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Informes Tributarios

Algunos temas relacionados al planeamiento tributario

Ficha Tcnica
Autor : Dra. Carmen del Pilar Robles Moreno* Ttulo : Algunos temas relacionados al planeamiento tributario Fuente : Actualidad Empresarial, N 174 - Primera Quincena de Enero 2009

1. Qu es el planeamiento tributario?
Es el conjunto de actos que se planean estructurar en el futuro, con el objeto de gozar de un determinado rgimen tributario. El planeamiento tributario implica que un sujeto, sea personal natural o jurdica, planifique de antemano como se desarrollarn las operaciones que realizar y medir cul ser su impacto tributario. Por naturaleza, el planeamiento tributario en s mismo no es lcito o ilcito. Lo que sucede es que un planeamiento tributario puede servir para implementar: i) El ejercicio de economa de opcin, ii) El ejercicio de un fraude de Ley, o iii) El ejercicio de un delito tributario. En realidad, el planeamiento tributario al cual nos referimos es aquel que consiste en una herramienta que tiene el contribuyente para minimizar o disminuir lcitamente los efectos en el costo de los tributos que debe pagar. A continuacin, diferenciamos el planeamiento tributario de otras herramientas (algunas lcitas otras ilcitas) con que cuenta tambin el contribuyente para pagar menor tributos.

gocio jurdico que se encuentra sometido a un menor impacto tributario que los otros, lo que est haciendo es optando lcitamente. Cuando esto sucede, estamos ante lo que se conoce como Economa de Opcin, que es la decisin de escoger el sistema tributario que a su entender lo beneficia. No obstante ello, hay que tener en claro que la Economa de Opcin tiene lmites, y por lo tanto tambin se ha sealado que no se debe salir de ciertos lmites o parmetros. Ahora bien, en nuestro sistema jurdico tributario es completamente vlido pagar sumas menores por tributos recurriendo a la economa de opcin. Esto significa que el sujeto contribuyente tiene varias alternativas contempladas en las normas y puede optar por la alternativa que ms le beneficie. Esto puede significar utilizar vlida y legalmente los beneficios y/o regmenes tributarios especiales que la ley permite, para acogerse a una forma especial de determinar su obligacin tributaria. En estos casos, no nos encontramos frente al uso indebido de figuras jurdicas con la finalidad de reducir los tributos, sino que se trata del uso legal de formas que significan una menor carga tributaria. En resumen, consiste en obtener un ahorro tributario, al optar por un tratamiento tributario alternativo, dispuesto y permitido en la ley. La economa de opcin produce un ahorro fiscal a las partes que no resulta contrario al ordenamiento jurdico y cuya fuente es la propia ley.1 Ejemplos de economa de opcin: Evaluar la progresividad del Impuesto a la Renta para las personas naturales y de la sociedad conyugal, evidentemente se tendr que hacer una evaluacin costo beneficio. Recordemos que muchos dueos de empresas perciben rentas como personas naturales, que podrn optar por tributar por separado o como sociedad conyugal. Para el caso de la amortizacin o gasto corriente: intangibles y gastos preoperativos o de expansin, las empresas debern evaluar tambin qu es lo ms conveniente para ellos.

En relacin a la asignacin de remuneracin al empresario unipersonal, tambin se deber tener en cuenta las reglas del Impuesto a la Renta para este tipo de negocios. Sobre los vehculos de categoras distintas a las limitadas A2, A3 y A4, el empresario deber evaluar cules son los vehculos que puede adquirir y cuyos gastos puede deducir tributariamente, cules deben cumplir con el principio de causalidad entre otros temas relacionados a los limites para la deduccin de gastos de vehculos contenidos en la Ley del Impuesto a la Renta. En relacin a la adquisicin de activos fijos va leasing, tambin es un tema que se debe evaluar, teniendo en cuenta que lcitamente puede ser utilizado como escudo fiscal. Sobre la retencin de sujetos no domiciliados, se debe analizar bien este tema, ya que generalmente el no domiciliado, cuando celebra un contrato con la empresa peruana, no est enterado de las reglas del impuesto a la renta en el Per, sino que seala cundo es lo va cobrar por sus servicios en forma neta. Sobre la decisin para la eleccin del rgimen tributario correspondiente al Nuevo RUS (Rgimen nico Simplificado), al RER (Rgimen Especial de Renta), y al Rgimen General, es conveniente optar por el rgimen que ms convenga al sujeto contribuyente, y conocer la norma; de tal manera que no se encuentre impedido de acogerse al rgimen ms conveniente para el tipo de actividad que desarrolla.

