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PRESENTADO POR: CONDORI MOROCCO, Vilma GUTIRREZ CONDORI, Max Isidro MAYTA PAMPA, David Nazaret URRUTIA HURTADO,

ADO, Alberto Renzo ZAPANA SOTO, David SEMESTRE: 6to. A

UNIVERSIDAD ANDINA N.C.V. HIJOS ALIMENTISTAS

PRESENTACIN DEDICATORIA HIJOS ALIMENTISTAS:

Pg.

1. GENERALIDADES...... 4 2. CONCEPTO...6 3. LA IGUALDAD EN EL TRATAMIENTO DE LOS HIJOS... 7 4. ACCIN ALIMENTARIA...10 5. PROBANZA... 13 6. EXTINCIN.. 16 7. EFECTOS JURDICOS....17 8. COMPETENCIA DEL PROCESO DE CESE DE ALIMENTOS DEL HIJO ALIMENTISTA.. 18 9. LA PRETENSIN DE ALIMENTOS DEL HIJO EXTRAMATRIMONIAL, CUYA PATERNIDAD NO EST DETERMINADA, EN EL DERECHO COMPARADO.. 21 10. EL HIJO ALIMENTISTA, CRNICA DE UNA MUERTE ANUNCIADA.. 26 JURISPRUDENCIA......30 BIBLIOGRAFA

Dr. RUTH LPEZ LUNA

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El ordenamiento jurdico de un pas no puede ignorar las relaciones personales, pero tampoco puede gobernar en detalle todos los sucesos de la vida ntima y cotidiana del ncleo domstico, por eso, slo establece normas generales sobre la materia. El presente trabajo, ofrece una visin integral de la figura jurdica del hijo alimentista que se encuentra regulado por el artculo 415 del Cdigo Civil; tema de gran inters tanto para estudiantes como para operadores del sistema jurdico, por cuanto el trmino hijo alimentista es confuso, equvoco, pues no se trata legalmente de un hijo, ya que no ha habido reconocimiento ni declaracin judicial de paternidad, sino que se presume filiacin pero slo con efectos alimentarios, obligndose al varn que tuvo trato sexual con su madre en la poca de la concepcin, a alimentar a este extramatrimonial puramente alimentista. Por lo tanto, la naturaleza del trabajo tiene la finalidad de aclarar la figura jurdica del hijo alimentista, abarcando todo lo concerniente a este, incluyendo adems diversas jurisprudencias que permitirn un mejor entendimiento del tema, esperando que colme las expectativas de la responsable de la ctedra. Juliaca, junio del 2010

EL GRUPO

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El presente trabajo est dedicado al compaero David Zapana Soto, en agradecimiento a su apoyo incondicional.

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1. GENERALIDADES El actual tratamiento legislativo de la accin de reclamacin de la paternidad extramatrimonial determina que esta procede solo en los casos taxativamente contemplados en la ley, no obstante la vigente regulacin de la causal de acreditacin del vnculo parental a que se refiere el inciso 6 del artculo 402 del Cdigo Civil. Siendo que esta ltima causal se sustenta en la actuacin de la prueba del ADN u otras pruebas genticas o cientficas con igual o mayor grado de certeza, es posible que ellas no se puedan actuar por diversas razones; Sobre este punto, se puede decir que la previsin del legislador es siempre ms pobre que la realidad, ya que existen numerosos casos marginados que no han sido acogidos por la ley y menos pueden ser encajados en la misma, como el de la empleada del hogar vejada y embarazada por el patrn o por los hijos de ste, la mujer que accedi al trato sexual bajo la falsa promesa de matrimonio, el de la enamorada embarazada y abandonada por el presunto padre, las relaciones extramatrimoniales que mantiene el casado con su amante, etc.; Todos estos casos, no encuentran una respuesta en la ley para la determinacin de la filiacin. Sin embargo y siguiendo los sistemas legislativos que combinan los criterios prohibidos y permisivos para la investigacin de la paternidad extramatrimonial, para los casos indicados y, en general, para cualquier supuesto de hecho que no encaje en la previsin legal del artculo 402 del

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Cdigo Civil, se contempla una simple accin a efectos de alimentos, fundada en la posibilidad de la paternidad; esto es, sobre la base de una presuncin relativa de paternidad para solo los efectos alimentarios. Vale decir, fuera de los supuestos excepcionales de investigacin judicial de la paternidad, se permite al hijo extramatrimonial reclamar una pensin de alimentos que se regula de acuerdo con los criterios establecidos en el artculo 481 del Cdigo Civil: considerando las necesidades de quien los pide y las posibilidades de quien debe darlos al varn que ha tenido relaciones sexuales con su madre, durante el periodo legal de la concepcin; pensin que estar vigente hasta la edad de 18 aos cumplidos, pudiendo subsistir si llegado a su mayora no puede proveer a su subsistencia por incapacidad fsica o mental (artculo 415 del Cdigo Civil). Se trata, entonces, de un hijo extramatrimonial cuya paternidad no ha sido reconocida ni declarada judicialmente. Al respecto, la Corte Suprema ha determinado el sentido del artculo 415 del Cdigo Civil. As: Consecuentemente, la correcta interpretacin de la norma citada es que el pago de alimentos, en el caso de hijos extramatrimoniales tiene como finalidad evitar que los hijos no reconocidos voluntariamente queden en estado de indefensin al no poder satisfacer sus necesidades econmicas, debiendo asumir tal responsabilidad el que ha mantenido relaciones sexuales con la madre en la poca de la concepcin. En todo caso, la aplicacin de la prueba gentica u otra de validez cientfica de igual o mayor grado de certeza deviene potestativa al demandado, cuando se escolta la demanda con elementos probatorios que hagan presumir su paternidad y no necesariamente la certeza de una relacin sexual; determinacin que no implica desconocer definitivamente el derecho que por otra va puede corresponderle a la actora en representacin del alimentista. La denominacin de "hijo alimentista" en opinin de Arias-Schreiber, es poco acertada. Refiere que se trata de un trmino equvoco ya que parte del error de denominar hijos a quienes en realidad no lo son, por eso tambin Varsi Rospigliosi y Miranda Canales estiman que se trata ms bien de un acreedor alimenticio.

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Por estas razones se ha planteado la necesidad de crear la figura del "hijo alimentista", surgiendo sobre el particular hasta tres planteamientos: a) El conservador.- Sustenta que esta figura jurdica debe permanecer tal corno se halla regulado en el Cdigo Civil por su gran utilidad para los hijos no reconocidos ni declarados judicialmente. b) El innovador o radical.- Que propone derogar todo el captulo del epgrafe por considerarlo obsoleto (opinin de la Sub Comisin de Familia). c) El moderado.- sostiene que la figura debe conservarse hasta que llegue el momento que sea pertinente suprimirlo, planteamiento que compartimos con Arias-Schreiber. En efecto, este captulo de los hijos alimentistas deber desaparecer a futuro en la medida que se vayan aplicando las pruebas del ADN u otras de validez cientfica y, desde luego, siempre que se abarate su costo. En nuestro pas las normas del Cdigo Civil en esta materia se inspiran en los artculos 367, 381, 382 y 386 del Cdigo Civil de 1936. Luego, en el Cdigo Civil actual en el artculo 415 y siguientes, el que ha sufrido una modificacin significativa por Ley N 27048 de 06.01.99 que permite la aplicacin de las pruebas genticas u otra de validez cientfica. A ello se suma otra modificatoria por virtud del artculo 5 de la Ley N 28439 de 28.12.04, que agrega el cese de la obligacin alimentara si se comprueba que no es el padre. 2. CONCEPTO Algunos autores los llaman hijos puramente alimentistas. Son los hijos extramatrimoniales no reconocidos voluntariamente por sus padres, ni declarados judicialmente, pero que pueden reclamar una pensin alimentara que disfrutarn hasta los dieciocho aos, de quien tuvo relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin.

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Se trata, luego, de hijos legalmente sin padres, por consiguiente, no llevan sus apellidos, no tienen amparo de la patria potestad, no poseen derechos sucesorios y, sin embargo, la ley no desconoce su derecho a sobrevivir, razn por la cual les reconoce una pensin alimentaria por el estado de necesidad en que se hallan. El notable tratadista Cornejo Chvez, expresa, que es el hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado por su padre, pero a quien debe pasar una pensin alimenticia hasta cierta edad el varn que hubiera mantenido relaciones sexuales con la madre en la poca de la concepcin. Entonces, no es como su nombre pareciera sugerirlo de que todo hijo tiene derecho a alimentos, pues entonces todos lo seran en tanto se hallen en estado de necesidad. En este sentido, afirma Fernndez Clrigo, que "por regla general todas las legislaciones, pese a errores y lagunas que siempre se encuentran y de los que no pueden librarse las obras humanas por escrupulosas que sean, conceden a los hijos extramatrimoniales, que no pueden ser reconocidos ni declarados, respecto de los padres, un derecho de alimentos, cuando por la edad u otras circunstancias aqullos los necesiten, y al slo efecto de la concesin de esa pensin alimenticia que la ley otorga". 3. LA IGUALDAD EN EL TRATAMIENTO DE LOS HIJOS

El Cdigo Civil de 1936 haca una diferencia entre los hijos por su origen, as, eran considerados legtimos aquellos nacidos durante el matrimonio o dentro de los 300 das siguientes a su disolucin (artculo 299), e ilegtimos aquellos nacidos fuera del matrimonio (artculo 348). Posteriormente, nuestra Constitucin

Poltica de 1979 super esta diferencia que se haca entre los hijos, al establecer en su artculo seis que todos los hijos tenan iguales derechos, prohibindose toda mencin sobre el estado civil de los padres y la naturaleza de la filiacin de los hijos en los registros civiles y en cualquier documento de identidad.

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En este mismo sentido se pronuncia nuestra actual Constitucin al sealar en su artculo seis tercer prrafo que todos los hijos tienen iguales derechos y deberes, agregando que est prohibida toda mencin sobre el estado civil de los padres y sobre la naturaleza de la filiacin en los registros civiles y en cualquier otro documento de identidad. Este articulado no hace sino ir acorde con lo establecido en las Declaraciones Internacionales sobre Derechos Humanos suscritos por nuestro pas que prohben toda forma de discriminacin. As, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos en su artculo 2 inciso 1) seala que toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en dicha Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin. De igual modo se pronuncia la Convencin Americana sobre Derechos Humanos al disponer en su artculo 24 que todas las personas son iguales ante la ley, en consecuencia, tienen derecho sin discriminacin a igual proteccin de la ley. Sobre la conceptualizacin de la igualdad el Tribunal Constitucional en la Sentencia del 26 de marzo de 2003 recada en el Expediente N 261-2003-AA/TC ha sealado que la igualdad debe percibirse como un principio rector de la organizacin y actuacin del Estado y como un derecho fundamental de la persona, y es en este sentido que implica el reconocimiento de la existencia de una facultad o atribucin conformante del patrimonio jurdico de una persona, derivada de su naturaleza, que consiste en ser tratada igual que los dems en relacin a hechos, situaciones o acontecimientos coincidentes; por ende, como tal deviene en el derecho subjetivo de obtener un trato igual y de evitar los privilegios y las desigualdades arbitrarias. Seala adems el Tribunal Constitucional que dicho derecho instala a las personas situadas en idntica condicin en un plano de equivalencia, por ello no se pueden establecer excepciones o privilegios que excluyan a una persona de los derechos que se le conceden a otra en paridad sincrnica o por concurrencia de razones.

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Por lo expuesto es que no deben existir en nuestra legislacin normas discriminatorias, sino por el contrario normas que permitan un igual tratamiento a las personas que se encuentren en igualdad de situaciones. En el caso que nos ocupa, si bien el Cdigo Civil no se ha colocado en el supuesto del hijo alimentista que siga una profesin u oficio con xito y solo prescribe que aquel tiene derecho a los alimentos hasta los 18 aos de edad, a diferencia de los hijos reconocidos a quienes s se les considera tal derecho. Los alcances de la igualdad de los derechos se reflejan en: El tercer prrafo del Art. 6 de la Constitucin Poltica del Per, referida al alcance igualitario de derechos entre los hijos que tienen filiacin establecida con sus padres (matrimonial o extramatrimonialmente), ms no es de aplicacin dicho principio de igualdad a los denominados hijos alimentistas. *CAS. N 870-06-Puno, Corte Suprema. Cul es la diferencia en el tratamiento legal entre un hijo con vnculo paterno-filial y un hijo alimentista? Si bien, como ya se mencion, el tercer prrafo del artculo seis de la Constitucin Poltica del Estado seala que todos los hijos tienen iguales deberes y derechos, tratndose de derecho de alimentos existe diferencia entre aquellos hijos extramatrimoniales que tienen relacin paterno filial de aquellos que no tienen filiacin con el presunto padre, como son los denominados hijos puramente alimentistas, con quienes solo mantienen una obligacin pecuniaria.

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Al respecto la Corte Suprema, menciona: Sostener una completa igualdad entre los hijos cuyo vnculo paternal se encuentra establecido, con los hijos cuya paternidad no ha sido reconocida ni declarada judicialmente, significara admitir que el obligado en este ltimo caso tiene la calidad de padre y que por tanto, adems de alimentos, el alimentista tambin puede reclamar herencia y otros derechos, lo que evidentemente no refleja la voluntad objetiva de la norma constitucional. En este sentido, al hijo no reconocido ni declarado solo le corresponden alimentos hasta los dieciocho aos de edad, salvo que acredite incapacidad fsica o mental. (Cas. N 870-06-Puno. Lima, 04/10/2006). 4. ACCIN ALIMENTARIA a) NOCIN Y FUNDAMENTO.- El artculo 415, modificado por el numeral 2 de la Ley N 27048, dispone que, fuera de los casos del artculo 402, el hijo extramatrimonial slo puede reclamar del que ha tenido relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin una pensin alimenticia hasta la edad de los dieciocho aos. La pensin contina vigente si el hijo, llegado a la mayora de edad, no puede proveer a su subsistencia por incapacidad fsica o mental. El demandado podr solicitar la aplicacin de la prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza. Si stas dieran resultado negativo, quedar exento de lo dispuesto en este artculo. La Ley N 28439 agrega lo siguiente: "Asimismo, podr accionar ante el mismo juzgado que conoci del proceso de alimentos el cese de la obligacin alimentaria si comprueba a travs de una prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor

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grado de certeza que no es el padre". La modificatoria llena un vaco, puesto que el deudor alimentario al probar que no es el padre no tena derecho para exigir el cese de la obligacin alimentaria, como ahora ya se le reconoce. La accin alimentaria del hijo no reconocido ni declarado por su padre se funda en el derecho a la vida que tiene todo ser humano por el hecho de serlo. En tal sentido, alguien habr de proveer a la subsistencia de ese hijo sin familia y privado del status jurdico familiar y, ese alguien, en opinin del autor mencionado "no puede ser otro que aqul a quien, no con certeza y ni siquiera con vehemente verosimilitud o probabilidad, mas s con razonable posibilidad, puede reputarse como el progenitor. b) CARCTERES DE LA ACCIN ALMENTARIA.- El artculo 415, sobre este particular, destaca las notas distintivas siguientes: Consagra una presuncin de paternidad slo para efectos alimentarios, que puede ser destruida por el presunto padre. Slo acuerda al hijo un derecho frente al alegado padre y no frente a la madre, por tanto no puede hacerse valer contra los ascendientes ni descendientes en la lnea paterna. Exige acreditar el hecho de la relacin sexual entre, el demandado y la madre del actor en poca contempornea a la concepcin. La sentencia que fija alimentos para el acreedor alimentista no constituye prueba de paternidad extramatrimonial. Permite la aplicacin de pruebas genticas u otras de validez cientfica para descartar la paternidad, lo que constituye un gran avance.

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Si estas pruebas dieran resultado negativo el presunto padre quedar exento de lo dispuesto en el artculo 415 antes mencionado. Asimismo, podr accionar ante el juzgado que conoci del proceso de alimentos el cese de la obligacin alimentara si comprueba a travs de una prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza que no es el padre. c) TITULARES DE LA ACCIN.- La accin por mandato del artculo 417 corresponde al hijo alimentista no reconocido ni declarado por su padre, por tanto, es una accin personal. No obstante ello, esta accin puede

ejercitarse por medio de un representante legal (madre) y se la dirige contra el presunto padre o sus herederos. Los herederos, sin embargo, de conformidad con el artculo 480 del Cdigo Civil no tienen la obligacin de pagar al hijo ms de lo que habra recibido como heredero si hubiese sido reconocido o judicialmente declarado Se advierte que los herederos slo asumen la responsabilidad de cumplir con el pago de la pensin de alimentos, pero no la obligacin en s misma. Esa responsabilidad gravitar sobre la herencia del causante sin alcanzar a los bienes de los herederos y afectar la porcin disponible hasta donde fuera necesario para cumplirla, con lo cual, se conserva intacta la legtima de aquellos herederos forzosos. (728 del CC)

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As, por ejemplo, si el causante tuviese cnyuge y 2 hijos reconocidos, para efectos de determinar la parte afectada de la porcin disponible se deber considerar al hijo alimentista como un heredero. En este supuesto el causante tendra cuatro herederos. Siendo as, de la porcin disponible considerada como un todo solo se destinar para el cumplimiento de esa obligacin alimentaria un cuarto de la misma. Aprciese que la responsabilidad de pago de la pensin de alimentos se cumplir hasta agotar la parte afectada de la porcin disponible de la herencia o hasta que el alimentista alcance la mayora de edad, lo que ocurra primero. 5. PROBANZA a) PRUEBA DE LAS RELACIONES SEXUALES.La probanza de las relaciones sexuales no podr obtenerse ms que de una manera indirecta y de acuerdo a las circunstancias de cada caso. La posibilidad de la directa acreditacin consistir en su filmacin o grabacin; pero la carga probatoria se centrar en demostrar los indicios que en su conjunto adquieran significacin y conduzcan al Juez de Familia a la certeza de su comisin. Sin duda no bastar la partida de nacimiento del hijo en la que aparezca mencionado el varn demandado corno padre del titular de ese documento pblico. La probanza para los fines de la filiacin debe ser contundente, lo que no debe ocurrir tratndose de los alimentos para un hijo alimentista. La propia naturaleza de los hechos hace difcil acreditar objetivamente las relaciones ntimas que hubiera mantenido la madre con la persona contra quien se reclama los alimentos, razn por la cual se tiene que recurrir a indicios y a presunciones para llegar a la conclusin determinante sobre las relaciones imputadas La admisin expresa o tcita de haber sostenido relaciones sexuales, de carcter habitual y notorio de la relacin de pareja, la seduccin de la madre por promesa de

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matrimonio, por maniobras fraudulentas o abuso de autoridad, entre otros, son algunos de los hechos que requieren ser probadas para demostrar la existencia de las relaciones sexuales, por eso se dice que la obligacin de prestar alimentos para el hijo alimentista no deriva de la certeza de la paternidad, sino de la existencia de presuntas relaciones sexuales en la poca de la concepcin. Debe destacarse que la mencin del demandado en la partida de nacimiento del menor alimentista no constituye un medio probatorio que acredite las relaciones sexuales. As lo ha precisado la Corte Suprema: Que para la probanza de las relaciones sexuales no debe tenerse en cuenta la partida de nacimiento de la menor alimentista, por ms que aparezca en forma clara e inequvoca el nombre del demandado como presunto padre de dicha menor, y a pesar de no haber solicitado aquel la exclusin de su nombre, as la menor llevara sus apellidos durante aos. Igualmente y en atencin a la sancin prevista en el artculo 392 del Cdigo Civil de tener por no puesta la mencin de quien no efecta el reconocimiento, es irrelevante que en la partida de nacimiento se haya consignado como presunto padre a otra persona distinta del demandado. Cabe mencionar tambin que, ante la negativa del demandado de someterse a algunas de las pruebas, luego de haber sido debidamente notificado bajo apercibimiento, hasta por dos veces, el juez, despus de evaluar dicha negativa, las pruebas presentadas y su conducta procesal, resolver declarando la paternidad o al hijo como alimentista; es decir, declara la filiacin o

