SOLICITA MEDIDA CAUTELAR (PROHIBICION DE INNOVAR). Seor Juez: DANTE SBERNA, en mi carcter de apoderado de SNABER S.A.

, con domicilio fiscal en Ruta Nacional n 8, n 9344, Loma Hermosa, partido de Tres de Febrero, provincia de Buenos Aires, conjuntamente con el letrado que me patrocina Daniel Raul Fernndez (C.F.A.S.M., t 101, f 394; C.U.I.T. n 2012780880-6, I.V.A. - responsable inscripto), y constituyendo, ambos, domicilio procesal en Sarmiento 54, piso 1, A, San Martn (ESTUDIO DR. DANIEL RAUL FERNANDEZ), me presento a V.S. y digo: I.- PERSONERIA: Conforme la copia simple de poder adjunta, que

declaro bajo juramento es fiel de su original vigente, soy apoderado judicial de SNABER S.A., y en tal carcter solicito se me tenga por presentado y por parte. II.- OBJETO: En el carcter indicado vengo a solicitar a V.S. decrete como medida cautelar la prohibicin de innovar en los trminos del art. 230 y concordantes del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, a fin de que se suspendan los efectos de los actos administrativos dictados por la seora Jefa Interina de la Agencia n 55 de la Direccin General Impositiva, con domicilio sito en Avda. San Martn 3062, Caseros, provincia de Buenos Aires; y mediante los cuales se decreta la caducidad del plan de facilidades de pago (decreto 1646/90) al que oportunamente se acogi mi mandante y se le intima el ingreso de ciertas sumas de dinero; todo ello a tenor de las consideraciones que se exponen a continuacin. III.- HECHOS: En fecha 30/11/90, mi mandante se acogi al rgimen de presentacin espontnea establecido por el decreto 1646/90 y reglamentado por la Resolucin General (D.G.I.) 3238 y sus modificatorias. El acogimiento se formul con el objeto de pagar el importe involucrado en cuarenta (40) cuotas, de las cuales se abonaron quince (15) hasta el dictado del decreto 2413/91, de fecha 12/11/91 Mi representada hizo uso del rgimen de presentacin espontnea y facilidades de pago instaurado por el decreto 2413/91 y reglamentado por la Resolucin General (D.G.I.) 3432, refinanciando el saldo adeudado del plan de pagos adoptado en virtud del decreto 1646/90 en cincuenta y una (51) cuotas, el

que fue cancelado en su totalidad, abonndose la ltima cuota el da 8/2/96, como surge de las boletas de depsito bancario que se adjuntan. A partir de la instalacin del sistema informtico para la elaboracin de boletas de depsito, las mismas son elaboradas por el propio organismo fiscal. En algunos de estos instrumentos se encuentra imputado el concepto que se ingresa a dto. 292/91, advertido mi mandante de dicho error lo subsan mediante la nota aclaratoria de fecha 14/6/94, recibida bajo sello n 24 de la Agencia n 55 de la D.G.I.. En la misma se aclaraba la situacin y se solicitaba al organismo fiscal que las imputaciones se efectuaran al decreto 2413/91. Por resoluciones dictadas el 23/8/96 y notificadas a mi parte con fecha 11/9/96, la Direccin General Impositiva ha pretendido decretar la caducidad del rgimen instaurado por el decreto 1646/90, desconociendo el plan de pagos del decreto 2413/91 al cual se haba acogido mi representada, e intimando por dicha causa el pago de actualizacin e intereses resarcitorios relativos a los conceptos antes indicados, como se observa en los originales que se acompaan. En tales circunstancias y con el objeto de salvaguardar sus derechos, mi mandante interpuso con fecha 2/10/96 el recurso de apelacin ante el Director General de la Direccin General Impositiva que contempla el artculo 74 del decreto 1397/79, reglamentario de la ley 11.683 (t.o. 1978 y sus modificatorias) de procedimiento tributario y su ampliatoria con fecha 7/10/96, solicitando se revoquen las resoluciones apeladas, a tenor de los argumentos de hecho y de derecho que all se expusieran. No obstante lo expuesto, sabido es que el fisco nacional ha entendido en diversas oportunidades que el recurso administrativo deducido no comporta efecto suspensivo del acto recurrido, pretendiendo ejecutar el mismo no obstante encontrarse pendiente de resolucin el recurso de apelacin, originando de este modo una prctica altamente perjudicial tanto para los contribuyentes que se ven sujetos a un rgimen de ingreso perentorio antes de que exista resolucin firme como para el propio Fisco en los hipotticos casos en que se ve obligado a reintegrar los importes errneamente reclamados. Es en tales condiciones, pues, que mi representada se ve obligada a solicitar la presente medida precautoria hasta tanto el organismo fiscal se expida, por cuanto por las circunstancias apuntadas se encuentran en una situacin de extrema incertidumbre cuyas consecuencias gravosas se hace necesario prevenir por el presente remedio.

