoDiseño Gráfico:Gráfico:Gráfico:Gráfico:Gráfico: Mariela Acorinti y Ariel Ballart

Diagramación:Diagramación:Diagramación:Diagramación:Diagramación: Gabriela García

CorrectoraCorrectoraCorrectoraCorrectoraCorrectora JurídicaJurídicaJurídicaJurídicaJurídica yyyyy dedededede estilo:estilo:estilo:estilo:estilo: Dra. María Alicia Muract Gola

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) CARTA DEL PROFESOR Estimado colega Me dirijo a Ud.

CARTA DEL PROFESOR

CARTA DEL PROFESOR Estimado colega Me dirijo a Ud. con un nombre que, tal vez, le

Estimado colega

Me dirijo a Ud. con un nombre que, tal vez, le llame la atención, pero el hecho es que Ud. y yo somos, en verdad, colegas. Veamos hasta qué punto este juicio es correcto. El estudio de esta asignatura que va a emprender requiere que se ubique no sólo en el rol de estudiante sino también se posicione como profesional.

En la medida que perciba que el conocimiento del derecho sustantivo es insuficiente sin una operatividad efectiva en la solución de los conflictos jurídicos cotidianos, habrá descubierto la importancia del derecho procesal, de su eficacia, pero además de sus limitaciones en la resolución de los problemas jurídicos. Estos elementos son los que va a aprender en el desarrollo de esta asignatura.

El proceso de aprendizaje no tiene fin y por eso Ud. y yo somos colegas. Si bien

éstos son para Ud. los primeros pasos en la teoría general del proceso y, por lo tanto, existe una asimetría en el punto de partida, tanto Ud. como yo, a la larga, podemos encontranos en un determinado igual nivel de conocimientos. Pero no sólo eso, puede darse -y es una situación, sumamente beneficiosa para ambos- que Ud. adquiera un mejor nivel que el mío.

Y este resultado será doblemente feliz. Para Ud., porque podrá desempeñarse

con un conocimiento y una destreza invalorables para sus clientes; para mí, porque habré tenido éxito en la transmisión de los conocimientos, habilidades y actitudes requeridas.

Porque el estudio no cesa nunca y no debe darse por acabado o pensar que se sabe lo suficiente en ningún estadio de nuestras vidas, le digo bienvenido a este proceso conjunto de enseñanza-aprendizaje y retroalimentación que hoy comenzamos.

Por último, tal vez se pregunte con quién va a recorrer este camino y no es una pregunta sin sentido, por cuanto del guía depende el no quedar abandonado en el desierto. En este orden, mis experiencias en la formación tanto de estudiantes de grado como de postgrado y profesionales lo ayudarán a profundizar en el camino del conocimiento.

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) Por tanto, reiterándole mi bienvenida a esta asignatura,

Por tanto, reiterándole mi bienvenida a esta asignatura, estimado colega, cuento con su colaboración para esta tarea que emprendemos hoy.

estimado colega, cuento con su colaboración para esta tarea que emprendemos hoy. Profesor José María Monzón

Profesor José María Monzón

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) ( ANTECEDENTES PROFESIONALES ) Curriculum En 1979 me

( ANTECEDENTES PROFESIONALES )

Curriculum

En 1979 me gradué de abogado en la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la

Universidad Católica Argentina, y 1980 en la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires comencé mi carrera docente, en la cual continúo en la asignatura Teoría General y Filosofía del Derecho, así como en el Instituto Universitario de la Policía Federal. También me desempeño dictando clases de postgrado en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario.

Simultáneamente fui incorporado como investigador permanente en el Instituto de Investigaciones Jurídicas y Sociales “Ambrosio L. Gioja”, luego de haber sido becario de investigación del Consejo Nacional de Investigaciones Científicas y Técnicas.

Mi área de trabajo es la interrelación entre derecho público y filosofía del derecho.

En esta área he publicado diversos artículos en revistas especializadas.

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) 8 ( tomo único teoría gral. del proceso
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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) ) pa abogacía a distancia presentación de la

)

pa

abogacía a distancia

presentación de la asignatura

La concepción sistémica parte del hecho de observar el funcionamiento del universo jurídico

como un sistema dinámico de entradas (inputs), salidas (outputs) y productos, el cual se puede

visualizar del siguiente modo:

datos de la sociedad órgano creador de normas normas jurídicas juez sentencia resolución del conflicto

El legislador ingresa los datos fácticos de la sociedad -necesidades, intereses, conflictos- y con estos inputs analiza, investiga y, si lo cree conveniente, crea la norma jurídica que -de ahora en adelante- obliga, prohibe o permite ciertas conductas a los individuos a los cuales se dirige. Dichas normas son outputs, los cuales son, a su vez, inputs para el juez al dictar sentencia -la cual es un output para el órgano resolutor- para resolver un determinado conflicto. Siendo los contenidos de la sentencia un producto

para las partes, el cual se puede componer de bienes y/o servicios, dejar, si le asigna a una de las partes un bien -cuya propiedad era discutida- en un proceso sucesorio, o se obliga

a realizar determinada conducta al vencido, para, compensar.

La asignatura se desarrollará en cuatro unidades con el contenido que pasaremos

a describir a continuación.

La primera unidad tiene por meta la aprehensiónaprehensiónaprehensiónaprehensiónaprehensión dedededede losloslosloslos conceptosconceptosconceptosconceptosconceptos teóricosteóricosteóricosteóricosteóricos básicosbásicosbásicosbásicosbásicos.

Partiendo de la consideración de la teoría general del proceso en sus principios, fuentes, clasificación, elementos y términos básicos, se destacan la génesis de esos términos y el debate actual que algunos de ellos generan, tanto en la jurisprudencia como en la doctrina.

La segunda unidad está dedicada al análisisanálisisanálisisanálisisanálisis yyyyy lalalalala evaluaciónevaluaciónevaluaciónevaluaciónevaluación dedededede lalalalala jurisprudenciajurisprudenciajurisprudenciajurisprudenciajurisprudencia.

Aquí comenzamos el estudio de la función resolutoria de los conflictos jurídicos por medio del estudio de la casuística con un criterio referencial, es decir, teniendo en cuenta la experiencia tribunalicia ajena -la cual conocerá por medio de entrevistas a abogados y jueces. Ud. va a analizar la aplicación de los conceptos aprendidos en la anterior unidad, a situaciones reales.

Dada la importancia y la utilidad de las interpretaciones de la Escuela del Análisis Económico del Derecho, Ud. deberá considerar las tesis de esta escuela para el análisis de los procedimientos y de su oportunidad en base al cálculo costo-beneficio.

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) La tercera unidad requiere la

La tercera unidad requiere la elaboraciónelaboraciónelaboraciónelaboraciónelaboración personalpersonalpersonalpersonalpersonal dedededede criterioscriterioscriterioscriterioscriterios dedededede actuaciónactuaciónactuaciónactuaciónactuación.

Esta lo coloca a Ud. en posición de desarrollar su propia interpretación y criterio de

resolución a casos reales e hipotéticos aprendiendo a evaluar la viabilidad de una pretensión, sus posibles cursos de acción y sus resultados. Ud. integrará los aspectos normativos, jurisprudenciales

y ético-profesionales aprendidos en sus decisiones y estrategias al modo de una clínica jurídica.

La cuarta unidad lo invita a serserserserser creativocreativocreativo.creativocreativo

En la medida en que diversas áreas del derecho se van regionalizando o transnacionalizando, el marco de análisis nacional se va convirtiendo en parroquial o local, es decir, que el marco de análisis debe abarcar otras variables aparte del sistema jurídico argentino, como ser otros sistema jurídicos nacionales o internacionales.

La influencia e integración de elementos o sistemas jurídicos de otros órdenes estaduales

y supraestatales -el Mercosur, la Comunidad Andina, el Alca, las Naciones Unidas, las Organizaciones no Gubernamentales- obliga a recrear los conceptos tal como Ud. los va a incorporando.

Por eso, lo invito a ser creativo, saliendo del marco téorico tradicional y ubicándose en un marco de análisis más global e interdependiente, tan crucial para Ud. como para mí.

En suma, los diversos problemas planteados por la cambiante realidad político-jurídica

tan vital

lo llevan a Ud. y a mí, a tomar conciencia de ese “aprenderaprenderaprenderaprenderaprender aaaaa seguirseguirseguirseguirseguir aprendiendoaprendiendoaprendiendo”aprendiendoaprendiendo

al momento de ejercer la abogacía con las debidas responsabilidad y calidad.

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) abogacía a distancia ) oa organización de la

abogacía a distancia

)

oa

organización de la asignatura

ElElElElEl sistemasistemasistemasistemasistema jurídicojurídicojurídicojurídicojurídico
ElElElElEl sistemasistemasistemasistemasistema jurídicojurídicojurídicojurídicojurídico
ElElElElEl sistemasistemasistemasistemasistema jurídicojurídicojurídicojurídicojurídico
ElElElElEl sistemasistemasistemasistemasistema jurídicojurídicojurídicojurídicojurídico

ElElElElEl sistemasistemasistemasistemasistema jurídicojurídicojurídicojurídicojurídico informainformainformainformainforma yyyyy delimitadelimitadelimitadelimitadelimita elelelelel funcionamientofuncionamientofuncionamientofuncionamientofuncionamiento deldeldeldeldel sistemasistemasistemasistemasistema procesal,procesal,procesal,procesal,procesal, segúnsegúnsegúnsegúnsegún seaseaseaseasea sususususu ubicaciónubicaciónubicaciónubicaciónubicación normativanormativanormativanormativanormativa yyyyy sususususu contenidocontenidocontenidocontenidocontenido

normativanormativanormativanormativanormativa yyyyy sususususu contenidocontenidocontenidocontenidocontenido
normativanormativanormativanormativanormativa yyyyy sususususu contenidocontenidocontenidocontenidocontenido
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normativanormativanormativanormativanormativa yyyyy sususususu contenidocontenidocontenidocontenidocontenido
Derecho Constitucional Derechos Humanos Derecho Civil Comercial y Penal TEORÍA GENERAL DEL PROCESO
Derecho Constitucional
Derechos Humanos
Derecho Civil
Comercial y Penal
TEORÍA GENERAL DEL PROCESO
principiosprincipiosprincipiosprincipiosprincipios
fuentesfuentesfuentesfuentesfuentes
elementoselementoselementoselementoselementos
clasificaciónclasificaciónclasificaciónclasificaciónclasificación
operadores jurídicos

(actúan(actúan(actúan(actúan(actúan paraparaparaparapara resolverresolverresolverresolverresolver ooooo prevenir)prevenir)prevenir)prevenir)prevenir)

conflictos jurídicos en cada conflicto se presentan acciones y pretensiones que operan de diferente modo
conflictos jurídicos en cada conflicto se presentan acciones y pretensiones que operan de diferente modo
conflictos jurídicos en cada conflicto se presentan acciones y pretensiones que operan de diferente modo
conflictos jurídicos en cada conflicto se presentan acciones y pretensiones que operan de diferente modo
conflictos jurídicos en cada conflicto se presentan acciones y pretensiones que operan de diferente modo
conflictos jurídicos en cada conflicto se presentan acciones y pretensiones que operan de diferente modo
conflictos jurídicos

conflictos jurídicos

conflictos jurídicos en cada conflicto se presentan acciones y pretensiones que operan de diferente modo según
conflictos jurídicos en cada conflicto se presentan acciones y pretensiones que operan de diferente modo según
conflictos jurídicos en cada conflicto se presentan acciones y pretensiones que operan de diferente modo según
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conflictos jurídicos en cada conflicto se presentan acciones y pretensiones que operan de diferente modo según
en cada conflicto se presentan acciones y pretensiones que operan de diferente modo según su
en cada conflicto se presentan acciones y pretensiones que operan de diferente modo según su

en cada conflicto se presentan acciones y pretensiones que operan de diferente modo según su ingreso a los diversos subsistemas procesales y su magnitud en el sistema jurídico y los operadores jurídicos -sean nacionales o extraestatales- actúan según una estrategia, cuya finalidad es lalalalala resoluciónresoluciónresoluciónresoluciónresolución pacíficapacíficapacíficapacíficapacífica dedededede losloslosloslos conflictosconflictosconflictosconflictosconflictos jurídicos.jurídicos.jurídicos.jurídicos.jurídicos.

losloslosloslos conflictosconflictosconflictosconflictosconflictos jurídicos.jurídicos.jurídicos.jurídicos.jurídicos.

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) 12 ( tomo único teoría gral. del proceso
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( tomo único teoría gral. del proceso

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) abogacía a distancia og ) orientación gral. del

abogacía a distancia

og

)

orientación gral. del aprendizaje

Como expresamos al comienzo, esta asignatura no sólo pretende que Ud. adquiera un conjunto de conocimientos sino también una serie de habilidades y de actitudes.

Si esta materia tuviera un lema éste sería “aprender a seguir aprendiendo”. Si el conocimiento del derecho sustantivo es un prerrequisito para una adecuada comprensión de los modos de resolver los conflictos jurídicos, la correcta aplicación de los mismos se evidencia en la actividad procesal. De ahí la trascendencia de las habilidades a adquirir, en la medida que ayudan a:

identificar los conflictos verdaderos.

elegir los modos posibles de resolver los conflictos.

organizar la estrategia de su solución.

desarrollar una estrategia en función del caso.

medir las consecuencias de las diversas etapas del proceso y, en su caso, de los diferentes procedimientos interrelacionados.

construir modelos de acción procesal a partir de la propia experiencia.

Estas habilidades le permitirán evaluar la conveniencia, los riesgos y los problemas ético- normativos y ético-profesionales que cada caso conlleva.

La primera actitud es no descartar ni restar importancia a lo que Ud. piense, en principio. Muchos descubrimientos y soluciones a problemas han surgido de manera no metodológica.

