Está en la página 1de 12

Aplicacin del derecho. Concepto. Teoras. Interpretacin del derecho. Integracin del derecho. Retroactividad.

SEXTO DERECHO
La aplicacin del derecho El derecho tiene su razn de ser en la aplicacin, existe para ello. Este proceso de aplicacin nos da la idea acerca de que es por medio de esta operacin que el derecho entra en contacto con los hechos; ya que son los hechos de la vida social los que constituyen el objeto de aplicacin del derecho. Esa conexin entre las normas y los hechos es a lo que refiere el concepto de aplicacin del derecho. En este concepto los juristas no se han puesto de acuerdo, encontrndonos con dos teoras: la teora de la subsuncin y la teora de la individualizacin. La teora de la subsuncin entiende que la conexin entre hechos sociales y derecho consiste en una subsuncin de los hechos en las normas. Por lo cual, aplicar el derecho es subsumir los hechos de la vida real dentro del derecho. Esta labor de encuadrar o ajustar los hechos dentro de las normas le corresponde a los aplicadores del derecho. De esta manera el derecho es visto como un conjunto de frmulas que se aplican a los hechos de la vida real. Las normas contienen generalmente preceptos abstractos y generales y los comportamientos se manifiestan a travs de formas individuales y concretas, para llegar a una solucin se debe realizar una operacin tcnica que consiste en individualizar la norma general para aplicarla al caso concreto. Esta forma de entender la aplicacin se basa en dos elementos: por un lado un conjunto de normas generales y abstractas y por el otro lado hechos concretos. Si se dan estos dos elementos la aplicacin sera una operacin lgica, que se representara por medio del silogismo: La premisa mayor = norma jurdica La premisa menor = el hecho concreto sometido a juicio La conclusin = tales hechos merecen tales consecuencias. Por ejemplo: la norma establece que aquel alumno que copie en un examen debe ser pasible de una sancin; el hecho de que alguien copie en un examen, trae como consecuencia que a dicha persona se le debe aplicar la sancin prevista por la norma general. Esta teora fue aceptada durante mucho tiempo para explicar la aplicacin del derecho. Para esta teora la aplicacin del derecho es una operacin totalmente mecnica que consiste en la resolucin de un silogismo, siendo la labor del Juez secundaria. La teora de la individualizacin destaca las consecuencias de la voluntad a la hora de la aplicacin del derecho. Hay aplicacin cuando se individualiza la norma general ya creada, o sea, a partir de la norma existente en un ordenamiento jurdico, se crea una norma nueva, concreta y particular. Esta teora de la aplicacin fue formulada por Kelsen. Par Kelsen la aplicacin descansa en la cadena normativa, de forma que la norma inferior aplica la norma superior. A pesar de encontrar en esta operacin cierto mecanicismo, lo importante es el acto volitivo de que aplicar el derecho porque deber realizar una eleccin de una norma entre las distintas que forman parte del marco legal. Ello supone un proceso de investigacin y relacionamiento entre los hechos y las normas que constituyen una actividad muy compleja.