IV.- DERECHO IV.1.- Medida cautelar: procedencia IV.1.1.- Verosimilitud del derecho. Cabe sealar entonces, en primer trmino, que por resoluciones emanadas del Jefe Interino de la Agencia n 55 de la Direccin General Impositiva fechadas el 23 de agosto de 1996, y notificadas a mi representada el 11 de septiembre de 1996, el organismo fiscal imput a mi mandante supuestos incumplimientos en relacin al plan de pagos establecido por el decreto 1646/90, decretando la caducidad del mencionado rgimen e intimando el ingreso de los siguientes importes: 1) pesos veintinueve mil novecientos setenta y tres con veinte centavos ($ 29.973,20) en concepto de actualizacin e intereses del saldo de declaracin jurada del perodo 1989, y los anticipos 1, 2 y 3 del ejercicio 1990 del impuesto a las ganancias; 2) pesos trescientos veinticuatro mil trescientos ochenta y dos con setenta y tres centavos ($ 324.382,73) en concepto de actualizacin e intereses del saldo de declaracin jurada del perodo 1990, y los anticipos 1, 2, 3 y 4 del ejercicio 1990 del impuesto sobre los capitales; 3) pesos veintisiete mil trescientos veintiseis con diecisiete centavos ($ 27.326,17) en concepto de saldo del 1 anticipo del ejercicio 1988 y saldo de declaracin jurada del perodo 1989 de la contribucin especial de emergencia al capital de las empresas. El reclamo fiscal, asciende, en consecuencia, a un importe de pesos trescientos ochenta y un mil seiscientos ochenta y dos con diez centavos ($ 381.682,10) calculados exclusivamente hasta el 30/9/96. A esta altura resulta conveniente reparar en tres hechos: 1. por una parte, el Fisco intima el pago de la presunta deuda mediante una declaracin de caducidad que no reconoce debida explicitacin de la causa y la motivacin -art. 7, incs. b) y e) de la ley 19.549- de tan grave medida; 2. desconoce que mi parte se haya acogido al decreto 2413/91; 3. y finalmente desconoce los pagos efectuados por mi mandante, que concluyeron en fecha 8/2/96.

Ahora bien, tal como se manifestara al interponer el recurso de apelacin en sede administrativa -copia se adjunta-, resulta evidente que el organismo fiscal ha incurrido en una serie de graves vicios de procedimiento y de concepto, que justifican indubitablemente la suspensin de los efectos del acto administrativo mediante el dictado de la medida cautelar aqu peticionada. Sabido es que tanto contractual como legalmente puede establecerse la mora automtica que no requiera de interpelacin previa. No obstante, en materia de derecho pblico en general, y administrativo y fiscal en particular, la imposicin de sanciones, se encuentra alcanzada por la garanta del debido proceso adjetivo y sustantivo, resguardada por la Constitucin Nacional (art. 18 y concs.). Obsrvese que la resolucin apelada establece: Como consecuencia de los incumplimientos detectados en el ingreso de las cuotas del plan de facilidades del asunto, el mismo ha caducado de conformidad a lo dispuesto en el artculo 16 de la Res. Gral. n 3238.... Es evidente que el Fisco no est imputando a mi mandante haber incurrido en una causal especfica de incumplimiento refirindose a incumplimientos en general, pretendiendo adoptar el mtodo de simple intimacin para la aplicacin de una sancin. En tales condiciones, es obvio que la resolucin apelada ha sido dictada en violacin de las normas y formas aplicables, en los trminos del art. 14 de la ley 19.549, en cuanto fulmina con la nulidad toda violacin de las formas y normas aplicables. Por lo tanto, el Fisco debera haber efectuado una imputacin concreta y otorgado la posibilidad a mi mandante de ejercer su derecho de defensa, para luego dictar un acto administrativo fundamentado (art. 7 de la ley 19.549). La omisin de resguardar las formas esenciales trasunta un palpable menoscabo de derechos y garantas constitucionales, lo cual produce la evidente nulidad del acto, e incluso su propia inexistencia como tal. En la especie, se configura una flagrante violacin a los ms elementales derechos y garantas constitucionales, entre ellos: 1. Falta de imputacin previa (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; arts. 72 y 73 de la ley 11.683);

2. falta de encuadramiento legal y de las pruebas que abonaran la imputacin (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; arts. 72 y 73 de la ley 11.683); 3. falta de instruccin sumarial (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; arts. 72 y 73 de la ley 11.683); 4. falta de vista (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; arts. 72 y 73 de la ley 11.683); 5. falta de oportunidad de descargo (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; arts. 72 y 73 de la ley 11.683); 6. falta de merituacin del descargo (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; arts. 72 y 73 de la ley 11.683); 7. falta de merituacin de la conducta del imputado (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; art. 72 de la ley 11.683); 8. falta de merituacin de la prueba (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; art. 72 de la ley 11.683); 9. falta de merituacin de las circunstancias de modo, lugar y tiempo (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; art. 72 de la ley 11.683); 10. 11. 12. falta de merituacin de atenuantes (arts. 18 y 75, inc. 22 de la falta de atribucin y merituacin subjetivas (arts. 18 y 75, inc. 22 de la violacin del derecho de defensa (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica); Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica); Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; art. 1, inc. f, ptos. 1 y 2 de la ley 19.549); 13. violacin del debido proceso adjetivo y sustantivo (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; art. 1, inc. f, ptos. 1, 2 y 3 de la ley 19.549); 14. violacin de las garantas de las personas y los derechos en juicio (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; art. 1, inc. f, ptos. 1, 2 y 3 de la ley 19.549); 15. prejuzgamiento (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; art. 1, inc. f, ptos. 1, 2 y 3 de la ley 19.549);

16.

imposicin apriorstica de sancin (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin

Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; art. 1, inc. f, ptos. 1, 2 y 3 de la ley 19.549); 17. falta de acto administrativo vlido (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; arts. 1, inc. f, ptos. 1, 2 y 3, 7 y 8 de la ley 19.549); 18. falta de fundamentacin (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; arts. 1, inc. f, ptos. 1, 2 y 3, 7 y 8 de la ley 19.549); 19. falta de motivacin (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; arts. 1, inc. f, ptos. 1, 2 y 3, y 7 de la ley 19.549); 20. violacin del derecho aplicable (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; art. 14 de la ley 19.549); 21. violacin de las formas esenciales (arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 8 y concs. del Pacto de San Jos de Costa Rica; art. 14 de la ley 19.549). Llegados a este punto es preciso sealar que, la caducidad de los rgimenes de presentacin espontnea y facilidades de pago constituyen una sancin, de naturaleza penal, que trasuntan una pretensin punitiva por parte del Fisco nacional. En tal sentido tiene dicho la doctrina que ...la caducidad es la extincin del acto administrativo dispuesta por la Administracin en razn de que el particular no ha cumplido con las obligaciones que el acto le impona. Es una sancin, una pena administativa... (cfme. Hutchinson, Toms; Ley nacional de procedimientos administrativos; Editorial Astrea; Buenos Aires; 1993; t I; pg. 426 y doctrina all citada). Se sostiene la misma opinin en referencia a la caducidad decretada en los regmenes de moratoria y planes de facilidades de pago (cfme. Faras, Andrs y Anda, Alicia; Moratoria y plan de facilidades de pago. Caducidad automtica. Su ilegitimidad: revocacin administrativa y judicial; Revista Impuestos; t LI-B; pg. 1546). Asimismo, en tal sentido lo ha decidido, en cuanto organismo especializado en materia tributaria, el Tribunal Fiscal de la Nacin. As, en autos TEJIDOS GULFI S.A. S/RECURSO DE APELACION, de fecha 24/04/95, la sala C del T.F.N. ha dicho:

Nada hay en el texto legal que permita excluir de su rgimen sanciones como la aqu apelada, cuyo carcter pecuniario no ofrece diferencias respecto de las multas aplicadas en ocasin de otros incumplimientos, y tiende, como ellas, a proteger el derecho de la Administracin a percibir de los ciudadanos las prestaciones tributarias, slo con cuya efectividad pueda ella funcionar. Se trata en todos los casos del ejercicio de la llamada potestad sancionatoria de autoproteccin administativa, que presenta diversas manifestaciones que dan lugar a otros tantos tipos de sanciones, todas las cuales tienen en comn su naturaleza aflictiva y cuya expresin pecuniaria es comn con otras sanciones administrativas y judiciales (Garca de Enterra, E. y Fernndez, T.R., Curso de Derecho Administrativo, T. II, Las sanciones administrativas, p. 148 y sigtes.). No debe olvidarse que es criterio recibido en la interpretacin de las leyes, que debe cuidarse especialmente que la inteligencia que se les asigne no pueda llevar a la prdida de un derecho, o que el excesivo rigor de los razonamientos no desnaturalice el espritu que ha inspirado su sancin (Fallos 303:758; 308:1978, con remisin al dictamen del Procurador Fiscal), lo que en el caso resulta especialmente requerible en virtud de los efectos que sobre el derecho de defensa proyecta la solucin que se adopte. No se advierte, en las condiciones sealadas, que existan diferencias conceptuales entre este caso y el de otras sanciones... . Ahora bien, sentado el hecho de que el Fisco ha pretendido imponer a mi mandante una sancin consistente en la caducidad del rgimen de facilidades de pago -cancelado virtualmente seis meses antes de la declaracin administrativa pronunciada en tal sentido-, cabe observar que para ello el organismo fiscal elude imputar una causal especfica de incumplimiento, refirindose a que Como consecuencia de los incumplimientos detectados en el ingreso de las cuotas del plan de facilidades..., el mismo ha caducado de conformidad a lo dispuesto en el artculo 16 de la Res. Gral. n 3238... , pretendiendo adoptar un invlido mtodo de simple intimacin para la aplicacin de la sancin. Se debe destacar que la conducta de mi mandante no encuadra en el tipo descripto en el artculo 16 de la Resolucin General, invocada por el Fisco para decretar la caducidad del plan de pagos referido. En efecto, dicha norma precepta que La caducidad del plan de facilidades de pago se operar..., cuando la mora acumulada en el pago -total o parcial- de las cuotas, supere una cantidad de das equivalente a doble de las cuotas solicitadas o si la mora excediere los cinco (5) das por alguna de ellas.... La Direccin General Impositiva jams pudo decretar la

caducidad del plan acogido por mi poderdante, desde que la conducta de ste nunca encuadr en el tipo previsto en la norma transcripta, desde que las respectivas cuotas fueron abonadas en trmino. Es menestar resaltar que la Direccin General Impositiva no objet el acogimiento de mi mandante al rgimen del decreto 2413/91, ni los pagos realizados durante la vigencia del mismo, sino hasta seis meses despus de la cancelacin total de las cuotas solicitadas En tales condiciones, es evidente que la resolucin apelada ha sido dictada con palpable violacin de las normas y formas aplicables, en los trminos del art. 14 de la ley 19.549 de procedimientos administrativos, en cuanto fulmina con la sancin de nulidad absoluta toda violacin de las precisas disposiciones que rigen en la materia (cfme. Escola; Tratado general de derecho administrativo; Ed. Depalma; Buenos Aires; pg. 57 y Marienhoff; Tratado de derecho administrativo; Abeledo Perrot; Buenos Aires; t I; pg. 304). Ello conduce a concluir que mi representada se ha visto privada del ejercicio de su derecho de defensa as como de conocer cabalmente la extensin del supuesto incumplimiento, conocimiento que resulta esencial para resguardar tal derecho en cabeza de mi mandante as como para que la administracin dicte un acto administrativo evaluando debidamente las observaciones que al administrado le merezca la pretensin administrativo-fiscal. Lo expuesto se agrava an ms, si cabe, cuando se considera que el Fisco ha emitido una declaracin unilateral carente de la debida fundamentacin y que omite deliberadamente, an en la hiptesis -que mi representada obviamente no comparte- en que hubiera existido algn incumplimiento de mi mandante, computar en tal hiptesis como pago a cuenta los importes que mi mandante ingres al organismo fiscal y que, evidentemente, constan -o deberan constar- en los registros del mismo. Por el contrario, la Direccin General ha optado por emitir resoluciones que trasuntan un hecho consumado y que intiman al pago de sumas siderales cuya procedencia en ningn momento se ha mostrado dispuesto a acreditar, no obstante su obligacin de arrimar los elementos pertinentes que fundamentaran su pretensin. Como V.S. puede apreciar de un simple cotejo de las resoluciones de la Direccin General Impositiva recurridas, es imposible determinar el procedimiento de clculo empleado por la D.G.I. para arribar a la suma por ella pretendida. Cabe citar tambin aqu la decisin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en causa LA BIZNAGA (C.S.J.N., del 31/3/87, publicada en Derecho Fiscal;

t XLIII, pg; 263), cuando al rechazar la actualizacin pretendida por el Fisco, sostuvo que si la recaudacin de los tributos pierde su fundamento esencialmente impositivo para convertirse en un fenmeno exclusivamente financiero generador de intereses y actualizacin sobre deudas inexistentes, ello importa una distorsin de las bases ticas del derecho de recaudar (las bastardillas y negrillas me pertenecen). Sin perjuicio de lo expuesto, cabe observar detenidamente las circunstancias en que el organismo fiscal ha procedido a decretar por s y ante s la caducidad del rgimen de facilidades de pago, intimando el ingreso de los importes ut supra sealados. En efecto, con fecha 22/9/95 el Poder Ejecutivo Nacional dict el decreto 493/95 (B.O. 22/9/95) modificado por el decreto 625/95 del 26/10/95 (B.O. 27/10/95) por el que se estableci un amplio rgimen de condonacin y plan de facilidades de pago para obligaciones impositivas y previsionales. La amplitud aludida se encuentra reflejada por el propio artculo 1 de la norma, la cual establece con alcance general ... la condonacin de los intereses resarcitorios y/o punitorios, de las multas y dems sanciones, firmes o no, siempre que no hayan sido pagados o cumplidos con anterioridad a la fecha de entrada en vigencia del presente decreto, emergentes de obligaciones o infracciones impositivas y de los recursos de la seguridad social, vencidas o cometidas al 31 de julio de 1995. (las bastardillas y negrillas me pertenecen). La procedencia de los beneficios se configura en la medida que los contribuyentes o responsables cumplan con alguna de de las siguientes condiciones, en lo que aqu interesa: ...a) Hayan cancelado el capital con anterioridad a la fecha de entrada en vigencia del decreto. b) Hayan includo el capital en alguno de los regmenes de presentacin espontnea y/o planes de facilidades de pago dispuestos con anterioridad al dictado del decreto y no se encuentren caducos a la fecha aludida en el siguiente inciso.... A su vez la resolucin general (D.G.I.) 4065 -reglamentaria del decreto 493/95-, en su artculo 5 dispone: ...Las multas y dems sanciones, emergentes de obligaciones sustanciales vencidas al 31 de julio de 1995 y cumplidas antes de dicha fecha, quedarn condonadas de pleno derecho, an cuando estn firmes

y hayan pasado en autoridad de cosa juzgada . (las bastardillas y negrillas me pertenecen). Llegados a este punto, es necesario destacar que la propia Direccin General Impositiva prorrog los plazos generales de vencimiento para la presentacin de las declaraciones juradas de acogimiento al plan instaurado por el decreto 493/95 y el pago de la primera cuota del mismo. As, la resolucin general (D.G.I.) 4065 estableci como plazos para la presentacin de la declaracin jurada y el pago de la primera cuota, el 29/11/95 y 30/11/95 respectivamente. La resolucin general (D.G.I.) 4088 prorrog aquellos plazos hasta el 30/11/95 y 1/12/95, respectivamente. Posteriormente, la resolucin general (D.G.I.) 4091 estableci nuevos vencimientos, as, 1/12/95 -presentacin de declaraciones juradas- y 5/12/95 -pago de la primera cuota-. Finalmente, la resolucin general (D.G.I.) 4138 estableci que se consideraran vlidos los acogimientos al rgimen del decreto 493/95 y su modificatorio cuando la presentacin de los formularios de declaracin jurada y el pago de la primera cuota, se hubieran efectivizado hasta el 28/12/95. Es decir que el plazo original del 29/11/95 fue prorrogado por el propio organismo fiscal hasta el 28/12/95 . Finalmente, la Direccin General Impositiva dict la resolucin general 4187 (B.O. 8/7/96), por la cual se permite la continuacin de los planes de pago acogidos al decreto 493/95 que hubiesen caducado. En sus considerandos dicha norma administrativa dice que ...en orden a los objetivos tenidos en cuenta en oportunidad de disponerse mediante el Decreto 493/95 la condonacin de intereses, multas y dems sanciones, se estima razonable y oportuno instrumentar un procedimiento de excepcin, de manera tal de posibilitar a los contribuyentes y responsables que se hubieran acogido al mencionado beneficio, la continuidad de los correspondientes planes de facilidades de pago, an cuando se hubieran verificado las respectivas causales de caducidad... . Asimismo, el artculo 1 de la resolucin general (D.G.I.) citada en el prrafo anterior establece que los contribuyentes que hubieran regularizado sus obligaciones fiscales mediante el rgimen del decreto 493/95 y que hubiesen incurrido en alguna causal de caducidad, podrn subsanar el incumplimiento, continuando con el plan oportunamente propuesto, siendo condicin necesaria haber ingresado hasta el 30/9/96, inclusive, la totalidad de las cuotas vencidas al 30/6/96.

Ahora

bien,

partiendo

del

hecho

consistente

en

la

naturaleza

sancionatoria de la caducidad pretendida por el Fisco Nacional en el caso, surge con claridad la improcedencia de la pretensin del organismo a tenor de las disposiciones de los decretos 493/95 y 625/95 y de las normas emanadas del propio Fisco Nacional. Ello as, puesto que an en la hiptesis -no demostrada por el Fisco- que mi mandante hubiera incurrido en incumplimiento del rgimen institudo por el decreto 1646/90 al cual se haba acogido oportunamente, la potestad sancionatoria del organismo fiscal feneci con el dictado de las mentadas normas. En efecto, el fenecimiento de dicha potestad es recproco del alcance de los beneficios de los decretos 493/95 y 625/95. Al respecto cuadra sealar entonces que la procedencia de los beneficios en la especie es palmaria, por cuanto mi mandante haba cancelado ntegramente el capital con anterioridad a la fecha establecida por la Resolucin General (D.G.I.) 4187 para la rehabilitacin de los planes de pago del decreto 493/95 que hubieren caducado, cumpliendo en consecuencia con la condicin pertinente de las mismas, en la medida en que mi representada haba includo el capital en un rgimen de presentacin espontnea dispuesto con anterioridad a su dictado, el cual no se encontraba caduco a la fecha de vencimiento del plazo para el acogimiento al nuevo rgimen sino que, antes al contrario, se encontraba completamente cancelado y cumplimentado. Ntese que las resoluciones intimatorias se encuentran fechadas el 23/8/96, en tanto el vencimiento para la presentacin en el rgimen del decreto 493/95 y su modificatorio oper el 28/12/96. Sin embargo, debemos tener en consideracin que la propia Direccin General por la resolucin general 4187 rehabilit planes de pago del decreto 493/95 caducos siempre que se cumplimentaran los requisitos por ella establecidos. Pues bien, si a un contribuyente incumplidor se le permiti gozar de los beneficios del decreto 493/95, es evidente que el mismo criterio debe regir para aqul administrado que a la fecha del dictado de la resolucin general (D.G.I) 4187 -8/7/96- hubiese cumplido acabadamente con el plan de pagos al que oportunamente se hubiere acogido. Tenga en cuenta V.S. que la cancelacin del plan de pagos 2413/91 optado por mi mandante fue cancelado el 8/2/96. En el punto es aplicable la doctrina sentada por el Tribunal Fiscal de la Nacin en autos SUCESION J. R. VILLAVICENCIO S.A., del 28/3/95, T.F.N., sala C, (Procedimiento Fiscal - II - Errepar -315.001.002 - sum. 19). En dicha causa el

Tribunal sostuvo que: La presentacin espontnea establecida por el decreto 932/93, cuyo artculo 8 libera... de multas, intereses y de cualquier otra sancin que pudiere corresponder, a aquellos que regularicen su situacin dando cumplimiento a las obligaciones fiscales omitidas, implica un beneficio al que no deben sustraerse quienes ya haban regularizado su falta al momento de entrar en vigencia el citado decreto. Esto es as, por aplicacin del principio de la ley ms benigna en favor del reo, aunque el ilcito del caso no sea materia penal, sino del tributario. Negar ese alcance implicara premiar con la condonacin a quienes han incumplido totalmente con sus obligaciones, en desmedro de aquellos que slo lo hubieran hecho tardamente, lo que no es razonable . Creemos, sin hesitacin que de lo expuesto, y no obstante el hecho que mi mandante considera no haber incurrido en incumplimientos respecto del decreto 1646/90, ya que el mismo fue reemplazado por el rgimen del decreto 2413/91; se sigue con claridad que incluso en la hiptesis de caducidad, la misma, en cuanto sancin, ha quedado condonada de pleno derecho por aplicacin de los decretos 493/95 y 625/95, de modo que los pagos efectuados -el ltimo con fecha 8/2/96resultaron plenamente cancelatorios de las obligaciones originalmente objeto de acogimiento, sin que exista base para el reclamo del Fisco nacional por cuanto, adems de lo expuesto, la totalidad de las cuotas rgimen establecido por el decreto 2413/91 fueron correctamente liquidadas e ingresadas, cancelando las mismas completamente. Subsidiariamente y para el supuesto, que en la especie no se considerase la caducidad de un rgimen de plan de pagos como sancin y como tal condonada, cabe consignar que mi parte no se acogi formalmente a los beneficios del decreto 493/95, en el entendimiento de que el plan de pagos acogido conforme el decreto 2413/91 no estaba caduco, sin que el organismo fiscal hubiese objetado el acogimiento al mismo como los consiguientes pagos mensuales y consecutivos derivados de aqul Pues bien, de haberse acogido mi parte a los beneficios del decreto 493/95 hubiera sido inmaterial, toda vez que como disponen el art. 1 del decreto 493/95 y 7 de la R.G. 4065 no exista materia objeto de regularizacin, toda vez que los intereses resarcitorios se encontraban condonados y el capital se estaba pagando correctamente al momento de entrada en vigencia de aqulla norma y cancelado totalmente al dictado de la Resolucin General (D.G.I.) 4187.