De igual modo, nada debe resultarle familiar. Siempre debe tratar de aproximarse a los hechos de un modo nuevo, aunque pareciera que ya conoce a fondo los elementos del problema.

Usaremos una metodología participativa -foros de discusión y chats, por ejemplo- para que Ud. desarrolle una concienciaconcienciaconcienciaconcienciaconciencia jurídicajurídicajurídicajurídicajurídica críticacríticacrítica.críticacrítica Utilizando la casuística, el primer objetivo es que Ud. elabore sus propios modelos de estrategia procesal y mida las consecuencias de su ejecución a partir de la experiencia ajena.

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) El método de “abogado del diablo” le va a

El método de “abogado del diablo” le va a enseñar a descubrir que siempre existe la posibilidad que esa solución que a Ud. le parece extraña o arriesgada, sea la mejor respuesta a un caso acerca del cual parecía que no había más que decir.

El segundo objetivo es que Ud. se proponga generar innovaciones en la interpretación, aplicación, formulación y modos de resolver situaciones jurídicas problemáticas. Integrando las

diversas asignaturas Ud. podrá elaborar modelos de acción procesal adecuados a su propia realidad de acuerdo a un modelo predictivo basado en datos propios y referenciales.

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) abogacía a distancia og ) objetivos grales. de la

abogacía a distancia og)

objetivos grales. de la asignatura

Dominar los conceptos básicos de la teoría procesal.

Deducir los principios de los diversos derechos procesales.

Relacionar los conceptos de la teoría procesal con los principios constitucionales y de política jurídica.

Aprender a justificar normativamente las argumentaciones procesales.

Inferir las posibles estrategias en un proceso.

Describir las conductas procesales de los operadores jurídicos.

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) 16 ( tomo único teoría gral. del proceso
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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) pr ) abogacía a distancia programa Unidad 1

pr )

abogacía a distancia

programa

Unidad 1 (teoría general del proceso)

1.1.1.1.1.1.1.1.1.1. Principios, fuentes, elementos y clasificación del derecho procesal.

1.2.1.2.1.2.1.2.1.2. Descripción de los roles de los operadores jurídicos. Análisis sistémico del proceso en el orden jurídico argentino.

Unidad 2 (dinámica procesal)

2.1.2.1.2.1.2.1.2.1. El conflicto jurídico y su resolución normativa.

2.2.2.2.2.2.2.2.2.2. Acción y pretensión.

2.3.2.3.2.3.2.3.2.3. Operatividad de los diferentes sistemas procesales.

Unidad 3 (la estrategia procesal)

3.1.3.1.3.1.3.1.3.1. La estrategia del proceso.

3.2.3.2.3.2.3.2.3.2. La conducta judicial.

3.3.3.3.3.3.3.3.3.3. El ámbito de los recursos.

Unidad 4 (los operadores jurídicos extraestatales)

4.1.4.1.4.1.4.1.4.1. Los tribunales regionales. La Corte Interamericana de Derechos Humanos. El Tribu- nal del Mercosur

4.2.4.2.4.2.4.2.4.2. La juridicción penal internacional

4.3.4.3.4.3.4.3.4.3. La resolución de conflictos comerciales

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) 18 ( tomo único teoría gral. del proceso
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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) ( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA ASIGNATURA )

( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA ASIGNATURA )

EXISTENCIAEXISTENCIAEXISTENCIAEXISTENCIAEXISTENCIA DEDEDEDEDE CONFLICTOSCONFLICTOSCONFLICTOSCONFLICTOSCONFLICTOS JURÍDICOSJURÍDICOSJURÍDICOSJURÍDICOSJURÍDICOS

cuya resolución se da dentro del sistema legal o fuera de él

resolución se da dentro del sistema legal o fuera de él negociación mediación concicliación arbitraje proceso
resolución se da dentro del sistema legal o fuera de él negociación mediación concicliación arbitraje proceso
resolución se da dentro del sistema legal o fuera de él negociación mediación concicliación arbitraje proceso
resolución se da dentro del sistema legal o fuera de él negociación mediación concicliación arbitraje proceso

negociación

mediación

concicliación

arbitraje

proceso

sistemassistemassistemassistemassistemas paralegalesparalegalesparalegalesparalegalesparalegales (por ejemplo: bandas o grupos terroristas)

PresenciaPresenciaPresenciaPresenciaPresencia dedededede partes:partes:partes:partes:partes: Titulares-personasTitulares-personasTitulares-personasTitulares-personasTitulares-personas físicasfísicasfísicasfísicasfísicas ooooo dedededede existenciaexistenciaexistenciaexistenciaexistencia ideal.ideal.ideal.ideal.ideal. ApoderadosApoderadosApoderadosApoderadosApoderados TercerosTercerosTercerosTercerosTerceros

cabe agregar:

a)a)a)a)a) defensa de los intereses difusos b)b)b)b)b) el ombudsman o defensor del pueblo c)c)c)c)c) los
a)a)a)a)a) defensa de los intereses difusos
b)b)b)b)b) el ombudsman o defensor del pueblo
c)c)c)c)c) los operadores jurídicos extraestatales

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) Prohibida la justicia por mano propia, el estado ejerce
Prohibida la justicia por mano propia, el estado ejerce el monopolio de la fuerza, en
Prohibida la justicia por mano propia, el estado ejerce el monopolio de la fuerza, en
Prohibida la justicia por mano propia, el estado ejerce el monopolio de la fuerza, en

Prohibida la justicia por mano propia, el estado ejerce el monopolio de la fuerza, en su ámbito recae, generalmente, la resolución de los conflictos.

recae, generalmente, la resolución de los conflictos. Este autoriza a ciertos individuos a actuar en su
recae, generalmente, la resolución de los conflictos. Este autoriza a ciertos individuos a actuar en su
recae, generalmente, la resolución de los conflictos. Este autoriza a ciertos individuos a actuar en su
recae, generalmente, la resolución de los conflictos. Este autoriza a ciertos individuos a actuar en su
Este autoriza a ciertos individuos a actuar en su nombre para mantener la paz social
Este autoriza a ciertos individuos a actuar en su nombre para mantener la paz social

Este autoriza a ciertos individuos a actuar en su nombre para mantener la paz social y la seguridad jurídica

Este autoriza a ciertos individuos a actuar en su nombre para mantener la paz social y
conflictos. Este autoriza a ciertos individuos a actuar en su nombre para mantener la paz social
conflictos. Este autoriza a ciertos individuos a actuar en su nombre para mantener la paz social
conflictos. Este autoriza a ciertos individuos a actuar en su nombre para mantener la paz social
conflictos. Este autoriza a ciertos individuos a actuar en su nombre para mantener la paz social

de acuerdo a principios constitucionales y de protección de los derechos humanos básicos

EntoncesEntoncesEntoncesEntoncesEntonces tenemos:tenemos:tenemos:tenemos:tenemos: un proceso judicial cuyo tercero
EntoncesEntoncesEntoncesEntoncesEntonces
tenemos:tenemos:tenemos:tenemos:tenemos:
un proceso judicial cuyo tercero imparcial es el juez natural
en consecuencia se da
autorización para actuar al juez en espacio, tiempo y materia
dentro del marco de las garantías del debido proceso
por lo tanto hay que tener en cuenta:
por lo tanto hay que tener en cuenta:
por lo tanto hay que tener en cuenta:

por lo tanto hay que tener en cuenta:

por lo tanto hay que tener en cuenta: FactoresFactoresFactoresFactoresFactores
por lo tanto hay que tener en cuenta: FactoresFactoresFactoresFactoresFactores
por lo tanto hay que tener en cuenta: FactoresFactoresFactoresFactoresFactores
por lo tanto hay que tener en cuenta: FactoresFactoresFactoresFactoresFactores
FactoresFactoresFactoresFactoresFactores estructurales:estructurales:estructurales:estructurales:estructurales:

FactoresFactoresFactoresFactoresFactores estructurales:estructurales:estructurales:estructurales:estructurales:

en cuenta: FactoresFactoresFactoresFactoresFactores estructurales:estructurales:estructurales:estructurales:estructurales:
en cuenta: FactoresFactoresFactoresFactoresFactores estructurales:estructurales:estructurales:estructurales:estructurales:

jurisdicción-competencia-principios de igualdad, congruencia y contradicción

FactoresFactoresFactoresFactoresFactores dinámicos:dinámicos:dinámicos:dinámicos:dinámicos:

legitimación de las partes realización de los actos procesales resolución legalmente justificada

Esto permite deducir diferentes sistemassistemassistemassistemassistemas procesalesprocesalesprocesalesprocesalesprocesales, cuyo input más

importante es el de

accesibilidad a la justicia en condiciones de igualdad

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) abogacía a distancia bg ) bibliografía gral. de la

abogacía a distancia

bg

)

bibliografía gral. de la asignatura

Bibliografía obligatoria

Alvarado Velloso, Adolfo; “El juez. Sus deberes y facultades. Los derechos procesales del

abogado frente al juez; Ediciones Depalma; págs. 334 y ss.; Buenos Aires; 1982.

Arazi, Roland; “Derecho procesal civil y comercial; Tomo 1”; págs. 537 y ss.; Rubinzal-Culzoni Editores; Santa Fe; 1999.

Carrió, Alejandro D.; con colaboración de Guillermo Garay; “Garantías constitucionales en el proceso penal; págs. 473 y ss.; Hammurabi-José Luis Depalma Editor; Buenos Aires; 1997.

Falcón, Enrique M.; “Gráfica procesal”; Abeledo-Perrot; págs. 149 y ss.; Buenos Aires, 1987.

Bibliografía de consulta

“Cartas, tratados, declaraciones, convenios, pactos, estatutos”; págs. 705 y ss.; AZ Editora;

Buenos Aires; 1992.

“Corrupción y estado de derecho. El papel de la jurisdicción”; págs.172 y ss.;Perfecto Andrés

Ibáñez Editor; Trotta; Madrid; 1996.

Huet, André y Koering-Joulin, Renée; “Droit pénal international”; págs. 439 y ss.; PUF; Paris;

1994.

Abeledo-Perrot; “Jurisprudencia de las Cortes y Superiores Tribunales de Provincia”; Tomo I;

Derecho Penal; págs. 516 yss.; Buenos Aires; 1994.

Abeledo-Perrot; Tomo III; “Derecho Constitucional. Recurso de Inconstitucionalidad. Admisibilidad. Requisitos Formales”; págs. 406 y ss.; Buenos Aires; 1996.

Kelsen, Hans; “Teoría pura del derecho”; págs 364 y ss.; UNAM; México; 1981.

Mermin, Samuel; “Law and the legal system. An introduction”, Little, Brown and Company; págs. 339 y ss.; Boston; 1973.

Morello, Augusto M.; “El proceso justo. Del garantismo formal a la tutela efectiva de los

derechos; págs. 682 y ss.; Abeledo-Perrot y Librería Editora Platense S.R.L., Buenos Aires; 1994.

Palacio, Lino Enrique; “Derecho procesal civil; Tomo 1”; págs. 493 y ss.; Abeledo-Perrot; Buenos Aires; 1967.

teoría gral. del proceso tomo único

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) Quiroga Lavié, Humberto; “La formación del derecho

Quiroga Lavié, Humberto; “La formación del derecho procesal organizacional”; págs. 686 y

ss.; Honorable Cámara de Diputados de la Provincia de Buenos Aires; 1998.

Sabsay, Daniel A.- Onaindia, José M.; “La Constitución de los Argentinos. Análisis y comentario

de su texto luego de la reforma de 1994; págs. 416 y ss.; Errepar; Buenos Aires; 1995.

Tamayo y Salmorán, Rolando; “Introducción al estudio de la constitución”; págs. 332 y ss.;

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teoría gral. del proceso tomo único

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) 24 ( tomo único teoría gral. del proceso
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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) u 1 unidad uno ( teoría general del proceso

u1

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unidad uno

(

teoría general del proceso

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) UNIDAD I ( TEORÍA GENERAL DEL PROCESO ) Mención

UNIDAD I

( TEORÍA GENERAL DEL PROCESO )

Mención sintética de los contenidos

Se estudiarán los fundamentos del sistema jurídico -en sus principios-, para luego desarrollar el subsistema derecho procesal. Su análisis permitirá conocer las fuentes, los

elementos y la clasificación. Tenemos entonces:

fundamentos generales del sistema jurídico

fundamentos particulares del derecho procesal

fuentes

clasificación por ramas por especificación de sus elementos

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) abogacía a distancia ) oa objetivos de aprendizaje

abogacía a distancia

)

oa

objetivos de aprendizaje

Dominar los principios, fuentes y términos básicos del derecho procesal.

Describir los roles de los operadores jurídicos.

Relacionar la teoría general del proceso con el sistema político-constitucional.

Evaluar el derecho procesal a la luz del derecho sustantivo.

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) ( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD I ) Son

( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD I )

Son dos las características del sistema jurídico:

ValidezValidezValidezValidezValidez yyyyy EficaciaEficaciaEficaciaEficaciaEficacia

yyyyy EficaciaEficaciaEficaciaEficaciaEficacia principios fundantes del derecho procesal actuación de

principios fundantes del

derecho

procesal

actuación de los operadores jurídicos

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) abogacía a distancia ai ) actividad introductoria El

abogacía a distancia

ai )

actividad introductoria

El estudio de esta unidad requiere que Ud. estudie los fallos o decisiones de los tribunales

que le voy a presentar y los incorpore como material de estudio previo a todo análisis de casos.

Asimismo, al estudiar cada ejemplo de esta Unidad, Ud. deberá investigar y sumar otros precedentes judiciales.

Con el conjunto de fallos sistematizará los diversos puntos de debate jurídico y la solución aportada a cada uno de ellos.

De este modo, Ud. se familiarizará con la jurisprudencia generada en torno a la interpretación de las normas procesales provinciales y nacionales.

