SENADO FEDERAL Gabinete da Liderana do PSDB

EXCELENTSSIMO SENHOR PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA, RODRIGO JANOT.

Violar um princpio muito mais grave que transgredir uma norma qualquer. A desateno ao princpio implica ofensa no apenas ao especfico mandamento obrigatrio, mas a todo sistema de comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio atingido, porque representa insurgncia contra todo o sistema, subverso de seus valores fundamentais, contumlia irremissvel a seu arcabouo lgico e corroso de sua estrutura mestra. Isto porque, com ofend-lo, abatem-se as vigas que sustm e alui-se toda a estrutura nelas esforada. Celso Antnio Bandeira de Mello

ALOYSIO NUNES FERREIRA FILHO, brasileiro, casado, Senador da Repblica, Lder do Partido da Social Democracia Brasileira (PSDB) no Senado Federal, com endereo no Edifcio do Senado Federal, Anexo I, 9 andar, salas 1 a 6, Braslia, DF, vm, respeitosamente, nos termos do art. 5, inc. XXXIV, a, e do art. 129, ambos da Constituio Federal, bem como amparado pelo que determina a Lei 75, de 1993, c/c o art. 14 da Lei n 8.429, de 1992, formalizar

REPRESENTAO

em face de FERNANDO DAMATA PIMENTEL, ministro de Estado do Ministro do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior, com endereo nesta cidade de Braslia, Distrito Federal, na Esplanada dos Ministrios, Bloco J, CEP 70.053-900, para que se apure a legalidade de deciso classificadora como sigilosa em grau secreto em possvel conflito com os princpios constitucionais de publicidade e transparncia no uso de recursos pblicos.
1

SENADO FEDERAL Gabinete da Liderana do PSDB

I - DOS FATOS

No ltimo dia 09/04/2013, em seu stio da internet, o jornal Folha de So Paulo publicou notcia intitulada Brasil coloca sob sigilo apoio financeiro a Cuba e a Angola, por meio da qual informa que, em 18/06/2012, o Representado classificou como secretos contratos firmados pelo Banco Nacional do Desenvolvimento Econmicos e Social do Brasil (BNDES) com os governos de Cuba e de Angola, pelo prazo de 15 anos, ou seja, at 2027, nos termos do quanto disposto pelo art. 24, 1, inc. II, da Lei n 12.527, de 2011 (Lei de Acesso Informao). Eis o teor da referida reportagem:
09/04/2013 - 03h45

Brasil coloca sob sigilo apoio financeiro a Cuba e a Angola

RUBENS VALENTE DE BRASLIA

O ministro Fernando Pimentel (Desenvolvimento) tornou secretos os documentos que tratam de financiamentos do Brasil aos governos de Cuba e de Angola. Com a deciso, o contedo dos papis s poder ser conhecido a partir de 2027. O BNDES desembolsou, somente no ano passado, US$ 875 milhes em operaes de financiamento exportao de bens e servios de empresas brasileiras para Cuba e Angola. O pas africano desbancou a Argentina e passou a ser o maior destino de recursos do gnero. Indagado pela Folha, o ministrio disse ter baixado o sigilo sobre os papis porque eles envolvem informaes "estratgicas", documentos "apenas custodiados pelo ministrio" e dados "cobertos por sigilo comercial". Os atos foram assinados por Pimentel em junho de 2012, um ms aps a entrada em vigor da Lei de Acesso Informao. o que revelam os termos obtidos pela Folha por meio dessa lei. S no ano passado, o BNDES financiou operaes para 15 pases, no valor total de US$ 2,17 bilhes, mas apenas os casos de Cuba e Angola receberam os carimbos de "secreto" no ministrio. Segundo o rgo, isso ocorreu por que havia "memorandos de entendimento" entre Brasil, Cuba e Angola que no existiam nas outras operaes do gnero.

SENADO FEDERAL Gabinete da Liderana do PSDB

O ministrio disse que o acesso a esses outros casos tambm vetado, pois conteriam dados bancrios e comerciais j considerados sigilosos sem a necessidade dos carimbos de secreto.