En definitiva, mi parte no puede encontrarse en peor situacin que quien, por ejemplo, ha incumplido con el ingreso de la totalidad de las cuotas y mediante el acogimiento al decreto 493/95, slo debiera regularizar la parte de capital no ingresada quedando excluda de su obligacin el pago de intereses por efecto de la condonacin. Finalmente y an cuando se descartaren las interpretaciones expuestas en los acpites anteriores, se arriba a similar solucin en relacin a la inexistencia de deuda en el caso, toda vez que correspondera la condonacin proporcional de intereses resarcitorios, supuestamente resurgidos por la caducidad, en la medida de cancelacin del capital, por lo que encontrndose ste pagado al 31/12/95 en una proporcin del noventa y seis (96 %), los intereses resarcitorios pretendidos por el Fisco se encuentran condonados en tal proporcin. Tal es la conclusin del dictamen 132/91 (D.A.L.), de fecha 31/10/91 (Boletn de la D.G.I., n 458, de febrero de 1992, pg. 174. Se trataba en el caso de un supuesto de pago de la primera cuota del plan de facilidades concedido que no coincida con el importe de la cuota mensual propuesto en la respectiva declaracin jurada de acogimiento. Se dijo: Se considera que la presentacin espontnea se integra por dos elementos: la autodenuncia de las obligaciones omitidas y su cumplimiento, y que por tanto si el primero no es seguido por el segundo queda expedita la accin represiva. Ello no significa que si al efectuarse la autodenuncia... se hace un pago a cuenta, el mismo debe quedar fuera del alcance de los efectos liberatorios en anlisis, ya que... tal acto resulta investido de espontaneidad y libre de toda causal que le haga perder dicho carcter. No puede soslayarse aqu el carcter instrumental que tiene el rgimen de presentacin espontnea establecido por el art. 111 de la ley 11683... Dentro de tal esquema resulta razonable que quien regulariza su situacin slo parcialmente no podra equipararse a aquel que cumple integralmente con las obligaciones impuestas, pero tampoco su situacin podra ser equivalente a aquel otro que ha ignorado totalmente el rgimen de regularizacin institudo. La adecuacin de los beneficios a la medida del cumplimiento aparece como una razonable pauta valorativa y en ella se insertan los precedentes a que se ha hecho alusin.

Como corolario, cabra resaltar que en salvaguarda de los criterios sentados, en cuanto a que el aspecto sustancial, tiene preponderancia para juzgar la conducta del contribuyente en cuanto a su voluntad de acogerse al rgimen de presentacin espontnea, por ende el pago efectuado en forma espontnea debe beneficiar al contribuyente hasta la suma efectivamante ingresada, es que se considerara vlido el acogimiento al rgimen de presentacin espontnea pero slo en la medida resultante de la proyeccin del pago realizado por el contribuyente, quedando la diferencia fuera de los alcances de los beneficios otorgados por el mencionado rgimen . (las bastardillas y negrillas me pertenecen).

IV.1.2.- Peligro de la demora. El segundo requisito para la procedencia de la medida cautelar solicitada surge asimismo claramente de las circunstancias del caso. En efecto, debe observarse que en las resoluciones en cuestin se intima el pago de las sumas liquidadas por el Fisco Nacional, bajo apercibimiento de que ...la falta de cumplimiento a lo dispuesto precedentemente, dar lugar a que se gestione el cobro del total adeudado por va judicial o se continen las acciones iniciadas, segn corresponda. En razn de la parte pretranscripta de la resolucin, es preciso convenir que resultan palpables las condiciones de riesgo e incertidumbre extremos en que el accionar del organismo fiscal coloca a mi representada. En efecto, ms all del hecho de que el Fisco no ha acreditado la procedencia de su pretensin punitiva as como de la circunstancia de haber ignorado los efectos de normas que, como los decretos 493/95 y 625/95, no permiten albergar dudas sobre su aplicabilidad en tanto operan de pleno derecho, es de pblico y notorio conocimiento que la interpretacin del organismo se inclina por considerar que el recurso de apelacin previsto en el art. 74 del decreto 1397/79 -reglamentario de la ley 11.683- no poseera efectos suspensivos. En tales condiciones, es clara la consecuencia que se deriva de tal concepcin, en el sentido de que la Direccin General se arrogara la facultad de iniciar un procedimiento de apremio antes de haber resuelto el recurso pendiente ante el Director General.

En las condiciones expuestas, va de suyo que tal interpretacin coarta decisivamente el mbito de defensa del contribuyente, toda vez que cabe la ms que cercana posibilidad de que el Fisco no resuelva en un trmino razonable el recurso -con el consiguiente efecto denegatorio de justicia- y opte por una va de reconocida limitacin al ejercicio del derecho de defensa como lo es la va ejecutiva. Tales circunstancias se veran notablemente agravadas al considerarse debidamente que nos encontramos ante la imposicin de una caducidad que, como toda sancin, reconoce indubitablemente una naturaleza penal y que, por lo tanto, se encuentra tutelada por aquellas garantas y principios de ndole constitucional que resultan aplicables a la materia penal. En tal sentido resultan plenamente aplicables las disposiciones, actualmente con rango constitucional, contenidas en el art. 8, prrafo 1 del Pacto de San Jos de Costa Rica, en cuanto establece: Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter. (las bastardillas y el destacado me pertenecen). Por otra parte, los elevadsimos importes que integran la pretensin punitiva del Fisco nacional, as como la ausencia de adecuada tutela de los derechos que emerge de interpretaciones que como tales pueden ser discrecionales dependiendo del funcionario actuante, justifican plenamente la concesin de la medida cautelar hasta tanto la administracin fiscal resuelva las cuestiones sometidas a su consideracin, con el objeto de salvaguardar una mnima simetra entre las facultades de la administracin y los derechos del administrado a obtener una resolucin administrativa fundada en los hechos y el derecho aplicables a la causa, debidamente motivada y fundamentada. En circunstancias anlogas, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha reconocido la improcedencia de pretender la aplicacin de criterios rgidos que no contemplen las condiciones del caso (cfme. MICROOMNIBUS BARRANCAS DE BELGRANO S.A. S/IMPUGNACION, de fecha 21/12/89), as como la procedencia de medidas cautelares con el objeto de salvaguardar la simetra e igualdad de las partes hasta tanto se resuelva la cuestin de fondo (cfme. HIDROELECTRICA PIEDARA DEL AGUILA S.A. C/BUENOS AIRES, PROVINCIA DE Y OTRO S/ACCION DECLARATIVA, de fecha 7/2/95, expte. H.97.XXIX y CENTRAL TERMICA GUEMES S.A. C/BUENOS AIRES, PROVINCIA DE Y OTRAS S/ACCION DECLARATIVA, de igual fecha, expte. C.1207.XXIX).