A este respecto, es conveniente repasar algunos comentarios realizados por el entonces

Juez de la Corte Suprema de New Jersey (USA) Arthur T. Vanderbilt quien describió una situación que podía haber cambiado en el tiempo pero que, a la luz de las investigaciones recientes sobre el

ejercicio del derecho en la Argentina 1 , parece no haber variado.

en ciertas jurisdicciones, la justicia ha roto los grilletes de complicadas

organizaciones tribunalicias, de tecnicismos y ficciones legales en los trámites y escritos, y de absurdas

los ha sustituido por una estructura

limitaciones en la producción y valoración de la prueba; (y)

Vanderbilt escribió que, “

judicial simple, por normas procesales ágiles y dirigidas a eliminar sutilezas y chicanas

.” 2

Empero son los abogados, a juicio de Vanderbilt, quienes sienten más “alergia” a este cambio,

a pesar que La habilidad en el manejo procesal es una de las armas principales del arsenal abogadil

para la solución práctica de los problemas jurídicos

ha frenado esfuerzos hechos para rectificar erróneos criterios, tanto públicos como privados, sobre la forma de defenderse en juicio, de diligenciar los trámites judiciales y de conducirse en las vistas, así

como también sobre la organización jurisdiccional.” 3 (los subrayados son nuestros)

(y esa alergia profesional al derecho procesal)

LeídaLeídaLeídaLeídaLeída estaestaestaestaesta citacitacitacitacita lelelelele solicitosolicitosolicitosolicitosolicito comocomocomocomocomo primeraprimeraprimeraprimeraprimera actividad:actividad:actividad:actividad:actividad:

Realizar comparaciones de ésta con la realidad que Ud. vive.

1 Fucito, Felipe, “ElElElElEl perfilperfilperfilperfilperfil deldeldeldeldel abogadoabogadoabogadoabogadoabogado bonaerensebonaerensebonaerensebonaerensebonaerense”, Editorial de la Universidad de La Plata, 1997. 2 Vanderbilt, Arthur T., “LaLaLaLaLa JusticiaJusticiaJusticiaJusticiaJusticia emplazadaemplazadaemplazadaemplazadaemplazada aaaaa reformarsereformarsereformarsereformarsereformarse”, Roque Depalma Editor, Buenos Aires, 1959, pág.37. 3 Op. Cit., pág. 38.

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) ( INTRODUCCIÓN ) Si consideramos al derecho procesal como

( INTRODUCCIÓN )

Si consideramos al derecho procesal como instrumento para asegurar un derecho u obligar a un individuo a responder por su conducta, entonces Ud. puede apreciar la conveniencia de su conocimiento. Pero en tanto que es un instrumento o medio, hay que contar con un mal uso del mismo y esto se vincula con la ética profesional.

La consideración del derecho procesal debe, necesariamente, partir de la existencia de conflictosconflictosconflictosconflictosconflictos jurídicosjurídicosjurídicos.jurídicosjurídicos

Éstos no se eliminan por un derecho procesal más eficiente. Si estudiamos la teoríateoríateoríateoríateoría sistémicasistémicasistémica,sistémicasistémica podemos observar que los conflictos son inherentes al sistema y sólo una sociedad utópica puede existir sin ellos. Pero no sólo son inherentes al sistema sino que se puede decir que son necesarios para el progreso del derecho.

Ello es así porque son los inputs que provocan el debate jurídico o la reforma legislativa. Por eso es conveniente recordar que muchos de los remedios legales -de los cuales nos seguimos beneficiando- tuvieron su origen en los litigios cotidianos de una determinada comunidad o en el ejercicio de un arte u oficio de la vida diaria. Para demostrar esto bastan algunos ejemplos del derecho romano y del derecho inglés.

En las sociedades de economía agraria era común que el ganado pasase de un predio a otro por no existir alambrado. El ganado que invadía el campo vecino provocaba daño y, aunque no hubiese culpa por parte de su dueño, el mismo no quedaba exento de algún tipo de responsabilidad. Así se crea una ficción legal la de la negligencia para que éste respondiera por el daño causado.

De igual modo, se atribuyó al dueño responsabilidad por la transmisión de enfermedades por medio del ganado, tuviese o no conocimiento de ello, como sucedió en el derecho inglés o

resultaba un daño sin la culpa de nadie y en virtud de un

acontecimiento ajeno al poder de nadie que no fuera la persona misma que sufría el daño, tanto el derecho romano como el common law daban por sentado que cada persona tiene que soportar los riesgos que son inevitables en la existencia humana.” 4

common law. Así, “

cuando

4 Pound, Roscoe, “IntroducciónIntroducciónIntroducciónIntroducciónIntroducción aaaaa lalalalala FilosofíaFilosofíaFilosofíaFilosofíaFilosofía deldeldeldeldel DerechoDerechoDerechoDerechoDerecho, pág. 126,Tipográfica Editorial Argentina, Buenos Aires, 1972.

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) En el derecho romano existió la actioactioactioactioactio

En el derecho romano existió la actioactioactioactioactio publicianapublicianapublicianapublicianapubliciana por la cual se protegía a quienes estando en vías de usucapir -sin ser propietariospropietariospropietariospropietariospropietarios quiritariosquiritariosquiritarios-quiritariosquiritarios eran molestados por quien los quería desposeer. Por ello se recurría a la ficción legal por la que se daba por cumplida la usucapiónusucapiónusucapión.usucapiónusucapión

Estos datos de la realidad sirven para establecer que la vitalidad y eficiencia del derecho procesal radican en su capacidad de solucionar, de acuerdo a un cierto orden preestablecido y

a un bajo costo, dichos conflictos previniendo la posibilidad de la ocurrencia de nuevos conflictos similares.

A tal fin, la existencia de reglas previas para solucionar los litigios es una condición de seguridad para los individuos involucrados y un mecanismo de control cuando éstos se producen.

Y aún más, prohibiendo el uso de la violencia física privada para remediar dichos litigios, porque

el

lugar de la fuerza, como medio de solución de los conflictos políticos.” dice Ross 5 .

valor democrático más importante consiste en la adopción de la discusión pacífica, en

Esto significa que el sistema jurídico regula el modo de resolver los conflictos, indicando quiénes están autorizados para solicitar dicha solución y quienes lo pueden resolver, determinando sus derechos y deberes, sugiriendo los instrumentos adecuados dentro de un catálogo de medidas, advirtiendo de los plazos, la oportunidad y los costos de un mal proceder tanto técnico como ético-profesional.

Veamos en detalle este enunciado con ayuda de la jurisprudencia.

Veamos en detalle este enunciado con ayuda de la jurisprudencia.

a)a)a)a)a) ElElElElEl sistemasistemasistemasistemasistema jurídicojurídicojurídicojurídicojurídico regularegularegularegularegula elelelelel modomodomodomodomodo dedededede resolverresolverresolverresolverresolver losloslosloslos conflictos:conflictos:conflictos:conflictos:conflictos:

“La garantía del debido proceso (art. 18 C.N.) está necesariamente reglamentada en las normas de los Códigos Procesales ,y dentro de éstos, en aquéllos que ordenan los modos de hacer saber a los justiciables la existencia de la causa y las alternativas de su desarrollo, en resguardo a su derecho de ser oídos y hacer valer sus derechos.” (Abadía, Rubén y otros c. Club

Atlético 9 de Julio Beravebú, CCiv.Com.y Lab., Venado Tuerto, 24/5/96, JA 1998-II, síntesis).

Por eso, “La garantía del debido proceso, en su aspecto formal o adjetivo, tiene consagración positiva, aunque innominada, en el art. 18 de la Constitución Nacional y consiste en el curso regular de la administración de justicia por los tribunales, conforme a las reglas y formas que han sido establecidas para la protección de los derechos individuales, quedando el juez frente a la ley procesal como destinatario de la misma, la cual le impone su modo de

actuación y regula su conducta en el proceso. (Canda, Alejandro G., CNCasación Penal, sala III, marzo 10-998, LL Supl. Penal 30/6/98, pág. 39).

5 Ross, Alf, ¿Por¿Por¿Por¿Por¿Por quéquéquéquéqué lalalalala democracia?democracia?democracia?,democracia?democracia? Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1989, pág. 101.

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( tomo único teoría gral. del proceso

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) b)b)b)b)b) indicandoindicandoindicandoindicandoindicando

b)b)b)b)b) indicandoindicandoindicandoindicandoindicando quienesquienesquienesquienesquienes estánestánestánestánestán autorizadosautorizadosautorizadosautorizadosautorizados paraparaparaparapara solicitarsolicitarsolicitarsolicitarsolicitar dichadichadichadichadicha solución:solución:solución:solución:solución:

En “Terragno, Rodolfo, y otros c. Poder Ejecutivo Nacional” el tribunal dijo, “La posibilidad de obtener tutela judicial, se relaciona con la existencia de un interés que pueda darle apoyo. Es doctrina corriente que dicho interés se da cuando la situación de hecho es tal que el actor, sin la declaración legal requerida sufrirá un daño, de modo que la intervención de los magistrados se presente como un medio necesario para evitarlo. Ausente tal interés concreto y sustancial en cabeza del accionante, no hay caso o controversia que determine la intervención de la jurisdicción

de los tribunales federales.”(CNFed. Contenciosoadministrativa, sala II, junio 3-997, LL Supl. Constitucional, 5/12/97, pág. 65).

“El control de constitucionalidad está condicionado a que el peticionario acredite su interés legítimo. Es necesario que la norma cuya constitucionalidad se cuestiona, resulte ineludiblemente aplicable para resolver el caso y que esa aplicación lesione en forma directa y

real un derecho legítimo del interesado.” (Duquelsky, Horacio, c. Municipalidad de Termas de Río Hondo, ST Santiago del Estero, diciembre 18-996, LL N.O.A., 1997-24).

c)c)c)c)c) quienesquienesquienesquienesquienes lololololo puedenpuedenpuedenpuedenpueden resolver:resolver:resolver:resolver:resolver:

“Para que un tribunal de justicia pueda conocer y resolver una cuestión, resulta imprescindible que las normas jurídicas que se reputan en pugna estén sometidas a su potestad, en el sentido de que a él corresponda su actuación concreta y con arreglo al orden institucional vigente y, además, que los actos de ejecución generadores del conflicto emanen de un órgano o funcionario justiciable por el mismo tribunal.” (Zavaleta, Armando O., c. Provincia de Catamarca,

CJ Catamarca, agosto 6-997, LL N.O.A., 1997-24).

A tal fin “La garantía de los jueces naturales contemplada en los arts. 16 de la Constitución Nacional y 9 y 15 de la Constitución de la Provincia de Buenos Aires, tiene por objeto asegurar

una justicia imparcial, a cuyo efecto prohibe sustraer arbitrariamente una causa a la jurisdicción

del juez

modo, por vía indirecta, una verdadera comisión especial

con el fin de atribuir su conocimiento a uno que no lo tenía, constituyendo de tal

.” (Russo, Francisco c. Dadaglio

Hnos. S.A., TTrab. N*5, Lomas de Zamora, mayo 30-997, DJ, 1997-3-1162).

d)d)d)d)d) determinandodeterminandodeterminandodeterminandodeterminando sussussussussus derechos:derechos:derechos:derechos:derechos:

“Todo justiciable tiene derecho a encontrar rápidamente al juez que entenderá en su asunto, pues las dilaciones excesivas motivadas en razones de competencia violan sustancialmente el derecho de defensa en juicio.” (Provincia de Corrientes c. Lezcano, Manuel,

ST Corrientes, setiembre 3-996, DJ 1997-3-724, con nota de Héctor H. Boleso).

La Corte Suprema ha dicho en materia criminal que “La garantía consagrada por el art. 18 de la Constitución Nacional, exige la observancia de las formas substanciales del juicio relativas

teoría gral. del proceso tomo único

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) a la acusación, defensa, prueba y sentencia dictada por

a la acusación, defensa, prueba y sentencia dictada por los jueces naturales.” (Bensadón, Germán

p/av. infr. art.34, inc. d) de la ley 20.974 y arts. 293 en función del 292, parte 2* del Cód.Penal, CS, agosto 10-995, LL 26/12/96, pág. 2).

e)e)e)e)e) yyyyy deberes:deberes:deberes:deberes:deberes:

“Toda facultad procesal debe ejercerse de manera compatible con la vigencia de ciertos

principios éticos, de los cuales deriva el deber de las partes de comportarse con lealtad, probidad

y buena fe y la consecuente facultad que incumbe a los jueces de sancionar todo acto contrario

a ese deber.” (Brion de Limura, Josefa c. Alvarado, Oscar y otros, CCivil y Comercial, Quilmes,

sala I, febrero 27-997, LLBA, 1997-1312).

“Hay una falta de lo debido de parte del abogado que no está en condiciones de re- solver los problemas planteados o de quien, aun cuando lo estuviera, no actualiza esa potencia intelectual y en el análisis objetivo de su comportamiento se comprueba una insuficiencia sustancial para la obtención de los logros perseguidos con su intervención profesional.” (G.V.,

A., Trib. Etica Forense, Capital, marzo 3-983, LL 1984-A-314; JA-1984-I-69; ED 105-668).

quien formula defensas o afirmaciones temerarias, sabedor de

su falta de razón, utilizando las potestades legales con una finalidad obstruccionista y dilatoria”.

Por ello se sanciona “

a

(S. G. y otros c. G., A., CNCivil, sala A, febrero 3-999, LL 48/99, pág. 6).

f)f)f)f)f) sugiriendosugiriendosugiriendosugiriendosugiriendo losloslosloslos instrumentosinstrumentosinstrumentosinstrumentosinstrumentos adecuadosadecuadosadecuadosadecuadosadecuados dentrodentrodentrodentrodentro dedededede ununununun catálogocatálogocatálogocatálogocatálogo dedededede medidas:medidas:medidas:medidas:medidas:

“Las medidas cautelares se otorgan sobre la mera verosimilitud del derecho que se pretende asegurar, es decir, obedecen a la necesidad de proteger un derecho que todavía no es cierto, líquido y consolidado, sino tan sólo probable y aun dudoso, esto es, un derecho incipiente.”