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le otorga una peticin alimenticia al llamado alimentista Los Cdigos ms recientes han descartado definitivamente el principio de la presuncin de paternidad para dar curso al empleo de las pruebas biolgicas u otras de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza, que tienen hoy en da mayor contundencia en la determinacin de la paternidad no matrimonial. Nuestro Cdigo con la modificatoria por Ley N 27048, se establece que el demandado podr solicitar la aplicacin de la prueba gentica u otras de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza. Si stas dieran resultado negativo, quedar exento de lo dispuesto en este artculo. As, el Cdigo se pone a la altura de los tiempos cuando admite estas pruebas. b) PRUEBAS SOBRE LA CONDUCTA DE LA MADRE.- La presuncin iuris tantum mencionada poda ser destruida por el alegado padre si acreditaba que durante la poca de la concepcin la madre tuvo: CONDUCTA NOTORIAMENTE DESARREGLADA.- Esto es, si la madre tanto en su vida pblica como privada muestra conducta que se caracteriza por su entrega a la sensualidad y los placeres mundanales en forma notoria que no condice con los dictados del honor y la dignidad, la moral y las buenas costumbres. La ley no slo exige conducta desarreglada, sino que sea notoriamente desarreglada. TRATO CARNAL CON PERSONA DISTINTA DEL PRESUNTO PADRE.- Vale decir, relaciones sexuales con varias personas, donde la habitualidad es una de sus caractersticas fundamentales, por tanto, no puede -de manera inequvoca- imputarse la paternidad a una sola persona. IMPOSIBILIDAD DE ACCESO CARNAL CON EL

DEMANDADO.- La accin es improcedente si durante la misma poca fue manifiestamente imposible al demandado tener acceso carnal con la madre, sea porque estuvo privado de la libertad, por encontrarse de viaje, enfermedad grave u otra causa semejante.

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Conviene precisar que la conducta de la madre debe haber sido notoriamente desarreglada, que la misma haya mantenido pluralidad de cpulas con personas distintas y que la imposibilidad del demandado para tener acceso carnal con la madre sea manifiesta. Slo en esos casos poda enervarse el derecho alimentario del hijo alimentista. Sin embargo, la Ley N 27048 ha derogado el artculo 416 del Cdigo Civil, el que permita al demandado invocar la exceptio plurium concubentium, por el que se alegaba la conducta notoriamente desarreglada de la madre o el trato carnal que ella haya mantenido con otras personas o la imposibilidad de que el demandado haya tenido trato sexual con la madre; empero, esta derogatoria no impedir que los demandados en estos procesos invoquen esos mismos hechos como medios de defensa de su parte, hechos que debern ser apreciados por el juez de acuerdo con el principio de la multiplicidad de las pruebas y la unidad del tema probandi. 6. EXTINCIN El derecho alimentario del hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado por su padre se extingue por las siguientes causales: a) Por llegar el alimentista a la edad de dieciocho aos, salvo que el hijo no se encuentre en condiciones de proveer a su subsistencia por incapacidad fsica o mental, en cuyo caso, la pensin alimenticia continuar vigente mientras dure tal incapacidad. b) Por muerte del obligado o alimentante, sin embargo, muerto ste, su herencia deber seguir soportando la carga de los alimentos por un monto no mayor a la herencia que hubiera recibido el hijo de haber sido reconocido o declarado. c) Por muerte del alimentista, en cuyo caso, sus herederos estn obligados a pagar los gastos de los funerales. (415, 486 y 728)

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7. EFECTOS JURDICOS La condicin del hijo alimentista genera consecuencias jurdicas de trascendencia que es necesario sealar: a) DERECHO A UNA PENSIN ALIMENTARIA.Como se tiene mencionado el acreedor alimentista puede reclamarlo hasta los 18 aos de edad, sin embargo dicha pensin continua vigente si el hijo referido no puede proveer a su subsistencia por incapacidad fsica o mental. Al respecto la Corte Suprema seala: La pensin alimenticia debe ser graduada segn las particularidades del alimentante y de la alimentista; esto es, que la menor no se encuentra en aptitud de atender por s misma su subsistencia y que el demandado es casado y tiene un hijo de corta edad (Exp. N 452-98. Lima, 18/10/99). (...) Debe tenerse presente las necesidades de los alimentistas, y, en ese sentido la pensin alimenticia ha de guardar la proporcin debida (...) (Exp. N 3356-95-Lima, 26/03/97).

b) IMPEDIMENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO.- Precisamente el inciso primero del artculo 242 expresa que el fallo que condena al pago de alimentos en favor del hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado judicialmente produce tambin el impedimento matrimonial. Sin duda, tiene su fundamento en la necesidad de prevenir matrimonios incestuosos aun cuando parezca que el hijo no tuviera progenitores, pero el hecho de que el presunto padre tuvo relaciones sexuales con la madre en la poca de la concepcin, ya es un indicio para conjeturar que es hijo suyo.

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c) LIMITACIN DE OBLIGACIN ALIMENTARIA ENTRE PADRE E HIJO ALIMENTISTA.- Segn el artculo 480 la obligacin de alimentarse que tiene un padre y su hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado, conforme a lo dispuesto en el artculo 415, no se extiende a los descendientes y ascendientes de la lnea paterna. Por el contrario, ellos los herederos solo asumen la responsabilidad de cumplir con el pago de la pensin de alimentos, pero no la obligacin en s misma. Esa responsabilidad gravitar sobre la herencia del causante sin alcanzar a los bienes de los herederos y afectar la porcin disponible hasta donde fuera necesario para cumplirla (artculo 728 del Cdigo Civil); con lo cual, se conserva intacta la legtima de aquellos herederos forzosos. d) PENSIN ALIMENTICIA Y GRAVAMEN SOBRE LA PORCIN DISPONIBLE.Segn el articulo 728, si el testador estuviese obligado al pago de una pensin alimenticia conforme al artculo 415, la porcin disponible quedar gravada hasta donde fuera necesario para cumplirla 8. COMPETENCIA DEL PROCESO DE CESE DE ALIMENTOS DEL ALIMENTISTA La contundencia de las pruebas biolgicas, como la prueba de ADN, ha marcado el camino para que la verdad biolgica prime sobre la verdad formal que se sustenta en desfasadas presunciones. Prueba de ello lo constituyen las modificaciones al libro de familia del Cdigo Civil en los ltimos aos que han incluido a las pruebas biolgicas u otras de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza, dejando de lado las presunciones En el tema de alimentos, la figura del hijo alimentista descansa sobre el hecho de que la madre haya tenido relaciones sexuales con un hombre durante la poca de la concepcin para que sea indicativo de paternidad (ya que puede ser cierto que sea el padre como que no). Es solo un indicativo, un hecho que se tiene por cierto, salvo que se acredite que no es as. En efecto, la HIJO

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solicitud de la aplicacin de las pruebas biocientficas constituye un medio de defensa para el sujeto demandado al pago de una pensin alimenticia por el referido supuesto. Si se comprueba a travs de una prueba gentica y otra de validez cientfica que el demandado no es el padre, este podr demandar el cese de la obligacin alimentaria ante el mismo juzgado que conoci el proceso de alimentos (artculo 415. del. CC). Segn se desprende del artculo 415 del Cdigo Civil, la solicitud de las pruebas biolgicas puede ser ofrecida en dos momentos: Cuando por vez primera se demande la pensin alimenticia en mrito de la figura del hijo alimentista. En caso el resultado de la prueba resulte negativo, se configura un supuesto de exoneracin del pago de alimentos. Cuando el ya obligado a prestar alimentos (en mrito a la figura del hijo alimentista) accione ante el mismo juzgado que conoci el proceso de alimentos acreditando que no es el padre a travs de las pruebas biolgicas. En este caso, si el resultado de las pruebas es negativo, se configura el cese de la obligacin alimentaria. Es decir, mientras que en la primera parte se indica expresamente que el hijo extramatrimonial reclama una pensin alimenticia del que ha tenido relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin, pero si aquel a quien se dirige la accin logra desvirtuar ser el padre, quedar exento de tal obligacin. Se entiende que ello ocurre durante el proceso de alimentos, pero debido a que el indicado artculo materia de modificacin tiene estrecha relacin con el artculo 402 del C.C. el que prescribe pruebas de rigor cientfico, que el presunto padre acceda a realizarse en el proceso de filiacin; y demuestre as que el no es el progenitor del reclamante. Si bien es cierto que el artculo en mencin se ubica dentro de la estructura del CC, su naturaleza es de derecho procesal y de manera idntica sucede con el artculo 402 al contener pautas que

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deben regir el proceso de reclamo de pensin alimenticia y filiacin extramatrimonial, respectivamente. El aludido artculo 415 del CC se refiere al hijo alimentista y nuevamente, se desliza el proceso de filiacin extramatrimonial atribuida al demandado; mas en este caso lo que ocurre es que aquel ha logrado desvirtuar tal premisa, y por ello de una manera muy lgica, se le libera de la obligacin de continuar prestndolos. Es decir, mientras que en la primera parte se indica expresamente que el hijo extramatrimonial reclama una pensin alimenticia del que ha tenido relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin, pero si aquel a quien se dirige la accin logra desvirtuar ser el padre, quedar exento de tal obligacin. Se entiende que ello ocurre durante el proceso de alimentos, pero debido a que el indicado artculo materia de modificacin tiene estrecha relacin con el artculo 402 del C.C. el que prescribe pruebas de rigor cientfico, que el presunto padre acceda a realizarse en el proceso de filiacin; y demuestre as que el no es el progenitor del reclamante. As la modificatoria en cuestin nos lleva al terreno de un proceso de alimentos que ya finaliz con una sentencia favorable al reclamante, y que se viene ejecutando, por cuanto indica que el obligado podr recurrir al mismo juzgado que conoci del proceso de alimentos y solicitar el cese de la obligacin alimentara. Adems, es dicho juzgado a quien nuestro legislador le enviste de competencia para conocer este nuevo proceso. Cabra adems la posibilidad de que aquel que ha demostrado no tener vnculo alguno con el solicitante de alimentos, peticione la devolucin de los pagos por concepto de pensin efectuados, como incidente del mismo proceso de cese de la obligacin alimenticia. La. Llamamos as por cuanto este supuesto no se enmarca de manera alguna en el de exoneracin o extincin, ya que descansa en diferentes supuestos fcticos