A tales efectos, corresponde observar que en la eventualidad que mi representada se viera compelida a ingresar el importe de la pretensin fiscal por valor de $ 381.682,10 (sin considerar el devengamiento de intereses posteriores al 30/9/96) antes de que exista resolucin definitiva sobre la cuestin litigiosa, ello importara una gravsima afectacin del giro comercial y la viabilidad econmica de la empresa, en tanto debe resaltarse que su capital de trabajo al ltimo ejercicio asciende a $ 384.342,96, significando ello que la pretensin fiscal absorbera, sin contar los accesorios que se devengaren, el 99,31 % del capital de trabajo de la sociedad, lo cual exime a esta parte de mayores comentarios en relacin al requisito procesal aqu tratado. A los fines de mayor ilustracin de V.S. se informa que el capital de trabajo de una empresa se conforma por la diferencia entre disponibilidades ms crditos, menos el pasivo corriente; entendindose por aquel concepto los bienes ms lquidos y realizables a corto plazo que dispone el ente. IV.1.3.- Inidoneidad de otra va procesal : En las circunstancias

apuntadas, surge con evidencia la ausencia de otra va idnea para prevenir los efectos sealados hasta tanto exista pronunciamiento definitivo del organismo fiscal. En la lnea de razonamiento propuesta, cabe recordar que el art. 12 de la ley 19.549 de procedimientos administrativos prev expresamente la suspensin de los actos administrativos en los casos en que su ejecucin pudiere causar perjuicios graves al interesado o cuando se alegare una nulidad absoluta. En el presente caso, concurren ambas causales a la procedencia del remedio aqu solicitado, toda vez que los importes reclamados configuran en trminos claros una fuente de perjuicio potencial innegable, a lo cual se suma el hecho de que el reclamo reconozca su causa en un procedimiento palpablemente nulo. En el sentido expresado, diversos pronunciamientos han reconocido la procedencia de medidas como la propugnada en el presente. As el Juzgado Nacional en lo Contencioso Administrativo Federal n 7, de la Capital Federal, en autos ARCURI, JUAN CARLOS C/FISCO NACIONAL (D.G.I.), de fecha 29/3/95 consider (Doctrina Tributaria; Errepar; t XVI; pg. 261 y sigtes.): Si bien la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sealado que las medidas cautelares dictadas en materia de recaudacin impositiva exceden el inters individual de las partes y

afectan de manera directa el de la comunidad, en razn de incidir en la percepcin de la renta pblica, constituyendo un factor de retardo y perturbacin en el desarrollo de la poltica econmica del Estado, con menoscabo de los intereses de la comunidad, por lo cual el rgimen en tal aspecto debe ser examinado con particular estrictez... no lo es menos que las medidas cautelares tienden a impedir que, durante el lapso que inevitablemente transcurre entre la iniciacin de un proceso y el pronunciamiento de la decisin final, sobrevenga cualquier circunstancia que imposibilite o dificulte la ejecucin forzada o torne inoperante los efectos de la resolucin definitiva (cfme. Palacio, Lino E.; Derecho Procesal Civil, T. VIII, pg. 14 y sigtes; y, en tal sentido, art. 232 del C. Proc.) y tienden a la obtencin de una resolucin judicial que asegure el cumplimiento de una eventual sentencia de mrito a dictarse en un proceso de conocimiento o ejecucin (C.M. Fed. Cont. Adm., Sala IV, in re Usandivaras, Eduardo c/E.N. Banco de Galicia y Bs. As. s/ordinario - Pieza art. 250 del Cdigo Procesal, del 21 de junio de 1990; Sala I in re Estado Nacional (M. de Educacin y Justicia c/Senoc, Fades y otros s/medida cautelar, del 27 de diciembre de 1988). Los requisitos establecidos por el Cdigo Procesal en el art. 230 se hallan configurados en el caso, 1) la apariencia o verosimilitud del derecho invocado por quien las solicita, atento a lo sealado (cuadra advertir aqu que la causa se refera a una resolucin de la Direccin General Impositiva a travs de la cual da por decado el rgimen de presentacin espontnea establecido por el decreto 1299/89, intimando el ingreso de las sumas presuntamente omitidas) ; 2) el peligro de la demora, que exige la probabilidad de que la tutela jurdica definitiva que la actora aguarda de la sentencia a pronunciarse en el proceso principal no pueda en los hechos realizarse, es decir que, a raz del transcurso del tiempo, los efectos del fallo final resultan prcticamente inoperantes. posibilidad de una inminente ejecucin fiscal . En un caso anlogo se ha expedido la Sala III, del Fuero Contencioso Administrativo Federal de la Capital Federal, en autos F.A.D.I.P. FABRICA ARGENTINA DE INSTRUMENTOS DE PRECISION S.A. S/FISCO NACIONAL (D.G.I), de fecha 15/8/95 (Impuestos LIV-A, pg. 42 y sigtes.), en donde se decidi: ...IV) Que el recurso de apelacin debe entonces prosperar pues: a) Tratndose de un pedido de suspensin de los efectos de un acto definitivo sujeto al recurso del art. 74 del reglamento de la ley 11.683, y mientras se sustancia ste, proceda el anlisis de los recaudos que exige el art. 12 segundo Es decir, que requieren que se acredite el peligro de un perjuicio irreparable configurado en el caso por la