INEDITISMO Antes da nova Lei de Acesso j existia legislao que previa a classificao em diversos graus de sigilo, mas a primeira vez que se aplica o carimbo de "secreto" em casos semelhantes, segundo reconheceu o ministrio. O rgo disse que tomou a deciso para se adaptar nova lei. O carimbo abrange praticamente tudo o que cercou as negociaes entre Brasil, Cuba e Angola, como memorandos, pareceres, correspondncias e notas tcnicas. As pistas sobre o destino do dinheiro, contudo, esto em informaes pblicas e em falas da presidente Dilma. Em Havana, onde esteve em janeiro para encontro com o ditador Ral Castro, ela afirmou que o Brasil bancava boa parte da construo do Porto de Mariel, a 40 km da capital, obra executada pela empreiteira Odebrecht. Ela contou ainda que o Brasil trabalhava para amenizar os efeitos do embargo econmico a Cuba. "Impossvel se considerar que correto o bloqueio de alimentos para um povo. Ento, ns participamos aqui, financiando, atravs de um crdito rotativo, US$ 400 milhes de compra de alimentos no Brasil." Na visita a Luanda, em Angola, Dilma falou em 2011 que "os mais de US$ 3 bilhes disponibilizados pelo Brasil fazem de Angola o maior beneficirio de crditos no mbito do Fundo de Garantias de Exportaes" do BNDES. A Folha revelou que o ex-presidente Lula esteve em Angola, em 2011, onde participou de um evento patrocinado pela Odebrecht. O Desenvolvimento diz que os financiamentos tm o objetivo de dar competitividade s empresas brasileiras nas vendas ao exterior. A Folha no conseguiu falar com as assessorias das embaixadas de Cuba e de Angola.

Disponvel em: http://www1.folha.uol.com.br/poder/1259471-brasil-coloca-sob-sigilo-apoio-financeiro-a-cuba-e-a-angola.shtml

Com efeito, referida reportagem alerta para circunstncias incomuns na conduo da poltica econmica promovida pelo Governo brasileiro em benefcio de
3

SENADO FEDERAL Gabinete da Liderana do PSDB

Governos estrangeiros. Segundo o veculo de imprensa, s no ano passado, o BNDES financiou operaes para 15 pases, no valor total de US$ 2,17 bilhes, mas apenas os casos de Cuba e Angola receberam os carimbos de secreto no ministrio. A reportagem tambm reproduz parcialmente imagens reprogrficas das decises de classificao de grau de sigilo dos documentos que representam as transaes internacionais em questo. Em consulta ao stio eletrnico do Ministrio conduzido pelo Representado, verifica-se, de fato, o interesse econmico do Governo brasileiro em investir naquele Pas, conforme demonstrado no documento eletrnico produzido ainda em 2009 pelo Departamento de Poltica de Comrcio e Servios, vinculado Secretaria de Comrcio e Servios do MDIC1. Destacam-se os seguintes trechos: Brasil e Angola so pases em construo. Tm em comum o desafio de transformar imensas potencialidades em termos de recursos naturais e humanos em riqueza efetiva, de forma a proporcionar nveis crescentes de prosperidade s geraes presentes e garantir o bem-estar de geraes futuras. As economias dos dois pases apresentam inmeras interfaces nas quais a complementaridade de interesses e capacidades muito evidente, o que se reflete no significativo fluxo de comrcio bilateral. Na verdade, Angola j , de longe, o principal destino para alocao do investimento direto brasileiro na frica. medida que as economias do Brasil e de Angola crescem e se diversificam, torna-se mais relevante a participao do setor de servios na composio da referida complementaridade. Curioso observar que, apesar dos interesses nacionais em investir naquele Pas, o Governo brasileiro chegou a constatar os riscos polticos e econmicos: Angola, mesmo no contexto africano, no que tange ao quadro institucional e poltico, est longe de se configurar como um dos mercados mais seguros, transparentes e previsveis para alocao do investimento estrangeiro. No entanto, um pas rico em recursos
1