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9. LA PRETENSIN DE ALIMENTOS DEL HIJO EXTRAMATRIMONIAL, CUYA PATERNIDAD NO EST DETERMINADA, EN EL DERECHO COMPARADO La orientacin seguida por el Derecho comparado revela el cuidado que evidencian las legislaciones para llegar a una solucin que permita, por un lado, que la madre y su hijo no matrimonial obtengan los alimentos, y tambin lo necesario en la poca de la gestacin, alumbramiento y puerperio, por la va ms sumaria posible y, por otra parte, evite la injusticia de que se pague alimentos provisionales mientras se sustancie el juicio respectivo que puede conducir, en ocasiones despus de largo lapso, a la comprobacin de que no existe ttulo alguno para consumirlos. Sobre esa materia conviene tener presente lo que sigue: a) EL SISTEMA BELGA.- Es ilustrativo el procedimiento acogido por el legislador belga. Se sabe que cuando en Blgica rega el Code Napolen, la investigacin de la paternidad hallbase solo permitida en casos que importan o un reconocimiento posesin de estado o la comisin de un delito que se vincula a la poca de la concepcin rapto, privacin de libertad, secuestro, violacin de la madre. Prcticamente, pues, la investigacin de la paternidad extramatrimonial resultaba vedada. Pero, ya la Ley del 6 de abril de 1908 haba otorgado al hijo no matrimonial una accin por alimentos que no resulta declaratoria de filiacin, contra quien tuvo relaciones sexuales con la madre durante el periodo legal de la concepcin. Es decir, que el condenado a prestar los alimentos no es, jurdicamente, padre del nio no matrimonial. La accin de este ltimo era, entonces, meramente creditoria, pero no de filiacin. La prueba que se debe aportar es, adems, calificada: se debe probar las relaciones sexuales, por un lado; por el otro, que se verificarn durante el periodo legal de la concepcin. Pero tales hechos deben surgir sobre la base de medios de pruebas limitados: la confesin escrita del demandado, o el carcter notorio y habitual de las

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relaciones, o el atentado al pudor sin violencia sobre una mujer menor de dieciocho aos, o la seduccin calificada de la madre. La causal significativa es la relativa a la prueba de las relaciones sexuales mediante la comprobacin del carcter habitual y notorio de ellas, lo cual puede acaecer por medio de testigos. Sin embargo, la mencionada Ley belga otorg al demandado dos excepciones perentorias: la exceptio plurium y la inconducta notoria, a parte de los dems medios de defensa. El sistema del legislador belga se explicaba porque se vedaba, prcticamente, toda investigacin de paternidad no matrimonial. Pero la Ley francesa N 72-3, del 3 de enero de 1972, dej a un lado tal sistema legal. b) EL SISTEMA FRANCS.- No est de ms sealar que a comienzos del segundo decenio del siglo pasado, la ley francesa, del 16 de noviembre de 1912, al modificiar el artculo 340 del Code Napolen, que prohiba la investigacin de la paternidad no matrimonial, salvo en el caso de rapto inculpado a la poca legal de la concepcin, permiti esa indagacin en ciertos supuestos: rapto y violacin, referidos a la poca de la concepcin, accin deba seduccin, confesin so escrita, de concubinato notorio o posesin de estado. Esa intentrsela, pena caducidad, dentro de los dos aos que seguan al alumbramiento, o bien, a la cesacin del concubinato notorio o de los hechos que originaron una especie de posesin de estado, que se concretaba en el mantenimiento y educacin del nio en calidad de padre. Contra tal accin el demandado poda oponer estas excepciones perentorias: el plurium concubentium, la inconducta notoria, o la imposibilidad fsica (por ausencia o por el efecto de algn accidente. Es lgico, entonces, que ante ese sistema la accin por alimentos sufra las consecuencias de l: solo habindose declarado la filiacin proceda la condena

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respectiva. Sin embargo, la jurisprudencia, anterior a la ley de 1912, haba atenuado el rigor de esas conclusiones en el caso de seduccin dolosa de la madre y de promesa de sustentar al hijo no matrimonial (natural) que resultare de prueba por escrito o de posesin de estado. La ley francesa del 15 de julio de 1955, no solo admiti la accin de alimentos de los hijos adulterinos, sino que ampli el concepto de las hiptesis de la idea de sancin (v. gr., en lo referente a la seduccin dolosa) y lo atinente a la materia probatoria. Empero, es la ley del ao 1972 la que brinda al Derecho francs una fisonoma jurdica que se acerca a la idea de igualdad jurdica de las filiaciones. c) EL SISTEMA ITALIANO.- El Cdigo Civil italiano, cuyo libro I rega desde el 1 de Julio de 1939, haba establecido la obligacin de alimentos del padre hacia el hijo natural y los descendientes legtimos de l, aparte de los estrictamente necesarios para el nieto natural (artculo 435, derogado por la ley del 19 de mayo de 1975). Pero, en este caso, la filiacin natural deba ser legalmente reconocida o declarada, a cuyo efecto se aplicaban los principios regulatorios de la paternidad y de la maternidad natural (antiguos artculos 267 a 277). El nuevo Derecho de Familia establecido en la Ley italiana N 151 del 19 de mayo de 1975, no solo admite el reconocimiento del hijo no matrimonial aun cuando quien lo reconoce ya se hallaba unido en matrimonio con otra persona a la poca de la concepcin (artculo 250), sino que prev supuestos de reconocimiento del hijo concebido con el impedimento matrimonial de parentesco en grado prohibido, mediando buena fe de quien efecta el reconocimiento (artculo 251). La investigacin de paternidad y maternidad de los hijos no matrimoniales es admitida en los casos en que el reconocimiento de esa filiacin resulta procedente, correspondiendo todo gnero de pruebas (artculo 269). La accin para la declaracin judicial de la paternidad o maternidad exige una previa admisibilidad, que se la aprehende as: si concurren

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especficas circunstancias tales de tornar verosmil (giustificata) la pretensin accionable deducida. El procedimiento, entonces, subsigue conforme a las reglas establecidas en el artculo 274. La filiacin incestuosa an admite la investigacin judicial si existi rapto o violencia carnal en la poca que corresponde a la concepcin (artculo 278). Como se comprende, el examen probatorio previo para la admisin de la accin de filiacin no matrimonial, implica establecer si existe aquella verosimilitud de los hechos. d) EL SISTEMA ALEMN.- El sistema del Derecho alemn, segn el Cdigo Civil que rega el 1 de Enero de 1990, parti de una presuncin: se reputa padre del hijo natural al que haya cohabitado con la madre en la poca de la concepcin, a menos de que haya cohabitado otro en la misma poca (exceptio plurium). Esa presuncin que haba establecido el artculo 1717, BGB, caa cuando la cohabitacin o las relaciones sexuales, segn las circunstancias, no ha hecho evidentemente posible que la madre haya concebido el hijo en virtud de tales relaciones. La exceptio plurium no resultaba alegable por quien haba reconocido en un documento pblico su paternidad despus del nacimiento del hijo (artculo 1718, BGB). El plurium concubentium parta sobre la base de que solo la paternidad verdadera constituye el fundamento de la accin de alimentos; de lo contrario se ha dicho verase al representante del menor elegir por padre, entre los amantes de su madre, al ms rico o ms solvente. Dicho Cdigo Civil alemn estableca que los alimentos podan ser demandados por la madre, antes del nacimiento del hijo, para que se condenara provisionalmente al presunto padre a pagar lo necesario que requiriesen los gastos de alumbramiento y lolos de manutencin de la madre, durante las 6 semanas posteriores al parto, as como la pensin alimentaria que se debiera suministrar al hijo durante los tres primeros meses (artculos 1715 y 1716, BGB). La accin de la madre, para que procediera, deba tender a acreditar, prima facie, la paternidad del demandado, probando el embarazo, la fecha

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probable del alumbramiento, y la poca de las relaciones con el presunto padre. El tribunal deba tener en cuenta la presuncin legal ya indicada (artculo 1717, BGB), pero al demandado le asista el derecho de oponer la exceptio plurium concubentium. Como se observa, el referido Cdigo Civil alemn, si bien protegi altamente al hijo no matrimonial a los fines de que el padre lo sustentare dentro de los lmites legales (artculo 1708, BGB), as como a la madre no matrimonial, no descuid, aun en el procedimiento sumario tendiente a conseguir una decisin provisional, de reglar los medios de defensa perentorios que al demandado le asisten en esa misma va sumaria, que se tramitaba oralmente. El demandado tena la facultad de requerir la absolucin de posiciones por parte de la madre del presunto hijo no matrimonial de aquel.

e)

EL SISTEMA SUIZO.- Tambin, el legislador suizo ha organizado minuciosamente el procedimiento en la materia, sea exigiendo que la accin de reconocimiento del hijo no matrimonial aun cuando tienda a obtener solo alimentos se intente despus del ao del nacimiento, pudiendo deducrsela con anterioridad a este ltimo (artculos 308 y 309 del Cdigo Civil suizo), sea presumiendo esa paternidad cuando se prueba la cohabitacin en la poca de la concepcin (artculo 314, 1 parte, Cdigo Civil suizo), sea haciendo caer esta presuncin cuando de los hechos se deduzcan dudas serias sobre la paternidad del demandado (artculo 314, 2 parte, Cdigo Civil suizo), sea ordenando rechazar la accin cuando la madre viva, a la poca de la concepcin, en la inconducta (artculo 315). Pero los gastos del alumbramiento y de manutencin (artculo 317), as como la pensin alimentaria para el hijo, solo se ordena satisfacerlos si la demanda es declarada fundada (artculo 319). Sin embargo, si la paternidad del demandado aparece prima facie establecida (parait tablie), puede el juez, si la madre hllase en necesidad, condenarlo, aun antes de la sentencia, a dar caucin por los gastos presumibles del alumbramiento y por los de la manutencin del hijo durante tres meses (artculo 321). Se concluye, pues, que media prudente conducta del legislador suizo, que pondera todos los intereses en juego, lo cual,

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sin embargo, hoy queda superado por un sistema legal como el nuestro que autoriza toda especie de pruebas, includas las pruebas biolgicas. En la legislacin comparada el uso de esta figura es poco frecuente en latinoamerica, ya que slo se la ha encontrado con el nombre de action fins de subsides, instituida en los artculos 342 y siguientes del Cdigo Civil chileno, a quienes se los llama "hijos ilegtimos no reconocidos solemnemente". Sin embargo, siguiendo los sistemas legislativos que combinan los criterios prohibidos y permisivos para la investigacin de la paternidad extramatrimonial, se contempla una simple accin de alimentos fundada en la posibilidad de la paternidad. Esta situacin busca brindar proteccin al menor, al hijo extramatrimonial que corre el riesgo de caer en el ms absoluto desamparo. 10. EL HIJO ALIMENTISTA, CRNICA DE UNA MUERTE ANUNCIADA La figura del hijo alimentista regulada en el artculo 415 del Cdigo Civil, cada vez va perdiendo vigencia, pues con el avance de la ciencia y su exactitud, es impensable que ahora el hijo extramatrimonial pretenda solo una pensin alimenticia, que es lo nico que se lograr conseguir en mrito de la institucin del hijo alimentista, ya que el legislador consider que si bien es inhumano privar a un inocente de los alimentos, tampoco es justo que una persona que puede no ser el padre, tenga que asumir el sostenimiento del hijo con la misma amplitud que si fuera un hijo matrimonial o extramatrimonial reconocido o declarado. Sin duda alguna la denominacin de hijo alimentista es una expresin desafortunada que a muchos lleva a la equivocacin. Como ya sabemos el hijo alimentista es aquel menor, fruto de una relacin extramatrimonial, de quien no se ha podido determinar plenamente su paternidad por no encontrarse en alguno de los cinco primeros incisos del artculo 402 del CC, por lo que solo se le otorga una pensin alimenticia por parte de quien mantuvo relaciones sexuales con la madre de aquel al tiempo de la concepcin; es solo, como dira Varsi Rospigliosi, un acreedor alimentario, por lo que este mal llamado hijo no tiene ningn otro derecho propio de la filiacin legalmente establecida.

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Como vemos, esta figura nace de la duda de no saber con certeza quin es el padre de un menor, as est establecido en el artculo 415 del Cdigo Civil; posteriormente, al promulgarse la Ley N 27048, esta figura se hizo presente en el inciso 6 del artculo 402 del C.C. como una de las consecuencias de la negativa del demandado a someterse a la prueba de ADN, ante lo cual la doctrina respondi que la salida legal de declarar al hijo como alimentista () no es la ms adecuada, pues teniendo las pruebas de ADN, esa figura no debiera existir en nuestro ordenamiento civil ya que se presume la paternidad de aquel que tuvo relaciones sexuales con la madre en la poca de la concepcin, y deja la duda de saber si el demandado era padre o no del alimentista, obviando el derecho de todo nio y nia a conocer su origen biolgico. Opinin que compartimos plenamente, pues por qu otorgarle a un nio solo una apariencia de padre y a este un acreedor alimentario, quien tal vez sea su hijo, cuando con la prueba de ADN tal duda se salvara y se le pueda otorgar a tal nio, mal llamado hijo alimentista, todos los derechos que tiene un autntico hijo respecto de su padre y no privarlo de estos?. En efecto, si bien la figura del hijo alimentista resultaba adecuada hace poco ms de dos dcadas atrs, ahora no lo es, debido a que no se le puede seguir privando a un nio del derecho a conocer su propio origen biolgico, y por ende, conocer a su autntico padre, por el simple hecho de no encontrarse dentro de los indicios enumerados en los cinco primeros incisos del artculo 402 del CC, siendo que ahora se puede establecer su verdadera filiacin y esclarecer toda incertidumbre a travs de la experticia de ADN. Afortunadamente as lo ha entendido el legislador al eliminar esta figura del inciso 6 del artculo 402 del CC con la promulgacin de la Ley N 28457, lo cual viene a ser un gran avance. Adems, es preciso tener en cuenta que esta figura es propia de un sistema cerrado, pues al no poder encajar una determinada situacin dentro de los supuestos taxativos que este sistema establece, no queda ms que declarar al nio, cuya paternidad se quiere determinar, como hijo alimentista. Es decir, esto es algo as como el resultado de no poder ubicarnos dentro de alguna de las presunciones, en otras palabras, esta figura es producto de aquellas.

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Aqu pues tenemos a un extrao rbol (las presunciones), que como todos tiene una raz (sistema cerrado) y que a su vez produce dos tipos de frutos, unos dulces y otros amargos, los frutos dulces, que son los pocos, vienen a ser una declaracin judicial de paternidad extramatrimonial y los frutos amargos, que son los ms, vienen a ser una declaracin de hijo alimentista. Siendo que el agricultor (el legislador) extrae de raz tal rbol, pues no le gustan los frutos amargos, y en su lugar coloca otro (la prueba de ADN) de fuerte raz (sistema abierto) que solo produce frutos dulces, esto es, la declaracin judicial de paternidad extramatrimonial (con un 99.9999% de certeza del vnculo filial entre el demandado y su hijo); ahora la pregunta es puede el primer rbol seguir produciendo sus frutos amargos luego de haber sido extrado de raz?, evidentemente que no. Pues bien, con esta sencilla comparacin lo que queremos hacer notar es que no se puede mantener una figura exclusiva de un sistema cerrado, cuando ahora nos encontramos en un sistema abierto, siendo, por ello, que esta figura est obligada a desaparecer; de la misma opinin es Arias-Schreiber al precisar, comentando el artculo 415 del CC, que esta figura paulatinamente tender a quedar en desuso, por los continuos avances cientficos que permitirn a la mayora de la poblacin acceder a las pruebas de paternidad, por fortuna el primer paso para ello ya se dio al borrar esta figura del artculo 402 del CC y estamos seguros que dentro de poco desaparecer por completo de nuestro Cdigo Civil, el tiempo y la ley se encargarn de darnos la razn. En consecuencia, es claro que la figura podra no existir en la medida que, actualmente, el desarrollo cientfico permite que las pruebas tengan mayor grado de certeza como es el caso del ADN, que casi indubitablemente determina la filiacin biolgica. Sin embargo, es importante resaltar que debido a su considerable costo no es factible que la mayora de procesados lo sean sometidos a ella.

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1. SI EL OBLIGADO ACREDITA QUE NO ES EL PADRE BIOLGICO DEL HIJO ALIMENTISTA Puede dejar de brindarle alimentos? Al haberse acreditado mediante una prueba de SI EL OBLIGADO ACREDITA QUE ADN que el obligado a prestar alimentos no es el NO ES EL PADRE BIOLGICO DEL HIJO ALIMENTISTA Puede dejar de brindarle alimentos? padre biolgico del hijo alimentista, resulta aplicable lo dispuesto en el artculo 415 del Cdigo Civil en lo concerniente a que aquel podr solicitar el cese de dicha obligacin.

CASACIN N 522-2005-Lambayeque (El Peruano, 1 de agosto de 2006) CAS. N 522-2005-LAMBAYEQUE Exoneracin de alimentos. Lima, veintisis de enero de dos mil seis.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA, vista la causa el da de la fecha, producida la votacin correspondiente de acuerdo a ley, emite la presente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata, en el presente caso, del recurso de casacin interpuesto por Mara Zoila Huatay Herrera, a fojas doscientos setenta y seis, en contra de la resolucin de vista de fojas doscientos sesenta y siete, su fecha once de octubre de dos mil cuatro, la misma que confirma la sentencia de primera instancia, de fojas doscientos treinta y ocho, su fecha veintiocho de octubre de dos mil tres, que declara fundada la demanda; en los seguidos por Ricardo Isaac Padilla Arbul contra Mara Zoila Huatay Herrera, sobre exoneracin de alimentos; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Mediante resolucin de fojas trece, del cuadernillo de casacin, su fecha veintiuno de abril de dos mil cinco, esta Sala Suprema ha declarado procedente el recurso por la causal prevista en el inciso uno, del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, relativa a la aplicacin indebida de normas de derecho material, como son: A) artculo cuatrocientos ochenta y tres del Cdigo Civil, toda vez que, de acuerdo a lo argumentado por la recurrente, no se da ninguno de los tres presupuestos para que se configure la exoneracin de alimentos: el haber desaparecido en el alimentista el estado de necesidad, el haber alcanzado el alimentista la mayora de edad, o el haber muerto el alimentista o el obligado; B) artculo cuatrocientos quince, in fine, del Cdigo Civil, pues en autos se demanda una exoneracin y no un cese de la obligacin alimentaria;

