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El Dao Directo en la Ley de Defensa del Consumidor La reforma de la Ley 24.

240 introdujo varias modificaciones que amplan el universo de derechos de los consumidores. El Dao Directo es una de las nuevas figuras que promete crecer en importancia e influencia. Para conocer ms sobre sus caractersticas y posibilidades, entrevistamos a Leonardo Lepscopo, Coordinador Jurdico de la Direccin de Defensa del Consumidor de la Subsecretara de Defensa del Consumidor. De qu hablamos cuando hablamos de Dao Directo? La Ley 24.240 de Defensa del Consumidor fue reformada con la sancin de la Ley 26.361 que se entr en vigencia en abril de 2008. En dicha reforma se modificaron aspectos sustanciales de la materia; fue muy amplia y se introdujeron algunas figuras importantes, como la sancin de las prcticas abusivas; el nuevo rgimen de los servicios pblicos, compartiendo con los Entes especficos el control y la vigilancia sobre la prestacin de estos servicios, el Dao Punitivo y la posibilidad de que las Autoridades de Aplicacin de la Ley 24.240 puedan disponer reparacin de daos en sede administrativa. Es decir, cuando un consumidor presenta un problema de consumo por algn incumplimiento o violacin a la ley, y dicha conducta le ocasiona un dao sea a sus bienes o a su persona, la Autoridad Administrativa puede fijar un resarcimiento a su favor. Esto es el Dao Directo, es una potestad que se le confiere a la Autoridad de Aplicacin para satisfacer

adicionalmente consumidores.

las

necesidades

de

los

Hablabas de las modificaciones a la Ley 24.240. Podras desarrollar un poco ms acerca de las principales reformas que se introdujeron? La reforma fue integral, modificndose una veintena de artculos. En mi opinin son cuatro las principales figuras que se introdujeron, sin establecer un orden de importancia. Entre ellas, en primer lugar, la posibilidad de castigar las denominadas prcticas abusivas y el trato indigno en perjuicio de los consumidores, es decir aquellas conductas nocivas para los consumidores, que no se desprenden de la clusula de un contrato sino de la atencin y el trato dado a los consumidores en una relacin de consumo. Luego estara el nuevo rgimen en el tratamiento de la problemtica de los Servicios Pblicos; en tercer lugar, la figura del Dao Punitivo, que es la posibilidad, en los casos importantes o de incidencia general o colectiva (es decir, cuando un conjunto de consumidores es afectado por alguna prctica ilcita; por ejemplo todos los clientes de una empresa de servicios alcanzados por un dbito indebido), los damnificados estn habilitados para recurrir a la justicia para solicitar, adems del cese de la conducta y la reparacin del dao personal causado a cada uno, que se le fije una multa adicional a la empresa proveedora, la aplicacin de un monto en concepto de Dao Punitivo, destinada a disuadir las conductas que afectan a los consumidores. Tengamos en cuenta que las violaciones a Ley de Defensa del Consumidor muchas veces afectan a un particular, pero en muchas otras ocasiones un

hecho ilcito impacta en muchos consumidores, a todos los que se encuentran en la misma situacin. Como ltima figura importante que surge de la reforma, est la ya referida figura del Dao Directo que va a ser me animo a asegurarlo- la estrella de la reforma, porque hasta ahora no haba posibilidad en la Sede Administrativa (es decir, La Autoridad administrativa de Aplicacin) que se pudiera aplicar la reparacin de daos a favor de los consumidores. En el rgimen anterior, muchas veces el consumidor vena a las conciliaciones y si en esa instancia no se llegaba a un acuerdo por un resarcimiento, desde la autoridad de aplicacin se segua trabajando en una multa en contra del proveedor pero por el dao producido, derivado de la infraccin, el consumidor deba ir con su reclamo a los Tribunales. Es decir, un abogado, tiempos ms largos, otros costos y muchas veces como la reparacin que se solicitaba era menor, el acceso a la justicia era inexistente. Con la introduccin de la figura del Dao Directo en sede administrativa, se puede proceder a fijar la reparacin sin necesidad de recurrir directamente a la justicia, en un procedimiento ms rpido y econmico. Cmo funcionaba el tema de Consumidor antes de la reforma? Daos al

La posibilidad de que el consumidor obtuviera su reparacin ya exista en la Ley de Defensa del Consumidor, antes de la reforma. En caso de un incumplimiento, el consumidor poda recurrir a la Autoridad de Aplicacin en sede administrativa, y lo primero que se realizaba era una Audiencia de Conciliacin entre las partes, para buscar una solucin. Se prevea que eventualmente- si la conciliacin era favorable, el consumidor se iba con

su problema resuelto y el proveedor evitaba ser sancionado. Sin embargo, la instancia de conciliacin es una instancia que la Ley prev como voluntaria, es decir, el proveedor es convocado a la audiencia pero puede no comparecer, por distintos motivos; o comparecer y no acceder a lo solicitado por el consumidor en la conciliacin. Si el proveedor no se presentaba o no conciliaba, se abran dos caminos: la Autoridad segua trabajando el expediente y, si corresponda, aplicaba una sancin al proveedor y el consumidor -para hacer efectivo su reclamo de reparacin- deba concurrir al Poder Judicial. En general, aproximadamente en la mitad de los casos se poda llegar a un acuerdo reparatorio en las Audiencias de Conciliacin, por lo tanto en el restante 50 por ciento de los casos, el consumidor deba recurrir a los estrados judiciales para solucionar su caso, con lo problemas ya referidos Con otros tiempos Con otros tiempos, consiguiendo un abogado que tomase un caso menor, pagando eventualmente la Tasa de Justicia el trmite judicial es un trmite de naturaleza distinta del administrativo. Y en general, como decamos antes, muchos casos menores podan ser desestimados. Entonces, ese era el rgimen previsto en la Ley. La posibilidad de reclamar el dao exista, pero slo era posible pero en la sede judicial . Y de cada 100 casos, en un 55 o 60 se poda obtener en la conciliacin por acuerdo de las partes para obtener reparacin, pero en el otro 40 o 45 por ciento no haba reparacin. En cambio, con el Dao Directo en sede administrativa se busca resolver esta situacin. Porque la conflictividad del consumo es enorme, todos somos consumidores y

permanentemente, aunque no nos demos cuenta, estamos realizando contratos de consumo. Cuando nos levantamos y hablamos por telfono; salimos al almacn a comprar algo; vamos a un curso, etc., estamos haciendo contratos de consumo. Entonces, tenemos millones de personas contratando todo el tiempo productos y servicios; la lgica ms simple y la estadstica ms bsica indica que naturalmente va a existir conflictividad importante. Qu cambios se introdujeron concretamente y cmo es la modalidad para fijar los daos actualmente? Con la reciente reforma a la Ley (artculo 40 bis de la Ley 22.240), se introduce la posibilidad de fijar Dao Directo en sede administrativa, que implica que si por una accin o inaccin del proveedor, que importe una infraccin de consumo, al consumidor se le produce un dao en sus bienes o en su persona, la Autoridad de Aplicacin tiene la posibilidad de resarcir dicho dao hasta un determinado monto. Hay algunas limitaciones para su aplicacin, porque as lo ha decidido el legislador, para su aplicacin en sede administrativa. Estos lmites son: el dao que se resarce es el directo, es decir, el que se produce como consecuencia inmediata de la infraccin; por ejemplo, si llevamos a reparar nuestro automvil al mecnico y el tallerista realiza un mal trabajo y la defectuosa reparacin provoca que se funda el motor, se producira un dao indemnizable. El dao directo, en este caso, sera el costo que le implica al consumidor reparar el motor del auto. Puede haber otras secuelas de daos indirectos; si por ejemplo el consumidor precisaba el auto para movilizarse por una discapacidad para hace un tratamiento, etc. La Autoridad de Aplicacin puede reparar el dao pero

slo el producido como secuela directa, en este caso la rotura del motor y lo que se pag indebidamente. El segundo lmite en cuanto a las posibilidades de fijar resarcimiento est referido a la cuanta. La Ley estipula que se puede fijar reparaciones por un monto no superior a las cinco canastas bsicas para el hogar 3, que difunde el Indec. En la actualidad ese valor corresponde a unos 6800 pesos. Muchas veces el dao derivado de una secuela directa de daos es 1000 o 2000 pesos. En ese caso el consumidor puede buscar una reparacin plena del dao en la sede administrativa. Pero si el dao es mayor, si excede largamente los 6800 pesos, el consumidor tendra que buscar la reparacin adicional en el Poder Judicial. El tercer lmite es que el acto administrativo que fija la reparacin puede ser apelado por el proveedor. En ese caso, los efectos del acto quedan suspendidos. Quiere decir que hasta que los jueces la instancia de revisin del acto administrativo- no certifiquen en trminos legales este acto, en cuanto a su viabilidad y pertinencia, la sancin impuesta y el dao fijado no pueden materializarse. Slo queda firme el acto- una vez que los jueces confirman, en su caso, el acto administrativo. Cmo cres que evolucionar la figura con el tiempo? La figura es relativamente nueva, pero creo que tiene consistencia en s misma, es propia y apta para reparar daos de consumo en general; es una figura interesante en cuanto a su modalidad- que viene a llenar un vaco de nuestro ordenamiento para la reparacin de daos de menor cuanta. Creo que las autoridades de aplicacin tenemos un gran desafo de ser profesionales en la aplicacin de la

