NOTA SOBRE EL ORIGEN DE LA MODERNIDAD. BERMAN O KOSELLECK?

Alfonso Galindo Hervs El grupo de investigacin Biblioteca Saavedra Fajardo se ha destacado por hacerse eco de la actualidad del debate sobre el mbito histrico en que son significativos y aplicables los conceptos poltico-sociales. Un debate que tiene como referente principal el mbito de la Begriffsgeschichte alemana (la protagonizada por autores como Brunner, Conze o Koselleck), as como su polmica con la anglosajona. Como sabemos, para Koselleck, los conceptos, en la medida en que recogen en una unidad la multiplicidad de una experiencia histrica y obtienen un significado concreto en relacin con un determinado contexto, no tienen propiamente historia. De ah que no tenga sentido una historia del concepto, que presupondra forzosamente su universalidad e indeterminacin, sino ms bien una historia social o constitucional de la que surja una historia conceptual (Begriffsgeschichte), interesada en la especificidad conceptual moderna que portan los trminos que usamos, y que torna imposible aplicarlos unvocamente a lo premoderno. Esta metodologa proporciona la principal dimensin crtica a la teora de Koselleck, ya que al mostrar la complementariedad de historia conceptual y social (pues los conceptos emergen en un contexto histrico y son necesarios para comprenderlo, establecindose entre ambos una tensin), explicita lo inadecuado de la aplicacin al pasado de expresiones constitucionales modernas, permitiendo igualmente la crtica a la historia de las ideas (sustanciada en el debate sostenido con Pocock) que, al presentarlas como constantes universales que se declinan en figuras histricas diversas, no hace sino proyectar al pasado conceptos determinados modernamente. Propiamente, el objeto de la historia conceptual son los conceptos poltico-sociales modernos, su origen y presupuestos, que los torna no universales. Su objetivo es un anlisis de los conceptos modernos que permita comprender sin tergiversar la realidad premoderna, as como la realidad moderna que escapa a los estrechos conceptos modernos. Por esta razn, Koselleck cree insuficiente que la Begriffsgeschichte se limite a mostrar la situacionalidad de los conceptos modernos. Antes bien, debe identificar un plano unitario entre los diferentes contextos para no caer en el historicismo que supondra referir cada concepto a su contexto, y viceversa. As pues, tambin Koselleck busca un plano unitario desde el que entender la dinmica histrica (distinguiendo entre lenguaje de las fuentes y lenguaje cientfico y sobreentendiendo que existen caractersticas comunes mnimas) y critica la idea de que puedan captarse las fuentes al margen de la estructura conceptual presente (moderna). Por esto considera adecuados los abstractos tipos ideales weberianos para entender realidades modernas y premodernas1. Propiamente, y frente a Weber, Koselleck no busca una ordenacin terica del material histrico en conceptos ideales-tipo, sino una historia de los conceptos. Frente al historicismo autorreferencialista, Koselleck asume lo moderno, acercndose a Weber. Su historia conceptual no es la teora weberiana de ideales-tipo ni pura
1 Duso (op. cit.) seala que Brunner tambin afirma que hay que partir del presente, pero cree que es necesario ser permanentemente conscientes de los condicionamientos de nuestros conceptos, y que se ha producido una quiebra radical entre conceptos modernos y mundo precedente. Considera los tipos ideales weberianos modernos, y cuanto ms abstractos, ms ineficaces. Su propuesta de historia social, que integra una visin vagamente aristotlica de la poltica, no es una reconstruccin histrica (como en Koselleck), sino una crtica del mundo moderno y el concpeto de ciencia. Ello no implica incomunicabilidad con el pasado o irrelevancia de ste para el presente: se acude a las fuentes pero sin considerar los conceptos modernos como clave de racionalidad, sino superndolos.

pragmtica, antes bien, pretende comprender un concepto comprendiendo su movimiento histrico y su espacio de validez, legitimando la contingencia de todo discurso. De esta manera, interpreta el texto relacionndolo con los discursos que lo enmarcan, y selecciona los conceptos fundamentales del discurso poltico-social. La periodizacin de las estructuras discursivas es tambin una construccin, pero ms cercana a la trama social que los ideales tipo y las constelaciones histricas weberianas. Son metodologas complementarias2. Estos objetivos exigen determinar el momento de la ruptura con lo premoderno (Sattelzeit), es decir, se trata de identificar los presupuestos tericos y el momento en que emergen los conceptos que condicionan nuestro modo de entender la poltica y que se encarnan en nuestras instituciones y constituciones. En este punto es donde se concentra el mximo inters para nuestra reflexin. Y es que, a juicio de Koselleck, la Sattelzeit debe ubicarse en la segunda mitad del XVIII cuando, por los procesos constitutivos del Estado moderno, emergen los conceptos de democracia, evolucin, repblica, historia3. Weber se sita en el ethos impulsado por la subjetividad racional en la primera modernidad (responsabilidad, epicidad); en la emergencia de la esfera tica de accin a partir del calvinismo. La historia conceptual se sita en un contexto posterior de irrupcin de los grandes nombres colectivos singularizados anuladores de la individualidad. Ambos contextos tienen antecedentes histricos. La teora hobbesiana del contrato rompe la tradicin aristotlica. La Sattelzeit halla all su origen, pero dota de una nueva dimensin poltica a los conceptos por su verificacin prctica. La hiptesis material de la Sattelzeit para organizar la historia es circular -como todo saber histrico-, y consiste en la transformacin de las palabras (que significan cosas concretas) en conceptos (que reflejan cosmos de relaciones). Define el contexto estructural discursivo (dimensiones semasiolgicas y asemasiolgicas) de significatividad. En la Sattelzeit, los conceptos se transforman por 4 movimientos: temporalizacin (proponen un programa), ideologizacin (excluyentes), politizacin (proponen fines sociales), democratizacin (reclaman al pueblo). La tensin de la Sattelzeit reside en la existencia de
2 Como ha sealado Villacaas, la diferencia entre Weber y la historia conceptual est en el objetivo: Weber, en lucha con el romanticismo, busca la imputacin de los efectos de la accin humana (desde el ideal tipo racional) para motivar la racionalidad y la responsabilidad; y asume el supuesto moderno de la nacin, basada en el consenso sostenedor del contrato, como ideal. La historia conceptual busca comprender las diferentes estrategias y racionalidades presentes en el discurso poltico-social; considera la idea de nacin impotente para configurar un sujeto prctico. 3 Giuseppe Duso ha destacado que la historia conceptual de Brunner se separa de esta idea. Para Brunner, es reductor hacer depender de manera simple los conceptos modernos de la nueva realidad del mundo moderno a partir del XVIII. Y ello por tres razones: los cambios del siglo XVIII son fruto de procesos anteriores; los conceptos no son mero reflejo de la realidad; y la propia consciencia de la historicidad de todo lo real es de fines del XVIII y, por tanto, construir la historia de la aparicin de cada concepto a partir de su correspondiente realidad lleva a considerar lo premoderno como mera prehistoria difusa e incompleta y a caer en el historicismo. Brunner considera que los conceptos modernos son insuficientes para lo premoderno pero tambin para lo moderno y el presentedad, de ah su propuesta de una historia social que sea crtica de la cosmovisin moderna. En lnea con Schmitt, supera la escisin abstracta entre lo social y lo poltico, considerando la transformacin de los conceptos como factor constitucional de lo social, no mero reflejo de ste. Su propuesta intentara abarcar el horizonte terico general en el que emergen los conceptos, y que incluye procesos histricos, horizontes conceptuales globales y principios organizativos. A su juicio, y aunque Koselleck acierta situando la Sattelzeit en el XVIII por la difusin de los conceptos polticos, el horizonte global donde se originan est en Hobbes, que sustituye la vieja poltica (centrada en la virtud necesaria para el buen vivir y gobierno, merced a la orientacin que procura el mundo objetivo) por el problema de la construccin de un orden (inexistente) y la ciencia necesaria para ello (derecho natural). No hay aqu ya un cosmos objetivo para pensar el gobierno (que discrimine a los aptos), sino que slo tomando la igualdad y la libertad como principios organizadores puede construirse una ciencia poltica que fundamente un poder inmanente garante de ellos. El horizonte (principio cientfico organizador) de la nueva poltica y sus conceptos es, pues, el derecho natural y la teora del contrato, que se entrecruza con los procesos de formacin del estado moderno (pero antes de su constitucin). Cf. G. DUSO, Historia conceptual como filosofa poltica, en Res Publica, n. 1, 1998, pp. 35-71.