Dentro de la individualizacin o aplicacin, Kelsen distingue distintas vas, entre ellas la jurisdiccional que consiste en la aplicacin del derecho a travs de un proceso o juicio. Un juicio es dirigido por uno o varios jueces. Es un proceso pblico y que termina con la decisin del aplicador del derecho (juez), quien elabora una norma individual llamada sentencia con el caso que resuelve. La actividad de los jueces es muy ilustrativa de lo que significa la tarea de aplicar el derecho. No es el juez la nica persona que tiene que aplicar el derecho. Se trata de tomar al juez como modelo para ver cmo se enfrenta a la aplicacin y cuales son los problemas que debe resolver. Pero para ello, debemos retomar la idea acerca de que la aplicacin consta de hechos y de normas. Los jueces trabajan en el campo de los hechos y de las normas, siendo una labor simultnea la que realizan. Los primero que llega al conocimiento del juez son los comportamientos sociales que se produjeron. No los presencia directamente, sino en forma indirecta por medio de los relatos o narraciones de los hechos, testigos, informes policiales, demandas, entre otros. Lo que debe hacer en primer lugar en depurar la historia que llega a su conocimiento y reconstruir lo ocurrido a la luz de lo que prescriben las normas de derecho. Una vez que estableci los hechos debe trabajar con las normas generales y abstractas. Pero esta operacin no olvidemos que la realiza conjuntamente, el examinar los hechos de la realidad lo hace en funcin de las normas aplicables. Aqu es donde debe buscar la norma general para poder aplicar al hecho concreto. En esa operacin puede ocurrir que: 1) la norma jurdica sea clara y precisa, no existiendo ninguna dificultad para la aplicacin. 2) Las normas sean oscuras, ambiguas, confusas poniendo en duda su aplicacin al caso concreto, surgiendo la discrepancia entre dos o ms normas para solucionar dicho caso, llevndonos a la interpretacin. 3) En el ordenamiento jurdico tambin puede suceder que no exista norma que resuelva el caso concreto. La interpretacin del derecho La interpretacin se da cuando el aplicador tiene que pensar si el conflicto producido en el mundo real y sobre el cual tiene que decidir, est o no comprendido dentro de los lmites de la norma general. De aqu la importancia que tiene para el derecho la interpretacin. La interpretacin jurdica es la que atribuye significado a ciertos enunciados expresados por signos. Estos enunciados estn constituidos por normas jurdicas y generalmente los signos son el lenguaje escrito. Interpretar una norma jurdica es esclarecer su sentido, y precisamente aquel sentido que es decisivo para la vida jurdica, y por tanto, tambin para la decisin judicial. Interpretar es captar el significado normativo del pensamiento que ella est encerrado. Interpretar es el conjunto de operaciones o actividades llevadas a cabo para ajustar la realidad y la vida social a los dictados de las normas jurdicas. Se pueden considerar dos grandes teoras de la interpretacin: la subjetiva y la objetiva. La teora subjetiva dice que si aceptamos que las normas jurdicas son la expresin de la voluntad del legislador, interpretar sera establecer lo que el legislador quiso decir por medio de la norma, sera explicitar la voluntad del legislador.

Pero esto no siempre es posible porque, pudiera ser que el legislador ya no sea ubicable (normas muy antiguas); puede ser imposible identificarlo como persona individual, ya que es el integrante de una o ms cmaras parlamentarias; aunque sea una iniciativa individual, podra ser que la misma fue modificada a lo largo de todo el proceso de elaboracin de la norma. Todo esto nos llega a preguntarnos, a cul voluntad recurrir, cmo identificar ese legislador. La teora objetiva sobre la interpretacin sostiene que el significado de la norma hay que buscarlo en la norma misma. Una vez elaborada la norma, sta se independiza del legislador y comienza a tener vida propia y se le van incorporando contenidos sociales, morales, econmicos, entre otros. Este tipo de interpretacin se aventaja del otro tipo en el sentido de que el momento histrico en que se aplica y las circunstancias del momento permiten una solucin que nunca fue pensada por el legislador. Clases de interpretacin a. Atendiendo al sujeto que la lleva a cabo Interpretacin pblica: es la realizada por las autoridades y rganos competentes en el ejercicio de su funcin. Interpretacin privada: llamada tambin doctrinal, es realizada por medio de la actividad de los estudiosos del derecho. El valor de ella depender del prestigio de su autor o de los argumentos en los cuales se apoye. b. Segn los efectos o resultados producidos Extensiva: resulta cuando el significado hallado es ms amplio que el supuesto expresado en la ley. Se obtiene como resultado la creacin de una nueva norma de la que ha sido objeto de interpretacin. Declarativa: sucede cuando la letra de la norma admite varios sentidos. Se aclara el significado de las palabras en las normas, Restrictiva: tiene lugar cuando el sentido hallado es ms reducido que la formulacin literal del precepto, quedando excluidos del campo de aplicacin algunos supuestos que estaban recogidos en las normas. Criterios para interpretacin Para E. Von Savigny en toda interpretacin, el intrprete debe tener en cuenta los siguientes elementos: 1. El elemento gramatical o literal : se centra en las palabras de la norma. La ley se expresa por medio de palabras y el intrprete tiene la tarea de descifrar su significado, pero no de forma aislada sino en la conexin sintctica. 2. El elemento lgico, racional: se centra en la estructura del pensamiento en el cual se manifiesta la norma. Con este elemento el intrprete puede conocer la idea de una ley. Se trata del objetivo perseguido por la norma. 3. El elemento histrico: se refiere al conjunto de circunstancias en que nace la ley y a los datos histricos en los que aparece la ley. Ejemplo: legislaciones anteriores, proyectos.

Estos elementos dice el autor no deben utilizarse en forma aislada sino que deben tenerse en cuenta todos conectndolos entre si. Otros autores aaden otro elemento, el sociolgico. La observacin de la realidad social del momento en que se lleva la tarea. La interpretacin en nuestro derecho En nuestro Cdigo Civil, se establecen pautas para los casos de interpretacin en nuestro ordenamiento jurdico. Para conocer dichas pautas debemos dar lectura a los siguientes artculos de dicho Cdigo: 17. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. Pero bien se puede, para interpretar una expresin oscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma o en la historia fidedigna de su sancin. 18. Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal. 19. Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. 20. El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona. Integracin del derecho El derecho no puede pensar siempre en prever todos los conflictos que pueden suceder en la realidad. En este sentido, al legislador le es imposible anticiparse a todas las situaciones de la vida social. Por ello, a veces cuando debemos solucionar una situacin nos podemos encontrar con que el legislador no ha pensado en ese caso y por lo tanto no existe una norma jurdica; generndose lo que se llama lagunas jurdicas o vaco legal. Si bien el derecho no tiene lagunas, si puede existir en la ley. Cuando el Juez debe resolver un caso concreto y las reglas interpretativas son insuficientes para llegar a la solucin, debe dejar de ser intrprete para asumir un papel muy semejante al del legislador. El artculo 15 de nuestro Cdigo Civil expresa: 15. Los jueces no pueden dejar de fallar en materia civil, a pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes. De lo que se trata aqu son las lagunas o huecos normativos de la ley, como la imposibilidad de la ley de dar solucin al caso concreto. Cmo hace para llenar esos vacos? Generalmente la misma ley prev la situacin, e indica a los Jueces los medios que deben seguir a fin de llenar dichos vacos. Los primero que el intrprete debe investigar es si en el ordenamiento jurdico existen o no reglas generales de integracin. Si existen, debe seguirlas; sino existen debe aplicar los procedimientos que la ciencia jurdica prescribe. La integracin en nuestro derecho En nuestro derecho es el artculo 16 del Cdigo Civil que seala el camino que debe recorrer el juez en materia civil cuando se enfrenta a lagunas de la ley. El art. 16 dispone: cuando un caso civil (diferente de la material penal en la que se sigue otro camino), no pueda resolverse por medio de la interpretacin se debe recurrir a:

1) las leyes anlogas 2) si an no se pudo solucionar, a los principios generales del derecho 3) si an hay dudas, a las doctrinas ms recibidas 4) por ltimo se deben considerar las circunstancias del caso concreto Leyes anlogas. Es el procedimiento por el cual frente a un caso no previsto se recurre a la solucin dada por el legislador para un caso semejante. La escuela clsica aconsejaba este procedimiento basado en la presuncin de la voluntad del legislador. Para que proceda la analoga se requieren tres supuestos: 1. La existencia de una laguna legal, es decir que la analoga es un procedimiento para integrar la ley y no se aplica en la interpretacin. 2. Que exista semejanza entre el caso previsto por el legislador y el caso que tiene que resolver el Juez. 3. La semejanza debe existir en la finalidad que tuvo el legislador para dictar la norma: es decir que cuando se aplica la norma legal al caso anlogo, a la laguna, se est cumpliendo con la misma finalidad que tuvo el legislador al crear la norma o la misma finalidad que surge de la investigacin del fundamento de la disposicin existente. Los principios generales del derecho. Al respecto hay dos posiciones principales: a) Algunos autores sostienen que los principios generales del derecho son los que se encuentran por encima de la legislacin positiva encarnados en el derecho justo o derecho natural. b) Otros autores sostienen que los principios generales del derecho son los que se desprenden del propio Cdigo mediante un proceso de generalizacin, es decir que mediante el procedimiento de induccin se llega a encontrar los principios generales que existen en el derecho positivo, y de ellos, por deduccin se puede obtener, luego, la norma necesaria para llenar la laguna. ESTOS PROCEDIMIENTOS SON LOS MS UTILIZADOS EN LA INTEGRACIN. Tambin la doctrina y la costumbre, fuentes distintas a la de la ley, que sirven, en su caso, para que el juez pueda encontrar una solucin en el derecho sino est en la ley. Con estos procedimientos lo que se hace es sustituir la ley por una distinta fuente de derecho. La norma en el tiempo Teniendo en cuenta su mbito de obligatoriedad, la ley puede ser de vigencia determinada o de vigencia indeterminada, segn se ha establecido o no su lapso de duracin. Nuestro Cdigo Civil en su artculo 7 dice: las leyes no tienen efecto retroactivo Retroactividad es la accin de una nueva ley sobre un caso nacido durante la vigencia de una ley anterior. La regla indica que la regulacin de la ley se dirige hacia el futuro. En esta norma se expresa claramente la irretroactividad de la ley como principio general. Aunque como excepcin la ley puede ser retroactiva cuando suprime o modifica las consecuencias jurdicas de un hecho ocurrido bajo el imperio de la ley anterior. Podemos decir entonces que en principio no hay efecto retroactivo, salgo que la propia ley lo establezca. La aplicacin retroactiva es lcita en aquellos casos en que no perjudica a nadie.

En el caso del derecho penal este tema de la retroactividad est regulado en el artculo 15 del Cdigo Penal. De acuerdo al mismo, se admite la retroactividad en material penal cuando la ley es ms benigna. Esto significa que beneficia a la persona y puede darse en dos sentidos. La ley es ms benigna cuando suprime un delito o cuando disminuye la condena. Cuando la ley suprime un delito entonces se aplica retroactivamente. Por ejemplo, si una persona est procesada por un delito y este se suprime, en este caso cesa el juicio y si ya fue condenado, cesa la pena. En este caso la retroactividad es total. La ley penal es retroactiva tambin cuando disminuye la condena. Eso solo para casos en que no haya condena. Es decir si la persona ya fue condenada queda como estaba, pero si est siendo juzgada se aplicar la nueva ley, por tanto se disminuye la pena. En este caso la retroactividad es parcial. 15. (De la ley penal en orden al tiempo) (Cuando las leyes penales configuran nuevos delitos, o establecen una pena ms severa, no se aplican a los hechos cometidos con anterioridad a su vigencia. Cuando se suprimen, en cambio, delitos existentes o se disminuye la pena de los mismos, se aplican a los hechos anteriores a su vigencia, determinando la cesacin del procedimiento o de la condena en el primer caso, y slo la modificacin de la pena, en el segundo, en cuanto no se hallare sta fijada por sentencia ejecutoriada). Bibliografa: Cdigo Civil Uruguayo Cdigo Penal Uruguayo Garca Maynez, Eduardo (1978) Introduccin al estudio del Derecho. Editorial Porrua, Mxico Korzeniak, Jos (2006). Primer curso de Derecho Pblico. Constitucional. FCU. Montevideo.

