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ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA DEL NOTARIADO

Por Margot Ortiz


Abogada

1.- Primeros antecedentes histricos


El desarrollo histrico de la institucin notarial ofrece, en todas las pocas, situaciones comparativas de sumo inters. En Cartago no era desconocida la institucin notarial. Lo demuestra el texto transmitido por Polibio, del tratado celebrado con Roma en el ao 509 antes de Cristo, con la clusula de quienes fueran a efectuar operaciones mercantiles en el territorio cartagins, no podan concluir contrato alguno sin la intervencin del escribano. La historia de Egipto afirma Pond- "atrae singularmente a los notarios en lo que concierne a los ancestrales orgenes que pudiere tener su profesin por la existencia de un personaje de muy marcados caracteres como de trascendente importancia dentro de la sociedad egipcia, al que, precisamente por valoracin fontica, se le tiene como antepasado del notario: es el escriba". La organizacin social y religiosa de Egipto, hicieron de sus escribas personajes de verdadera importancia intelectual dentro de aquel engranaje administrativo. En la historia antigua de Egipto se conocieron dos clases de documentos, el "casero" y el "del escriba y testigo", el primero entre 3100 y 177 A. de C. y el segundo en 1573 y 712 A. de C. En el documento "casero" una persona contraa simplemente una obligacin de hacer, como lo era casi siempre la transmisin de la propiedad de un objeto o cosa, lo que se haca con tres testigos y la firma de un funcionario de jerarqua. En el caso conocido como "documento del escriba y testigo", se trataba de una declaracin de persona, la que firmaba el escriba, en forma tal, que resultaba casi imposible el que pudiera alterar. Estos documentos se grababan en papiro, material en el cual los egipcios fueron verdaderos maestros. En Babilonia la actividad de tipo civil como las manifestaciones religiosas estaban ntimamente unidas, y la administracin de justicia la impartan los jueces con la colaboracin de los escribas. Es conocido el Cdigo de Hammurabi (1728 a. C. 1686 a. C. segn la cronologa breve o 1792-1750 a. C. segn la cronologa media); piedra grabada, encontrada al realizar excavaciones en la ciudad de Susa. Este cdigo tiene un importante contenido de materias de ndole jurdico civil, administrativo y procesal. Pero, lo interesante en l es la importancia que le da al testigo. Pareciera que todo contrato o convenio deba hacerse en presencia de testigos. El Cdigo de Hammurabi es una referencia de inters en cuanto a las formas documentales que incipientemente comienzan a revelarse como textos escritos, pero en los que predomina la prueba testimonial,

adicional a las influencias de las fuerzas naturales y a la intervencin fortuita de factores externos al entendimiento humano. En los pueblos indios, lo jurdico y religioso tambin en estrecha relacin, y su regulacin en la antigedad, estaba consagrada por las clebres Leyes de Man, traduccin popular de Mnava Dharma Zstra. Tambin en este conjunto de normas, el testigo aparece como la forma fundamental y clsica de medio de prueba. Dentro de la organizacin social de los hebreos, haban varias clases de escribas: el escriba del rey, que autenticaba todos los actos de importancia de la actividad monrquica. El escriba del pueblo, redactor de pactos y convenios entre los particulares. El escriba del Estado, de funciones judiciales y como secretario de Consejo de Estado. Y el ms importante de todos, el escriba de ley al que, se le reconoca una gran autoridad e influencia, dada su misin de interpretar la ley. .De hecho, se seala que slo ellos interpretaban la ley, y no admitan sino las explicaciones por ellos manifestadas. Ellos se crean los depositarios de la verdad contenida en la ley. En Roma hubo una serie de personas que redactaban documentos, y segn Fernndez Casado 1, fueron conocidos como Notarii. scribal, tabelione, tabularii. chartularii, actuari, librrari, amanuenses, logrographi, refrandarii, cancelarii, diastoleos censuales libelenses, numerarii, scriniarii. comicularii, exceptores, epistolares, consiliarri, congnitores . Si bien es cierto que muchos notarialistas ven "esta gran gama de personajes, a los antecesores del notario actual, es preciso, sin embargo, analizar el criterio, pues con tal amplitud afirma Pond 2 "llegaramos al extremo absurdo de significar que todo aquel que supo escribir y fue capaz de redactar un documento a peticin de un tercero ha sido antecesor del notario". De un anlisis metodolgico de la naturaleza de la actividad ejercida por tales funcionarios, se llega a la afirmacin de que en Roma cuatro funcionarios son los que verdaderamente pueden citarse de genuina antelacin del notario. Son el escriba, el notarii, el tabularii y el tabelin. El escriba tena funciones de depositario de documentos, y redactaba decretos y mandatos del pretor. El notario era aquel funcionario que trasladaba a la escritura las intervenciones orales de un tercero y deba hacerlo con exactitud y celeridad. El tabulario era el funcionario de hacer las listas de aquellos romanos sujetos al pago de impuesto. El tabelin tena la finalidad de redactar actas jurdicas y los convenios entre los particulares. Eduardo Durando, - citado por Pond -, seala que el hbito de recurrir ciertos funcionario para redactar actas jurdicas y, luego archivarlas, dio origen a que aparecieran especialistas en redaccin de escrituras y testamentos, dndole la formula legal.

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FERNNDEZ CASADO, Miguel, Tratado de Notara (Madrid, Imprenta Viuda de Minuesa de los Ros, 1895) PONDE, Eduardo Bautista, Origen e Historia del Notariado (Buenos Aires, Depalma, 1967)

En suma, segn Pond, la condicin especial de actuar en los negocios privados, de tener una intervencin netamente particular, completada por su aptitud redactora; el conocimiento del derecho que les permita actuar de manera de asesor jurdico, y la posibilidad de que procurara la eficaz conservacin de los documentos, hacen que el "tabelion", pueda se considerado como el ms legtimo antecesor del notario dentro de la interpretacin caracterizante del notario de tipo latino.

1.1.- