ARTICULO NRO.

183 A: PORNOGRAFA INFANTIL Y ADOLESCENTE

l.

TIPO PENAL

El artculo 2 de la Ley N 27459 del 26 de mayo de 2001, adicion al Cdigo Penal el artculo 183A que prev diversas conductas o comportamientos que en su conjunto se denominan pornografa infantil, el mismo que al ser modificado por la Ley N 28251 del 8 de junio de 2004, tiene el siguiente contenido: El que posee, promueve, fabrica, distribuye, exhibe, ofrece, comercializa o publica, importa o exporta por cualquier medio incluido la Internet, objetos, libros, escritos, imgenes visuales o auditivas, o realiza espectculos en vivo de carcter pornogrfico, en los cuales se utilice a personas de catorce y menos de dieciocho aos de edad, ser sancionado con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos y con ciento veinte a trescientos sesenta y cinco da multa. Cuando el menor tenga menos de catorce aos de edad, la pena ser no menor de seis ni mayor de ocho aos y con ciento cincuenta a trescientos sesenta y cinco das multa. Si la vctima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el ltimo prrafo del artculo 173, o si el agente acta en calidad de integrante de una organizacin dedicada a la pornografa infantil la pena privativa de libertad ser no meno( de ocho ni mayor de doce aos. De ser el caso, el agente ser inhabilitado conforme al artculo 36 incisos 1, 2, 4 y 5. 2. TIPICIDAD OBJETIVA

Las conductas delictivas que en conjunto han sido bautizadas por el legislador nacional como "pornografa infantil" se configuran cuando el agente o sujeto activo posee, promueve, fabrica, distribuye, exhibe, ofrece, comercializa o pblica, importa o exporta por cualquier medio incluida la Internet, objetos, libros, escritos, imgenes visuales o auditivas, o realiza espectculos en vivo de carcter pornogrfico, en los cuales se utilice a menores de catorce a dieciocho aos de edad. Se sabe que pornografa infantil o adolescente es cualquier material audiovisual en el que aparecen nios o adolescentes en un contexto sexual determinado. En consecuencia, las conductas delictivas se configuran cuando los menores adolescentes son utilizados o usados en el contenido del material pornogrfico. El menor es utilizado para que aparezca dentro del material haciendo conductas sexuales aparentes o reales. No existe delito si los menores son usados por ejemplo para ayudar en la labor tcnica de producir o distribuir el material porno.

As mismo, para configurarse objetivamente el delito de pornografa infantil o adolescente se requiere que la intervencin del menor en el material porno sea significativa; esto es, que participe en la accin sexual personalmente, ya sea haciendo actos sexuales u obscenos o dejando que un tercero utilice su cuerpo para efectuar comportamiento de aparente satisfaccin sexual. En el tipo penal se recoge diversas conductas que pueden materializarse en la realidad en forma independiente o en forma conjunta, pero todas reciben el nomen iuris de pornografa infantil. Aparece la conducta de poseer material pornogrfico cuando el agente o autor tiene en su poder libros, objetos, escritos, imgenes visuales o auditivas en los que participan adolescentes tanto varones como mujeres cuyas edades oscilan entre los catorce y dieciocho aos de edad. Realmente este supuesto nos parece un total desatino del legislador, pues no sirve ms que para potenciar la intromisin del Estado en la esfera de privacidad de las personas. La nica explicacin razonable es que se pretende sancionar al consumidor de este material pornogrfico a fin de evitar que otros se dediquen a producirlo. Sin embargo, bien sabemos que actualmente la pena no cumple ninguna sancin disuasiva, mucho menos en los pedfilos cuya actividad es por lo general compulsiva y no hay razn para pensar que esa misma compulsin a buscar y almacenar el "oscuro objeto de sus deseos", que puede ser para algunos de ellos la pornografa infantil, se vea refrenada por el temor a una pena. Se configura la conducta de promover cuando el agente incita, promociona o motiva la realizacin de objetos, libros, revistas, videos o casete en los que participan adolescentes realizando actos que en conjunto son calificados como libidinosos. En tanto que aparece la conducta de fabricar material pornogrfico cuando el agente, hace o realiza el citado material utilizando para tal efecto a los adolescentes. Por su parte, se configura el comportamiento de distribuir cuando el agente distribuye o reparte al pblico, ya sea gratuita o en forma onerosa el material pornogrfico en que participan adolescentes. La conducta de exhibir se configura cuando el autor o agente exhibe o ensea al pblico el material pornogrfico en el cual participan adolescente. As mismo, la conducta de ofrecer significa que el agente brinda, propone, oferta o plantea al pblico la venta o entrega gratuita u onerosa del material pornogrfico. Por su parte, la conducta de comercializar material pornogrfico en el cual participan menores de 18 y mayores de 14 aos de edad, se configura cuando el agente trafica, negocia, subasta o vende el citado material. Publicar material pornogrfico en el cual participan adolescentes se configura cuando el agente edita o imprime el citado material para ponerlo en circulacin. Importar o exportar material pornogrfico por cualquier medio incluido la Internet, en el cual participan adolescentes tanto varones como mujeres, se configura cuando el agente hace ingresar al pas o en su caso, saca del pas con destino a otro, el citado material pornogrfico.

Finalmente, se configura el delito de pornografa adolescente cuando el agente realiza, hace o gerencia espectculos en vivo de carcter pornogrfico en los cuales participan menores de 18 pero mayores de 14 aos de edad. Aqu no se reprime que el material pornogrfico tenga como destino a los menores o adolescentes. Lo que se sanciona es que en el mismo material pornogrfico hayan participado o se haya hecho uso de los adolescentes. Los destinatarios del material pueden ser tanto menores as como mayores de edad.