fuerzas sociales que reclaman una comprensin de la sociedad y la historia como proceso unitario impulsado por la burguesa, que aspira a la universalidad de la representacin y la racionalidad. Esta sociedad no conoce la revolucin, que bloquear la expansin y producir polticas de enquistamiento alrededor de las diferencias entre reaccin y revolucin. La densidad histrica de la obra de Koselleck se debe a la referencia a la experiencia alemana de construccin de una sociedad civil frente a la resistencia de la sociedad estamentaria y las pretensiones marxistas. La divisin contempornea de Alemania es reflejo de esa Sattelzeit. Pero tambin en nuestro Estado de Bienestar permanecen activas las tensiones de la Sattelzeit. Tal Estado no es fruto de la presin de los principios marxistas, sino de reconocer la inviabilidad de los procesos de ideologizacin, politizacin y masificacin crecientes producto de la radicalizacin de los postulados modernos. Y carecemos de otros conceptos que los de la Sattelzeit. La historia conceptual recuerda que toda sublimacin de los conceptos genera las tensiones modernas, y muestra formas de relacionarse con el tiempo no ideologizadas ni sublimadas ni politizadas. La superacin de las tensiones de la Sattelzeit exige una subjetividad no sublimada, eliminar expectativas de salvacin que alientan la revolucin en aras de una poltica inmanente, aceptar la pluralidad de las esferas de accin social. Sin incurrir en los juicios taxativos de Brunner acerca de la irrebasabilidad de las fuentes medievales, Harold Berman (1983. La formacin de la tradicin jurdica de Occidente, trad. Mnica Utrilla, FCE, Mxico, 1996) declara pretender hallar en la memoria de nuestra experiencia pasada recursos para superar los obstculos que bloquean nuestro avance futuro: la reduccin del derecho a reglas tcnicas, la separacin del derecho y la historia, la identificacin de todo derecho con el derecho nacional, la dicotoma entre positivismo o derecho natural. Frente a la tendencia a reducir el derecho a conjunto de reglas, defiende que el derecho es ley en accin, y que sta abarca instituciones y procedimientos jurdicos, valores y conceptos jurdicos, as como reglas jurdicas. Abarca lo que en Alemania se ha llamado realizacin del derecho (Rechtsverwirklichung)4. En sntesis, va a defender que la definitiva ruptura entre la Iglesia de Oriente y la de Occidente en 1054 coincidi con el movimiento occidental destinado a convertir al obispo de Roma en cabeza nica de la Iglesia, a emancipar al clero del dominio de las autoridades terrenas y a diferenciar marcadamentte a la Iglesia, como entidad poltica y legal, de todas las polticas seculares. este moviiento, que culmin en la Reforma gregoriana y en la Querella de las Investiduras (1075-1122), permiti la formacin del primer sistema jurdico occidental (SJO) moderno, el nuevo derecho cannico. Hubo una radical discontinuidad entre la Europa anterior a los aos 1050-1150 y la posterior5. Para Berman, la TJO fue transformada en el curso de su hustoria por 6 grandes revoluciones (si bien la palabra es polismica). rusa (1917), francesa (1789), norteamericana (1776), inglesa (1640-1660, 1660-1685, 1688-1689), protestante (1517-1555), papal (1075-1122), que es el tema de este estudio. Se inicia con la proclamacin de Gregorio VII sobre la supremaca papal y la independencia y superioridad
4 Este libro narra la siguiente historia: una vez hubo una civilizacin llamada occidental que desarroll instituciones, valores y conceptos jurdicos, estas instituciones, valores y conceptos jurdicos occidentales fueron transmitidos conscientmente de generacin en generacin a lo largo de los siglos, hasta llegar a constituir una tradicin; la tradicin jurdica occidental (TJO) naci de una revolucin, y despus, durante el curso de muchos siglos, ha sido interrumpida y transformada peridicamente por revoluciones; y en el siglo XX la tradicin jurdica occidental se encuentra en la mayor crisis revolucionaria de su historia, la cual, segn creen algunos, virtualmente la ha llevado a su fin (p. 11). 5 Uno de los propsitos de este estudio es mostrar que, en Occidente, los tiempos modernos -no slo las instituciones jurdicas modernas y los valores jurdicos modernos, sino tambin el Estado moderno, la Iglesia moderna, la filosofa moderna, la universidad moderna, la literatura moderna y muchas otras cosas modernastienen su origen en el perodo 1050-1150, y no antes. (p. 14).

de la Iglesia, y culmina con el pacto con el imperio. Las 6 fueron revoluciones totales, pues no slo crearon nuevas formas de gobierno, sino tambin nuevas estructuras de relaciones socioeconmicas y de relaciones entre Iglesia y Estado, as como un nuevo derecho, nuevos valores y nuevas cosmovisiones. Todas las revoluciones citadas fueron nacionales excepto la papal, que fue una revolucin por toda Europa en nombre del clero contra la dominacin imperial, real y feudal. Pero tambin aqullas constituyen revoluciones occidentales pues influyeron en todo Occidente, conservaron su carcter occidental e incorporaron grandes prociones de derecho cannico al Estado nacional, secularizndolo6. Para Berman, a finales del XI y durante el XII las instituciones jurdicas en Occidente se desarrollaron continuamente durante siglos, y este proceso consciente de desarrollo continuo es concebido como un proceso orgnico, y no como mero cambio. Ninguna de las grandes revoluciones aboli la ley antigua e instaur la nueva desde el primer da. Con el tiempo restauraron muchos elementos del derecho prerrevolucionario7. Las caractersticas principales de la TJO son las siguientes: 1) Se distingue entre instituciones legales (incluyendo procesos, reglas y conceptos legales) y otros tipos de instituciones. Aunque la ley sigue poderosamente influida por la religin, la poltica, la moral y la costumbre, sin embargo, es analticamente distinguible de ellas. (p. 17). El derecho tiene carcter propio y relativa autonoma. 2) En coherencia, la administracin de las instituciones jurdicas se ha confiado a un cuerpo especial de personas. 3) Los profesionales del derecho reciben una preparacin especial. 4) La cultura legal en que se prepara a los especialistas mantiene una relacin dialctica con las instituciones jurdicas. El derecho no slo incluye instituciones o decisiones, sino tamin lo que los especialistas dicen de ellas. Estas cuatro caractersticas son compartidas por la tradicin del derecho romano, pero no otras culturas contemporneas no occidentales, ni estuvieron presentes en el orden jurdico que prevaleci entre los pueblos germnicos de la Europa occidental antes del siglo XI. 5) Se concibe el derecho como un todo coherente, como un cuerpo que se desarrolla. 6) El concepto de sistema cuerpo jurdico dependi de la fe en el carcter continuado de la ley. Esta visin de que la ley se desarrolla es exclusivamente occidental. 7) Se cree que el desarrollo no slo obedece a la necesidad de adaptarse, sino que sigue una lgica interna. 8) La historicidad del derecho va unida a la idea de su supremaca sobre las autoridades polticas. Desde el siglo XII en todos los pases de Occidente, aun con monarquas absolutas, se ha dicho y aceptado, a menudo, que en algunos aspectos importantes el derecho trasciende a la poltica. (p. 19). [Y ante una modificacin no prevista, no legal?]
6 Por lo dems, Un elemento clave de cada una de las grandes revoluciones de la historia occidental fue su visin apocalptica del futuro. (p. 36). 7 La reforma luterana rompi con el dualismo catlico romano del derecho eclesistico y secular, quitando toda legalidad a la Iglesia (toda visibilidad). Junto a la secularizacin del derecho, su otra aportacin fue liberarlo de la doctrina teolgica y de toda influencia eclesistica. La clave de la renovacin del derecho en Occidente a partir del siglo XVI fue el concepto luterano del poder del individuo, por la gracia de Dios, para cambiar la naturaleza y paa crear nuevas relaciones sociales mediante el ejercicio de su voluntad. (p. 40). El calvinismo puritano acept este principio, pero subrayando dos elementos que estaban subordinados en el luteranismo: una fe en el deber de todo cristiano de reformar el mundo y en la congregacin local como sede de la verdad (p. 42). Las revoluciones norteamericana y francesa prepararon el escenario a las nuevas religiones seculares, pues vertieron ideas religiosas en los movimientos polticos y sociales. La primera gran religin secular en la historia occidental fue la democracia liberal (donde el individualismo, el racionalismo y el nacionalismo encontraron expresin jurdica). Muy pronto se encontr con un rival: el socialismo revolucionario.

9) La caracterstica ms distintiva de la TJO sea la coexistencia y competencia de diversas jurisdicciones y sistemas jurdicos dentro de una misma comunidad. Tal pluralismo se origin en la diferenciacin de la comunidad eclesistica de las seculares, y ha sido causa de desarrollo y fuente de libertad. 10) Existe una tensin entre los ideales y las realidades, entre la trascendencia y la inmanencia de la TJO. Berman es consciente de que estudiar el desarrollo de la TJO es enfrentarnos a teoras del derecho y de la historia muy cuestionadas. En concreto, la jurisprudencia analtica (positivismo legal) es inadecuada. A su juicio, un estudio de los orgenes de la TJO permite eliminar el prejuicio del cambio paulatino, mostrando la enorme transformacin habida en los sistemas jurdios europeos entre los aos 1000-1050 y 1150-1200, especialmente en la ley de la Iglesia. Y ello aun asumiendo la paradoja de un cambio radical en lo que pretende ofrecer estabilidad y continuidad. La premisa es que los sistemas jurdicos occidentales no pueden explicarse slo por referencia a la lgica, a la comunidad o a la justicia, sino a las circunstancias originarias y a los acontecimientos que los han ido transformando. La historia no es unvoca salvo cuando es devorada por el derecho del Estado-Nacin. Es la historiografa nacionalista del XIX lo que ha destruido los lazos comunes existentes entre las naciones europeas. Llegado a este punto, Berman afirma que estamos inmersos en una gran crisis: Siento que nos hallamos en mitad de una crisis sin precedente de los valores legales y del penamiento legal, en que toda nuestra tradicin jurdica est siendo desafiada, no slo los llamados conceptos liberales de los ltimos siglos, sino la estructura misma de la legalidad occidental, que data de los siglos XI y XII (p. 44). La novedad es el desafo a la TJO en conjunto, y no a aspectos particulares. Esto se manifiesta ante todo en la confrontacin con civilizaciones y filosofas no occidentales. occidente duda de la validez universal de su visin del derecho. Un derecho que pareca natural ahora slo parece occidental (p. 44). Todas las ramas en que se dividi el derecho en la Ilustracin (pblico o privado; civil, penal, administrativo, etc.) han experimentado cambios fundamentales. Estos cambios son un desafo a la TJO, y amenazan la objetividad del derecho porque convierten al Estado (legislador) en una parte invisible de casi todos los procedimientos jurdicos entre individuos o empreas. Pero la crisis no slo afecta al individualismo procedente del XVIII, o al liberalismo procedente del XVII, o al secularismo procedente del XVI, sino tambin la misma tradicin tal como ha existido desde finales del XI. De las 10 caractersticas de la TJO slo siguen siendo bsicas del derecho en Occidente las cuatro primeras. Las otras se han debilitado severamente desde finales del XX, sobre todo en EEUU: 5) Se ha perdido la idea de cuerpo coherente jerarquizado en aras de un pragmatismo causustico. 6) La idea del desarrollo del derecho se ve como ideologa, reduciendo su historia a cronologa. 7) Los cambios slo obedecen a presin de fuerzas exteriores al derecho. 8) El derecho es visto como un instrumento del Estado. 9) Tendencia a aglutinar las diversas jurisdicciones y sistemas. 10) Se impone la idea de que la ley est subordinada a la revolucin, y que la TJO no la trasciende. Ni los especialistas ni el pueblo creen ya que el derecho se funde en creencias morales o religiosas, reducindolo a expresin de la voluntad poltca y empobrecindose la TJO. El derecho tiende a la eficiencia y menos a la moral. Tal crisis brota en parte de la revolucin