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por lo cual resultan inaplicables dichos dispositivos; CONSIDERANDO: Primero.- Que, que como se ha reseado, la recurrente denuncia que se ha aplicado indebidamente: a) el artculo cuatrocientos ochenta y tres del Cdigo Civil, toda vez que no se da ninguno de los tres presupuestos para que se configure la exoneracin de alimentos, a saber: el haber desaparecido en el alimentista el estado de necesidad, el haber alcanzado el alimentista la mayora de edad, o el haber muerto el alimentista o el obligado, por lo que la demanda debi declararse infundada en todos sus extremos; adems tampoco se ha considerado que, en el proceso de exclusin de nombre, la partida de nacimiento del menor alimentista an mantiene el apellido del demandante; y, b) el artculo cuatrocientos quince, ltima parte del Cdigo Civil, pues en, en autos se demanda una exoneracin de alimentos y no un cese de obligacin alimentaria, resultando inaplicable dicho dispositivo; Segundo.- Que, en cuanto a la alegacin esgrimida en el literal a), es preciso tener en consideracin que si bien la pretensin del demandante se refera a que se ordene el cese de abuso de derecho alimentario dictado a favor del menor lvaro Padilla Huatay, no se encuentra dentro de los supuestos descritos en el primer prrafo del artculo cuatrocientos ochenta y tres del Cdigo Civil, lo que en el fondo pretenda el actor era que se libere, exonere o dispense de la pensin alimenticia, por no ser el padre del hijo de la demandada; Tercero.- Que, asimismo, el inciso ocho del artculo ciento treinta y nueve de nuestra Carta Magna seala que son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: 8. El principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley (...). De otro lado, el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil precisa que el juez deber atender a que la finalidad concreta el proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica, haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia (...); Cuarto.- Que, estando a dichos preceptos, se advierte que las instancias de mrito, a efectos de poder dar solucin a la presente litis, han considerado, correctamente, conforme a sus facultades, que la pretensin del demandante persigue la finalidad que seala el artculo cuatrocientos ochenta y tres del Cdigo procesal Civil, el cual es la exoneracin de seguir pasando la pensin alimenticia al menor hijo de la demandada. Adems, la fundamentacin jurdica de la pretensin procesal puede ser errada o simplemente no estar fundamentada adecuadamente en materia jurdica; es en dicho supuesto en que el juez debe aplicar el derecho que corresponda a al controversia. Como bien seala la doctrina, es tarea fundamental del juez determinar la norma sustantiva aplicable al caso o adecuada para resolver el conflicto.

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Consecuentemente, no se advierte que las instancias de mrito hayan aplicado de manera indebida el artculo cuatrocientos ochenta y tres del Cdigo Procesal Civil, puesto que la misma s resultaba pertinente para dirimir la presente controversia; en tal sentido, este extremo del recurso debe ser desestimado por infundado; Quinto.- Que, sin perjuicio de lo antes expuesto, es preciso sealar que en aplicacin de lo dispuesto por el artculo ciento noventa y ocho del Cdigo Procesal Civil, el cual prescribe que las pruebas obtenidas vlidamente en un proceso tienen eficacia en otro, el demandante ha hecho uso de la prueba del ADN, actuada en el proceso de exclusin de nombre, el cual tiene plena eficacia en el presente proceso; Sexto.- Que, con respecto al sustento esgrimido en el literal b) expuesto en el considerando primero, es preciso sealar que dicha norma no resulta impertinente al caso de autos. Si bien en el presente caso no discute el otorgamiento de una pensin alimenticia, puesto que ello ya fue otorgado en el proceso pertinente, el sustento que sostiene el demandante para pretender la exoneracin de alimentos es el hecho de que en el proces seguido por las mismas partes sobre exclusin de nombre (expediente noventa y ocho-ciento cuarenta y cuatro) se acredit mediante prueba de ADN que l no era padre del nio lvaro Padilla Huatay (fojas ciento cuarenta y tres del expediente). En tal sentido, al haberse acreditado ello, resulta aplicable lo dispuesto en el artculo cuatrocientos quince, en lo concerniente a que el demandado (demandante en el presente proceso) podr solicitar la aplicacin de la prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza. Si estas dieran resultado negativo, quedar exento de lo dispuesto en este artculo. Asimismo, Max Arias Schereiber-Pezet seala que si el demandado demuestra por medio de estas pruebas la imposibilidad de ser el padre, no se le podr condenar alimento1; Stimo.Que, si bien la Sala Superior al expedir la recurrida, ha sealado de manera errnea, que es de aplicacin el ltimo prrafo del artculo cuatrocientos quince, referida al cese de la obligacin alimentaria, esta Sala Suprema, en aplicacin del segundo prrafo del artculo trescientos noventa y siete del Cdigo procesal Civil, concluye que la parte resolutiva de la resolucin impugnada se encuentra arreglada a ley y por ende, el presente recurso debe ser desestimado. Por estas consideraciones, de conformidad con el artculo trescientos noventa y siete del Cdigo Procesal Civil y el Dictamen Fiscal Supremo, declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas doscientos setenta y seis por Mara Zoila Huayta Herrera; en consecuencia, NO CASARON la sentencia de fojas doscientos sesenta y siete, su fecha once de octubre de dos mil cuatro; CONDENARON a la recurrente al pago de una multa de dos

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unidades de referencia procesal; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Ricardo Isaac Padilla Arbul contra Mara Zoila Huatay Herrera, sobre exoneracin de alimentos; y los devolvieron.

SS. TICONA POSTIGO, CARRIN LUGO, FERREIRA VILDOZOLA, PALOMINO GARCA, HERNNDEZ PREZ

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2. SI EN UN PROCESO DE HIJO ALIMENTISTA LA MADRE DEMANDANTE SE DESISTE DE LA PRUEBA DE ADN Se puede ordenar esta de oficio? Si se ventila en el proceso el derecho a los alimentos de un menor, debe estimarse siempre el inters superior del nio, establecido en el SI EN UN PROCESO DE HIJO ALIMENTISTA LA MADRE PRUEBA DE ADN Se puede ordenar esta de oficio? artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes; para lo cual, pese a que ADN, se puede ordenar como medio probatorio de oficio la actuacin de dicho medio de prueba u otro de validez cientfica, si se consideraba que lo actuado no formaba conviccin, conforme a la facultad prevista por el artculo 194 del Cdigo Procesal Civil. CASACIN N 2314-2004-Moquegua (El Peruano, 03 de julio de 2006)

DEMANDANTE SE DESISTE DE LA la demandante desista de la prueba gentica del

CAS. N 2314-2004-MOQUEGUA

Alimentos. Lima, cuatro de noviembre de dos mil cinco.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista la causa nmero dos mil trescientos catorce de dos mil cuatro, en audiencia pblica de la fecha, y producida la votacin con arreglo a ley, con lo expuesto en el dictamen fiscal emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por Sabina Marina Tarqui Mercado mediante escrito de fojas ciento veintitrs, contra la sentencia de vista emitida por la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Moquegua de fojas ciento trece, su fecha nueve de julio de dos mil cuatro, que revoca la sentencia apelada de fojas setenta, del cinco de enero de dos mil cuatro; y reformndola declara infundada la demanda de alimentos; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, concedido el recurso de casacin a fojas ciento veintiocho, fue declarado procedente por resolucin, obrante a fojas diecisiete del cuadernillo formado en este Supremo Tribunal, del ocho de noviembre de dos mil cuatro, por, la causal contemplada en el inciso tercero del artculo trescientos ochenta y seis del Cdigo Procesal

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Civil, esto es por la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, sustentada en que los magistrados habran inaplicado los artculos cuatrocientos cincuenta y ocho; cuatrocientos sesenta y uno, inciso segundo y doscientos setenta y seis del Cdigo Procesal Civil; argumentando en el sentido que, no se ha reparado en que el demandado tiene la condicin de rebelde; no ha aportado ninguna prueba al proceso, y ni siquiera se ha apersonado a la audiencia nica, en donde deba responder una serie de preguntas, comportamiento que ha sido evaluado por el a quo pero no as por el ad quem; es as que la Sala Superior yerra cuando afirma que no se ha configurado el supuesto previsto en la norma invocada; CONSIDERANDO: Primero.- Que; existe contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso cuando en el desarrollo del mismo no se han respetado los derechos procesales de las partes, se han obviado o alterado actos de procedimiento, la tutela jurisdiccional no ha sido efectiva y/o el rgano jurisdiccional deja de motivar sus resoluciones o lo hace en forma incoherente, en clara transgresin de la normatividad vigente y de los principios procesales Segundo.- Que, conforme a lo establecido en el inciso tercero del artculo ciento veintids del Cdigo Procesal Civil, toda resolucin debe contener la mencin sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolucin con lasa consideraciones, en orden numrico correlativo, de los fundamentos de hecho que sustentan la decisin, y los respectivos de derecho con la cita de la norma o normas aplicables en cada punto, segn el mrito de lo actuado; Tercero.- Que, la referida contravencin denunciada constituye una causal abierta, que aunque no fuere invocada de manera expresa, necesariamente importa la observancia de la norma precedentemente glosada; la que guarda pertinencia con los principios consagrados en los incisos tercero y quinto del artculo ciento treinta y nueve de la Constitucin Poltica y el artculo primero del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, pues de lo contrario se privara de tutela y se sometera a la indefensin a los justiciables; Cuarto.Que, el juez de la causa ha amparado la demanda considerando acreditados sus fundamentos para lo cual ha estimado la declaracin testimonial prestada por Mara Magdalena Zapata Lucero, el estado de rebelda del demandado y su conducta procesal; Quinto.- Que, la Sala Superior ha revocado la apelada sealando que no se encuentra acreditada las relaciones sexuales durante la poca de la concepcin del menor, para lo cual ha resaltado que la nica prueba ofrecida, para este fin, por la actora y actuada en la audiencia nica, es la declaracin testimonial de Mara Magdalena Zapata Lucero; que, resulta limitada para probar el derecho alimentario del hijo extramatrimonial, en razn que la mencionada testigo declara que no le