figura, de ser prolijos en el uso del instrumento porque los proveedores estn habilitados a apelar para garantizar su derecho de defensa en juicio y los jueces son los que deben revisar lo actuado y avalar o no lo que estableci la Autoridad de Aplicacin. Algn comentario final sobre Dao Directo? Dos cuestiones importantes, tanto para consumidores como para proveedores. Si bien en mi opinin la figura est bien construida, tiene que quedar en claro que las cosas no son automticas. A medida que se vaya difundiendo la posibilidad del Dao Directo, es probable que muchos consumidores se acerquen pensando que automticamente, en un par de meses, se puede obtener la reparacin y no es as. Si bien en muchos casos se pueden resolver reclamos en el mbito de la conciliacin, si no hay acuerdo el trmite administrativo tiene plazos y observancias formales, puede ser apelado, etc., y luego los tiempos judiciales que dependern del fuero y la complejidad del caso. Entonces, por un lado una gran ventaja: la posibilidad de obtener una reparacin en un tiempo mucho ms rpido que mediante un Juicio ordinario de los estrados judiciales, sin pagar tasas ni otros gastos. Pero para que esta figura pueda funcionar jurdicamente hay que cumplir con una serie de procedimientos que son los que la dotan de legalidad y eficacia. Por lo tanto, el consumidor deber atender a estos tiempos. La segunda cuestin es la discusin sobre la eventual inconstitucionalidad de la figura, debido a que por lo general- la reparacin de daos ha sido una atribucin propia del Poder Judicial. Esto es as,

tiene asidero. Sin embargo, esta nueva figura que se traslada a un mbito del Poder Ejecutivo tiene, con las limitaciones que ya describimos, lmites y cotas suficientes para que est debidamente resguardado el debido proceso que prev de la Constitucin Nacional y normas inferiores. Adems, me gustara recordar que antes de la introduccin de esta posibilidad de fijar daos, las Autoridades de Aplicacin ya podamos y podemos dictar medidas cautelares, que son medidas de cese de conducta que se llevan adelante cuando se estima que en el mercado un proveedor est violando una norma. Una publicidad engaosa o un dbito indebido a los consumidores puede ser la razn para que preventivamente se dicte una medida de cese, que es una medida muy gravosa para el proveedor, con secuelas jurdicas incluso ms amplias y severas que las que provoca la aplicacin del Dao Directo. Esta tambin era una atribucin exclusiva del Poder Judicial y sin embargo est estipulada desde 1983 en la Ley de Lealtad Comercial y desde 1993 en la Ley de Defensa del Consumidor, entre otros ejemplos que pueden citarse. Las Autoridades de Aplicacin utilizaron esta potestad con mucha cautela y mucha prudencia y dira que en un 98 por ciento de los casos los jueces confirmaron las medidas y validaron la potestad administrativa en este plano. Por lo tanto, creo que tenemos suficientes argumentos jurdicos y confiamos que esta figura bien trabajada va a tolerar un control de constitucionalidad. Creo que finalmente algn caso va a llegar a la Corte Suprema, que es la ltima ratio de nuestro ordenamiento, que en ltima instancia sentar posicin sobre el tema. Figuras muy importantes de la doctrina especializada en la

materia (Dres. Lorenzetti, Mosset Iturraspe, Alterini, entre otros), se han mostrado proclives -en lo sustantivo- a la procedencia del instituto y nosotros, con nuestra experiencia administrativa, estimamos que en lo pertinente la Ley 24.240 se ha puesto los pantalones largos en la materia y ahora los consumidores contamos con una instancia de reparacin que, en lo personal, pienso que ms tarde o ms temprano se va a imponer y va a ser altamente favorable para los consumidores.