rusa, del intervencionismo estatal (Estado benefactor) y de la burocratizacin de la sociedad y de la economa (Estado corporativo). Pero sobre todo de la crisis de la propia civilizacin occidental, que perdi su fe en s misma desde el estallido de la Primera Guerra Mundial. Su tesis es que hay dos trminos que han dado forma al pensamiento moderno sobre el pasado que impiden captar el significado de la TJO: -medieval: entr en uso en el XVI para designar el periodo entre el cristianismo primitivo y la reforma, entre la antigedad clsica y el nuevo humanismo. -feudalismo: inventado en el XVIII; identificaba la formacin socioeconmica medieval por contraste con el capitalismo moderno. ste se asociaba al individualismo y al protestantismo, aqul al tradicionalismo y al catolicismo. Ambos conceptos estn preados de suposiciones ideolgicas. Todas las ideologas del XIX negaron las races premodernas de las instituciones y valores modernos, ocultando la ruptura ocurrida entre el XI-XII en la historia occidental. La TJO es ndice y factor de la sociedad entera, no slo de la economa o de la poltica. Sin el derecho desarrollado desde el siglo XII no habran ocurrido los cambios econmicos y poltios que se identifican con el capitalismo. Por lo dems, la palabra feudalismo oculta que las instituciones y valores jurdicos occidentales desafiaron, en su etapa formativa, los sistemas econmicos y polticos. Por ello, las tareas de una teora social del derecho deben ser: 1) Debe subrayar la interaccin de ideas y experiencia en anlisis del derecho. Debe unir las tres escuelas tradicionales de jurisprudencia: la poltica (positivismo), la moral (derecho natural) y la histrica (jurisprudencia histrica). Ni la conciencia determina el ser (Hegel) ni viceversa (Marx), en la historia van unidos, y a veces alguno tiene la preponderancia. 2) Adoptar una historiografa adecuada a la historia jurdica, reconociendo que empezaron a construirse sistemas jurdicos en Occidente a finales del XI (algunas de cuyas caractersticas sobreviven) y que el primer sistema jurdico occidental moderno fue el derecho cannico romano, que posee muchos rasgos en comn con los sistemas jurdios de las sociedades liberales. debe explicar el dualismo eclesistico-secular. Debe constituirse en una teora general que no se limite a ver la historia como transicin del feudalismo al capitalismo y al socialismo, sino como transiciones de diversos grupos dentro de una unidad eclesistica a Estados nacionales dentro de una unidad cultural, y de ah a Estados nacionales buscando formas de unidad a escala universal. Debe analizar el grado de dependencia del derecho respecto de creencias trascendentes a la poltica. Debe estudiar el destino del derecho tras las revoluciones. Debe estudiar las tradiciones jurdicas no occidentales, la unin con ellas y el desarrollo de un lenguaje jurdico universal. Tras la introduccin, Berman divide su libro en dos partes: la revolucin papal y el derecho cannico, y la formacin de los sistemas jurdicos seculares. En la primera parte estudia los antecedentes de la TJO: el derecho consuetudinario de los pueblos germnicos (Folklaw). SU tesis es que hubo un tiempo en que lo que hoy se conoce como sistema jurdico no existi, y que a finales del XI e inicios del XII se crearon en la Iglesia y en diversos reinos y ciudades. Antes del XI s haba un orden jurdico y autoridades que aplicaban la ley, pero sta no se diferenciaba mucho de las costumbres sociales y de las instituciones polticas y religiosas. No haba codificaciones, ni judicatura profesional. La transformacin sbita del XI-XII fue impulsada por la afirmacin de la supremaca papal sobre la Iglesia y su independencia del poder secular por parte de Gregorio VII en

1075. En los siglos siguientes, el derecho consuetudinario de los pueblos de Europa pareci desaparecer. Pero el derecho occidental sera incomprensible si no se lo relaciona con aquello de lo que surgi y contra lo que reaccion. En el periodo XI-XII la Iglesia logr una identidad jurdica independiente del poder secular. Esto habra sido imposible sin una comunidad preexistente (el populus christianus) formada en Europa entre el V-XI, cuando existan mltiples uidades tribales, locales y feudales aglutinadas por una fe y una lealtad al emperador o al rey. Igualmente, el derecho consuetudinario germnico tribal, local y feudal fue fundamento necesario para el sistema jurdico secular que lo reemplaz. Los primeros rdenes jurdicos conocidos en Europa fueron de carcter tribal y similares. La unidad jurdica bsica era la familia, stas se agrupaban en unidades progresivamente superiores. En las comunidades territoriales locales el principal instrumento de gobierno era la asamblea pblica de ancianos (moot o thing), y a la cabeza haba autoridades reales y eclesisticas. La autoridad central emita colecciones escritas de leyes. Con la desintegracin del imperio romano occidental en el siglo V se debilit la presencia del derecho romano en los pueblos germnicos, aunque permanecieron vestigios. Las leyes consuetudinarias incluan sanciones monetarias y venganza (blood feud) tendentes a restablecer el honor. Se decidan en la asamblea pblica, en rituales de cualidades dramticas y poticas y bajo la creencia en el destino. Junto a los lazos de parentesco los haba de seoro, llegando al rey como gran seor y gobernador de toda la tierra, constituyendo un orden jurdico. Dos factores favorecieron u cambio consciente: la influenica del cristianismo y el desarrollo de la realeza como institucin translocal y transtribal. El critianismo atrajo a los germnicos aunque reemplaz los viejos mitos tribales guerreros por el evangelio, y ello por varias causas: su practicidad (generaba confianza en la tierra permitiendo el sedentarismo clave para el campesinado), su actitud positiva ante la vida y la muerte. pero el cristianismo no se interes por reformar las instituciones sociales, su mensaje era trascendente y as cuestionaba la capacidad salvfica de los rituales germnicos. La Iglesia estaba integrada en la sociedad germnica. No obstante, produjo cambios considerables en el derecho consuetudinario: impuls la escritura que permiti fijar las costumbres, posibilit modificaciones de ellas rompiendo la idea de inmutabilidad., dio relieve al papel del rey en el desarrollo dle derecho y la responsabilidad por la justicia. Tambin contribuy a transformar al jefe tribal en rey. Las necesidades burocrticas reales y eclesisticas generaron nuevas instituciones. Pese a todo, el cristianismo no alter del V al XI la estructura fundamental del derecho consuetudinario, pues aunque tericamente haba divergencias (caridad contra honor, armona natural contra fuerzas diablicas, etc.), la Iglesia fue pasiva ante las instituciones sociales y legislativas germnicas, que vista desde la perspectiva del XII parecen rudimentarias (no haba distribucin de competencias, ni sistematicidad legal, etc.). El derecho consuetudinario era parte de la conciencia com de la comunidad8. A finales del XI e inicios del XII ocurri un cambio fundmaental en la naturaleza del derecho como institucin poltica (surgen autoridades centrales, juristas, etc.) y como concepto intelectual (escuelas jurdicas, ordenamientos conscientes, creacin del concepto de derecho como algo autnomo y desarraigado). La combinacin de los factores polticos e intelectuales ayud a introducir los modernos SJO, el primero de los cuales fue el derecho
8 Pese a todo, Berman defiende: Yo afirmo que el derecho consuetudinario de los pueblos de Europa de los siglos VI a X era inextricable de la religin y la moral y que, sin embargo, era un derecho, un orden jurdico, una dimensin legal de la vida social; y que, adems, tiene sentido identificar como dimensin jurdica de la vida social el sentimiento compartido de los miembros de cualquier comunidad (...) de que son regidos por derechos y deberes mutuos derivados de una autoridad reconocida por ellos. (p. 92).

