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Otros dos casos distintivos son los referidos a los artculos 200 y 219 de la LGS, el primero referido al ejercicio

del derecho de separacin y el segundo referido a la oposicin de terceros ante la reduccin de capital. En el primer caso, el ltimo prrafo del citado artculo seala que si la sociedad no est en condiciones de ejercer el reembolso al accionista que se separa, o pusiese en riesgo su estabilidad, se deber recurrir al Juez para que en un proceso sumarsimo declare el cronograma de pagos que deber atender la sociedad para cumplir con su obligacin. En este caso, consideramos que no es conveniente recurrir al arbitraje para fijar un cronograma de pagos, es decir, hacer una declaracin de derechos y voluntad respecto del derecho de separacin, puesto que no justificara instalar un Tribunal o designar un rbitro nico para un proceso de complejidad relativamente baja, adems de ser este proceso mucho mas oneroso. En el caso del artculo 219, respecto de la oposicin de terceros a la reduccin de capital, el ltimo prrafo seala que la oposicin se tramita por el proceso sumarsimo, suspendindose la ejecucin de la reduccin de capital hasta que la sociedad haya pagado los crditos o los garantice satisfactoriamente. Para estos efectos, consideramos que no es recurrible al arbitraje estatutario, pues el tercero opositor no estara sujeto a esta jurisdiccin especial, y en el caso de estarlo, la demora en instalar el arbitraje y una vez designados sus rbitros, recin presentar sus pretensiones, hara intil el proceso, pues es seguro que para ese momento ya se habra inscrito el acuerdo de reduccin y se habra, de alguna forma, vulnerado el crdito del tercero frente a la sociedad. As, en estos casos, no solo no sera obligatorio el arbitraje, pues no es exigible a terceros, si no que su utilidad sera nula en casos en que la celeridad es importante. De otro lado, un caso particular y muy especfico es cuando, existiendo convenio arbitral, se pretende levantar el velo societario para poder llegar a empresas subsidiarias de aquella que tiene el convenio estatutario, o a los socios del accionista mayoritario (cuando el accionista mayoritario es una persona jurdica) en sociedades que tengan convenio arbitral. En estos casos, como ya hemos sealado, nicamente se pueden someter al convenio los socios directos, los administradores y terceros que explcitamente se hayan sometido al convenio arbitral. Por ello, aun cuando una sociedad holding tenga convenio arbitral dentro de su estatuto, no se podr demandar arbitralmente a sus subsidiarias, ni a los accionistas de stas distintos del propio holding. Asimismo, ocurre muchas veces que los accionistas de una empresa holding no son personas naturales, si no personas jurdicas. En estos casos, el convenio tampoco alcanzar a los socios personas naturales de los accionistas corporativos de la holding. De darse estos casos, necesariamente los socios, administradores o la propia sociedad debern recurrir a la va judicial. Ello en razn a que se considera que estn directamente vinculados al convenio estatutario los socios directos de la sociedad holding, no los socios indirectos, que pueden serlo a travs de otra persona jurdica.

III. EL DERECHO DE OPOSICIN DE LOS ACREEDORES EN LAS REORGANIZACIONES SOCIETARIAS El derecho de oposicin de los acreedores de una sociedad est regulado, de manera genrica, en el artculo 219 de la LGS, en el ttulo referido a la reduccin de capital de sociedades. Dicho dispositivo establece que el acreedor de la sociedad, aun cuando su crdito est sujeto a condicin o a plazo, tiene derecho a oponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin de capital, si su crdito no se encuentra adecuadamente garantizado. Para tal efecto, la LGS establece que la oposicin se tramitar en el proceso sumarsimo e impone un plazo de caducidad de treinta das

para el ejercicio de la accin, contado desde la ltima publicacin del acuerdo de reduccin de capital. En cuanto a las fusiones y escisiones, la LGS otorga a los acreedores de las sociedades participantes en dichos procedimientos el derecho a oponerse a la reorganizacin correspondiente. En una posicin que compartimos, nuestra legislacin societaria entiende que dichos tipos de reorganizaciones societarias podran ser utilizados para defraudar los legtimos intereses de los acreedores de las sociedades participantes en el procedimiento. As, los acreedores tienen derecho a oponerse a la fusin porque sta puede significar para ellos peligros evidentes, pues la absorcin del pasivo de las sociedades que se extinguen puede debilitar la seguridad de sus crditos. Del mismo modo, los acreedores de las sociedades participantes en una escisin tienen derecho a oponerse a la misma, pues el traspaso del patrimonio en bloque puede perjudicar el pago de las obligaciones contradas por dichas sociedades. En conclusin, el derecho de oposicin es de esencial aplicacin en los procedimientos de fusin y escisin, desde que en dichas operaciones los patrimonios o bloques patrimoniales de las sociedades participantes se transmiten sin necesidad de notificacin o acuerdo con sus acreedores y pueden, eventualmente, perjudicar el cobro de sus crditos.

Pueden los acreedores oponerse al acuerdo de reduccin de capital? El acreedor de una sociedad tiene derecho a hacerlo aun cuando su crdito est sujeto a plazo o condicin, a oponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin de capital si su crdito no se encuentra adecuadamente garantizado. El acuerdo de reduccin de capital se adopta en la Junta General. Para ello, se requiere de un qurum calificado adems, por supuesto, de la aprobacin de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto. Esta resolucin se inscribe en el Registro Pblico. El arreglo se debe publicar tres veces, con intervalos de cinco das entre cada publicacin. El derecho de oposicin de los acreedores debe hacerse efectivo durante los treinta das siguientes a la publicacin del ltimo de estos avisos. La oposicin se tramita va proceso sumarsimo. Su efecto es que la ejecucin del acuerdo se suspende hasta que la sociedad pague sus deudas o las garantice. La Ley General de Sociedades tambin seala que si una empresa se halla sujeta a la supervisin de la Superintendencia de Banca y Seguros y constituye una fianza solidaria a favor de la sociedad, pese a dicho crdito, se podr ejecutar el acuerdo. Si ms de un acreedor considera que la posibilidad de hacer efectivo o realzar su crdito est en peligro, se produce la acumulacin subjetiva de retenciones, la que est regulada por el artculo 83 del Cdigo Procesal Civil Existe oposicin en los casos de reduccin por devolucin de aportes. Sin embargo, debemos preguntarnos si es posible oponerse a la reduccin de capital cuando ste es causado por el saneamiento de prdidas sufridas por la sociedad. No cabe oposicin, pues lo que ocurre es restablecer el equilibrio entre capital y patrimonio neto. Por lo tanto, la reduccin aqu trata de restablecer el equilibrio, el cual se ha roto con anterioridad al acuerdo de reduccin de capital. En resumen, as como los accionistas pueden oponerse a ciertos acuerdos que los perjudiquen y an separarse de la sociedad, los acreedores podrn oponerse a reducciones que dejen sin capital a la empresa y con ello pierdan las garantas de devolucin de sus acreencias.