apartado de la ley de procedimientos administrativos (esta Sala in re Exxon S.A., 19/07/95)... En consecuencia, la falta de fundamentos atendibles para oponerse al ejercicio del derecho a pedir compensacin por parte de la empresa actora, originan por el momento un proceder prima facie arbitrario por la demandada, siendo as razonable la suspensin de la ejecutividad del acto en sede administrativa, mientras se resuelve su recurso... De todos modos lo que en el caso interesa es que la permanencia de la medida cautelar solicitada depende del propio accionar y dilegencia del organismo demandado, pues fue concedida nicamente hasta que se dicte la resolucin administrativa que causa estado. Por este mismo la situacin no es anloga a la que contempl la Corte Suprema en Fallos 312:1010 (Trebas S.A., 22/06/89) y Firestone, 11/02/90 . (las bastardillas y negrillas me pertenecen). En referencia al mismo tema se ha expedido el Juzgado Nacional en lo Contencioso Administrativo Federal n 6, en autos MUNDO NUEVO S.A. C/DIRECCION GENERAL IMPOSITIVA S/MEDIDA CAUTELAR, de fecha 21/5/96, donde se sostuvo que: ...la medida reclamada constituye un remedio de excepcin, para cuya procedencia es necesario que concurran dos requisitos insoslayables: la verosimilitud del derecho invocado -fumus bonus iuris- y el peligro de sufrir un dao irreparable en caso de demora -periculum in mora-, a los que debe unirse un tercero previsto de manera genrica en el art. 199 del Cd. Procesal... considero que los requisitos indicados se encuentran configurados en la emergencia. (cuadra advertir que aqu que la causa se refera a una resolucin de la Direccin General Impositiva a travs de la cual da por decado el rgimen de presentacin espontnea establecido por el decreto 1646/90, intimando el monto de sumas presuntamente omitidas). Ello es as por cuanto el derecho de toda persona a ser oda respecto de la determinacin de sus obligaciones fiscales se encuentra expresamente contemplado en el art. 8, inc. 1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) . De las constancias obrantes en la causa surge que las decisiones recurridas haban sido dictadas inaudita parte, por lo que la pretensin de que no se ejecuten hasta tanto sean considerados los argumentos que la actora

vierte en su recurso de apelacin encuentra suficiente justificacin en la norma precedentemente citada, mxime teniendo en cuenta que stos no carecen de seriedad. Por otra parte, cabe presumir el perjuicio irreparable que derivara de la ejecucin de la suma reclamada, ya que aparece como evidente al comparar su monto con el patrimonio neto de la sociedad (cuadra advertir que la suma reclamada por la D.G.I. ascenda a $ 544.520,62 y el patrimonio neto de la sociedad era de $ 1.424.241,96) . Por todo lo expuesto, en consecuencia, solicito a V.S. decrete como medida cautelar la prohibicin de innovar prevista en el Cdigo de rito, con el objeto de que la Direccin General Impositiva se abstenga de iniciar acciones ejecutivas tendientes al cobro del reclamo efectuado a mi representada, hasta tanto el propio organismo fiscal resuelva en forma definitiva el recurso de apelacin oportunamente deducido en sede administrativa. V.- PRUEBA: Acompao en carcter de prueba documental: 1. Formularios de acogimiento a los regmenes establecidos por los decretos 1646/90 y 2413/91. 2. Boletas de depsito de los importes ingresados al amparo de los mencionados regmenes. 3. Nota aclaratoria de fecha 14/6/96 4. Resoluciones que decretan la caducidad de acogimiento al rgimen del decreto 1646/90, as como las pertinentes liquidaciones. 5. Recurso de apelacin deducido en sede administrativa y su ampliatoria. 6. Balance de la sociedad correspondientes al ltimo ejercicio cerrado a la fecha. VI.- CASO FEDERAL: Para el hipottico caso de resolucin contraria a los intereses de mi parte, introduzco todas las articulaciones manifestadas como cuestiones federales, a fin de dejar habilitada la instancia extraordinaria a que hace referencia el artculo 14 de la ley n 48.

La reserva del caso federal se formula, por entender que una negativa al recurso articulado vulnerara el derecho de defensa y las garantas del debido proceso e igualdad ante la ley, y la garanta innominada de la razonabilidad con que deben contar todos los actos pblicos consagrados en los artculos 18, 28 y 33 de la Constitucin Nacional. VII.- PETITORIO: Por todo lo expuesto, a V.S. solicito: 1. Me tenga por presentado, por parte en el carcter invocado y por constitudo el domicilio procesal indicado. 2. Se tenga por agregada la prueba documental original. 3. Se reserven los documentos originales acompaados en la caja fuerte del Juzgado, expediente. 4. Haga lugar a la pretensin deducida, decretando como medida cautelar la prohibicin de innovar, en el sentido de que la Direccin General Impositiva se abstenga de iniciar acciones ejecutivas tendientes al cobro del reclamo efectuado, hasta tanto exista pronunciamiento definitivo en la causa administrativa relativa al recurso de apelacin deducido por ante el Director General. Proveer de conformidad SERA JUSTICIA a cuyo fin se acompaan las respectivas copias para glosar al