cannico de la Iglesia catlica romana. A su trasfondo y rivalizando con l los reinos y otras entidades crearon sus sistemas jurdicos seculares. Aparecieron las ciudades que se dotaron de un derecho urbano. Surgi el derecho mercantil para el comercio, etc. Ello testimonia la presencia de factores socioeconmicos junto a los polticos e intlectuales, as como de factores religiosos. En 1075, tras 25 aos de agitacin del partido papista, Gregorio VII declar la supremaca papal en la Iglesia y en asuntos seculares (capacidad de deponer emperadores), y la independencia del clero de todo control secular.. El emperador Enrique IV de Sajonia respondi blicamente. La guerra entre imperialistas y papistas termin con el acuerdo de Worms de 1122. Fue una transformacin revolucionaria, el primer punto decisivo de la historia europea, el comienzo de la poca moderna. Estaba en juego la separacin de las esferas de lo sagrado y lo profano. Antes de finales del XI el clero occidental estaba bajo la autoridad de emperadores, reyes y seores. Es cierto que los reyes no eran clrigos, pero s vicarios de Cristo. El Imperio no era una entida geogrfica, sino militar y espiritual. Durante el siglo X e inicios del XI hubo una corriente que pretenda purgar a la Iglesia de las influencias terrenas. Fue desempeada por la Abada de Cluny. Su inters jurdico estriba en que fue la primera orden monstica en que todos los conventos quedaron subordinados a una cabeza. Por eso se le llama la primera corporacin translocal, que sirvi como modelo para la Iglesia en su conjunto, que en siglo X no era concebida como una estructura visible opuesta a la autoridad poltica, sino como pueblo cristiano. El problema de cmo poda el papa imponer sus criterios y ejercer la jurisdiccin universal que reclamaba, encuentra una respuesta en el derecho. A finales del XI, el partido papista busc una constancia escrita de la historia de la Iglesia para que la autoridad legal reconociese las reclamaciones. El papa personalmente las asumi, escribiendo los Dictados del papa. Tras la exomunin y posterior absolucin de Enrique IV, estall un conflicto que acab en 1122. El concordato de Worms sirvi para que cediera el emperador (renunci a las investiduras) y el papa (le concedi el derecho de intervencin)9. Fue una transformacin total (repercusin en todas las esferas), rpida, violenta y duradera (fue el primer movimiento transgeneracional de carcter programtico en la historia occidental). Hubo 3 cambios fundamentales que contribuyeron a la transformacin de la vida de los pueblos occidentales, y que son causa y consecuencia a la par de la revolucin papal: un nuevo sentido de identidad corporativa del clero, un nuevo sentido de la responsabilidad del clero en la transformacin del mundo, un nuevo sentido del tiempo histrico que incluye los conceptos de modernidad y progreso (preocupacin por el futuro y vnculos conscientes con el paado). Llegado a este punto, Berman destaca una tesis que cuestiona las tesis habituales de la historia conceptual: La Revolucin papal dio a luz el moderno Estado occidental, cuyo primer ejemplo fue, paradjicamente, la Iglesia misma. (p. 124). A su juicio, tras Gregorio VII, la Iglesia adopt los rasgos del Estado moderno: se autoproclam una autoridad independiente, jerrquica y pblica; el papa legislaba y ejecutaba mediante una jerarqua administrativa y judicial, se adhiri a un sistema racional d ejurisprudencia (derecho cannico) y estableci un registro civil mediante el bautismo, a veces reclut ejrcitos. No obstante, tambin matiza que carece del rasgo principal del Estado moderno: carcter secular. Los gobernantes laicos seguin desempeando un papel en los
9 La separacin, competencia e interaccin de las jurisdicciones espiritual y secular fueron fuente principal de la TJO (p. 109).

nombramientos eclesisticos, y viceversa. El punto es que la revoluci papal ech las bases para el ulterior movimiento del moderno Estado secular, dejando un legado de tensiones en la Iglesia, en el estado y en la sociedad. As como la revolucin papal dio a luz el moderno Estado, tambin gener los modernos sistemas jurdicos, el primero de los cuales fue el derecho cannico. Las acumulaciones de los primeros siglos de leyes y reglas eclesisticas constituan un conjunto descentralizado, como la propia vida poltica de la Iglesia, antes del XI. Con la revolucin aparece la sistematicidad, jueces profesionales, tratados jurdicos, etc. El dualismo de los sistemas jurdicos seculares y eclesisticos condujo a un pluralismo y convivencia que exigi una mayor sistematizacin y racionalizacin. Desde el siglo XII, el derecho fue concebido como un sistema en desarrollo orgnico construido durante generaciones. Igualmente, el surgimiento de los modernos sistemas jurdicos occidentales a finales del XI y durante el XII estuvo directamente relacionado con el nacimiento de las primeras universidades europeas. All se ense como cuerpo autnomo y sistemtico, se crearon tratados, especialistas, etc. El primer derecho que se ense no fue el prevaleciente, sino el contenido en un antiguo manuscrito que reproduca el Digesto, enorme coleccin de material jurdico compilaa en tiempos del emperador romano Justiniano (534dC). Para su enseanza era bsica la creencia de que el derecho romano haba sobrevivido, as como el mtodo escolstico de anlisis textual. Pero no se comprende el carcter revolucionario de la TJO sin explorar su dimensin religiosa. Las metforas jurdicas que dieron lugar a las analogas y conceptos legales posteriores fueron de carcter religioso: juicio final, expiacin, transubstanciacin, absolucin, etc. Esto muestra que instituciones, conceptos y valores bsicos de los SJO tienen su fuente en doctrinas y liturgias religiosas de los siglos XI y XII. Muchas de esas instituciones, conceptos y valores sobreviven intactos (por ejemplo, el aplazamiento de la sentencia de muerte a un hombre normal que de repente enloquece se remonta a la prctica religiosa que exiga el arrepentimiento antes de morir)10. La derivacin de la jurisprudencia occidental a partir de la teologa de los siglos XI y XII no fue natural sino mediada por tensiones entre razn y fe. Y ello en el contexto de una complejidad social escindida en dos rdenes, pero con la fe en la capacidad de transformarse a s misma mediante la infusin del derecho divino y el natural en todas las instituciones. Desde el cristianismo primitivo la Iglesia ha posedo un orden jurdico, con conceptos y reglas influidos por la biblia, el derecho romano y el derecho consuetudinario germnico. Antes de finales del XI, el orden jurdico eclesistico no distingua entre lo litrgicosacramental de lo estrictamente jurdico. La sistematizacin de las leyes de la Iglesia a finales del XI y durante el XII se relacion directamente con la revolucin papal. Gregorio VII afirm el poder legislativo papal. El movimiento culmin en el gran tratado de Graciano (1140), que periodizaba e integraba derecho antiguo y nuevo, defeniendo conscientemente la idea de proceso continuo. Sobre el tratado se levant un edicio de legislacin. No es el derecho romano de Bizancio del siglo VI, sino el renovado derecho romanista del cristianismo del XI-XII el que cabe considerar fuente del derecho cannico. La diferencia ms significativa era que el derecho romano de Justiniano se consideraba algo ideal, perfecto, acabado e inmutable. El cannico tena la cualidad del desarrollo orgnico.

10 La ciencia jurdica occidental es una teologa secular, que a menudo no tiene sentido porque ya no se aceptan sus presuposiciones teolgicas. (p. 177).