NTRODUCCIN. La aplicacin del Derecho y la interpretacin. El Derecho regula la vida en sociedad aplicndose a los hechos producidos o derivados de las relaciones intersubjetivas con trascendencia jurdica. Esta regulacin se realiza a travs de la aplicacin del

conjunto de normas jurdicas que constituyen el derecho objetivo y positivo. La aplicacin del Derecho debe consistir entonces en la culminacin de un proceso lgico mental que se da desde una regla general hasta la adopcin de una decisin particular. La aplicacin de las normas jurdicas se caracteriza, de este modo, como manifestacin de la vigencia del derecho. Pero el supuesto de hecho de la norma es siempre de carcter general en relacin a la descripcin del hecho al cual habr de ser aplicado, surge entonces la necesidad de subsumir adecuadamente este ltimo dentro de aqul, lo que se consigue a travs de la interpretacin. Las Normas Jurdicas en las que el Derecho vigente se encuentra plasmado se expresan mediante el lenguaje, pero ste, al prescribir una norma, puede ser oscuro y/o dudoso, puede tener un trasfondo doctrinario y/o un sentido tcnico, etc., en fin, puede a primera impresin expresar no precisamente la voluntad del legislador; de repente no con exactitud y probablemente hasta ni siquiera cercanamente podra contener la intencin que ste tuvo para sancionar la norma que se ha puesto en vigencia, o dicha norma puede incluso ser reproduccin cercana o fiel de una norma extranjera, en cuyo caso es posible que ni el legislador supiera el sentido exacto y cabal de la norma que habra puesto en vigencia. Los hechos, a su vez, pueden ser tan variados y diversos que no se dejan prever total e inequvocamente por las normas jurdicas. Se ha pronunciado, en tal sentido, el Jurista suizo Claude Du Pasquier afirmando que: Los profanos reprochan algunas veces a los juristas las discusiones que provoca la interpretacin del derecho; se sorprenden de que los redactores de leyes no hayan logrado elaborar textos suficientemente claros para que su manejo est excepto de incertidumbre. Es desconocer la infinita diversidad de los hechos reales: stos no se dejan reducir a frmulas indelebles; escapan a todas las previsiones. No es necesario mucho tiempo de prctica judicial para constatar cun frecuentes son los casos extraordinarios e imprevisibles que surgen en las fronteras o aun fuera de las categoras comprendidas en las reglas legales, ... . (sic). As como el lenguaje muchas veces puede no ser claro, las normas jurdicas, por tener que valerse del elemento lingstico para expresarse, no escapan a esta posibilidad, a lo que contribuye la diversidad de los hechos. La doctrina, sin embargo, es casi unnime en considerar que al interpretar no estamos solamente ante una mera posibilidad de falta de claridad en el texto de la norma, puesto que la interpretacin de las normas siempre est presente al momento de aplicar el derecho; por ms que la norma que va ser objeto de interpretacin no revista mayor complicacin para desentraar su significacin y sentido. Por ello el tratadista italiano Francesco Messineo ha afirmado que : la sola aprehensin de una norma y el ineludible trabajo de meditacin (ms o menos rpido y simple) que ella exige para ser entendida, son ya obra de interpretacin. (sic). Aunque hay autores que limitan la necesidad de interpretar slo a los casos en que una norma no es lo suficientemente clara, motivo por el cual el Jurista italiano Riccardo Guastini considera que existe un concepto restringido de interpretacin y otro amplio (el primero cuando la norma es dudosa o controvertida y el segundo independientemente de estos calificativos); de acuerdo con la mayora cabra, en todo caso, hablar de mayor o menor grado de dificultad para interpretar una norma jurdica, pero nunca de la posibilidad de prescindir de hacerlo, de tal modo que existir siempre la ineludible necesidad de la interpretacin de la norma jurdica. De acuerdo al Art. 139 inc. 8 de la Constitucin Poltica del Per, ante el vaco o deficiencia de la ley que en sentido amplio y general debe entenderse como normas jurdicas (derecho positivo), se puede aplicar el Derecho recurriendo a los Principios Generales del Derecho y al Derecho consuetudinario. Por ello, slo a
1

DU PASQUIER, Claude: Introduccin al Derecho. Editorial Jurdica Portocarrero S.R.L. 5ta edicin. Traduccin del francs por Julio Ayasta Gonzales. Lima, Per. 1994. Pgs. 144 y 145.
2

MESSINEO, Francesco: Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo I. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Primera edicin en espaol, 1954. Buenos Aires Argentina. Pg. 95.
3

GUASTINI, Riccardo: Estudios sobre la Interpretacin Jurdica. Editorial Porra. Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Quinta edicin, 2003. Mxico. Pgs. 3 y 5.

