CAPTULO 2: PERO QU ES EL DERECHO

UNA CUESTIN DIFCIL Ordenamientos no estatales: Causas que explican la perplejidad de contestar a la pregunta qu es el Derecho? 1- Derecho como fenmeno histrico, relativo a sociedades concretas: Las propiedades que definen las sociedades contemporneas no las encontramos en el mismo grado que otros tipos de organizacin social, ya que regulan su comportamiento con independencia de las reglamentaciones estatales ( Soc. primitivas, creyentes, Soc. internacional) -Soc. primitivas: la inexistencia de conflicto hace innecesarias instituciones como la mediacin, jurisdiccin, polica, legislacin y adems en estas sociedades no es fcil separar los aspectos jurdicos con los morales, religiosos, los cuales contribuyen al orden social. -Derecho internacional: es o no el verdadero Derecho? Esto se da por la inexistencia de un Estado Mundial o porque los destinatarios de sus normas nos son individuos sino Estados soberanos, por lo que no existe nada equivalente a una legislatura, polica, jurisdiccin pero esto no tiene porque negarle la juridicidad. -Derecho Cannico: carcter de Derecho no estatal. Hay multitud de similitudes tcnicas con respecto a los Sist. plenamente jurdicos (normas, sanciones, autoridades legislativas, judiciales) pero existen diferencias como que el Derecho es constituido por un Derecho Divino, sanciones como la excomunin, etc. -Otras comunidades ajenas al Estado que regulan el comportamiento de sus miembros: * La comunidad gitana: regulan aspectos como la organizacin familiar o sanciones, uno de los problemas de esta comunidad es que se enfrenta a normas del Derecho estatal, por lo que no es fcil reconocer validez simultneamente a ambos ordenamientos.

Variedades de perspectivas: 1- Legisladores y Juristas: tienden a ver el Derecho como un instrumento para alcanzar ciertas metas de carcter poltico, econmico, etc. Los jueces suelen tener una visin mas moralista, el Derecho con un fin es s mismo, las decisiones tienen que ser conformes con el Derecho. 2- Los abogados: carcter estratgico ( reglas de un juego que han de saber utilizar) 3- Estudiosos del Derecho: -La Dogmtica jurdica: ordenacin de un sector del Derecho, para suministrar criterios poara facilitar su aplicacin, interpretacin y modificacin, por la que adoptan una perpectiva semejante a la de los jueces. -Cientficos sociales: estudian el Derecho desde un punto de vistaexterno Imgenes: Vara segn cual sea la rama desde la que se contempla. -Derecho penal: elemento de coaccin estatal. -Derecho de los contratos: ven el derecho como un instrumento. -Derecho desde la misma perspectiva: diferencias segn la base histrica, ideolgica, econmica... 3 conceptos clsicos del Derecho: 1- Toms De Aquino: iusnaturalistas, defini el Derecho comomla ordenacin de la razn encaminada al bien comn. 2- Hans Kelsen: concepcin positivista del Derecho: el Derecho como conjunto de normas coactivas. 3- Marx: Derecho y estado como instrumento de dominacin de una clase sobre otra, de unos grupos o individuos sobre otros.

Las perspectivas de la gente son muy distintas y varan segn los factores: posicin social, trabajo, ideologa Pero quienes viven bajo un sistema jurdico no lo contemplan desde una perspectiva estratgica: perspectiva del hombre malo escapar de las sanciones y obtener el mximo provecho y del hombre bueno actitud de tipo moral

Carcter prctico y valorativo del Derecho El Derecho es una forma de regular la conducta de la gente y ello envuelve necesariamente juicios de valor, el inters por el Derecho es de carcter prctico y valorativo: no entendemos solo un aspecto de la realidad sino que podmos guiar nuestra conducta.

Concepto de definicin y sus lmites: LAS DEFINICIONES EN EL DERECHO Definir, es una operacin mediante la cual se describe, se especifica, se aclara o se establece el significado de una expresin lingstica. Definiciones legislativas Sirven para dar una mayor claridad y precisin a los textos y operan como un mecanismo de distribucin de poder. 3 tipos de definiciones: 1- Definiciones lexicogrficas: indicar o describir en qu sentido los hablantes de una lengua utilizan una determinada expresin (definiciones del diccionario). 2- Definiciones estipulativas: establecen como ha de usarse o entenderse en cierto sentido un trmino. 3- Redefinicin: partir del significado usual de una expresin y precisar dicho significado.

Las leyes no contienen definiciones lexicogrficas, en general las definiciones legislativas son de carcter estipulativo o redefiniciones.

Definiciones doctrinales y anlisis conceptual La funcin de las definiciones legislativas y de definiciones doctrinales es, en un principio, la misma: nos permiten sustituir ciertas expresiones por otras. Las definiciones vendran a ser elementos auxiliares para comprender los mensajes directivos del Derecho. Adems en los libros de Derecho encontramos otro tipo de definiciones referidas a trminos tericos y que cumplen una funcin diferente, por ejemplo los penalistas con l palabra delito, por un lado les permite trabajar de una manera unitaria y sistemtica una serie de cuestiones que afectan a todos los supuestos de conducta delictiva y por otro la definicin les suministra el esquema a seguir al estudiar cada uno de los delitos.

Definiciones reales Los juristas atribuyen en ocasiones a las definiciones una funcin prctica que consiste en resolver un problema normativo, en encontrar una solucin que no estaba en las normas del sistema. Ej. La bsqueda de la Naturaleza jurdica de una determinada institucin. Las definiciones reales permiten conectar palabras con realidades, la definicin verdadera sera aquella que captara la verdadera realidad de la institucin y una vez logrado esto su regulacin jurdica tendra que corresponderse con la realidad.