Los elementos estructurales que ayudaron a la independencia y desarrollo del derecho cannico derivaron en parte de la constitucin de la Iglesia en el sentido de la ubicacin y lmites de su soberana, asignacin de poderes legislativo, a dministrativo y judicial, derechos y deberes de los sbditos, etc. Pero la Iglesia no haba sistematizado un derecho constitucional durante los siglos XI y XII, si bien se reconocieron ciertos principios constitucionales bsicos, que quedaron subyacentes al derecho cannico, por ejemplo: durante esta poca se reconoci que los poderes papales procedan de su jurisdiccin y no de su ordenacin, que comenzaron a distinguirse; eleccin papal entre los cardenales, etc. La complejidad del sistema eclesistico de gobierno (mediado por concilios y jerarqua administrativa, as como por un complejo reparto de funciones que articulaba a todo el pueblo cristiano), as como los principios de derecho divino y natural, fueron un freno al absolutismo papal. Tambin contribuy al desarrollo del derecho constitucional los lmites fijados en Worms a la autoridad eclesistica, influidos por el dualismo eclesistico/secular. La limitacin jurisdiccional del poder papal fue un principio constitucional bsico subyacente al derecho cannico. Pero su aplicacin exige atender al derecho corporativo, pues era la Iglesia en tanto que se autoproclam entidad jurdica corporativa independiente de los Estados la que confera jurisdiccin y lmites a la misma a los cargos eclesisticos. Los canonistas del XII transformaron el concepto romano de corporacin (institucin artificial), reflejado ideas germanas (personalidad de grupo). Durante el XI-XII coexistieron la jurisdiccin eclesistica y las de varias entidades seculares, que crearon normas constitucionales para ubicar y limitar su soberana. Del derecho constitucional eclesistico surgieron reglas pertenecientes a otros campos del derecho y reglas sobre procedimientos judiciales. En lo referente a la competencia de jurisdicciones, Berman dedica varias pginas al asunto Becket-Enrique II. Los normandos conquistan Inglaterra por mandato del papa Alejandro II en 1066. El rey Guillermo proclamaba su supremaca total en asuntos eclesisticos. Nueve aos despus, Ggregorio VII deca lo contrario. Inglaterra logr resistirse, pero para 1135 el partido papista logr ventajas decisivas en Inglaterra. El rey Enrique II (1154-1189) reafirm la supremaca real y nombr arzobispo de Cantorbery a su ntimo Toms Becket, que era el canciller. Becket renunci a la cancillera y defendi la independencia e inmunidad de la Iglesia frente al rey. la conmocin por el asesinato de Becket en 1170 motiv el sometimiento del rey ante el papa, y la renuncian a los artculos ofensivos de las Constituciones de Clarendon, que recogan los privilegios de Enrique I. EL conflicto entre Becket y Enrique II lo fue por el alcance de la jurisdiccin eclesitica, por ello fue un paradigma de la revolucin papal. Tal jurisdiccin en el XII otorgaba competencia a los tribunales eclesisticos sobre diversos asuntos, que ahora eran reclamados por los tribunales seculares. Haba subyacente un conflicto de poder: la Iglesia precisaba del brazo secular, pero contaba con la fuerza del clero y de la excomunin. Se crearon los decretos de prohibicin y otros recursos para discriminar competencias en cada caso. Esta resolucin del conflicto de competencias mediante acuerdo legal permite ver el episodio como parte de la TJO, que an presencia estas tensiones de competencias entre las diversas jurisdicciones (que no obstante son fagocitadas por la jurisdiccin nacional). becket es smbolo de resistencia a un control jurdico secular de las creencias. La segunda parte del libro se dedica a la formacin de los sistemas jurdicos seculares. Comienza con el concepto de derecho secular, reafirmando su tesis: La Revolucin papal hizo surgir por vez primera un Estado eclesistico autnomo y un cuerpo de derecho eclesistico separado y autnomo, el derecho cannico de la Iglesia. Al mismo tiempo hizo surgir por vez primera entidades polticas sin funciones eclesisticas, y rdenes jurdicos no eclesisticos. (p. 287). Esas entidades y su derecho fueron nombrados por el partido papista

como temporales y seculares. Esta desacralizacin de lo secular iba unida al hecho de ser mltiples las entidades no eclesiticas y sus derechos. El derecho cannico era uno como la entidad eclesistica. La caracterizacin del derecho cannico como espiritual reforzaba su santidad. El derecho secular no era santo, pero tampoco se lo consideraba redimible (dada la nueva orientacin de la Iglesia a la reforma del mundo), pues se vea como reflejo del derecho natural y, por tanto, del divino. Los diversos sistemas jurdicos seculares (feudal, seorial, mercantil, urbano y real) imitaron al derecho cannico, ms desarrollado, intentando distinguirse de l. Estos sistemas jurdicos seculares estaban ms conectados con cambios socioeconmicos que con movimientos polticos e intelectuales (como era el caso del derecho cannico). Tal derecho secular estaba arraigado en costumbres y se desarroll paulatinamente, no de repente como el cannico. As, el concepto de derecho secular que se desarroll desde finales del XI englobaba a varios sistemas jurdicos nacientes. Especial importancia para nosotros tiene la siguiente afirmacin: La tesis de este captulo es que la moderna ciencia poltica occidental, incluyendo las actuales teoras occidentales del Estado y del derecho, est arraigada en la lucha entre las fuerzas opuestas de la Revolucin papal. Esto va en contra de la opinin generalizada -y que an se sostiene, pese a las pruebas en sentido contrario de la bibliografa especializada sobre los hechos de los siglos XI y XII- de que la moderna ciencia poltica de Occidente se origin, en primera instancia, en el pensamiento clsico griego, especialmente el de Platn y Aristteles y, en segunda instancia, en el resurgimiento del pensamiento clsico griego durante el llamado Renacimiento, es decir, en los siglos XV y XVI, cuando (se dice) surgieron por primera vez Estados seculares. (p. 289). Aunque Marsilio de Padua (XIII_XIV) ya defendi el consenso popular como base de la legitimidad del gobierno, as como la supremaca del gobierno secular sobre la Iglesia, se considera que el primer pensador poltico moderno fue Maquiavelo, fundador de la moderna ciencia de la poltica, basada en la observacin y el anlisis racional. En esta visin resulta central la tesis de que slo aparece Estado moderno con el fin de la supremaca papal. Berman defiende su tesis de la Iglesia como primer Estado en Occidente, as como la existencia de Estados seculares anteriores al XVI: el reino normando de Sicilia de Rogerio II (1112-1154), la Inglaterra de Enrique II (1154-1189), etc., as como ciudades-estado independientes con elaborados sistemas de derecho secular y de gobierno desde mediados del XII: Gnoca, Pisa, gante, Brujas, etc. El primer tratado occidental de gobierno que super los modelos estoico y patrstico medieval fue el Policraticus de Juan de Salisbury (1159). Si se lo compara con el ltimo tratado premoderno sobre el gobierno, el Annimo normando de 1100, defensor de la supremaca de la monarqua sacra al estilo de la poca carolingia (VIII), el Policraticus contiene diversas ideas contradictorias que en el futuro formaran las principales corrientes doctrinales jurdico-polticas: su defensa de que el ttulo de gobernante procede de Dios anticipa el derecho divino de reyes del XVI; su teora patriarcal de la monarqua anticipa el absolutismo personal del XVII, su defensa de una ley superior vinculante para el gobernante anticipa la doctrina de la supremaca judicial de sir Edward Coke, su doctrina de que los santos no precisan gobierno anticipa el radicalismo de las sectas reformadas, etc. Salisbury reflej y racionaliz la complejidad de la poca, de ah la cientificidad del Policraticus, que nadie discuti hasta la publicacin de De la monarqua por Sto. Toms. Policraticus refleja aristotelismo, estoicismo, patrstica, biblia, romanismo, etc. Pero ninguna influencia es decisiva, sino el modo en que se unieron, que es lo caracterstico del pensamiento occidental tras la revolucin papal.