2. Qu es economa de opcin?
Consiste en obtener un ahorro tributario, al optar por un tratamiento tributario alternativo, dispuesto en la Ley. Lo que se busca es un ahorro fiscal de las partes que intervienen ante la Administracin Tributaria. Este ahorro es permitido por la legislacin. Cuando un sujeto tiene la posibilidad de escoger entre distintas formas o posibilidades negociables, y las estudia en relacin al impacto tributario que esto tendra para l, y decide optar por el ne* Profesora de Derecho Tributario de la Pontificia Universidad Catlica del Per y de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

3. Qu es evasin?
Entendemos por evasin tributaria al conjunto de actividades econmicas que se caracterizan por ser ilcitas o porque se obtienen ingresos no declarados a la Administracin Tributaria, cuando stos proceden de la produccin de bienes y servicios lcitos que se encuentran sujetos a la tributacin. Como sabemos, la evasin de impuestos en la mayora de los casos, se traduce en la contabilizacin de resultados inferiores a los reales, en el ocultamiento o subvaluacin de bienes, en el abultamiento o simulacin de deudas y en la necesidad peridica de exteriorizarse los beneficios omitidos mediante la simulacin de aportes de terceros, emisin de documentos
N 174 Primera Quincena - Enero 2009

1 Sentencia Corte Superior de Justicia de Lima. Primera Sala Civil. Expediente N 284-2002.

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no fidedignos, en la contabilizacin dolosa de operaciones. En la evasin, el sujeto acta con la intencin de realizar el denominado fraude fiscal. imponible, slo que pretende coberturarlo artificiosamente a travs de negocios anmalos para evitar su configuracin. En rigor, quien realiza un hecho en fraude a la ley no llega a eludirla la norma incide indefectiblemente en el plano abstracto, simplemente utiliza artificios para ocultar su aplicacin frente a tercero. tributaria.

Hay planificacin tanto a corto, como a largo plazo. 9.1. Planificacin a largo plazo Eleccin de la estructura societaria. Utilizacin de tratados para evitar doble imposicin. Ubicacin de zonas promovidas fiscalmente. Utilizacin de estmulos de inversin. 9.2. Planificacin a corto plazo Postergar una venta para el prximo ejercicio. Buscar la coincidencia entre el dbito y el crdito fiscal. Adecuada gestin en las devoluciones de crdito fiscales.

4. Qu se entiende por elusin?

Entendemos por elusin tributaria al conjunto de actividades econmicas que se realizan para alcanzar sea la realizacin de un hecho no gravado, exonerado o con menor carga tributaria, pero a travs de negocios o actividades econmicas simulados, anmalos, o a travs del Fraude de Ley. En la elusin el sujeto contribuyente hace uso de un determinado comportamiento que va dirigido a impedir el perfeccionamiento del hecho imponible, sea en forma total o parcial, utilizando procedimientos tcnicos que son propios de la autonoma de voluntad y libertad de contratacin, pero que tienen como nico propsito la finalidad fiscal. Esto significara que tenemos una primera gran diferenciacin entre i) La Evasin, como una accin ilcita, y ii) La Elusin como una accin lcita y que, dentro de la elusin, podremos encontrar al Fraude en la Ley Tributaria.

6. Qu es la defraudacin tributaria?
Es una especie de delito que se comete contra el patrimonio del Estado. Consiste en obtener un ahorro tributario a travs de un acto fraudulento. Se entiende por defraudacin tributaria a todas aquellas maniobras fraudulentas con el fin de dejar de pagar total o parcialmente tributos, es por ello que la norma dice ardid, engao, astucia, maa. Esto significa que para haya defraudacin tributaria debe existir intencin de engao, es decir, debe existir dolo (no culpa sino dolo).