travs de las normas jurdicas se podr aspirar, con la mayor expectativa de xito, a encontrar la ms definida voluntad de la ley para la solucin del caso concreto que se quiere resolver mediante la aplicacin del Derecho. Pero queda entonces claro que la interpretacin no tiene como objeto slo la ley o la norma jurdica; es tambin objeto de interpretacin el Derecho no codificado o no normado, el derecho expresado en smbolos, en costumbres. Ms aun, incluso los hechos son objeto de interpretacin, por lo que se ha dicho que la Interpretacin es una labor muchas veces planteada por una cierta situacin social en una determinada realidad histrica. Al respecto, no podemos dejar de recordar las palabras del gran Jurista y maestro italiano Emilio Betti
4

cuando dice que: La interpretacin que interesa al Derecho es una actividad dirigida a reconocer y a reconstruir el significado que ha de atribuirse a formas representativas, en la rbita del orden jurdico, que son fuente de valoraciones jurdicas, o que constituyen el objeto de semejantes valoraciones. Fuentes de valoracin jurdica son normas jurdicas o preceptos a aqullas subordinados, puestos en vigor en virtud de una determinada competencia normativa. Objeto de valoraciones jurdicas pueden ser declaraciones o comportamientos que se desarrollan en el crculo social disciplinado por el Derecho, en cuanto tengan relevancia jurdica segn las normas y los preceptos en aqul contenidos y que tengan a su vez contenido y carcter preceptivo, como destinados a determinar una ulterior lnea de conducta. (sic). Este trabajo, sin embargo, como su ttulo lo dice, no tiene el propsito de comentar, analizar ni desarrollar el tema de la Interpretacin sino en cuanto est estrictamente referida a la Norma Jurdica. Es necesario hacer esta precisin, porque el estudio de la Interpretacin jurdica en general debe tocar temas como el de la Analoga, los Principios Generales del Derecho y las Fuentes del Derecho (en la que se encuentra sobretodo la Costumbre), los cuales no abordaremos. I. MARCO TERICO CONCEPTUAL. I.1 Definicin de Interpretacin Jurdica. Interpretacin es la accin de interpretar. Etimolgicamente hablando, el verbo Interpretar proviene de la voz latina interpretare o interpretari, palabra que, segn el eminente Jurista uruguayo Eduardo J. Couture
5

, deriva de interpres que significa mediador, corredor, intermediario. El Diccionario de la Lengua espaola, en el sentido que nos interesa recalcar, define la voz interpretar como: explicar o declarar el sentido de algo, y principalmente el de textos poco claros. Explicar, acertadamente o no, acciones, palabras o sucesos que pueden ser entendidos de varias formas. Precisa asimismo el maestro espaol Luis Dez Picazo
6

que la locucin latina inter-pres procede del griego meta fraxtes que indica al que se coloca entre dos para hacer conocer a cada uno lo que el otro dice. En este amplio y primigenio sentido, la palabra se utiliza aun hoy para designar al traductor que permite la comunicacin entre dos personas que hablan lenguajes o idiomas diferentes. Desde el punto de vista jurdico, entre los autores encontramos diversas definiciones acerca de lo que es la Interpretacin. As, Guillermo Cabanellas de Torres

afirma que: La Interpretacin jurdica por excelencia es la que pretende descubrir para s mismo (comprender) o para los dems (revelar) el verdadero pensamiento del legislador o explicar el sentido de una disposicin . (sic). En tanto, el ya clsico tratadista alemn Ludwig Enneccerus
8

define la Interpretacin de la norma jurdica escribiendo lo siguiente:


4

BETTI, Emilio: Interpretacin de la Ley y de los Actos Jurdicos. Editorial Revista de Derecho Privado. Primera edicin en espaol, 1975. Madrid Espaa. Pg. 95.
5

COUTURE, Eduardo J.: Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo III. Ediciones Depalma. Tercera edicin, 1979. Buenos Aires Argentina. Pg. 15.
6

DEZ PICAZO, Luis: Experiencias Jurdicas y Teora del Derecho. Editorial Ariel. Reimpresin de la 1ra edicin, 1975. Madrid Espaa. Pg. 225.
7

CABANELLAS DE TORRES, Guillermo: Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Editorial Heliasta. Vigsimo tercera edicin, 1994. Buenos Aires Argentina. Tomo IV. Pg. 472.

Interpretar una norma jurdica es esclarecer su sentido y precisamente aquel


sentido que es decisivo para la vida jurdica y, por tanto, tambin para la resolucin judicial. Semejante esclarecimiento es tambin concebible respecto al derecho consuetudinario, deducindose su verdadero sentido de los actos de uso, de los testimonios y del < usus fori > reconocido y continuo. Pero el objeto principal de la Interpretacin lo forman las leyes (sic). El eximio Jurista y tratadista italiano Francesco Messineo
9

concepta la Interpretacin (o hermenutica) de la ley (norma) diciendo: es la investigacin y la penetracin del sentido y del alcance efectivo de la norma (o sea, de la voluntad de la misma), esto es, la atribucin de un significado a la norma para medir su extensin precisa y la posibilidad de aplicacin a la determinada relacin social a regular. Es, pues, una operacin lgica, de conocimiento. (sic). Comentando el Art. 3 del Cdigo Civil espaol, Manuel Garca Amigo
10

sostiene que: El fenmeno de la interpretacin de las normas jurdicas es comn a todas ellas; queremos decir tanto a las pblicas ley, costumbre, P.G.D. como a las privadas lex negotti: en ambos tipos de normas, la interpretacin trata de buscar su verdad normativa, para aplicarla, para que sea ella quien conforme la relacin intersubjetiva de intereses conflictiva. (sic). Considerndola como toda una Teora, Marcial Rubio Correa
11

define la Interpretacin Jurdica diciendo: La teora de la interpretacin jurdica, ..., es la parte de la Teora General del Derecho destinada a desentraar el significado ltimo del contenido de las normas jurdicas cuando su sentido normativo no queda claro a partir del anlisis lgico-jurdico interno de la norma. (sic). Por su parte Ariel lvarez Gardiol
12

da la definicin siguiente: La Interpretacin es la tcnica que conduce a la comprensin del sentido de la norma jurdica (sic). ngel Latorre
13

con pocas palabras, pero muy claramente, se limita a decir que la Interpretacin es ... determinar el sentido exacto de la norma., mientras que Mario Alzamora Valdez
14

, refirindose al camino a seguir en la tarea de la Interpretacin de la norma jurdica, explica que para aplicar las normas a los hechos es necesario descubrir los pensamientos que encierran las palabras hasta llegar a los objetos; es a este proceso al cual el maestro sanmarquino denomina interpretacin. Nos dice adems que el intrprete toma el lenguaje como punto de partida; sigue hasta el pensamiento y de all al objeto.

En buena parte de las definiciones aqu citadas, y en las que se puede encontrar de entre los muchos tratadistas que abordan este tema, se menciona a la palabra sentido (de la norma) como aquello que se debe encontrar, desentraar, descubrir o develar a travs de la Interpretacin jurdica. Pero es preciso entender que la referencia al vocablo sentido est expresada en su acepcin ms amplia, es decir, se pretende expresar no simplemente a hacia qu extremo y en qu direccin apunta una norma sino en general cul es el alcance y el significado cierto y cabal de la norma jurdica.
8

ENNECCERUS, Ludwig: Tratado de Derecho Civil. Tomo I. Casa Editorial Bosch. Traducido de la 39 edicin alemana, 1953. Barcelona

Espaa. Pg. 197.


9

MESSINEO, Francesco: ob. cit. pg. 95.


10

GARCA AMIGO, Manuel. Instituciones de Derecho Civil. Editorial Revista de Derecho Privado. Primera Edicin, 1979. Madrid

Espaa. Pg. 190.