2.1. Agravantes de la pornografa infantil y adolescente a. Vctima menor de 14 aos El segundo y tercer prrafo del artculo 183-A, prev el tpico supuesto de pornografa infantil. As tenemos que las conductas de poseer, promover, fabricar, distribuir, exhibir, ofrecer, comercializar, publicar, importar o exportar material pornogrfico se agrava o, mejor dicho, merece mayor sancin, cuando el agente utiliza o usa a menores de 14 aos de edad en la confeccin o produccin del material de pornografa.

b. Concurrencia de las circunstancias del ltimo prrafo del artculo 173 C.P. En tanto que si el agente tuviera cualquier posicin, cargo o Vnculo familiar que le d particular autoridad sobre la Vctima que es usado en el material pornogrfico, o le impulse a depositar en l su confianza, se constituye en agravante que merece una sancin ms drstica.

c. Agente integrante de una organizacin dedicada a la pornografa infantil. Aqu estamos ante una agravante por la condicin o cualidad del agente. La agravante se configura cuando el autor o coautor cometen el delito de pornografa infantil en calidad de integrante de una organizacin destinada o dedicada a realizar esta actividad. El trmino organizacin abarca todo tipo de agrupacin de personas que se renen y mnimamente se organizan para cometer delitos y en este caso, a efectuar material pornogrfico con la finalidad de obtener provecho patrimonial indebido. El agente ser integrante de una agrupacin delictiva cuando haya vinculacin orgnica entre este y aquella, concierto de voluntades entre el agente y los dems que conforman la organizacin y

vinculacin funcional entre el agente y el grupo. Configurndose la agravante cuando el autor o coautores acte en nombre o por disposicin del grupo. Si en un caso concreto llega a determinarse que aquel actu solo, sin conocimiento de la organizacin a la que pertenece o porque dej de ser miembro de aquella, la agravante no se verifica. Esta agravante puede entrar en concurso con el supuesto de hecho previsto en el artculo 317 del Cdigo Penal, denominado asociacin ilcita para delinquir tan de moda en estos tiempos en los estrados judiciales. Sin embargo, por el principio de especialidad y por la redaccin de la agravante, aquel supuesto se subsume en la presente agravante.

2.2. Bien jurdico protegido El bien jurdico que se pretende proteger con los comportamientos que en conjunto se denominan pornografa infantil, es la indemnidad sexual de los menores de 14 aos de edad. Asimismo la indemnidad sexual y el pudor o decencia sexual de los mayores de 14 y menores de 18 aos de edad. Aqu el inters del Estado no es proteger al menor que compra, adquiere o mira el material pornogrfico como en el caso del artculo 183 ya analizado, sino aqu se pretende proteger a los menores que participan o intervienen en el material pornogrfico. En consecuencia, el bien jurdico corresponde a los menores que son usados para confeccionar el material pornogrfico. 2.3. Sujeto activo Sujeto activo, agente o autor puede ser cualquier persona tanto varn como mujer. El tipo penal no exige alguna cualidad o calidad especial en el agente. 2.4. Sujeto pasivo La vctima o sujeto pasivo del delito de pornografa infantil en tanto usados para construir o confeccionar material porno, sern siempre los menores de 18 aos de edad. Mayores de 14 y menores de 18 aos de edad se constituyen en sujeto pasivos del tipo bsico, en tanto que los menores de 14 aos de edad son vctimas del delito agravado.

3.

TIPICIDAD SUBJETIVA

El elemento subjetivo de la tipicidad es el dolo, es decir el agente debe actuar con conocimiento y voluntad de realizar alguna o varias de las conductas denominadas en su conjunto como pornografa infantil o adolescente. No es posible la comisin culposa.

4.

TENTATIVA Y CONSUMACIN

Los comportamientos tipificados en el artculo l83-A del Cdigo Penal, se perfeccionan en el momento que el agente realiza la conducta representada por los verbos usados en el tipo penal. De esa forma, se consuma el delito cuando el autor del delito posee, promueve, fabrica, distribuye, exhibe, ofrece, comercializa o pblica, importa o exporta objetos, libros, escritos, imgenes visuales o auditivas, o realiza espectculos en vivo de carcter pornogrfico, en los cuales se utilice a menores de catorce a dieciocho aos de edad. Es posible la tentativa. Estaremos ante un supuesto de tentativa cuando el agente por ejemplo, en el mismo momento que con la finalidad de realizar una pelcula pornogrfica est disponindose a filmar el acto sexual donde participa un menor de edad, es intervenido por miembros de la Polica Nacional que fueron alertados por vecinos del lugar donde estaba por realizarse el delito.

5.

PENALIDAD

De ser encontrado responsable despus del debido proceso, el agente del delito de pornografa infantil que ha utilizado en la produccin de su material adolescentes de 14 a 18 aos de edad, ser sancionado con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos y con ciento veinte a trescientos sesenta y cinco das multa. Cuando los menores usados en el material porno tengan una edad menor de catorce aos de edad, la pena ser no menor de seis ni mayor de ocho aos y con ciento cincuenta a trescientos sesenta y cinco das multa. En tanto que si se configura las agravantes previstas en el tercer prrafo del artculo l83-A, la pena privativa de libertad ser no menor de ocho ni mayor de doce aos. Finalmente se prev que de ser el caso, el agente ser inhabilitado conforme al artculo 36 incisos 1), 2), 4) Y 5).