consta haber visto relacin amorosa y sexual entre las partes, y que la preguntante le refiri haber quedado embarazada por haber tenido relaciones con el demandado; no habiendo sido corroborado por otras pruebas para lograr la finalidad de los medios probatorios; que, la declaracin de rebelda, como causa de hechos expuestos en la demanda, no surte efecto alguno cuando la pretensin se sustenta en un derecho indisponible, como lo es el de alimentos, conforme lo establece el artculo cuatrocientos sesenta y uno, inciso segundo, del Cdigo Procesal Civil; y, que los indicios probatorios a que se refiere el a quo, solo adquieren significacin en su conjunto, cuando conducen al juez a la certeza en torno a un hecho desconocido, relacionado con la controversia, pero referido a los medios probatorios sucedneos, como lo exige el artculo doscientos setenta y seis del Cdigo Procesal Civil; Sexto.- Que, es presupuesto para que se configure la existencia del hijo alimentista que se acredite las relaciones sexuales habidas con la madre durante la poca de concepcin, conforme lo establece el artculo cuatrocientos quince del Cdigo Civil; por tanto, las pruebas actuadas en un proceso de esta naturaleza deben conducir al Juzgador a determinar el estado de alimentista de quien lo solicita; sobre la base de las pruebas que esta parte presente para acreditar su derecho, e incluso a las que presente la parte contraria para desestimar la existencia de las relaciones sexuales; as como, a los sucedneos de los medios probatorios; Stimo.- Que, sin embargo la Sala Superior no ha tenido en cuenta que en autos la actora ha dado su versin sobre los hechos en su escrito de demanda, la misma que no ha sido contestada, habindose declarado rebelde al demandado; situacin que debi ser analizada por la Sala a la luz de lo que dispone el artculo cuatrocientos sesenta y uno del Cdigo Procesal Civil, haciendo la salvedad que solo es derecho indisponible para pedir los alimentos mas no para negarlos; a lo que se une la conducta procesal del demandado al no acudir a la audiencia nica para prestar su declaracin de parte, en la que deba absolver las preguntas del interrogatorio; aspectos probatorios que debieron ser analizados por la Sala Inferior, para no afectar el derecho a la tutela jurisdiccional de la recurrente; ms an si se considera que en autos se ventila el derecho a los alimentos de un menor por lo que, debe estimarse siempre el inters superior del nio, establecido, en el artculo noveno del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes; para lo cual pese que la demandante se desisti de la prueba gentica del ADN (cido Desoxirribonucleico), la Sala Superior ha podido ordenar como medio probatorio de oficio la actuacin de dicho medio de prueba u otro de validez cientfica, si consideraba que lo actuado no le formaba conviccin, conforme a la facultad prevista por el artculo ciento

noventa y cuatro del Cdigo Procesal Civil; Octavo.- Que, de otro lado, el inciso quinto del artculo ciento treinta y nueve de la Constitucin Poltica, establece como garanta constitucional la motivacin escrita de las resoluciones en todas las instancias, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho que la sustentan, lo que se encuentra ratificado por el inciso tercero del artculo ciento veintids del Cdigo Procesal Civil y artculo doce de la Ley Orgnica del Poder Judicial; asimismo, el inciso sexto del artculo cincuenta de la aludida norma procesal, establece como deber de los jueces, fundamentar los autos y las sentencias bajo sancin de nulidad; Noveno.- Que, siendo esto as y habida cuenta que se ha contravenido las normas procesales contenidas en los artculos cuatrocientos cincuenta y ocho, cuatrocientos sesenta y uno, inciso segundo y doscientos setenta y seis del Cdigo Procesal Civil y al haberse vulnerado el artculo Constitucional ciento treinta y nueve, inciso quinto, de conformidad con los artculos trescientos ochenta y seis, inciso tercero y trescientos noventa y seis inciso segundo, acpite dos punto uno, concordado ton el artculo ciento setenta y uno del Cdigo Procesal Civil: Declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto, a fojas ciento veintitrs, por Sabina Marina Tarqui Mercado; y, en consecuencia CASARON la sentencia recurrida de vista de fojas ciento trece, su fecha nueve de julio de dos mil cuatro, la que declararon NULA; y, ORDENARON que la Sala de su procedencia emita un nuevo fallo con arreglo a derecho; DISPUSIERON la publicacin de la presente Resolucin en el diario oficial El Peruano; en los seguidos por Sabina Marina Tarqui Mercado con Javier Marquina Starke, sobre alimentos; y los devolvieron.

SS. ECHEVARRA ADRIANZN, TICONA POSTIGO, SANTOS PEA, MANSILLA NOVELLA, PALOMINO GARCA

3. EN LOS CASOS DE HIJO ALIMENTISTA DEBEN ACREDITARSE RIGUROSAMENTE LAS RELACIONES SEXUALES HABIDAS DURANTE LA POCA DE LA CONCEPCIN? Exp. N 864-98 CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA Demandante Demandado Asunto Fecha : : : : Kelly Antonia Jara Torres Federico Antonio Jara Guzmn Alimentos 29 de setiembre de 1999

Tratndose de un hijo alimentista no es de rigor exigir pruebas contundentes que acrediten las relaciones sexuales habidas durante la poca de la concepcin que por su naturaleza en muchos casos son de difcil probanza, por lo que tiene que recurrirse a pruebas indirectas o presunciones, en suma a los sucedneos de los medios probatorios.

EXP. N 864-98 Lima, veintinueve de setiembre de mil Novecientos noventa y nueve.VISTOS; interviniendo como Vocal ponente el Seor Carrin Lugo; con la participacin adems de los seores Ferreyros Paredes y Cabello Matamala; en la causa seguida por doa Paulina Malena Torres lvarez con don Federico Antonio Jara Guzmn sobre alimentos. I. CONSIDERANDOS

Por sus fundamentos pertinentes y por la consideracin siguiente: 1) El presente proceso se refiere a la reclamacin de alimentos a favor de la menor Kelly

Antonia Jara Torres en su calidad de hija alimentista, dentro de la previsin contenida en el artculo cuatrocientos quince del Cdigo Civil, no se trata de un proceso de filiacin. 2) Tratndose de una hija alimenticia no es de rigor exigir pruebas contundentes que

acrediten las relaciones sexuales habidas durante la poca de la concepcin que, por su naturaleza en muchos casos es de difcil probanza, por lo tiene que recurirse a pruebas indirectas o presunciones, en suma a los sucedneos de los medios probatorios. 3) En el presente caso las indicaciones hechas por la actora en la audiencia nica de fojas

cincuenta y seis sobre lunares que tiene el demandado en el cuerpo, indicaciones hechas a una pregunta que se le formul en la audiencia hacen presumir sobre las relaciones ntimas habidas entre las partes siendo insuficientes para desvirtuar las anotadas afirmaciones el certificado mdico de fojas noventa respecto a la ubicacin exacta de los lunares. II. a) DECISIN: CONFIRMARON la sentencia de fojas noventa y ocho, su fecha ocho de julio de mil novecientos noventa y nueve que declara fundada en parte la demanda de fojas cuatro y siguientes y, en consecuencia, ORDENA que el demandado don Federico Antonio Jara Guzmn acuda con una pensin alimenticia a la menor Kelly Antonia Jara Torres en su calidad de hija extramatrimonial, pensin alimenticia que se fija en la suma de doscientos nuevos soles mensuales; con lo dems que contiene y es materia de la apelacin. b) ORDENARON la devolucin de los autos al Juzgado de origen para los fines consiguientes. FERREYROS PAREDES CARRION LUGO CABELLO MATAMALA

4. HIJO ALIMENTISTA - SE ENTIENDE RECONOCIDO UN HIJO AL ACEPTARSE QUE SE EMBARAZ A LA MADRE? Cas. N 2534-02 Puno SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA REPBLICA Demandante Demandado Asunto Fecha : : : : Ana Lilia Quispe Porcela Hilario Quispe Charca Pensin alimenticia 27 de enero del 2003

No es suficiente reconocer haber embarazado a la madre del menor para que se entienda reconocido este ltimo. Es indispensable consignar la identidad del menor, pues sino lo nico que se estara reconociendo es la existencia de relaciones sexuales entre ambas personas.

CAS. N 2534-02 - PUNO. Pensin alimenticia. Lima, veintisiete de enero del dos mil tres.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; Vista la causa nmero dos mil quinientos treinta y cuatro - dos mil dos, en Audiencia Pblica de la fecha, y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por Hilario Quispe Charca, mediante escrito de fojas ochenta y ocho, contra la sentencia de vista de fojas ochenta y uno-ochenta y dos, su fecha diez de julio del dos mil dos, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Puno, que confirmando la sentencia de fojas cincuenta, de fecha veinte de mayo del dos mil dos, en el extremo que falla declarando fundada la demanda sobre cobro de pensin alimenticia; y revoca la misma en el extremo que dispone que el demandado acuda a su hija Ana Lilia Quispe Porcela, con la pensin mensual y adelantada ascendente a la suma de doscientos nuevos soles de sus ingresos mensuales; reformando este extremo, ordenaron al demandado Hilario Quispe Charca, acuda a la demandante Ana Lilia Quispe Porcela, con la suma de ciento cincuenta nuevos soles, por concepto de alimentos y por mensualidades adelantadas; FUNDAMENTOS DEL RECURSO; La Corte mediante resolucin de fecha seis de setiembre del dos mil dos, declar procedente el recurso por la