Disponvel em: http://www.mdic.gov.br/arquivos/dwnl_1257766509.pdf

SENADO FEDERAL Gabinete da Liderana do PSDB

naturais, grande exportador de petrleo, com uma das maiores taxas de crescimento econmico do mundo, onde o investidor estrangeiro disposto a assumir riscos encontrar diversificadas oportunidades de negcios,principalmente no setor tercirio. H trs dezenas de operaes de financiamento do BNDES para Angola. Cerca de metade dos projetos para financiar a construo de rodovias por construtoras brasileiras como Odebrecht, Andrade Gutierrez e Camargo Corra. H tambm financiamentos para bens e servios diversos como a construo da Hidreltrica de Capanga, centros de pesquisa e tecnologia etc. Atualmente, mais de 30 empresas brasileiras operam em Angola. Observa-se, portanto, que a reportagem fundamenta-se em fatos concretos, que do ensejo ao questionamento que ora segue.

II DOS FUNDAMENTOS

Em primeiro lugar, deve-se considerar que a presente representao encontra amparo na legislao especial, uma vez que os fatos trazem, em si, legtimas suspeitas acerca de atos administrativos praticados por autoridade pblica federal em possvel confronto com preceitos legais e constitucionais vigentes, que do sustentao a indcios de prticas que podem ensejar responsabilizao criminal, administrativa e civil pelo Representado e por agentes a ele subordinados. A atuao do Ministrio Pblico justifica-se pela conexo material do direito pblico atingido, mxime pela funo constitucional estabelecida com o propsito de promover a defesa do patrimnio pblico: Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico : (...) III promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico. O sistema normativo legal ratifica a fixao de competncia constitucional em suas diversas manifestaes: (Lei n 8.429/92 Lei de Improbidade Administrativa)
5

SENADO FEDERAL Gabinete da Liderana do PSDB

Art. 17. A ao principal, que ter o rito ordinrio, ser proposta pelo Ministrio Pblico ou pela pessoa jurdica interessada, dentro de trinta dias da efetivao da medida cautelar. (...) 4 O Ministrio Pblico, se no intervir no processo como parte, atuar obrigatoriamente, como fiscal da lei, sob pena de nulidade. (Lei n 8.625/93 Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico) Art. 25. Alm das funes previstas nas Constituies Federal e Estadual, na Lei Orgnica e em outras leis, incumbe, ainda, ao Ministrio Pblico: (...) IV promover o inqurito civil e a ao civil pblica, na forma da lei: (...) b) para a anulao ou declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio pblico ou moralidade administrativa do Estado ou de Municpio, de suas administraes indiretas ou fundacionais ou de entidades privadas de que participem; Portanto, clara a legitimidade do Ministrio Pblico para promover a defesa do patrimnio pblico em casos como o presente. No tocante aos fatos narrados, o art. 37, caput, da Constituio Federal estabelece a primazia da transparncia pblica dos atos e decises praticados pelo Poder Pblico: Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia (...). Trata-se, sem dvida, de um princpio orientador e inafastvel aos agentes pblicos, que devem, assim, por suas aes e omisses, submeter-se ao controle social. Essa a opinio do Prof. JOS AFONSO DA SILVA: A publicidade sempre foi tida como um princpio administrativo, porque se entende que o Poder Pblico, por ser pblico, deve
6