10. Apuntes Finales

El Ahorro Fiscal es un motivo lcito, nadie est obligado a organizar sus negocios, de modo tal que soporte el pago de mayores tributos. Ahorro Fiscal debe estar estructurado en forma tal que no se trate de negocios en fraude de ley. El Ahorro Fiscal debe estructurarse en forma tal que el negocio no tenga como nica finalidad aprovechar beneficios tributarios, sino que debe existir un motivo econmico vlido. Es conveniente conocer y manejar el principio de causalidad, que nos va indicar qu gastos van a ser o no deducibles tributariamente. En este sentido, el Tribunal Fiscal ha sealado que el principio de causalidad debe ser enfocado con un criterio amplio, que permita la deduccin como gasto de todas aquellas erogaciones directas e inclusive indirectas por no tener una relacin directa con la generacin del ingreso o el mantenimiento de la fuente productora de renta.2 Tambin se debe tener presente que hay dos criterios concurrentes con el principio de causalidad que son la normalidad3 y la proporcionalidad.4 De la misma manera, hay que conocer para poder aplicar debidamente el principio de generalidad5, as como el principio de formalidad,6 y de razonabilidad7. El planeamiento tributario no se puede disear y menos aplicar de la misma manera a todas las empresas, tiene que ser estructurada a la medida de cada empresa.
2 3 4 5 6 7 RTF N 710-2-1999 y RTF N 1275-5-2004. RTF N 2411-4-1996. RTF N 0484-5-2006. RTF N 2230-2-2003 y RTF N 6671-3-2004. RTF N 611-1-2001, RTF N 8534-5-2001. RTF N 2607-5-2003.

7. Clasificacin de los planeamientos tributarios

Por el territorio involucrado, el planeamiento puede ser i) Nacional o ii) Internacional. Por el tipo de tributo involucrado, el planeamiento puede ser: i) De impuestos, a lo que se le denomina Gerenciamiento de Impuestos, y de ii) De otros tributos. Por la entidad que lo realiza, el planeamiento pude ser: i) Empresarial, e ii) Individual.

5. En qu consiste el fraude en la Ley Tributaria?

Consiste en obtener un ahorro tributario, aplicando un tratamiento tributario dispuesto en una norma jurdica, a un acto distinto al previsto en la misma. En el fraude a la ley tributaria, el sujeto persona natural o jurdica pretende pagar el menor tributo posible y, para lograr ello, realiza actos de naturaleza artificiosa, apoyndose en una norma jurdica de naturaleza civil, laboral, comercial o en una combinacin de ellas (a estas se les denomina normas de cobertura) para lograr que no se aplique una norma tributaria (a esta se le conoce como norma defraudada), que le correspondera al caso por la causa y por la finalidad econmica y jurdica del hecho efectivamente realizado. En el fraude a la ley tributaria, la norma de cobertura no es la norma tributaria a cuya aplicacin se aspira en desmedro de la norma tributaria defraudada, sino las normas civiles, laborales o comerciales en las que se ampara la tipificacin del negocio realizado. De esta manera, se elude la aplicacin de una norma tributaria, con la finalidad de obtener un ahorro tributario, aplicando un tratamiento tributario dispuesto en una norma jurdica, a un acto distinto al previsto en la misma. Sobre esto seala el profesor Bravo Cucci que quien realiza un hecho en fraude a la ley tributaria realiza el mismo hecho
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8. Premisas para implementar un planeamiento tributario

Anlisis costo-beneficio. Los costos financieros deben ser menores que el ahorro tributario. Debe existir consistencia de la estructura propuesta, la transaccin debe ser real y estar debidamente justificada para evitar la aplicacin de normas antielusin. Se deben considerar el impacto de las normas sobre precios de transferencia y vinculacin econmica.

9. Efecto principal del planeamiento tributario

El efecto principal del planeamiento tributario es que se evite la generacin de una contingencia. Es una labor preventiva que busca encontrar soluciones favorables a la empresa al menor costo tributario. Este puede manifestarse de varias formas: i)reduccin o diferimiento de cargas tributarias, ii) economa de opcin, iii) fraude de Ley, y iv) defraudacin

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