(Szmays de Savich, Linda R. c. Textil Fulltex S.A., CNCom, sala A., octubre 8-997, LL 18/6/98, pág. 6).

“En el proceso por mala praxis médica, el secuestro sorpresivo de la historia clínica, documentación complementaria y eventuales anexos, constituye una medida preliminar de decisiva importancia para afirmar la necesaria primacía de la verdad jurídica objetiva. Ello así, pues con dicho secuestro se asegura un elemento probatorio de primer orden, debilitando toda posibilidad

de modificación o mutilación de la misma.” (S. de C., M. A. c. Obra Social del Poder Judicial de la Nación y otros, CNFed. Civil y Com., sala II, noviembre 11-997, DJ 1998-2-15).

g)g)g)g)g) advirtiendoadvirtiendoadvirtiendoadvirtiendoadvirtiendo dedededede losloslosloslos plazos:plazos:plazos:plazos:plazos:

Como se dijo en el caso Fridman, Salomón, “El derecho a obtener un pronunciamiento

definitivo en un plazo razonable de tiempo encuentra su raigambre garantista en el respeto a

la dignidad humana en un contexto en el que el debido proceso adquiere la calidad de resguardo

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( tomo único teoría gral. del proceso

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) del individuo sometido a tal proceso.” (CNFed. Crim. y

del individuo sometido a tal proceso.” (CNFed. Crim. y Correc., sala I, setiembre 25-998, LL Supl. Constitucional, 28/5/99, pág. 36).

“Sólo son admisibles como actos del procedimiento con aptitud para interrumpir el curso de la prescripción de la acción aquellos que sirven para sostener la acusación en cabeza de

una persona.” (Lacroze de Fortabat, CNCasación Penal, sala IV, mayo 5-999, Supl. Penal, 30 de junio de 1999, pág. 5).

h)h)h)h)h) lalalalala oportunidad:oportunidad:oportunidad:oportunidad:oportunidad:

“No pueden retrotraerse las etapas procesales ya cumplidas mediante la articulación de

una acción de nulidad.” (Y.P.F. S.A. c. Speroni, Eduardo M., CNFed. Civil y Comercial, sala II, octubre 21-997, LL 30/6/98, pág. 5, con nota de Alberto Luis Maurino).

“El art. 806 del Cód. Procesal impide la ejecución de la sentencia contra el Estado provin- cial antes de los cuatro meses de que la misma quede firme.” (Sattler, Gustavo y otros c. D.I.P.A.S.,

C1aCC Córdoba, diciembre 1-997, LLC 1998-486).

i)i)i)i)i) yyyyy losloslosloslos costoscostoscostoscostoscostos dedededede ununununun malmalmalmalmal procederprocederprocederprocederproceder tantotantotantotantotanto técnicotécnicotécnicotécnicotécnico comocomocomocomocomo ético-profesional:ético-profesional:ético-profesional:ético-profesional:ético-profesional:

Así se dijo en Municipalidad de Buenos Aires c. P., O. y otro, “La actuación en el proceso según los deberes de lealtad, probidad y buena fe tienen como contrapartida la temeridad y malicia, cuando se actúa sin medir las consecuencias con el objeto de causar un perjuicio. Así, se ha calificado temerario al litigante inconsiderado, carente de fundamento, razón o motivo.”

(CNCiv., sala H, junio 24-997, LL 8/4/98, pág. 15, J. Agrup.).

“La temeridad o malicia establecida en el art. 45 del Código Procesal se desdobla en dos elementos subjetivos: dolo (intención de infligir una sinrazón o “torto”), y culpa (insuficiente ponderación de las razones que apoyan la pretensión o discusión). Ambos configuran la “conciencia de la propia sinrazón”, consistente en promover o prolongar un proceso en forma dolosa o culposa.”

(C. de B. A. D. c. R., R. S., CNCiv., sala G, abril 16-997, LL 8/4/98, pág. 15, J. Agrup.).

“El profesional al que el cliente le propone una cuestión reñida con todos los principios éticos de su profesión, debe asesorarlo y disuadirlo de su actitud, no embarcarlo en una aventura

jurídica.” (Banco de Galicia y Buenos Aires S.A. c. Fundación Centro Infantil para Rehabilitación Incapacitados Neuromotrices, CNCom., sala A, agosto 14-995, LL 1996-A-44).

Este conjunto de fallos citados para justificar lo enunciado anteriormente le indica la importancia del uso de la jurisprudencia, a la cual recurrirá con frecuencia en el estudio de la asignatura. Si la lee con detenimiento, encontrará términos que por ahora no le son familiares, el glosario adjunto le será de ayuda. No debe olvidar que el conocimiento pleno le sobrevendrá con las explicaciones de las siguientes unidades.

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) 40 ( tomo único teoría gral. del proceso
educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) 40 ( tomo único teoría gral. del proceso

40

( tomo único teoría gral. del proceso

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) DESARROLLO DE LA UNIDAD I ( TEORÍA GENERAL DEL

DESARROLLO DE LA UNIDAD I

( TEORÍA GENERAL DEL PROCESO )

1.1. Principios, fuentes, elementos y clasificación del derecho procesal

1.1.a.1.1.a.1.1.a.1.1.a.1.1.a. elelelelel PrincipioPrincipioPrincipioPrincipioPrincipio deldeldeldeldel debidodebidodebidodebidodebido procesoprocesoprocesoprocesoproceso

La lectura de la jurisprudencia -argentina y comparada- sugiere la existencia de un principio que cada día se vuelve más crucial al momento de analizar el proceso, éste es el del debidodebidodebidodebidodebido procesoprocesoprocesoprocesoproceso (el dueduedueduedue processprocessprocessprocessprocess ofofofofof lawlawlawlawlaw, del derecho norteamericano o tutelatutelatutelatutelatutela judicialjudicialjudicialjudicialjudicial efectivaefectivaefectivaefectivaefectiva del derecho español).

Observemos el siguiente caso.

“AAA”AA es un empleado que tiene 30 años de servicios laborales. Por una disposición interna de reestructuración empresaria es despedido. La comunicación de su despido se hace en forma verbal, exigiéndole como condición para el pago de una indemnización que firme una renuncia a toda acción judicial que le pueda caber. “AAA”AA se niega, y se le inicia un proceso judicial.

Cuando Ud. se encuentre ante un caso, la primera pregunta que se formulará es acerca del modo de abordarlo. La respuesta es de tal importancia que ésta va a marcar los pasos sucesivos.

No debe olvidar que la respuesta a una controversia jurídica surge de un conjunto

de razonamientos encadenados. En este sentido, la sentencia es la conclusión de una

una sentencia significa la

obligación de consignar las causas que determinan el decisorio o exponer los argumentos fácticos y jurídicos que sustentan la resolución, esto es, las razones que poseen aptitud

para legitimar el dispositivo.”(Canda, Alejandro G., CNCasación Penal, sala III, marzo 10-

serie de razonamientos que ha hecho el juez, “

motivar

998, LL 30/6/98, Supl. Penal, pág. 39), al extremo que si se basase una “ en

sentencia

fundamentos tan sólo aparentes, que no constituyen una derivación razonada del derecho vigente con aplicación de las circunstancias comprobadas en la causa y al haber omitido el tratamiento de extremos conducentes para la solución de las cuestiones propuestas, la hacen descalificable como acto jurisdiccional válido, y corresponde dejarla sin efecto.”(B.,

W. E., CS, abril 2-998, LL 26/6/98, Supl. Constitucional, pág. 29).

teoría gral. del proceso tomo único

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) Por lo cual, en la medida en que equivoque

Por lo cual, en la medida en que equivoque las relaciones entre los diferentes razonamientos, la respuesta al conflicto jurídico va a ser errónea. Por eso debe tener en claro que

un problema jurídico sólo se puede resolver si se determina previamente su existencia real y,

un problema jurídico sólo se puede resolver si se determina previamente su existencia real y, en caso afirmativo, se consideran todos los elementos relevantes del mismo.

determina previamente su existencia real y, en caso afirmativo, se consideran todos los elementos relevantes del
determina previamente su existencia real y, en caso afirmativo, se consideran todos los elementos relevantes del
determina previamente su existencia real y, en caso afirmativo, se consideran todos los elementos relevantes del
determina previamente su existencia real y, en caso afirmativo, se consideran todos los elementos relevantes del
determina previamente su existencia real y, en caso afirmativo, se consideran todos los elementos relevantes del
determina previamente su existencia real y, en caso afirmativo, se consideran todos los elementos relevantes del

De lo anterior se deduce que el problema previo a toda resolución de una controversia jurídica es responder respecto a dicha controversia.

Ese modo existe y es la asunción por su parte de un determinado rolrolrol.rolrol Se llama rol

a la forma de actuar de manera objetiva por el cual, “ actor se identifica con las

el

tipificaciones de comportamiento objetivadas socialmente in actu, pero vuelve a ponerse a distancia de ella cuando reflexiona posteriormente sobre su comportamiento.” 6

Al comenzar le comenté que Ud. debía elaborar un conjunto de razonamientos para averiguar el por qué de la solución propuesta.

Ubicarse en el papel de juez implica hablar de un determinado rol. Por lo tanto, si Ud. se identifica con la conducta de juez, no sólo va a actuar como si fuera él -como si el juzgado fuera su mundo-, sino que luego va a poder reflexionar sobre esa conducta pero en tanto que ajena, al modo de un espectador, Ud. y yo analizamos la jurisprudencia. A tal fin es necesario que Ud. se proponga pensarpensarpensarpensarpensar comocomocomocomocomo aaaaabogado.bogado.bogado.bogado.bogado.

Quizás Ud. estime que al momento de estudiar esta asignatura no tiene los conocimientos suficientes. Esto es erróneo.

Le recuerdo que muchas instituciones jurídicas nacieron en la prudencia, la experiencia y el sentido común de aquellos que debían resolver situaciones jurídicas controvertidas y, en muchos casos, siglos antes de nacer la carrera de derecho.

66666 Berger, Peter y Luckmann, Thomas, “LaLaLaLaLa construcciónconstrucciónconstrucciónconstrucciónconstrucción socialsocialsocialsocialsocial dedededede lalalalala realidadrealidadrealidadrealidadrealidad”, Amorrortu Editores, Buenos Aires, 1979, pág. 97.

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( tomo único teoría gral. del proceso

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) Es el caso del iudex en el derecho romano,

Es el caso del iudex en el derecho romano, quien era un particular designado por los contendientes y era el encargado de conocer en un litigio.

En este punto hay un hecho que merece mencionarse. Es bastante común que en las diversas facultades de derecho se centre el interés en el estudio y la profundización de algunos pocos roles que Ud. puede desempeñar en tanto que adquiera el título de

abogado: abogado litigante, juez y mediador.

Esta enseñanza es incompleta. Existen más roles que debe ir conociendo, no sólo en función de su futuro laboral, sino también en relación al modo de estudiar esta asignatura y los casos comprendidos en ella.

LosLosLosLosLos otrosotrosotrosotrosotros rolesrolesrolesrolesroles son:son:son:son:son:

abogado defensor

negociador

conciliador

árbitro

redactor

investigador

profesor de derecho

Es de sumo interés que estos roles se aprendan para luego conservarse en la conciencia y servir, posteriormente, para repetir acciones futuras es decir, que a partir de conductas aprendidas como convenientes o adecuadas, se pueden crear modelos de acción para situaciones futuras. Por eso, muchas veces el éxito de su tarea será el resultado de asumir uno o varios roles sucesivamente. En consecuencia:

a) determinardeterminardeterminardeterminardeterminar cuálcuálcuálcuálcuál eseseseses elelelelel rolrolrolrolrol quequequequeque tenemostenemostenemostenemostenemos ooooo vamosvamosvamosvamosvamos aaaaa desempeñardesempeñardesempeñar,desempeñardesempeñar porque

éste va a indicar el punto de partida para observar y analizar el caso,

b) destacardestacardestacardestacardestacar losloslosloslos criterioscriterioscriterioscriterioscriterios yyyyy laslaslaslaslas conductasconductasconductasconductasconductas quequequequeque sesesesese puedenpuedenpuedenpuedenpueden realizarrealizarrealizarrealizarrealizar ooooo solicitarsolicitarsolicitarsolicitarsolicitar

quequequequeque otrosotrosotrosotrosotros realicenrealicenrealicen;realicenrealicen aquí interesan los aspectos principalmente ético-profesionales,

c) reflexionarreflexionarreflexionarreflexionarreflexionar sobresobresobresobresobre lalalalala conductaconductaconductaconductaconducta asumidaasumidaasumidaasumidaasumida paraparaparaparapara planearplanearplanearplanearplanear lalalalala estrategiaestrategiaestrategiaestrategiaestrategia

procesalprocesalprocesalprocesalprocesal correspondientecorrespondientecorrespondiente.correspondientecorrespondiente

teoría gral. del proceso tomo único

)

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) Como expresan Berger y Luckmann, “ Algunos “ roles

Como expresan Berger y Luckmann, “Algunos rolesno tienen másmásmásmásmás función quequequequeque

esta representación simbólica del orden institucional como totalidad integrada

por ejemplo, puede en ocasiones, si se presenta una causa de particular importancia, representar la integridad total de la sociedad en esta forma.” 7 (resaltado en el texto). De

El juez,

acuerdo a esto, aprender el rol de juez es el primero y más importante modo de abordar un caso. Y este rol es con el cual trabajaremos en esta unidad.