SENADO FEDERAL Gabinete da Liderana do PSDB

agir com a maior transparncia possvel, a fim de que os administrados tenham, a toda hora, conhecimento do que os administradores esto fazendo.2 Mesma lio conferida por HELY LOPES MEIRELLES: A publicidade, como princpio da administrao pblica (CF, art. 37, caput), abrange toda atuao estatal, no s sob o aspecto de divulgao oficial de seus atos como, tambm, de propiciao de conhecimento da conduta interna de seus agentes. Essa publicidade atinge, assim, os atos concludos e os em formao, os processos em andamento, os pareceres de rgos tcnicos ou jurdicos, os despachos intermedirios e finais, as atas de julgamento das licitaes, os contratos com quaisquer interessados, bem como os comprovantes de despesas e as prestaes de contas submetidas aos rgos competentes. Tudo isso papel ou documento pblico pode obter certido ou fotocpia autenticada para os fins constitucionais, que pode ser examinado na repartio por qualquer interessado, e dele pode obter certido ou fotocpia autenticada para os fins constitucionais.3 [grifou-se] Ora, a Lei Maior, ao adotar a publicidade como princpio regente da Administrao Pblica, reverbera-o tal como ideologia sedimentada ao longo de todo o seu texto princpio que . Nesse sentido, alis, o hoje Ministro do Supremo Tribunal Federal, Prof. LUS ROBERTO BARROSO, ensina: Os princpios constitucionais so, precisamente, a sntese dos valores mais relevantes da ordem jurdica, consubstanciando premissas bsicas de uma dada ordem jurdica, irradiando-se por todo o sistema (...). Indicam o ponto de partida e os caminhos a serem percorridos.4 Nesse sentido, com o propsito de conferir ainda maior efetividade a esse postulado constitucional, foi editada a Lei n 12.527, de 2011, (Lei de Acesso Informao) que, conforme preceitua seu art. 1, tem a finalidade de garantir o acesso a informaes previsto no inciso XXXIII do art. 5, no inciso II do 3 do art. 37 e no 2 do art. 216 da Constituio Federal.
2 3

Curso de Direito Constitucional Positivo, Malheiros, 2000, pg. 653. Direito Administrativo Brasileiro. 25. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. p. 89. 4 Interpretao e Aplicao da Constituio, 3. ed., 1999. p.148/149.

SENADO FEDERAL Gabinete da Liderana do PSDB

Eis os ditames constitucionais sobre os quais se funda a referida norma legal: Art. 5 (...) XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; Art. 37 (...) 3 A lei disciplinar as formas de participao do usurio na administrao pblica direta e indireta, regulando especialmente: II - o acesso dos usurios a registros administrativos e a informaes sobre atos de governo, observado o disposto no art. 5, X e XXXIII; Art. 216 (...) 2 Cabem administrao pblica, na forma da lei, a gesto da documentao governamental e as providncias para franquear sua consulta a quantos dela necessitem. Observa-se, pois, que o acesso informao pblica constitui-se direito fundamental do cidado, como se pode observar pela prpria topologia da norma constitucional em referncia. bem verdade que a prpria Constituio prev os casos em que a publicidade deve ser excepcionada. o que se observa da parte final do inc. XXXIII do art. 5: Art. 5 (...) XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado . No logrou, todavia, o constituinte originrio, sequer o derivado, estabelecer o alcance e os termos da clusula de exceo aposta ao inc. XXXIII do citado dispositivo fundamental. Dessa maneira, veio o legislador ordinrio preencher essa lacuna, por meio da edio da Lei de Acesso Informao supramencionada. Com efeito, estabelece o art. 23:
8

SENADO FEDERAL Gabinete da Liderana do PSDB

Art. 23. So consideradas imprescindveis segurana da sociedade ou do Estado e, portanto, passveis de classificao as informaes cuja divulgao ou acesso irrestrito possam: I - pr em risco a defesa e a soberania nacionais ou a integridade do territrio nacional; II - prejudicar ou pr em risco a conduo de negociaes ou as relaes internacionais do Pas, ou as que tenham sido fornecidas em carter sigiloso por outros Estados e organismos internacionais; III - pr em risco a vida, a segurana ou a sade da populao; IV - oferecer elevado risco estabilidade financeira, econmica ou monetria do Pas; V - prejudicar ou causar risco a planos ou operaes estratgicos das Foras Armadas; VI - prejudicar ou causar risco a projetos de pesquisa e desenvolvimento cientfico ou tecnolgico, assim como a sistemas, bens, instalaes ou reas de interesse estratgico nacional; VII - pr em risco a segurana de instituies ou de altas autoridades nacionais ou estrangeiras e seus familiares; ou VIII - comprometer atividades de inteligncia, bem como de investigao ou fiscalizao em andamento, relacionadas com a preveno ou represso de infraes. No entanto, para que se possa conferir eficcia plena a essa norma, de maneira a no a invalidar, preciso autoridade classificadora do sigilo de documentos pblicos compatibilizar seus atos e decises segundo uma interpretao normativa em conformidade com os preceitos constitucionais maiores. Do contrrio, estar-se-o violando princpios orientadores da prpria Lei Fundamental e, por conseguinte, de todo o ordenamento jurdico nacional. E violar um princpio ainda mais grave que violar uma lei. Esse, alis, o magistrio de CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO5: Princpio , por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico (...). Violar um
5

Curso de Direito Administrativo. 16. ed., So Paulo, Malheiros, 2003, p. 818.