La novedad del Policraticus es primeramente el esfuerzo por reunir teoras de las fuentes ms diversas y contradictorias, enfrentndolas entre s. En segundo lugar, el uso de un mtodo de sntesis mediante conceptos que abstraan lo comn a normas contradictorias (por ejemplo, el concepto de prncipe le permiti crear una teora del gobierno distinguiendo entre gobierno por ley y por fuerza, lo que est a la base de teoras polticas ulteriores, as como combinar la teora de la eleccin y la herencia para nombrar nuevo rey). Otra novedad fue el tratamiento integral del problema del poder poltico secular mediante una teora orgnica. Fue la primera obra europea que elabor la metfora de que cada principado es un cuerpo (donde cada miembro corresponde a una funcin y colectivo). Tal metfora orgnica implica que la poltica es natural al hombre (aristotelismo frente a patrstica). Con dificultades combin el naturalismo aristotlico (el fin ms elevado de la vida es el bien comn), con la trascendencia cristiana, defendiendo la escisin de la comunidad en secular y espiritual. La idea del Estado secular implcita en la revolucin papal, y su realizacin que brot de la lucha entre fuerzas eclesisticas y seculares fueron la idea y la realidad de un Estado gobernado por el derecho, un Estado de derecho. Esto signific que las autoridades mantendran y renovaran sus sistemas jurdicos (gobernaran mediante el derecho) y que estaran sujetas a ese derecho (gobernaran bajo el derecho), que cada jurisdiccin estara limitada por las dems para poder coexistir pacficamente. Las dificultades del concepto de soberana del derecho son evidentes, sobre todo cuando no hay ninguna autoridad capaz de desafiar al papa o al rey. Es el Espejo sajn, escrito en el XIII, donde por primera vez se defiende la posibilidad de resistir al rey si hace el mal, basndose en la institucin divina del derecho. As, la soberana del derecho cont con el apoyo de la ideologa religiosa, as como de la gran conciencia jurdica ya creada. Llegado a este punto, Berman examina cada una de las rams del derecho a la luz de los presupuestos tericos establecidos. Desde el XII, la expresin derecho feudal designaba el sistema de derechos y obligaciones asociado a las relaciones entre seor y vasallo y las tenencias de tierra dependientes. Slo a partir del XVIII se usan las expresiones feudalismo y sociedad feudal. Las relaciones entre los factores sociales y econmicos y los polticos e ideolgicos en esta poca se puede aclarar partiendo de 4 postulados metodolgicos: 1) las instituciones jurdicas afectan a todos los factores y esferas; 2) no hay que analizar el feudalismo sino los diferentes tipos de derecho que regularon las relaciones sociales y econmicas en ese periodo; 3) hay que asumir la transformacin operada por la revolucin papal; 4) antes de mediados del XI las relaciones entre seor y vasallo y la tenencia de la tierra, as como las relaciones entre seor y campesino, no estaban sometidas a una regulacin legal sistemtica, sino a costumbres. Tambin el derecho seorial de las relaciones entre seor y campesino y la produccin agrcola lleg a formar un sistema jurdico a partir de una mera coleccin de costumbres. En tanto que sistema. se relacion con el derecho feudal, mercantil, urbano y real. Todos eran partes integrantes del proceso estructural llamado TJO. La economa seorial no predomin en Europa hasta el XI. Con el surgimiento de las unidades seoriales, as como con la vinculacin de vasallaje y feudo entre los siglos VIII-X, cobr importancia un tipo de campesino ni libre ni esclavo: los siervos. Engrosaron los feudos entre el VIII y el X. Prestaban servicios al seor, que ejerca sobre ellos derechos econmicos, fiscales, judiciales y policiales. La aparicin del sistema de derecho seorial a finales del XI a partir de la costumbre seorial es explicable desde las mismas 6 categoras usadas con el sistema de derecho feudal.

Tambin fue a finales del XI cuando se formaron los conceptos e instituciones bsicos del moderno derecho mercantil occidental, y cuando ste empez a ser visto como un sistema integrado y en desarrollo. Los cambios ocurridos en el derecho mercantil fueron ms notables que en los derechos feudal y seorial. El derecho mercantil debe remitirse al comercio en el campo y no slo en la ciudad. Es la expansin agrcola la que gener una nueva clase mercante. Pero en esta revolucin comercial no slo hubo factores tecnolgicos y demogrficos, sino polticos y religiosos. Los programas militares (cruzadas) y econmicos (colonizaciones y evangelizacin) de la revolucin papal favorecieron el comercio. En general, el derecho mercantil es ms causa del cambio social y econmico que consecuencia suya11. En cuanto al derecho urbano, a finales del XI y durante el XII brotaron millares de nuevas ciudades en territorios que an no eran uidades polticas integradas. Compartan una autoconciencia e instituciones jurdicas similares: estaban gobernadas por un sistema de derecho urbano. Eran algo novedoso e intermedio entre las ciudades-estado griegas y las ciudades meramente administrativas del imperio romano. Con raras excepciones, como Roma, no hubo continuidad poltica entre las ciudades romanas y las modernas ciudades, surgidas en los viejos enclaves romanos. Hubo continuidad de la autoridad eclesisticas en las ciudades que eran sede episcopal. Lo que ms diferenciaba a las nuevas ciudades de finales del XI de las anteriores fue su carcter social y econmico relativamente indistinto, as como su carcter poltico y legal, tambin relativamente indistinto. Las antiguas ciudades carecan de los rasgos fundamentales de las modernas: poblacin de clase media y organizacin municipal; no eran entidades legales y carecan de organizacin administrativa y judicial propia. Las caractersticas principales del derecho urbano son su carcter comunitario (era la ley de la comunidad unida e integrada, basada en un pacto, en un contrato social), su carcter secular (el culto y creencias religiosas no eran competencia del derecho urbano, sino del cannico. pero las ciudades se considerban divinamente instituidas), succarcter constitucional (segn Berman, la realidad del constitucionalismo moderno se present por primera vez en el derecho urbano europeo de los siglos XI-XII. Las ciudades eran Estados modernos, pues tenan plena autoridad legislativa, ejecutiva y judicial. Pero su poder tena lmites constitucionales. Tal carcter constitucional se manifest en 5 formas: el derecho urbano se fund en cdulas escritas que establecan una organizacin gubernamental y los derechos y libertades civiles, la organizacin gubernamental era similar a los sistemas contemporneos de gobierno constitucional -divisin de poderes-, los derechos civiles incluan garantas judiciales, las libertades civiles incluan exenciones de impuestos y
11 En este punto, Berman destaca que aunque muchos historiadores han mostrado que el capitalismo comercial occidental no se origin en los siglos XVI-XVII sino en los siglos XI-XII, persiste la idea de que la enseanza cristiana anterior a la Reforma se opona al mvil del lucro. El problema sin resolver es cmo se desarroll un sistema econmico cuyas premisas contradecan la ideologa prevaleciente, y como fue posible mantener durante ms de 400 aos una ideologa que entraba en conflicto con el sistema econmico. El problema se plantea errneamente cuando se deforma no slo el pensamiento catlico romano del XI-XII, sino el protestante del XVI-XVII. Primeramente, es errneo suponer que el pensamiento catlico era fundamentalmente asctico y trascendente. A finales del XI, la teologa catlica rompi con esos ideales. Por otro lado, se equivocan Weber y R.H. Tawney al vincular capitalismo y protestantismo y defender que capitalismo y feudalismo eran mutuamente contradictorios. A finales del XI y durante los siguientes siglos, capitalismo y feudalismo fueron compatibles y dependieron mutuamente entre s. La Iglesia occidental de finales del XI (en contraste con la oriental) crea en la posibilidad de reconciliar las actividades agrcola y comercial con la vida cristiana. Aunque el ideal era la renuncia monstica al mundo, la Iglesia no slo no denunci, sino que alent la bsqueda de riquezas, siempre que fueran para ciertos fines y con ciertos principios (haba entonces buen y mal comercio; se desarroll una moral social y econmica que sera encarnada en la ley). Esto era coherente con la nueva insistencia en la Encarnacin, en la inmanencia de lo trascendente. De este modo, la Iglesia-Estado dio un ejemplo a la ciudad-Estado, y el derecho cannico al urbano y mercantil.