LA DEFINICIN DE DERECHO Tres nociones de definicin 1- Definicin como tcnica para describir, introducir, modificar o precisar el significado de ciertas expresiones. Plantea demasiados problemas. 2- Definicin como herramienta de anlisis conceptual. Tiene una considerable complejidad. 3- Definicin como forma de referirse a las entidades, a los objetos que estn detrs de las palabras. Envuelve una serie de errores. La definicin de Derecho puede verse bien como una operacin lingista consistente en mostrar los diversos usos de la expresin, bien como una indagacin de carcter terico o conceptual, o bien como una investigacin dirigida a encontrar la verdadera realidad, en que consiste el Derecho. Palabras, conceptos y objetos Distinguir el trmino Derecho, el concepto Derecho y el objeto Derecho. Los trminos designan conceptos los cuales pueden o no referir a la realidad. El termino Derecho designa un concepto o conceptos que tienen referencia ya que se alude a una realidad compleja que incluye normas, instituciones, comportamientos

Es posible una definicin real de Derecho? Hay palabras que no tienen referencia, de manera que su definicin no podra hacerse indicando algn tipo de objeto o de realidad, estos conceptos sin referencia tiene una gran importancia en las ciencias formales, sociales o humanas. Ej. El legislador racional: no ha existido existe o puede existir con ello solo quieren construir un modelo de legislador ideal. Por lo que a algunos de estos conceptos sin

referencia se les denomina tipos ideales, se construyen no con la pretensin de ofrecer una descripcin de la realidad, sino de configurar un modelo, un ideal, a partir de ciertos rasgos que ninguna realidad posee completamente, esta idealidad puede tener un carcter moral ( buen juez- juez corrupto). Las definiciones ostensivas consisten en nombrar una expresin y sealar su referencia, tiene un valor limitado. Ej. Juez no puede ser ya que este hace referencia a todas las personas que han sido, son y sern jueces y se caracteriza por una serie de propiedades, esto sirve igual para Derecho. Las definiciones reales, dependen del uso que se hacen de ellas en diversos contextos, no existe una relacin necesaria entre la palabra y su significado. Y no existe ninguna esencia o realidad inmodificable a la que tengan que referirse las palabras o los conceptos. Adems, la pretensin de efectuar definiciones reales va muchas veces unida a la pretensin de que la palabra y su significado tiene un carcter necesario. Qu son las definiciones? Son instrumentos de clarificacin lingstica y/o de anlisis conceptual, no son procedimientos para llegar a la esencia de las cosas, a la realidad

PROBLEMAS DE AMBIGEDAD Y DE VAGUEDAD Derecho objetivo, Derecho subjetivo, Ciencia del Derecho y justicia El trmino Derecho es ambiguo, es decir tiene diversos significados: 1- Derecho como concepto de Derecho objetivo, como conjunto de normas. 2- Derecho subjetivo, facultad de hacer algo respaldada por el orden jurdico, o posicin que ocupa un individuo en una relacin jurdica. 3- Ciencia del Derecho, estudio o reflexin del Derecho. 4- El concepto de injusticia. 5- Etc. El castellano lleva a diversas confusiones, ya que una misma palabra tiene varios significados, al contrario que en otras leguas. Para evitar estas confusiones se escribe Derecho con maysculas para referirse al concepto 1 y en minscula para el concepto 2. En el concepto 3 sera mejor utilizar la palabra Jurisprudencia y en el concepto 4 la palabra Justo. Adoptamos ests convecciones para poder resolver los problemas de ambigedad de Derecho pero no siempre est tan claro. Dos puntualizaciones: 1- Para algunos el Derecho subjetivo puede reducirse a Derecho objetivo, esto no tiene porque reducir el concepto de derecho subjetivo. Tanto el objetivo

como el subjetivo denotan una misma realidad pero contemplada desde dos ngulos distintos. 2- La relacin entre el Derecho en sentido objetivo y la ciencia del Derecho se puede establecer entre un lenguaje objeto y un metalenguaje, encontramos una diferencia de niveles de lenguaje: normas jurdicas y proposiciones jurdicas.

Vaguedad intensional y extensional La vaguedad es otro de los defectos congnitos del lenguaje. Encontramos: 1- Conceptos intensionales: conjunto de propiedades que lo caracterizan. 2- Conceptos extensionales: campo de aplicabilidad del mismo. Ej. Juez La intensin y la extensin de conceptos son inversamente proporcionales: cuando aumenta la extensin decrece la intensin y viceversa. Adems podemos encontrar vaguedad intensional cuando las propiedades connotadas no pueden determinarse exhaustivamente y vaguedad extensional cuando la indeterminacin afecta al campo de aplicacin del concepto. La expresin Derecho es vaga intensionalmente ya que no podemos establecer todas las notas y vaga extensionalmente ya que no est perfectamente determionado su campo de aplicacin.

Algunas conclusiones La dificultad de darle un significado al Derecho: No hay una imposibilidad de darle una definicin al Derecho, ni que sea intil un anlisis del significado, adems no basta con indicar los diversos usos del Derecho sino tambin indicar su concepto. No se puede fijar el concepto de Derecho totalmente ya que tiene un conjunto histrico y variable. No es un concepto abstracto, y es un concepto de clases por lo que no podemos buscar un nico ente, fsico o metafsico.