SENADO FEDERAL Gabinete da Liderana do PSDB

princpio muito mais grave do que transgredir uma norma. A desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o sistema de comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio atingido, porque representa insurgncia contra todo o sistema, subverso de seus valores fundamentais (...). De fato, a violao de princpio constitucional a prpria negativa explcita dos anseios populares consagrados e lavrados no Texto Maior. Nesse sentido que os fatos aqui narrados reclamam apurao. Segundo a reportagem, os valores dos emprstimos do BNDES aos governos estrangeiros so da ordem de centenas de milhes de reais que, hoje, esto absolutamente isentos de qualquer controle social ou fiscalizao pblica. No entanto, em se tratando do manejo de recursos pblicos, no pode prevalecer sigilos de qualquer natureza, salvo aqueles que, efetivamente, atendam previso constitucional de representar risco segurana da sociedade e do Estado, o que, toda evidncia, no o caso aqui exposto. A Lei de Acesso Informao, ao regulamentar o dispositivo constitucional, no lanou sob o manto da sombra toda e qualquer informao relacionada a negcios jurdicos e outros documentos internacionais. Pelo contrrio, para que a reserva da informao se faa presente ou necessria, preciso, antes, atender previso constitucional, sob pena de invalidar o ato administrativo e, mesmo, a norma legislativa que o sustenta. Em linha direta: se e somente se o documento ou a informao pblica oferecer risco segurana da sociedade e do Estado que se justificaria a sua reserva ao controle social. Portanto, no todo e qualquer negcio ou documento internacional que atrai o sigilo de informao. A preservao maior h de ser a prpria sociedade ou Estado brasileiros, jamais o documento em si ou as relaes internacionais que lhe deram ensejo. Reportagem publicada pela Edio n 2346, de 6/11/2013, da Revista VEJA, intitulada Os Segredos do Poder, evidencia o uso abusivo de um direito legalmente previsto por autoridades pblicas e cita casos da histria recente da Repblica que foram
10

SENADO FEDERAL Gabinete da Liderana do PSDB

discricionariamente protegidos pelo sigilo de informao, apesar das evidncias de malversao de recursos pblicos e mesmo de notria imoralidade administrativa. Nos casos aqui relatados, porm, tudo indica que o Representado to somente conferiu interpretao legislativa contrria Constituio, o que merece ser apurado e evidenciado. Se assim o fez, dever responder administrativa, civil ou criminalmente, pela negativa de vigncia de direito fundamental do cidado.

III DO PEDIDO

Nesse sentido, diante de todo o exposto, solicitamos Vossa Excelncia, na qualidade de representante do Ministrio Pblico Federal, e nos termos da competncia legal, material e territorial respectiva ao rgo de persecuo penal e/ou civil a quem efetivamente compete a adoo das medidas aqui sugeridas, a quem, desde logo, requer seja encaminhada a presente representao a imediata abertura de procedimento administrativo competente para a apurao dos fatos aqui narrados, com o propsito de identificar eventuais ilegalidades e inconstitucionalidades nas decises administrativas tomadas pelo Representado, bem como, se for o caso, o oferecimento de denncia criminal, em face da conduta possivelmente antijurdica do envolvido, para que seja promovida a respectiva e necessria ao penal que os fatos reclamam; e, concomitantemente, a abertura de inqurito civil administrativo, a fim de apurar responsabilidades civis e polticas pela eventual prtica de atos de improbidade administrativa e, por via de consequncia, requerer administrativa ou judicialmente a divulgao pblica dos termos dos negcios internacionais em referncia, por expressa e indevida violao do dever de publicidade no trato com recursos pblicos nacionais. Termos em que pede deferimento. Braslia, 4 de novembro de 2013.

Senador ALOYSIO NUNES FERREIRA Lder do PSDB

11