restricciones al rey, as como los derechos relacionados con la participacin popular en el gobierno urban), su capacidad de desarrollo orgnico y su integridad como sistema. En cuanto al derecho real, la revolucin papal hizo surgir una nueva concepcin de la monarqua. El rey ya no era cabeza suprema de la Iglesia. En las cuestiones espirituales el papa era superior a cualquiera, incluso a reyes y emperadores, que por primera vez fueron concebidos como gobernantes seculares, y cuyas tareas eran la paz (en su reinado o imperio) y la justicia (gobernar). Pero el concepto gregoriano de la Iglesia casi exigi el concepto de estado, pues los reyes acapararon otros mbitos de autoridad. La nueva concepcin de la monarqua exigi por vez primera el reconocimieno del papel legislador del rey (siglos XII-XIII). La legislacin real se distingui de las actividades administrativas, financieras y militares, as como de la poltica en general. A la par, la direccin de un gobierno real se burocratiz y profesionaliz. El nuevo concepto jurdico de la monarqua le debi mucho al nuevo concepto jurdico de la autoridad papal. As como el papa era cabeza de una corporacin gobernada por un cuerpo legal al que aportaba su legislacin y sus decisiones judiciales, los reyes trataron de unificar sus reinos mediante cuerpos legales al que aportaron su legislacin y decisiones judiciales. La unin de los conceptos territorial y jurdico de la monarqua hizo surgir un sistema de derecho real en cada reino de Europa. Los reyes establecieron tribunales centrales que aplicaban las leyes y dictaban principios. El derecho comn del rey fue reemplazando los rasgos del derecho tribal y local. A finales del XI e inicios del XII, los reinos se haban unificado no por un cuerpo de derecho comn, sino por la persona del rey y la creencia en su carcter sagrado y poderes taumatrgicos. Los reyes germnicos representaban la unidad ideolgica (espiritual) y militar de sus sbditos, pero no lograron la unidad econmica, poltica y jurdica. Esto es lo que se modific espectacularmente en los siglos XI-XII. Los reyes perdieron competencia religiosa para acrecentar las dems. No obstante, el poder del rey quedaba limitado (al menos, tericamente) por el derecho constitucional de resistencia a rdenes injustas, as como por otras fuerzas sociales. El derecho real se extendi por doquiera la Iglesia afirm su independencia y la monarqua se encontraba ante la tarea de organizar la paz y la justicia en la esfera secular. En el caso espaol, berman destaca brevemente que en el VII los moros conquistan la pennsula ibrica y son detenidos en el 732 por los francos a menos de 400 kms. de Pars. Los siguientes siglos de reconquista franco-cristiana produjeron el establecimiento de los reinos independientes de Ctalua, Navarra, Aragn, Len y Portugal. En los siglos XI-XII experimentaron la misma revolucin que el resto de la cristiandad: sistematizacin del derecho cannico y los restantes derechos seculares, creacin de ciudades. Sobrevivi tenuemente el derecho visigodo con elementos romanos (cdigo de Recesvinto de finales del XI: el Fuero Juzgo). Catalua, gobernada por los condes de Barcelona, qued bajo influencia del movimiento de la Paz de Dios a comienzos del XI, en el que destac el conde Ramn Berneguer I, que promulg los Usatges, compilacin de leyes y costumbres de gran variedad de fuentes. Al movimiento d ela Paz de Dios sigui una poca de estatutos de paz seculares anlogos a los alemanes. En 1173 el derecho romano culto fue reconocido como ley subsidiaria. En 1247, Jaime I promulg un cdigo de leyes para Aragn, el Libro de Huesca, que introduca elementos de derecho cannico y romano, y estaba dedicado especialmente a derecho civil, penal y procedimientos. En cuanto a Castilla y Len, estos dos reinos estuvieron unidos durante la primera mitad del XII y gran parte del XIII. Su desarrollo jurdico fue posterior al de Ctalua y

Aragn, pero tambin surgi del movimiento para la Paz de Dios. La Universidad de Salamnca, fundada en el XIII; se convirti en centro del estudio del derecho romano y cannico. El desarrollo del derecho real fue favorecido por la influencia de grandes reyes (Fernando III, su hijo Alfonso X y su bisnieto Alfonso XI), que promulgaron una importante legislacin y emitieron completsimos textos jurdicos (como el fuero Real y las Siete Partidas de Alfonso X, compendio adaptado de derecho romano y cannico, que no ech races por la resistencia de diversos lugares que deseaban conservar sus costumbres). En la conclusin del libro, Berman reconoce que sus tesis contradicen la habitual periodizacin de la historia, trata la historia occidental en conjunto, atribuye rasgos modernos a lo que habitualmente se considera premoderno, y atribuye el surgimiento de la TJO a la separacin de la entidad eclesistica de la autoridad secular y a la formacin del derecho cannico, defendiendo una discontnuidad en torno al XI-XII. Subraya que muchos de estos errores se deben a la falacias nacionalistas, a las falacias religiosas que oscurecen la continuidad entre la Edad Media y la historia posterior a la reforma y a las falacias marxistas que localizan el surgiiento del capitalismo en la reforma. A su juicio, tambin la teora social o historia social y econmica (Montesquieu, hegel, Comte, Tocqueville, marx, Weber, etc.) yerra sobre la TJO al explicar la historia por referencia a factores sociales y econmicos subyacentes a superestructuras polticas e ideolgicas (que incluyen lo jurdico y que siempre son un instrumento de dominacin). Pero el derecho no slo apoy la estructura de vasallaje, sino que tambin la desafi. Su tesis es que la historiografa es bsica para la teora. Por ello afirma que si bien Weber rechaz el dogmatismo evoluctivo y el materialismo histrico marxistas y subray el carcter nico de la sociedad occidental moderna, atisbando igualmente la singularidad del derecho occidental, sin embargo su clasificacin de las sociedades o del derecho en tipos ideales, aunque pretende aclarar rasgos esenciales de los sistemas jurdicos reales, cuando dichos tipos no coinciden con la realidad histrica se defienden por su valor heurstico (se admiten los ejemplos que confirmen el tipo ideal, pero no los que lo refuten). As, Weber admitira los puntos bsicos de la tesis de Berman, pero su historiografa le llevara a una conclusin errnea, pues le exige postular una brusca ruptura en el XVI: Adems, no explica que en los sistemas jurdicos occidentales estn presentes sus cuatro tipos ideales de derecho (tradicional carismtico, racional -formal y sustantivo-)., ni por qu se acentu uno u otro. Para Berman, propiamente Weber ofrece una explicacin de la unidad del derecho occidental que no procede de su teora de los tipos sino de su teora de la poltica (monopolio de la dominacin), permaneciendo en un reduccionismo anlogo al economicismo marxista. Ambos tienen un concepto estrecho del derecho, que no slo es instrumento de dominio (postivismo jurdico), sino expresin de normas morales (escuela de derecho natural) y de costumbres (jurisprudencia histrica). hay que combinar las tres perspectivas.