11

RUBIO CORREA, Marcial: El Sistema Jurdico (Introduccin al Derecho). Fondo Editorial PUCP. Primera Edicin, 1984. Lima Per. Pg. 235.
12

LVAREZ GARDIOL, Ariel: Manual de Filosofa del Derecho. Editorial Astrea. Primera edicin, 1979. Buenos Aires Argentina. Pg. 289.
13

LATORRE SEGURA, ngel: Introduccin al Derecho. Editorial Ariel. Sptima Edicin, Septiembre de 1976. Barcelona Espaa. Pg. 93.
14
ALZAMORA VALDEZ, Mario: Introduccin a la Ciencia del Derecho. Tipografa Sesator. Octava Edicin, 1982. Lima Per. Pg. 257.

El Debate sobre la Relacin entre la Creacin y la Aplicacin del Derecho


Introduccin
Las diversas normas jurdicas que integran un determinado Derecho histrico constituyen una realidad dinmica. Tienen su propio ciclo vital dentro del que destacan tres grandes fases: el nacimiento o aparicin. la realizacin o accin efectiva sobre el sistema de las relaciones sociales. la desaparicin o prdida definitiva de su virtualidad normadora. En relacin con el proceso de creacin y aplicacin del Derecho parece que hay slo dos posiciones doctrinales dignas de consideracin: Por un lado, la que afirma la diferencia y separacin tajante entre la actividad que crea el Derecho y la actividad que aplica ese Derecho a los casos particulares de la vida social. Por otro lado, la posicin que por uno u otro camino termina negando dicha diferencia y separacin.

La teora clsica de la aplicacin del Derecho


Es una doctrina que propugnaba la estricta separacin entre las funciones de creacin y aplicacin del

Derecho, asignando la primera a los rganos legisladores y la segunda a los jueces. Al mismo tiempo, con el fin de garantizar a los ciudadanos una mayor seguridad jurdica, exiga de los jueces que se limitasen a aplicar con ciega y estricta fidelidad el Derecho contenido en las leyes, abstenindose de cualquier tipo de actuacin discrecional o arbitraria.

La teora de la determinacin
Frente al dogma del divorcio entre la creacin y la aplicacin del Derecho, se encuentra la teora que concibe el orden jurdico como una estructura de niveles o escalones normativos que estn unidos entre s por un nexo de derivacin progresiva, de suerte que el paso de uno a otro constituye, de alguna forma, un proceso de determinacin. Segn esta teora, los diversos elementos integrantes de un ordenamiento jurdico constituyen una unidad dinmica, en cuanto que estn unidos por una relacin de produccin o derivacin; y es precisamente esa relacin la que permite referir todas las normas vigentes a un nico centro jurdico: la norma fundamental. En consecuencia, el trnsito de un escaln normativo a otro, sea cual sea el nivel del ordenamiento en que se produce, se debe siempre a una actividad en la que estn simultneamente presentes el aspecto de la aplicacin de una norma anterior y el aspecto de la produccin o creacin de una nueva norma. Y, por tanto, no resulta fcil seguir manteniendo la vieja tesis de la separacin tajante entre la creacin y la aplicacin del Derecho, puesto que la creacin de todas las normas que nacen bajo el techo supremo de la norma fundamental es tambin un acto de aplicacin del procedimiento creador y del contenido regulativo contenidos en alguna norma superior.

Teoras de la voluntad
Las llamadas teoras de la voluntad se oponen a la radical separacin entre la creacin y la aplicacin del Derecho por cuanto asumen el postulado de que los jueces no son autmatas que transforman normas y hechos en sentencias, sino que realizan siempre una actividad valorativa y decisoria que, en consecuencia, es tambin inevitablemente creadora.

Sin embargo, estas teoras no rechazan la diferencia entre las normas generales establecidas por los legisladores y las normas particulares o individualizadas establecidas por los jueces, ni tampoco rechazan la distincin entre la creacin de las normas generales y la aplicacin de tales normas a los casos singulares de la vida real, aunque la mayora de los autores afirman expresamente que sta ltima tienen siempre dimensin creadora.

- See more at: http://teoria-delderecho.blogspot.com/2007/12/el-debate-sobre-larelacin-entre-la.html#sthash.AMGmwwBz.dpuf