Ahora bien, ¿qué sugiere la lectura del caso hipotético presentado al comienzo de la Unidad?

La presencia de un conflicto de la vida cotidiana. Conviene saber que no toda contrariedad de la vida diaria tiene entidad jurídica suficiente para ser recurrida ante la justicia. Puede tenerla en una mínima magnitud y la conformación de un proceso judicial resultaría un gasto innecesario para la víctima o el perjudicado.

Al respecto, muchas veces habrá escuchado acerca de la cantidad de controversias que han llegado a los tribunales y que pareciera ahogar la actividad judicial. En referencia a esto, hay que decir que dicho volumen de juicios tiene una considerable relación con la litigiosidad de las personas.

¿Qué hacer ante esta situación?

Muchas de las consultas sólo merecen ser resueltas por tribunales de menor cuantía o, en algunos casos, la misma persona causante del daño ya incluye contractualmente, modos de resolver los posibles conflictos.

Es así que para ciertas situaciones discutidas nacidas en las relaciones de vecindad, los tribunales vecinales o de menor cuantía son los más adecuados para solucionarlas, no sólo por el carácter menos costoso del juicio, sino además por la celeridad que poseen.

Empero Ud. querrá saber cuáles son los casos que hay que llevar adelante y cuáles desechar, y así poder clasificar el ejemplo.

La respuesta podrá hallarla en la experiencia que vaya adquiriendo, más la ajena impresa en la jurisprudencia. Como todavía no se ha familiarizado en el manejo de casos, la jurisprudencia va a constituir el instrumento básico, al poder comparar situaciones reales que los tribunales han resuelto.

7 Ob. Cit., págs. 100 - 101.

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( tomo único teoría gral. del proceso

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) No debe olvidar que un deficiente conocimiento de la

No debe olvidar que un deficiente conocimiento de la jurisprudencia lo puede conducir a caer en responsabilidad profesional, pero en relación a su cliente, éste puede perder sus legítimas expectativas respecto de ciertos bienes y derechos puestos en juego y confiados a su cuidado.

¿Es el caso presentado un verdadero conflicto jurídico?

Parece evidente que un despido laboral debe hallar algún tipo de justificación normativa. También lo deben tener el modo de notificar, la compensación económica y el proceso judicial implicado.

Parece que el despido de AAAAA sin expresión de causal y el posterior juicio por negarse a firmar el recibo con esa condición, choca con algunas normas de justicia.

Sin embargo, ello no es suficiente motivo para señalar al caso como problema jurídicamente genuino.

Si las normas de justicia no se encuentran positivizadas o sea, no forman parte del derecho actual, el modo de resolver queda fuera del sistema jurídico. Esto significa buscar vías alternativas, por ejemplo, una gestión de terceros. Aunque la fuerza para hacer cumplir lo dispuesto es mucho menor, por cuanto los particulares no pueden hacer uso de la violencia para defender sus derechos.

La lectura del caso unida a su propia experiencia laboral o ajena le indican que existen normas -aparte de razones de justicia- que se pueden emplear. No interesa cuáles. Aquello que importa es que Ud. supone -y es correcta esa suposición- que hay normas a las cuales recurrir. Si no conoce cuáles normas aplicar, el/los término/s implicados en el problema lo ayudarán.

Al revisar la jurisprudencia Ud. podrá ver en los repertorios en los cuales se la sistematiza, que los índices están elaborados tomando como base un conjunto de términos jurídicos, por ejemplo:

beneficio de litigar sin gastos

competencia

contratos

corretaje

daños y perjuicios

teoría gral. del proceso tomo único

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a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) Buscando los términos implicados en el caso: relación

Buscando los términos implicados en el caso: relación laboral, notificación, despido, indemnización, proceso; Ud. va a descubrir la jurisprudencia correspondiente, y las normas aplicables al caso.

Por ello, al razonar como abogado, le pido que lo haga como lo ha hecho el juez al resolver el caso. Es ese encadenamiento de razonamientos el que Ud. debe reconstruir. En ese sentido, Ud. actúa como un historiador y por lo tanto debe:

primero, buscar la jurisprudencia concerniente

segundo, identificar las normas aplicadas en casos similares

tercero, analizar los resultados alcanzados hasta ese momento

cuarto, reconstruir el razonamiento judicial

A tal fin, hay que responder a las siguientes preguntas:

CCCCCuáluáluáluáluál eseseseses elelelelel objetoobjetoobjetoobjetoobjeto deldeldeldeldel debatedebatedebatedebatedebate jurídicojurídicojurídicojurídicojurídico (las normas cuya interpretación busca aclararse) ¿Q¿Q¿Q¿Q¿Quéuéuéuéué sesesesese decidiódecidiódecidiódecidiódecidió enenenenen casoscasoscasoscasoscasos similares?similares?similares?similares?similares? (relevancia de los precedentes) ¿D¿D¿D¿D¿Dóndeóndeóndeóndeónde sesesesese originóoriginóoriginóoriginóoriginó esaesaesaesaesa jurisprudencia?jurisprudencia?jurisprudencia?jurisprudencia?jurisprudencia? (nacional, federal, provincial, local) ¿Q¿Q¿Q¿Q¿Quiénesuiénesuiénesuiénesuiénes decidieron?decidieron?decidieron?decidieron?decidieron? (Jueces, Salas, Cámara, Tribunal Superior Provincial, Corte Suprema de la Nación) ¿C¿C¿C¿C¿Cuálesuálesuálesuálesuáles normasnormasnormasnormasnormas utilizaron?utilizaron?utilizaron?utilizaron?utilizaron? (tanto de derecho procesal como de derecho sustantivo) ¿C¿C¿C¿C¿Cuálesuálesuálesuálesuáles antecedentesantecedentesantecedentesantecedentesantecedentes jurisprudencialesjurisprudencialesjurisprudencialesjurisprudencialesjurisprudenciales usaron?usaron?usaron?usaron?usaron? ¿C¿C¿C¿C¿Cuálesuálesuálesuálesuáles antecedentesantecedentesantecedentesantecedentesantecedentes doctrinalesdoctrinalesdoctrinalesdoctrinalesdoctrinales emplearon?emplearon?emplearon?emplearon?emplearon?

Si Ud. recuerda el caso CandaCandaCandaCandaCanda -citado anteriormente- allí se dijo: “La garantía del

debido proceso, en su aspecto formal o adjetivo, tiene consagración positiva, aunque innominada, en el art. 18 de la Constitución Nacional, y consiste en el curso regular de la administración de justicia por los tribunales, conforme a las reglas y formas que han sido establecidas para la protección de los derechos individuales, quedando el juez frente a la ley procesal como destinatario de la misma, la cual le impone su modo de actuación y

regula su conducta en el proceso.” (CNCasación Penal, sala III, marzo 10-998, LL Supl. Penal 30/6/98, pág. 39).

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( tomo único teoría gral. del proceso

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) En el caso Uriel Molina Grisales de la Corte

En el caso Uriel Molina Grisales de la Corte Constitucional de Colombia, se sostuvo

que “El derecho al debido proceso, aplicable a toda clase de actuaciones judiciales y

la pretensión de respeto a la observancia

Configurado de

este modo el derecho fundamental al debido proceso, la violación de las formas legales propias de los juicios y actuaciones administrativas comporta agravio no sólo a la ley específicamente quebrantada, sino a la constitución misma.”(Sentencia No.T- 006/95).

administrativas, contiene en su núcleo esencial

de la plenitud de las formas propias de cada juicio y actuación pública

Es conveniente comentar detenidamente ambos fallos. El objeto del debate es la

finalidad y el contenido de la garantía del debido proceso. Dice nuestra jurisprudencia

que ella “

consiste en el curso regular de la administración de justicia por los tribunales,

conforme a las reglas y formas que han sido establecidas para la protección de los derechos

individuales

la cual le impone su modo de actuación y regula su conducta en el proceso.”

” y coloca al juez “frente a la ley procesal como destinatario de la misma,

Esto no es diferente a lo escrito por la Corte colombiana en la cual se dice que es

la pretensión de respeto a la observancia de plenitud de las formas propias de cada

juicio y actuación pública.” y su falta es un agravio de carácter constitucional.

¿Dónde se encuentra el fundamento?

En la ConstituciónConstituciónConstituciónConstituciónConstitución NacionalNacionalNacionalNacionalNacional en su art.art.art.art.art. 1818181818 y todas las normas que de ésta se

pueden deducir, porque aquí se halla “en forma genérica el derecho a la jurisdicción, es decir, a recurrir a un órgano de justicia para la resolución de las controversias que se susciten, función que le está reservada al Estado en forma exclusiva. Se señalan también las pautas generales que debe reunir el ordenamiento procesal para garantizar el derecho de defensa en juicio y la obtención de una sentencia justa.” 8 prohibiendo la creación de

comisiones especiales al garantizar la actuación del juez natural.

Debe recordarse que la Constitución es fundamento próximo del sistema y ayuda a controlar la creación y aplicación de las normas, y “confía a la justicia el cometido de

resguardar su validez superior con relación a las leyes que de ella deriven. Así, son los jueces quienes tienen la atribución -deber de analizar la adecuación positiva o negativa de la norma aplicable a la luz de lo reglado por la Constitución. En caso de conflicto entre

8 Sabsay, Daniel A. y Onaindia, José M.; “LaLaLaLaLa ConstituciónConstituciónConstituciónConstituciónConstitución dedededede losloslosloslos argentinos.argentinos.argentinos.argentinos.argentinos. AnálisisAnálisisAnálisisAnálisisAnálisis yyyyy comentariocomentariocomentariocomentariocomentario dedededede sususususu textotextotextotextotexto luegoluegoluegoluegoluego dedededede lalalalala reformareformareformareformareforma dedededede 199419941994”;19941994 pág. 69; editorial Errepar; Buenos Aires; 1995.

teoría gral. del proceso tomo único

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) ellas se escogerá la subordinante y se dejará de

ellas se escogerá la subordinante y se dejará de lado la subordinada.”(Carranza, Raúl E. c.

Provincia de Córdoba y otra, TS Córdoba, agosto 25-997, LLC 1997-847, con nota de Ricardo E. Molina) pero, como dice Grün, con una interpretación con la necesaria flexibilidad para poder enfrentar la complejidad actual del mundo jurídico y poner en

duda el “gobierno de las leyes9 .

Un examen débil indica que la sucesión de actos y conductas descriptas para arribar al proceso no parece la más justa.

Dijimos anteriormente que la percepción de que algo es injusto no basta para analizar el caso. No hay contradicción cuando expresamos que no nos parece un proceso justo.

El estudio del derecho sustantivo que Ud. realiza simultáneamente le ha mostrado que muchas normas jurídicas encuentran su antecedente en consideraciones de justicia, moralidad o usos sociales. Y esto es lo que Ud. halla aquí. AAAAA sufre un proceso injusto y es evidente no sólo desde el punto de vista de la moralidad y la justicia, sino también desde el sistema jurídico vigente.

En conclusión, teniendo en cuenta la jerarquía de las normas implicadas en el caso, podemos sostener que nos hallamos ante un problema jurídicamente genuino.

El despido y el posterior proceso sin las debidas condiciones de oportunidad, justificación y ética profesional, implican un desconocimiento de las garantías de protección de los derechos individuales y, por el rango que éstas poseen, el problema generado por la conducta de una de las partes involucradas, merece ser considerado por los tribunales.

De ahí que en la mayor parte de las consultas que le hagan, o los casos que deba resolver -como el del ejemplo- la jurisprudencia es el material esencial, pero no el único. La doctrina puede resultar de gran ayuda.

En este sentido, identificar los problemas jurídicos genuinos es tarea previa a toda decisión sobre

En este sentido, identificar los problemas jurídicos genuinos es tarea previa a toda decisión sobre los modos de resolver el mismo. Identificados sus aspectos jurídicos relevantes, el siguiente paso es crear una estrategia de resolución.

el mismo. Identificados sus aspectos jurídicos relevantes, el siguiente paso es crear una estrategia de resolución.
el mismo. Identificados sus aspectos jurídicos relevantes, el siguiente paso es crear una estrategia de resolución.
el mismo. Identificados sus aspectos jurídicos relevantes, el siguiente paso es crear una estrategia de resolución.
el mismo. Identificados sus aspectos jurídicos relevantes, el siguiente paso es crear una estrategia de resolución.
el mismo. Identificados sus aspectos jurídicos relevantes, el siguiente paso es crear una estrategia de resolución.

9 Grün, Ernesto, Una visión sistémica y cibernética del derecho, s.e., Buenos Aires, 1997, págs. 72 y ss.

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( tomo único teoría gral. del proceso

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) El caso puede generar una serie de problemas si

El caso puede generar una serie de problemas si falta alguno de los datos esenciales, ¿qué hacer?. Si bien es una dificultad, ella es superable. Siempre va a hallar algún dato para comenzar a resolver y la asunción de un determinado rol lo va a ayudar a efectuar un razonamiento acorde para descubrir la solución.

DeDeDeDeDe acuerdoacuerdoacuerdoacuerdoacuerdo aaaaa esto,esto,esto,esto,esto, lalalalala siguientesiguientesiguientesiguientesiguiente actividadactividadactividadactividadactividad quequequequeque lelelelele propongopropongopropongopropongopropongo eseseseses indicar:indicar:indicar:indicar:indicar:

¿Cómo podría reconocer un problema jurídico genuino? y ¿Cuáles situaciones son relevantes a los fines del legislador?

Debe tener en cuenta que descubrir dichas situaciones le van a permitir ser creativo o innovador en materia jurídica. Si parte del presupuesto que para solucionar un problema debe convertir lo extraño en familiar y lo familiar en extraño, Ud. se encontrará en posición de abordar el problema. Por eso es importante que estas situaciones no sean vistas como problemas.