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causal contenida en el inciso primero del artculo trescientos ochenta y seis del Cdigo Procesal Civil, denunciando la interpretacin errnea de normas de derecho material, correspondiente al artculo cuatrocientos quince del Cdigo Civil, porque estando a la partida de nacimiento de la actora y los fundamentos de la demanda, la actora tiene la condicin de hijo alimentista, teniendo derecho a reclamar una pensin alimenticia solo hasta los dieciocho aos y no hasta la actualidad, en la que tiene veintin aos; tampoco prev la citada norma se contine asumiendo obligacin despus de la mayora de edad por razones de estar siguiendo una profesin u oficio exitosamente, salvo por incapacidad fsica o mental que no es el caso; por lo que, considera no le asiste a la demandante el derecho de percibir una pensin alimenticia; CONSIDERANDO: Primero.- Que, de la partida de nacimiento de fojas dos, se aprecia que la actora no se encuentra reconocida como hija del demandado, en razn que este ltimo no figura como declarante; asimismo, del acta de conciliacin y arreglo de fojas tres, su fecha treinta de agosto de mil novecientos ochenta y uno, se aprecia que si bien, el demandado Hilario Quispe Charca acepta haber embarazado a la madre de la accionante, en el mes de enero de dicho ao, se compromete a la crianza del bebe apenas nazca; sin embargo, en dicho documento no se consigna la identidad del menor, debido a que, se encontraba an en el vientre de su madre, por ello dicho instrumento solo prueba la existencia de relaciones sexuales entre ambas personas; Segundo.- Que, estando a lo expuesto, se aprecia que no se encuentra acreditada la relacin de parentesco entre la accionante y el demandado, que permitira la aplicacin del artculo cuatrocientos veinticuatro y cuatrocientos setenta y cuatro inciso segundo del Cdigo Civil, en el sentido que ambos no se deberan alimentos recprocamente, y que este derecho alimentario subsistiera aun cuando el hijo fuera mayor de dieciocho aos; Tercero.- Que, por el contrario si resulta aplicable la figura del hijo alimentista, regulado en el artculo cuatrocientos quince del glosado cdigo; empero, el beneficio alimentario consagrado en dicha norma, solo permanece hasta que el alimentista cumpla dieciocho aos de edad, y solo subsiste si ste no puede proveer a su subsistencia por incapacidad fsica o mental; situacin que no se aprecia en el presente proceso, en razn que de la partida de nacimiento de fojas dos se aprecia que la actora al momento de la interposicin de la demanda contaba con veinte aos de edad, y adems en autos no obra documento alguno que adolezca de incapacidad fsica o mental; Cuarto.- Que, en consecuencia la demanda de fojas cinco adolece del requisito de procedencia establecido en el artculo cuatrocientos veintisiete inciso tercero del Cdigo Procesal Civil; Por tales

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consideraciones y en aplicacin de lo dispuesto en el artculo trescientos noventa y seis inciso primero del acotado, declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Hilario Quispe Charca, y en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas ochenta y uno-ochenta y dos, su fecha diez de julio del dos mil dos; y actuando en sede de instancia REVOCARON la sentencia apelada de fojas cincuenta, su fecha veinte de mayo del dos mil dos, y reformndola declararon IMPROCEDENTE la demanda de fojas cinco interpuesta por Ana Lilia Quispe Porcela; ORDENARON se publique la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos con Hilarlo Quispe Charca, sobre pensin Alimenticia; y los devolvieron.

SS. ECHEVARRA ADRIANZN; MENDOZA RAMREZ; AGUAYO DEL ROSARIO; LAZARTE HUACO; PACHAS VALOS.

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5. SI EL HIJO ALIMENTISTA CONTINA SATISFACTORIAMENTE ESTUDIOS SUPERIORES. Subsiste la obligacin alimentaria? La obligacin de proveer alimentos subsiste en los SI EL HIJO ALIMENTISTA CONTINA SATISFACTORIAMENTE ESTUDIOS SUPERIORES. hijos varones o mujeres mayores de dieciocho aos que continen en forma exitosa una profesin u oficio acreditada de manera fehaciente. La proteccin del beneficiado se prorroga en este supuesto y alcanza tambin a los hijos alimentistas porque de acuerdo con el Subsiste la obligacin alimentaria? artculo sexto de la Constitucin Poltica del Per, todos los hijos tienen iguales derechos. CASACIN N 2466-2003-APURMAC (El Peruano, 1 de agosto de 2005)

CAS. N 2466-2003 - APURMAC. Exoneracin de Alimentos. Lima, veintids de setiembre de dos mil cuatro.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; con los acompaados; vista la causa en la audiencia pblica en el da de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por No Vega Castro, contra la resolucin de vista de fojas ochenta y uno, su fecha veintiuno de agosto de dos mil tres, expedida por la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Apurmac, que confirmando la apelada de fojas sesenta y uno, su fecha diecisis de julio del mismo ao, declara fundada la demanda y dispone la exoneracin de alimentos; con lo dems que contiene; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Mediante resolucin expedida por esta Suprema Sala, de fecha siete de noviembre de dos mil tres, se declar PROCEDENTE el presente recurso, por la causal prevista en el inciso segundo del artculo trescientos ochenta y seis del Cdigo Procesal Civil, referida a la inaplicacin del tercer prrafo del artculo cuatrocientos ochenta y tres del Cdigo Civil, concordado con el artculo cuatrocientos veinticuatro del mismo Cdigo, que en forma expresa disponen que subsiste la obligacin del proveer al sostenimiento de los hijos e hijas mayores de dieciocho aos que estn siguiendo con xito una profesin u oficio;

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sin embargo, las instancias de mrito no han tenido en cuenta que el recurrente ha demostrado en forma amplia respecto a la subsistencia del estado de necesidad alimentaria, as como que se encuentra estudiando en forma exitosa una profesin u oficio; CONSIDERANDO: Primero: Que, el derecho alimentario es un derecho humano fundamental de atencin prioritaria, pues se encuentra estrechamente ligado a la subsistencia y desarrollo de la persona, por ello goza de proteccin, no solo en la legislacin nacional, sino en tratados internacionales; Segundo: Que, las instancias de mrito, han reconocido que el demandado se encuentra cursando estudios, acreditado con documentos que obran en autos, sin embargo, han estimado procedente la exoneracin de alimentos del hijo alimentista, solicitada por Orestes Vega Morales, tema que es materia de cuestionamiento por el recurso de casacin que nos ocupa; Tercero: Que, el artculo cuatrocientos ochenta y tres tercer prrafo del Cdigo Civil modificado por la Ley nmero veintisiete mil seiscientos cuarenta y seis protege al alimentista cuando ha transcurrido la mayora de edad, si: ... est siguiendo una profesin u oficio exitosamente...; artculo que resulta perfectamente aplicable a los hijos alimentistas al ser coherente con el artculo sexto in fine de la Constitucin Poltica del Estado, segn el cual todos los hijos tienen iguales derechos y deberes; Cuarto: Que, as establecidas las reglas, se puede determinar que resulta plenamente aplicable al presente caso la norma bajo comentario, pues conforme han dilucidado las instancias inferiores, el demandado ha acreditado en forma fehaciente que se encuentra siguiendo estudios de manera exitosa conforme a las constancias de fojas veinte y veintids y resultados acadmicos de fojas diecinueve; adems, con los documentos de fojas diecisis a dieciocho ha probado realizar los pagos respectivos; ms an cuando en el presente caso el actor ha venido prestando asistencia alimentaria al demandado durante diecisis aos, sin hacer uso de la facultad de llevar a cabo las pruebas genticas necesarias para descartar definitivamente la paternidad que todo este tiempo se le ha atribuido; Quinto: Que, a mayor abundamiento resulta pertinente tener en cuenta que, si bien el artculo cuatrocientos quince del Cdigo Civil establece taxativamente que el hijo alimentista tiene derecho a una pensin de alimentos hasta los dieciocho aos; en similares trminos se contemplan los alimentos para el hijo reconocido, que en un principio se mantiene tambin hasta dicha edad como seala el artculo cuatrocientos ochenta y tres en su segundo prrafo, segn el cual la pensin que se pasa a los hijos menores de edad deja de regir cuando se ha llegado a la mayora de edad y como tambin resulta del artculo cuatrocientos setenta y dos del Cdigo Civil; lo que corrobora que la obligacin de alimentos para el alimentista que sigue una profesin u oficio exitosamente es un derecho contemplado tambin para los hijos alimentistas a que se refiere el

artculo cuatrocientos quince precitado; Sexto: Que, por estas consideraciones, resulta aplicable al presente caso, la ltima parte del artculo cuatrocientos ochenta y tres del Cdigo Sustantivo; y de conformidad con lo previsto en el acpite primero del artculo trescientos noventa y seis del Cdigo Procesal Civil; SENTENCIA: declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por No Vega Castro, a fojas ochenta y ocho; en consecuencia CASARON la resolucin superior de fojas ochenta y uno, de fecha veintiuno de agosto de dos mil tres; y actuando en sede de instancia: REVOCARON la sentencia apelada de fojas sesenta y uno, su fecha diecisis de julio de dos mil tres, que ampar la demanda y dispone la exoneracin de alimentos; REFORMNDOLA declararon INFUNDADA la demanda; en la causa seguida por Orestes Vega Morales contra No Vega Castro, sobre exoneracin de alimentos; MANDARON se publique la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron. SS. ROMN SANTISTEBAN, TICONA POSTIGO, LAZARTE HUACO, RODRGUEZ ESQUECHE, EGSQUIZA ROCA.

ARIAS SCHREIBER PEZET. Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984. Tomo III: Derecho de Familia. Gaceta Jurdica Editores. Lima, 2006. CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho familiar peruano. Dcima edicin actualizada. Gaceta Juridica Editores. Lima, 1999. GACETA JURDICA. Dialogo con la Jurisprudencia. Lima (varios tomos). GACETA JURDICA. Actualidad Jurdica. Lima (varios tomos). GACETA JURDICA. Cdigo Civil Comentado. Tomo III. Gaceta Jurdica. Lima, 2006. HINOSTROSA MINGUEZ, Alberto. Derecho de Familia. Tercera edicin. Editorial San Marcos, Lima, 1999. MEJA SALAS, Pedro. El Derecho de Alimentos. Librera y Ediciones Jurdicas. Lima, 2003. PALACIO PIMENTEL, Gustavo. Manual de Derecho Civil. Tomo II. Vol. 2. Editora Huallaga. Lima, 1987 PLCIDO VILCACHAGUA, Alex. Manual de Derecho de Familia. Editorial Gaceta Jurdica. Lima, 2002.

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