Mejor derecho de propiedad - Reivindicacin reconvenida

Si se ha establecido que la demandada tiene mejor derecho de propiedad que el accionante sobre el inmueble sublitis, se debe amparar la reconvencin sobre reivindicacin del mencionado bien, a fin de que se le restituya la posesin del inmueble, pues la accin reivindicatoria tambin procede contra aqul que teniendo un ttulo no tiene derecho a poseer el bien. CASACIN N 1102-2001 LAMBAYEQUE (Publicada el 02 de enero de 2002) Lima, veintinueve de agosto del dos mil uno. LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA.- Vista, la causa nmero mil ciento dos-dos mil uno; con los acompaados, en la Audiencia Pblica de la fecha; y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia. MATERIA DEL RECURSO.- Se trata del recurso de casacin interpuesto por el Banco Hipotecario en Liquidacin contra la sentencia de vista de fojas trescientos ocho, su fecha veintitrs de enero del dos mil uno, expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, que confirmando la apelada de fojas doscientos sesentids, su fecha trece de octubre del dos mil, declara infundada la demanda sobre mejor derecho de propiedad interpuesta a fojas sesenticinco por don Asuncin Desiderio Fuster Gonzales, e infundada la reconvencin sobre reivindicacin formulada por el Banco Hipotecario en Liquidacin; con lo dems que contiene. FUNDAMENTOS DEL RECURSO.- La Sala mediante Resolucin Suprema de fecha doce de junio del dos mil uno, ha estimado procedente el recurso de casacin por la causal prevista en el inciso segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, referente a la inaplicacin del artculo novecientos veintitrs del Cdigo Civil, por cuanto se alega que al haberse declarado infundada la demanda de mejor derecho de propiedad interpuesta en contra del banco recurrente, se ha establecido que tiene mejor derecho de propiedad que el demandante sobre el inmueble sub litis, debindose por ende haber amparado la reconvencin sobre reivindicacin del acotado bien, a fin que se le restituya la posesin del inmueble, si se tiene en cuenta adems que en virtud del carcter exclusivo del derecho de propiedad, no resulta factible que dos personas ejerzan los mismos atributos sobre un mismo bien. CONSIDERANDO: Primero.- Que, de mrito se ha desestimado la demanda de mejor derecho de propiedad interpuesta por el actor Desiderio Fuster Gonzales, considerndose que el demandado Banco Hipotecario en Liquidacin acredita un mejor derecho de propiedad sobre el inmueble; sin embargo, no se ha amparado su reconvencin sobre reivindicacin por cuanto se ha considerado que ella procede contra el poseedor no propietario, situacin jurdica que no tiene el demandante por cuanto posee en virtud de un ttulo. Segundo.Que, al respecto, debe tenerse presente que la accin reivindicatoria tiene como sustento el derecho de propiedad, siendo su finalidad obtener la recuperacin de la posesin que tiene otra persona, la misma que posee el bien ilegtimamente, es decir, sin tener derecho a poseer. Tercero.- Que, conforme lo establece la doctrina en materia de derechos reales tal es el caso del doctor Jorge Avendao en su libro de "Derechos Reales" editado por la Pontificia Universidad Catlica del Per, segunda edicin, pginas ciento treintisis y ciento treintisiete, la posesin

ilegtima es aquella en la cual no se tiene derecho a poseer la cosa, pudiendo esa posesin ilegtima tener mltiples causas, como por ejemplo que el ttulo del poseedor sea anulado, que el ttulo de posesin haya sido otorgado por una persona que no estaba legitimada, o simplemente que el poseedor no tenga ningn ttulo para poseer. Cuarto.- Que, en ese mismo sentido, pueden existir situaciones en las cuales el poseedor tiene un ttulo de posesin, entendido ste como acto jurdico o documento, pero no tiene derecho a la posesin, ya sea porque el ttulo ha sido anulado o porque ha sido otorgado por una persona que no estaba legitimada. Quinto.- Que, en consecuencia, si la finalidad de la reivindicacin es recuperar la posesin contra aquel que posee el bien ilegtimamente o no tiene derecho a poseerlo, resulta evidente que esa accin tambin procede contra aquel que no obstante tener un ttulo, no tiene derecho a ocupar el inmueble por cuanto su ttulo ha sido otorgado por persona que no estaba legitimada. Sexto.- Que, en el caso sub materia, la Sala de mrito ha desestimado la reconvencin sobre reivindicacin al considerar que ella no procede porque el demandante tiene un ttulo, sin tener en cuenta que la accin reivindicatoria procede tambin contra aquel que teniendo un ttulo no tiene derecho a poseer el bien porque sus transferentes no estaban legitimados para otorgarlo, como es el caso de la transferencia primigenia otorgada por don Manuel Ramrez Escobedo. Stimo.- Que, por consiguiente, no obstante que se ha establecido que el banco demandado tiene mejor derecho de propiedad sobre el inmueble sub litis, la Sala de mrito al desestimar la reconvencin sobre reivindicacin ha incurrido en la causal de inaplicacin del artculo novecientos veintitrs del Cdigo Civil, que establece como uno de los atributos de la propiedad que el propietario reivindique la cosa contra aquel que lo posee ilegtimamente. Octavo: Que, siendo as, y habindose incurrido en la causal de inaplicacin de una norma de derecho material, corresponde actuar como sede de instancia, resolviendo el fondo del asunto; por lo que debe ampararse la reconvencin sobre reivindicacin del inmueble ubicado en la calle Mariano Cornejo nmero doscientos ochentiocho, signado anteriormente como Manzana F, lote dos de la urbanizacin San Lorenzo, distrito de Jos Leonardo Ortiz, tal como se encuentra descrito en la ficha registral de fojas ciento treinta; por las razones expuestas y en virtud de lo preceptuado en el inciso primero del artculo trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil: declararon FUNDADO el recurso de casacin de fojas trescientos diecinueve, interpuesto por el Banco Hipotecario en Liquidacin, y en consecuencia, NULA la resolucin de vista de fojas trescientos ocho, su fecha veintitrs de enero del ao dos mil uno; y actuando en sede de instancia, REVOCARON la apelada de fojas doscientos sesentids, su fecha trece de octubre del dos mil, que declara infundada la reconvencin sobre reivindicacin interpuesta a fojas ciento setentids y REFORMANDO este extremo, declararon FUNDADA la reconvencin, en consecuencia, ordenaron que el demandante don Asuncin Desiderio Fuster Gonzales reivindique la posesin del inmueble sub litis a favor del Banco Hipotecario en Liquidacin; CONFIRMARON en los dems que contiene la apelada; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, en los seguidos por don Asuncin Desiderio Fuster Gonzales, contra el Banco Central Hipotecario del Per en Liquidacin; sobre mejor derecho a la propiedad; y los devolvieron. SS. ECHEVARRA A.; LAZARTE H.; ZUBIATE R.; QUINTANILLA Q.; VSQUEZ C.