Luego, para que estas situaciones problemáticas puedan encontrar una solución es necesario que se encaucen a través de un medio idóneo para ello.

Ese modo es el p r o c e s o p r o c

Ese modo es el procesoprocesoproceso,procesoproceso que se conforma con un conjunto de actos conducentes y preordenados -de acuerdo al principio de legalidad- con la finalidad de resolver -en forma pacífica- los conflictos jurídicos relevantes, por medio de la creación de una norma individual que soluciona dicho problema.

los conflictos jurídicos relevantes, por medio de la creación de una norma individual que soluciona dicho
los conflictos jurídicos relevantes, por medio de la creación de una norma individual que soluciona dicho
los conflictos jurídicos relevantes, por medio de la creación de una norma individual que soluciona dicho
los conflictos jurídicos relevantes, por medio de la creación de una norma individual que soluciona dicho

Por esto, un proceso debe estar ceñido a ciertas normas que garanticen que todos

los pasos van dirigidos a esclarecer la verdad, al punto que “

la

función de los jueces,

comprometida con la búsqueda de la verdad para adoptar decisiones justas, no puede limitarse a los elementos que le son suministrados por las partes, y debe hallarse en permanente disposición de decretar y practicar pruebas de oficio, de evaluar y someter a crítica las allegadas al proceso y de evitar, con los mecanismos a su alcance, las hipótesis procesales que dificulten o hagan imposible el fallo.”(Amezquita Camacho, Ernesto y

otros, CConstitucional, Colombia, octubre 23-997, LL 17/4/98, pág. 7).

“La jurisprudencia extranjera puede ser estudiada desde dos puntos de vista.

teoría gral. del proceso tomo único

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) Como un antecedente a los fines de fundamentar la

Como un antecedente a los fines de fundamentar la decisión judicial, siendo el criterio de su utilización, la relevancia del tribunal o el juez que decidió en esa oportunidad. Así es el valor que tiene para los jueces argentinos la jurisprudencia constitucional norteamericana.

O como medio de prueba de ciertos actos realizados fuera del país, para lo cual deberá adecuarse su invocación a las normas procesales vigentes en la Argentina.”

El propósito es evitar el resultado de un prejuzgamiento por parte de aquellos

que tienen que resolver el conflicto, ya que “ bien los jueces deben fallar con sujeción

si

a reglas y principios de forma y según las circunstancias de hecho alegadas y probadas por las partes, nada excusa su indiferencia respecto de la verdad objetiva, en tanto la renuncia consciente a la misma es incompatible con el adecuado servicio de justicia.”

(Cáceres, Azucena c. Cáceres, Tirso, ST Santiago del Estero, diciembre 13-996, LL N.O.A., 1997-27) (los subrayados me pertenecen).

En este sentido, es útil recurrir a las reglas de un juego cuyo principio básico sea el

o juego limpio” , para comprender el desarrollo ordenado del proceso. En

todo juego hay tres tipos de conductas básicas: permitidaspermitidaspermitidas,permitidaspermitidas obligatoriasobligatoriasobligatoriasobligatoriasobligatorias y prohibidasprohibidasprohibidas.prohibidasprohibidas

fairfairfairfairfair playplayplayplayplay

Si se aplican al proceso estas clases de conductas modalizadas, encontramos que existen como tales, dirigidas a todos los que intervienen en el proceso, es decir, a todos los operadores jurídicos, es decir, todos aquellos agentes que, por sí o por interpósita persona, actúan en el universo jurídico, no sólo, los jueces, abogados, partes o auxiliares de la justicia, sino también la comunidad o una organización no gubernamental o ONG. Al igual que en un juego, el proceso requiere de un fair play o juego limpio, al extremo de sancionar o expulsar al que no observe esto por aplicación -en este caso- de reglas ético-profesionales.

actuación judicial que obstaculiza el curso normal del proceso, en

cuanto importa litigar sin razón valedera, no puede ser ajena a quien tiene la dirección letrada, razón por la cual, éste es pasible de igual sanción que la impuesta a la parte.”(G.

de P., M. E. N. c. M., A. I. y otro, CNCivil, sala F, agosto 19-997, LL 8/4/98, J.Agrup., pág.

15) y “si bien el art. 45 del Cód. Procesal tiende a reprimir a quien formula defensas o aseveraciones con conocimientos de su sinrazón o abuso de los procedimientos implementados por la ley para garantizar la bilateralidad y la defensa en juicio, en la valoración de tales extremos debe cuidarse de no afectar este último principio.”(H. M. I.

c. Industrias Electromecánicas Saba S.A. -Wemir Electrodomésticos-, CNCiv., sala I, noviembre 2-997, LL 3/6/98, pág. 11).

Por ello, “

la

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( tomo único teoría gral. del proceso

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) Al respecto debe recordarse que donde más se evidenció

Al respecto debe recordarse que donde más se evidenció la necesidad de contar

ningún

derecho penal puede ser viable sin vincularse de forma sustancial (no meramente for- mal) con los derechos fundamentales y con los valores que estos derechos protegen; hacerlo de otra forma dejaría al derecho penal desarmado de su carga axiológica.” 10

con un principio con este contenido fue en el ámbito del derecho penal, porque “

Aunque no fue ceñido sólo a esta región del mundo jurídico.

En base a esto se puede decir que se busca que el proceso sea llevado
En base a esto se puede decir que se busca que el proceso sea llevado

En base a esto se puede decir que se busca que el proceso sea llevado a cabo:

En base a esto se puede decir que se busca que el proceso sea llevado a
En base a esto se puede decir que se busca que el proceso sea llevado a
En base a esto se puede decir que se busca que el proceso sea llevado a
En base a esto se puede decir que se busca que el proceso sea llevado a
En base a esto se puede decir que se busca que el proceso sea llevado a

a) por un tribunaltribunaltribunaltribunaltribunal imparcialimparcialimparcial:imparcialimparcial

aquel que decide no en base a criterios subjetivos

La recusación entronca con la garantía constitucional del juez natural. Se trata del medio acordado por la ley para apartar del conocimiento de un determinado proceso al juez cuyas relaciones o situación con alguna de las partes o con la materia controvertida sean susceptibles de afectar la garantía de imparcialidad que es inherente al ejercicio de

la función judicial.”(Consorcio de Propietarios Avda. Montes de Oca 551/53 c. Marsero, Carlos A.,CNCiv., sala B, abril 16-997, LL 6/11/97, pág. 4).

La Carta Magna de la Nación y aún de la Provincia de Córdoba, permiten inferir que la imparcialidad es uno de los principios fundamentales de toda la administración de

justicia.”(Vignolo, Sandra M., CCrim. y Correc. Río Tercero, octubre 20-995, LLC 1997-

333).

b) independienteindependienteindependiente:independienteindependiente

requerir de la

autoridad administrativa la expresa motivación del acto como requisito de validez, en función de lo dispuesto en el art. 7, inc. ‘e’ de la ley 19.549 -ley de procedimiento administrativo (Adla, XXXIX-C, 2339)- constituye un ritualismo descalificante de lo resuelto, pues importa desconocer que la invocación de la norma reglamentaria de la estabilidad en el grupo o categoría de revista -pero excluida respecto de las funciones de conducción- revela el ejercicio de la facultad discrecional conferida por razones de oportunidad, méritos y conveniencia que, como regla, no son revisables en sede

judicial.(Cassinelli, Isabel c. Municipalidad de Buenos Aires, CS, julio 15-997, LL Supl. Constitucional, 18/9/98, pág. 33).

Según doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nación

10 Carbonell, Miguel, Democracia y derecho penal en México, en: Jueces para la Democracia, n*32, Madrid, Julio 1998, pág. 97.

teoría gral. del proceso tomo único

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) “ es decir, que el tribunal está obligado a

“ es decir, que el tribunal está obligado a sostener su libertad decisoria frente a

cualquier vaivén de la política y frente a cualquier invasión de otro órgano del estado,

para los cuales se constituye como una obligación el lograr que así sea

c) competentecompetentecompetente:competentecompetente

Las leyes sobre jurisdicción y competencia son de orden público y su aplicación

no depende de la voluntad de las partes.”(Benito Ausejo, María, TOral Criminal Federal N*2, noviembre 6-997, LLC 1998-481). Por ello la Corte Suprema de la Nación dijo, “Ni las demandas de amparo ni las

acciones meramente declarativas autorizan a sustituir a los jueces propios de la causa en

las decisiones que les incumben

caso, pues de admitirse la competencia originaria de este tribunal se produciría una injustificada intromisión del gobierno federal en la jurisdicción provincial, mediante la sustracción de una causa que se encuentra tramitando válidamente por ante la justicia

local.”(Egües, Alberto J. c. Provincia de Buenos Aires y otros, CS, mayo 17-998, LL Supl. Constitucional, 21/9/98, pág. 22).

“la competencia hace al conjunto de juicios en los cuales un juez puede decidir, o sea, que designa a aquella porción del derecho que el juez puede resolver, así, por ejemplo, competencia penal, competencia comercial, etc.”

Este principio resulta especialmente aplicable en el

d) enenenenen formaformaformaformaforma públicapúblicapública:públicapública

La publicidad de los debates en juicio criminal deriva del principio republicano de publicidad de los actos de gobierno, permite el control popular sobre la administración de justicia, lo que es altamente beneficioso para alcanzar un fallo justo, libre de arbitrariedades, a la vez que, sea por un libre acceso de los presentes a la sala, sea por medio de la prensa, pone a cubierto a los jueces de eventuales presiones y de suspicacias propias de las actuaciones a puertas cerradas.”(Gaggero, Juan J., CNCasación Penal, sala

I, noviembre 6-997, LL Supl. Penal, 23/2/98, págs. 32 y ss.). Es decir, que los actos procesales no deben realizarse según las propias conveniencias de las partes, sino de acuerdo a ciertas formas ordenadas por la norma jurídica, como la publicidad, porque, en caso contrario, podría resultar afectada la defensa en juicio de una de las partes.

e) abiertoabiertoabiertoabiertoabierto aaaaa lalalalala intervenciónintervenciónintervenciónintervenciónintervención dedededede todostodostodostodostodos losloslosloslos posiblesposiblesposiblesposiblesposibles involucradosinvolucradosinvolucrados:involucradosinvolucrados

“Uno de los supuestos en que corresponde la citación coactiva de terceros, con arreglo a lo dispuesto por el art. 94 del Cód. Procesal, es aquel en el cual el demandado podría tener, en caso de ser condenado, una acción regresiva contra dichos terceros.”

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( tomo único teoría gral. del proceso

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) (Cortesfilms Argentina S.A. c. Kuehne & Nagel Inc. y

(Cortesfilms Argentina S.A. c. Kuehne & Nagel Inc. y otros, CNFed. Civil y Com., sala II, agosto 21-997, LL 3/12/97, pág. 12).

El tercero en un proceso no asume el carácter de parte autónoma sino que su posición se encuentra subordinada a la parte que solicitó su citación, por lo tanto no importa incorporarlo como sujeto activo o pasivo de la relación procesal.” (Silva, José A.

c. Empresa Bosio S.R.L., CJ Catamarca, agosto 19-997, LL 15/9/98, pág. 7; LL N.O.A.,

1998-4-18).

f) enenenenen ununununun plazoplazoplazoplazoplazo razonablerazonablerazonable:razonablerazonable

carácter

razonable de la duración de un proceso según las circunstancias de la causa y teniendo en cuenta los criterios consagrados en la jurisprudencia del Tribunal, especialmente la complejidad del asunto, la conducta del demandante y la de las autoridades competentes, así como la trascendencia del litigio para el interesado.”(Resumen de la sentencia en el

caso Duclos contra Francia, 17 de diciembre de 1996, Boletín de Jurisprudencia Constitucional 201-1998, pág. 150).

El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha dicho al respecto que, “

el

g) dedededede modomodomodomodomodo quequequequeque elelelelel resultadoresultadoresultadoresultadoresultado alalalalal cualcualcualcualcual sesesesese arribearribearribearribearribe seaseaseaseasea nonononono sólosólosólosólosólo legallegallegallegallegal sinosinosinosinosino tambiéntambiéntambiéntambiéntambién justojustojustojustojusto yyyyy proporcionadoproporcionadoproporcionadoproporcionadoproporcionado aaaaa lalalalala actividadactividadactividadactividadactividad dedededede losloslosloslos operadoresoperadoresoperadoresoperadoresoperadores jurídicosjurídicosjurídicosjurídicosjurídicos enenenenen dichodichodichodichodicho procesoprocesoproceso:procesoproceso

A tal efecto se dice que, “Aun cuando los intereses punitorios pactados por las

partes fueran excesivos, si tal defensa no fue opuesta al contestar la demanda, no integró la relación procesal y por tanto el juez no podrá decidir sobre la misma.” (Empresa

Ferrocarriles Argentinos c. Compañía Mach Materiales de Construcción S.A. y otros, CNFed. Civil y Com., sala III, noviembre 6-997, LL 30/4/98, pág. 6).

considera la sala que la declaración indagatoria prestada por Carlos Oyarzabal -fs.31/32- presenta deficiencias que atentan contra la garantía de defensa en juicio. En efecto, a poco que se analice la diligencia señalada, se desprende que resulta ampliamente deficiente la intimación del hecho que se efectuara al causante, circunstancia que comprometería no sólo la latitud del descargo que podría ensayar el nombrado, sino además impediría al tribunal eventualmente fijar una correcta hipótesis

delictiva.”(Oyarzabal, Carlos F., CNCrim. y Correc., sala IV, marzo 14-997, LL Supl. Penal, 29/5/98, págs. 55-56).

teoría gral. del proceso tomo único

)

53

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) No debe olvidarse que la garantía del debido proceso

No debe olvidarse que la garantía del debido proceso debe ser correlacionada con

derechos fundamentales no sólo son normas

constitucionales que establecen derechos subjetivos públicos, sino rasgos esenciales del sistema democrático, de modo que la protección efectiva del derecho fundamental y de su actuación concreta trasciende del significado individual, para adquirir una dimensión

objetiva

el sistema político democrático, pues “

los

”(Supremo

Tribunal Constitucional-España, STC 245/1991, 16 de diciembre de

1991, Boletín de Jurisprudencia Constitucional 129-1992, pág. 95).

toda irregularidad o vulneración de las normas procesales constituye

una violación del derecho a la tutela judicial efectiva, en tanto las garantías básicas que integran el derecho y que permiten la defensa de los intereses en juego en el

procedimiento no se vean afectadas.”(Supremo Tribunal Constitucional-España, STC 237/ 1991, 12 de diciembre de 1991, Boletín de Jurisprudencia Constitucional 129-1992, pág.

53).

Empero “

no

SeSeSeSeSe puedenpuedenpuedenpuedenpueden citarcitarcitarcitarcitar tambiéntambiéntambiéntambiéntambién otrasotrasotrasotrasotras fuentesfuentesfuentesfuentesfuentes paraparaparaparapara justificarjustificarjustificarjustificarjustificar lololololo anterioranterioranterioranterioranterior talestalestalestalestales como:como:como:como:como:

a) los Principios Básicos Relativos a la Independencia de la Judicatura de Naciones

Unidas que indican “

el derecho de toda persona a que se presuma su inocencia y

el de ser oído públicamente y con justicia por un tribunal competente,

independiente e imparcial establecido por la ley

”;

b) la opinión consultiva 6/86 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en

respuesta a una pregunta del Uruguay acerca de la correcta interpretación del art.

la palabra leyes en el art. 30 de la Convención (Interamericana

de Derechos Humanos) significa norma jurídica de carácter general, ceñida al bien común, emanada de los órganos legislativos constitucionalmente previstos y democráticamente elegidos, y elaborada según el procedimiento establecido por las constituciones de los Estados Partes para la formación de las leyes.”(9 de mayo

30, allí se dice que “

de 1986);

c) el Código de Conducta de los Jueces de los Estados Unidos que en su Regla 2 dice a. El juez deberá respetar y cumplir la ley y deberá actuar en todo momento de una manera que promueva la confianza pública en la integridad e imparcialidad

del poder judicial.”(Edición 1995-96, Conferencia Judicial de Estados Unidos).

Se deduce así la importancia de que el principio del debido proceso sea elaborado

como una “

concepción

general del debido proceso -regulada y que se ciñe por principios

54

( tomo único teoría gral. del proceso

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) c o m u n e s c o

comunescomunescomunescomunescomunes (desde cualquier jurisdicción que se la visualice: civil, penal, administrativa,

laboral, militar, etc.)-

contradecir), conocer antes de juzgar, el alma que anima y recorta acabadamente el concepto del debate dialéctico en paridad de ‘ser escuchado’ y de ‘defenderse’ con eficaz proposición de alegatos (o postulaciones, argumentos, pruebas y recursos), se van

pues en el núcleo del principio del contradictoriocontradictoriocontradictoriocontradictoriocontradictorio (decir y

desgranando las notas y el perfil del dueduedueduedue processprocessprocessprocessprocess ofofofofof lawlawlaw:lawlaw la construcción dogmática y también ideológica del procesoprocesoprocesoprocesoproceso justojustojustojustojusto constitucionalconstitucionalconstitucionalconstitucionalconstitucional.” 11 (destacado en el original).

1.1.b.1.1.b.1.1.b.1.1.b.1.1.b. ElElElElEl principioprincipioprincipioprincipioprincipio dedededede accesoaccesoaccesoaccesoacceso igualitarioigualitarioigualitarioigualitarioigualitario aaaaa lalalalala justiciajusticiajusticiajusticiajusticia

El debido proceso requiere, sin embargo, de una condición crucial: la posibilidad de acceder a los tribunales sin tener en cuenta condiciones externas de los sujetos, tales como su posición, su capacidad económica, su raza, sexo o religión.

Sucede que los operadores jurídicos se encuentran afectados por el entornoentornoentornoentornoentorno, el cual condiciona sus conductas o por sus condiciones personales innatas o adquiridas. Entonces aparece la necesidad de colocar a los operadores en posición de poder superar esas desventajas.

Es la norma que estatuye la igualdadigualdadigualdadigualdadigualdad paraparaparaparapara losloslosloslos quequequequeque sesesesese hallanhallanhallanhallanhallan enenenenen igualigualigualigualigual situaciónsituaciónsituaciónsituaciónsituación la que compensa esas desventajas.

Este criterio se funda en razones de justicia y su positivización es el resultado de la búsqueda de la justicia en la sociedad.

la igualdad de todas las personas ante la ley, según la ciencia y el

espíritu de nuestra Constitución, no es otra cosa que el derecho que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyen a unos de lo que se concede a otros en iguales circunstancias, de donde se sigue forzosamente que la verdadera igualdad consiste en aplicar en los casos ocurrentes la ley según las diferencias constitutivas de ellos.”(Arce,

Jorge D., CS octubre 14-997, LL 16/12/97, Supl. Adm., pág. 27, con nota de Agustín).

De ahí que”

aparece

bloqueada toda vía procesal, o sea, cuando ininininin limineliminelimineliminelimine se rechaza una demanda sin que a

En cuanto al derecho procesal escribe Bidart Campos que cuando “

11 Morello, Augusto M., “ElElElElEl procesoprocesoprocesoprocesoproceso justo.justo.justo.justo.justo. DelDelDelDelDel garantismogarantismogarantismogarantismogarantismo formalformalformalformalformal aaaaa lalalalala tutelatutelatutelatutelatutela efectivaefectivaefectivaefectivaefectiva dedededede losloslosloslos derechosderechosderechos”,derechosderechos pág. 56, Librería Editora Platense S.R.L.- Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 1994.

teoría gral. del proceso tomo único

)

55

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) la parte le quede alguna otra vía de acceso

la parte le quede alguna otra vía de acceso a la jurisdicción, hay privaciónprivaciónprivaciónprivaciónprivación del derecho a la jurisdicción, hay exclusiónexclusiónexclusiónexclusiónexclusión de la jurisdicción. Y todo justiciable siempre debe tener posible acceso a un tribunal y a un proceso. Quedar absolutamente desprovisto de acción para lograr un proceso y, a su término, una sentencia útil, es no disponer del servicio de la justicia, que es una función indeclinable e ineludible del Estado.” 12 (los subrayados en el

original).

presupuesto necesario para obtener la tutela judicial, con la

efectividad que la Constitución demanda, es el libre acceso a los Jueces en todos los grados y niveles procesales, según el sistema de recursos que las respectivas leyes de enjuiciamiento configuren para cada sector jurisdiccional, en función de sus

características.” 13 dice el Supremo Tribunal Constitucional de España en su sentencia 216/ 1997 del 4 de diciembre.

Por eso, “

el

Resulta evidente que la defensa de un derecho no puede ser realizada sin los debidos

conocimientos técnicos, ya que como expresa Atilio Alterini refiriéndose a la presunción

justo, sobre todo para las clases

socioeconómicas menos culturalizadas, que se impongan a las personas todo ese sistema normativo, todo este acopio caótico de una serie de textos que no conocen ni están en condiciones de conocer.” 14

de que el derecho es conocido por todos, no “

parece

Agrega Vanderbilt que lo que resulta “todavía más descorazonador para el litigante y su abogado es el volumen de nuestra legislación. En 1952-1953 el congreso y las legislaturas estaduales sancionaron 29.938 leyes, las cuales se agregaron como simples suplementos a las compilaciones legales ya existentes, que llenaban ya 931 grandes volúmenes.” 15

En función de ello es una condición necesaria contar con la asistencia técnico- jurídica adecuada y esto se puede realizar únicamente, con la ayuda de un abogado.

12 Bidart Campos, Germán J., “DerechoDerechoDerechoDerechoDerecho aaaaa lalalalala jurisdicción,jurisdicción,jurisdicción,jurisdicción,jurisdicción, defensadefensadefensadefensadefensa enenenenen juiciojuiciojuiciojuiciojuicio yyyyy posibilidadposibilidadposibilidadposibilidadposibilidad dedededede obtenerobtenerobtenerobtenerobtener unaunaunaunauna sentenciasentenciasentenciasentenciasentencia útilútilútil”,útilútil ED 91 - 407. 13 Boletín de Jurisprudencia Constitucional, 201 - 1998, pág. 30. 14 Alterini, Atilio, “TeoríaTeoríaTeoríaTeoríaTeoría dedededede losloslosloslos costos”,costoscostoscostoscostos en: AA.W., La seguridad jurídica, Ciclo de mesas redondas, Temas de Derecho Privado VI, Departamento de Derecho Privado, Facultad de Derecho y Ciencia Sociales, Universidad de Buenos Aires, pág. 31, Edición del Colegio de Escribanos de la Capital Federal, 1995. 15 Ob, cit., pág. 145.

56

( tomo único teoría gral. del proceso

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) Pero en el caso de que el individuo no

Pero en el caso de que el individuo no contase con los medios para solventar ese costo y el sistema jurídico no le proporcionase un remedio a tal situación, el principio de la igualdad ante la ley y la posibilidad abierta de recurrir ante la justicia sólo serían ficciones. Entonces para hacer eficaz este principio la asistencia profesional en todo enjuiciamiento es un complemento necesario pero no suficiente, pues hay que considerar a aquellos que no pueden solventar esos gastos.

Entonces aparece el derechoderechoderechoderechoderecho aaaaa unaunaunaunauna asistenciaasistenciaasistenciaasistenciaasistencia técnicatécnicatécnicatécnicatécnica gratuita.gratuitagratuitagratuitagratuita En este sentido

el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos establece:

“Art. 14. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendrá derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas:

d) A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente o ser asistida por un defensor de su elección; a ser informada, si no tuviera defensor, del derecho que le asiste a tenerlo y, siempre que el interés de la justicia lo exija, a que se nombre defensor de oficio, gratuitamente, si careciere de medios suficientes para pagarlo.”

Para reforzar aún más dicho principio, se crea el beneficiobeneficiobeneficiobeneficiobeneficio dedededede litigarlitigarlitigarlitigarlitigar sinsinsinsinsin gastosgastosgastosgastosgastos

una institución establecida a favor de quienes, por insuficiencia de

medios económicos, no se encuentran en condiciones de afrontar el pago de los gastos que necesariamente implica la sustanciación de un proceso.”(Viviendas Cenit Argentina

Sociedad de Ahorro y Préstamo para la Vivienda u otros Inmuebles c. Picozzi, Roberto y otros, CNCom., sala B, setiembre 23-997, LL 18/12/97, pág. 6).

que consiste “

en

funda en la garantía de defensa en juicio y de igualdad ante la ley, pues

éstas aseguran la prestación del servicio de justicia adecuado a la situación económica de

los contendientes.”(Sánchez, Manuel I. c. Hernández, Laura E., LL 27/11/97, pág. 5).

Éste “

se

puede iniciarse en cualquier estado del proceso, lo

el hecho de que el art. 78 del Cód. de rito disponga que puede solicitarse

en cualquier estado del proceso el beneficio de litigar sin gastos, no significa que pueda

cual es correcto

Aunque dicho “

beneficio

ser invocado hacia el pasado.”(Vanni, Roberto E. c. Settembrini, Liliana, CNCiv., sala F,

agosto 31-998, DJ 9/6/99, pág. 13) es que “ legislador

ha omitido referencias

tasadas sobre el concepto de pobreza, pues éste, por ser contingente y relativo, presenta insalvables dificultades para ser definido con un alcance genérico que abarque la totalidad de las diferentes circunstancias que pueden caracterizar los distintos casos para

resolver.”(Ferreira Duarte c. Htal. Francés, CNCiv., sala M, octubre 31-997, LL 28/4/98, pág. 6).

el

teoría gral. del proceso tomo único

)

57

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) Este principio debe ser estudiado en relación a la

Este principio debe ser estudiado en relación a la Constitución Nacional y sus

fundamentos. El principio de igualdad ante la ley “

por tanto, al conjunto de

condiciones que, en relación con los individuos, la norma estatuye para adjudicar las

consecuencias. Es el contenido de esas condiciones lo que determina el carácter de igual

o desigual de la norma, o lo que es lo mismo, es el contenido de esas condiciones lo que

está regulado por el principio de igualdad.” 16

atañe,

principio de igualdad se guarda cabalmente cuando en el proceso se

otorga a ambas partes la oportunidad legal de considerar y defender, con las garantías consiguientes, cada una de las razones o fundamentos que sostienen las respectivas

pretensiones.” (Codes de Giurda, Teresa E. c. Provincia de Córdoba, TS Córdoba, sala civil

no es otra cosa que el derecho que no se establezcan

excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que se concede a otros en iguales circunstancias, de donde se sigue forzosamente que la verdadera igualdad consiste en aplicar en los casos ocurrentes la ley según las diferencias constitutivas de ellos.” (Arce,

y com., junio 3-997, LLC 1997-870), “

Es que “

el

Jorge D., CS, octubre 14-997, LL Supl. Penal, 23/2/98, pág. 15).

Es de tal importancia que las normas internacionales de protección de los derechos humanos podrían llegar a constituir una fuente, porque después de la reforma

constitucional, a raíz de la integración de tratados de derechos humanos, dice Pinto que

se pueden calificar de “

obligaciones

constitucionales a las asumidas por el Estado en

recientes reformas

constitucionales, provincial y nacional, han incorporado con jerarquía constitucional, en

el carácter de complementarios de los derechos y garantías previstos, los consagrados en

determinados tratados internacionales. Todo ello conforma el bloque de constitucionalidad que debe ser resguardado por los ordenamientos jurídicos de derecho

dichos tratados de derechos humanos.” 17 más aún en virtud de “

las

público local.” (Carranza, Raúl E. c. Provincia de Córdoba y otra, TS Córdoba, agosto 25- 997, LLC 1998-448, con nota de Ricardo E. Molina).

1.1.c.1.1.c.1.1.c.1.1.c.1.1.c. PrincipioPrincipioPrincipioPrincipioPrincipio dedededede congruenciacongruenciacongruenciacongruenciacongruencia

se omita resolver

cuestiones debidamente propuestas, o que se resuelva sobre temas no sometidos a la decisión jurisdiccional.” 18

Dice Arazi que este principio tiene por finalidad impedir “

que

16 Laporta, Francisco J., “ElElElElEl principioprincipioprincipioprincipioprincipio dedededede igualdad.igualdad.igualdad.igualdad.igualdad. IntroducciónIntroducciónIntroducciónIntroducciónIntroducción aaaaa sususususu análisis,análisis,análisis,análisis,análisis, s.e.,s.e.,s.e.,s.e.,s.e., s.f.s.f.s.f.”,s.f.s.f. págs 8 -9. 17 Pinto, Mónica, “TemasTemasTemasTemasTemas dedededede DerechosDerechosDerechosDerechosDerechos Humanos”,HumanosHumanosHumanosHumanos págs. 66- 67, Editores del Puerto, Buenos Aires, 1997. 18 Ob. cit., pág. 139.

58

( tomo único teoría gral. del proceso

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) de armonía entre el hecho descripto al imputado al

de

armonía entre el hecho descripto al imputado al momento de deponer en la indagatoria, con el atribuido por la acusación y el recogido por la sentencia definitiva.” (CNCrim. y

Correc., sala VI, abril 16-997, LL 30/4/98, Supl. Penal, pág. 56).

En González Moreno, Remigio los jueces dijeron que este principio “

requiere

Porque “Las sentencias deben observar como principio básico el de la congruencia, que consiste en una estructura contenedora de la relación de los hechos que constituyen la materia del proceso, su acreditación o no -previo análisis jurídico valorativo-, la calificación legal, sus fundamentos y la decisión final en la parte resolutiva.” (Manassero,

Héctor L., CPenal, Rafaela, diciembre 12-996, LL Litoral, 1998-360).

Por tanto, “El principio de congruencia que enlaza con el principio dispositivo, configura en el proceso una doble garantía: establece los límites a los que debe someterse el juzgador, evitando arbitrariedades, y otorga seguridad desde que las partes saben de

qué defenderse.” (Codes de Giurda, Teresa E. c. Provincia de Córdoba, TS Córdoba, sala civil y com., junio 3-997, LLC 1997-870).

De ellos se pueden derivar ciertos elementos relacionados de la siguiente manera:

hechos descriptos

prueba de los mismos
prueba de los mismos

valoración judicial

sentencia

Los elementos mencionados delimitan lo que se llama themathemathemathemathema decidendumdecidendumdecidendumdecidendumdecidendum. Este

se puede definir según Palacio como aquello que las partes delimitan como objeto de la tutela jurídica y que este autor incluye en el llamado principio dispositivo, al cual define como el estímulo que las partes imprimen a la función judicial y de cuya actividad depende la decisión judicial 19 .

juez no puede dictar un

pronunciamiento que acuerde derechos que no han sido objeto de litigio entre las partes.”

(Contreras, Ramón E. c. Andrada, Matilde B. y otro, CCivil y Com. Jujuy, sala II, marzo 17- 997, LL N.O.A., 1997-41).

El principio dispositivo tiene tal carácter que “

el

19 Palacio, Lino Enrique, “DerechoDerechoDerechoDerechoDerecho procesalprocesalprocesalprocesalprocesal civil.civil.civil.civil.civil. NocionesNocionesNocionesNocionesNociones generales”.generalesgeneralesgeneralesgenerales Tomo 1, págs 259 y ss., Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 1967.

teoría gral. del proceso tomo único

)

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) descalificable como acto judicial válido la sentencia que

descalificable como acto judicial válido la sentencia que se funda en

apreciaciones insostenibles y contradictorias de un mismo medio de prueba, a la vez que omite considerar la posición jurídica asumida por una de las partes y directamente vinculada con las circunstancias fácticas de la causa.” (Diez, Eduardo E. c. Industrias del

Trigo S.A., CS Tucumán, sala laboral y contenciosoadministrativa, agosto 28-996, LL N.O.A.,

facultades de los jueces para desentrañar la verdad

han sido acordadas, precisamente para que el proceso no se desarrolle como un juego de ficciones, librado a la habilidad ocasional de los litigantes.” (La Territorial Cía. de Seguros

S.A. c. Iberia Líneas Aéreas de España, CNFed. Civil y Com., sala II, mayo 18-993, LL 1993-

E-512).

Por eso, “

es

1997-82), en la medida que “

las

Este principio pide la existencia de coherencia interna en la decisión judicial. Ella no implica solamente la sola coherencia formal, sino además las razones o justificaciones de lo sustentado por las partes y el juez.

Si la principal entrada al sistema es el conflicto jurídico, para que dicho conflicto exista

Si la principal entrada al sistema es el conflicto jurídico, para que dicho conflicto exista se requiere la presencia de al menos dos partes que se contradigan en torno a una cuestión litigiosa, que es causa del proceso. Esa cuestión sólo se puede resolver por medio de las argumentaciones de las partes y del juez.

es causa del proceso. Esa cuestión sólo se puede resolver por medio de las argumentaciones de
es causa del proceso. Esa cuestión sólo se puede resolver por medio de las argumentaciones de
es causa del proceso. Esa cuestión sólo se puede resolver por medio de las argumentaciones de
es causa del proceso. Esa cuestión sólo se puede resolver por medio de las argumentaciones de

Ya que “

la

omisión de tratamiento de un argumento conducente para decidir el

caso resiente la fundamentación del pronunciamiento hasta convertirlo en nulo.”

(Kopylow, Andrés, CNCasación Penal, sala I, julio 16-997, LL 28/11/97, Supl. Penal, pág.

410), es que “

nulidad se vincula en forma directa con la idea de defensa. Así, cuando

un acto procesal aloja en alguno de sus elementos un vicio que la desnaturaliza, se ha privado a quien lo invoca de ejercer alguna facultad, que lesiona la garantía de defensa

en juicio. (Benito Ausejo, María, TOral Criminal Federal N* 2, Córdoba, noviembre 6- 997, LLC 1998-481)

la

aventar toda imputación de nulidad, es suficiente que en las

sentencias los magistrados brinden razones, aun elementales, por las cuales deciden en

un sentido u otro.” (García Merou, E. c. Bandini, Juan, CCivil, Com. y Laboral, Venado

Tuerto, agosto 18-995, DJ 1997-3-869, con nota de Julio Chiappini); de ahí la necesidad

declaración de nulidad debe interpretarse con carácter restrictivo, con apego

a las disposiciones procesales y evitando la nulidad por la nulidad misma.” (Fiorito,

Marcelo R., CNCrim. y Correc., sala IV, marzo 24-997, DJ 1997-3-852).

Por eso “

para

de que “

la

60

( tomo único teoría gral. del proceso

educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) ‘carga de explicación’ que pesa sobre los litigantes

‘carga de explicación’

que pesa sobre los litigantes en orden a avalar y justificar la posición sustentada en el proceso, configura una derivación del principio de buena fe procesal y de la imposición procesal ‘clare loqui’ o de hablar claro, que no puede dejar de exigirse en situaciones en las cuales se registra prima facie una violación del ordenamiento administrativo vigente.”

(D’Paul, Jorge y otros c. Municipalidad de Rosario, CCivil y Com., Rosario, sala IV, setiembre 3-997, LL Litoral, 1998-388).

No sólo es exigible al decisor sino a las partes, porque “

la

Por lo cual para comprender este principio es conveniente recurrir a la teoría de la argumentación jurídica. La argumentación para fundar un derecho es una vieja técnica que puede ser aprendida -históricamente- a través de la obra de Cicerón 20 quien utiliza este medio en el debate jurídico y que, según Fassó, aquello que discute es la probabilidad 21 y no la verdad de un hecho.

El uso de la argumentación unida a la retórica -que enseñaba a fijar el caso-, ciñen

los

juristas romanos no fueron profesionales de la retórica e incluso mostraron con frecuencia una clara prevención ante la falta de solidez jurídica con que muchas veces argumentaban los oratores, el hecho de que en su formación se hubiesen familiarizado con la retórica, les proporcionó una importante técnica para el análisis y valoración de los conflictos jurídicos

el debate a la acusación y a la defensa de las posiciones de las partes y “

aunque

22

el proceso formativo de su convicción, el

juzgador sólo excepcionalmente puede lograr una certeza absoluta sobre la forma en que ocurrió el hecho sometido a juzgamiento, por lo que para fundar su decisión le bastará haber alcanzado una certeza o convicción moral, debiendo entenderse por ésta el grado de suma probabilidad acerca de la verdad tras el examen de la prueba rendida

por los litigantes.” (Giuliani, Mario y otro c. Khafif, Isaac y otros, CNCivil, sala L, setiembre 23-996, LL 18/6/98 pág. 5). Sin embargo, ello no fue siempre así.

Hay que tener en cuenta que “

en

La interpretación restringida de la norma limitó por mucho tiempo la exposición de argumentos de mayor contenido que el legal. Como escribió Pound, “El derecho estricto

20 Notable orador romano (106 - 43 A.C.), de cuyas obras son de interés: “DeDeDeDeDe OratoreOratoreOratore”,OratoreOratore “DeDeDeDeDe LegibusLegibusLegibus”,LegibusLegibus “ProProProProPro SestioSestioSestio”.SestioSestio 21 Fassó, Guido, “HistoireHistoireHistoireHistoireHistoire dedededede lalalalala PhilosophiePhilosophiePhilosophiePhilosophiePhilosophie dududududu Droit,Droit,Droit,Droit,Droit, XIXXIXXIXXIXXIX etetetetet XXXXXXXXXX sièclessièclessiècles”,sièclessiècles pág.274, Bibliothèque de Philosophie du Droit, L.G.D.J., París, 1976. 22 Churruca, Juan, “IntroducciónIntroducciónIntroducciónIntroducciónIntroducción históricahistóricahistóricahistóricahistórica alalalalal derechoderechoderechoderechoderecho romano”,romanoromanoromanoromano Publicaciones de la Universidad de Deusto, Bilbao, 1977, pág. 46.

teoría gral. del proceso tomo único

)

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educación a distancia (instituto universitario de la P.F.A.)

a distancia (instituto universitario de la P.F.A.) pretendía no dejar nada al juez fuera de verificar

pretendía no dejar nada al juez fuera de verificar si se había cumplido o no la letra de la ley. El siglo XIX detestaba la discrecionalidad judicial y trató de excluir el elemento

administrativo del dominio de la justicia judicial

mediante un rígido procedimiento automático. En la práctica se aflojó este procedimiento y se restableció el equilibrio entre la norma y la discrecionalidad, entre lo legal y lo administrativo, mediante ficciones y un poder ejecutivo discrecional.” 23

había que excluir la individualización

En este orden de ideas, no sólo conviene analizar los argumentos de las partes

intervinientes usando la teoría de la argumentación, sino también considerar los aportes

de la lógica 24 , porque “

el

principio de la sana crítica impone que quien dicte sentencia,

explique cuál ha sido el proceso lógico de su razonamiento. El juez tiene el deber jurídico de observar las reglas fundamentales de la lógica, de la sociología y de la experiencia

común.” (Sattler, Gustavo y otros c. D.I.P.A.S., C1 CC Córdoba, diciembre 1-997, LLC 1998-486), que no es más que la aplicación de la lógica al campo del derecho. Y para completar el análisis recurrir a la teoría de la decisión judicial 25 , de cuyas investigaciones nos valdremos en la siguiente unidad.

1.1.d.1.1.d.1.1.d.1.1.d.1.1.d. PrincipioPrincipioPrincipioPrincipioPrincipio dedededede contradiccióncontradiccióncontradiccióncontradiccióncontradicción ooooo dedededede bilateralidadbilateralidadbilateralidadbilateralidadbilateralidad

En un artículo escrito sobre el caso Portillo un antiguo miembro de la Corte

Suprema de la Nación, Oyhanarte expresó que “La vida del derecho como parte de la vida social -dice el fallo- muestra la realidad inevitable de conflictos suscitados entre valores de signo positivo. Cuando eso ocurre, el deber de los gobernantes (incluidos los jueces) es la búsqueda de formas de conciliación que permitan superar el enfrentamiento sin sacrificio de ninguno de los intereses contrapuestos.” 26

“El principio de bilateralidad es aquel por el cual tanto el demandante como el demandado gozan del derecho a ser oídos, el cual es una derivación del principio de igualdad de los ciudadanos ante la ley.”

23 Pound, Roscoe, “IntroducciónIntroducciónIntroducciónIntroducciónIntroducción aaaaa lalalalala filosofíafilosofíafilosofíafilosofíafilosofía deldeldeldeldel derechoderechoderecho,derechoderecho pág. 77, Tipográfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1972. 24 Para Fassó el primero en hablar de lógica judicial fue Leibniz. En la actualidad hay que mencionar autores como: von Wright, Kalinowski, Alchourron, Bulygin, Vernengo, entre otros. 25 Entres otros autores, véase: Ost, Francois, La legitimité dans le discours juridique: cohèrence, performance, consen- sus ou dissensus?, R.I.E.J., n*12, 1984, págs. 163 - 192; para un análisis completo, véase: Ciuro Caldani, Miguel A., La crisis de la razón judicial en nuestro tiempo, JA, 15/6/98, págs. 2 -13. 26 Oyhanarte, Julio, La Nación, 5 de mayo de 1989, pág. 7.

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( tomo único teoría gral. del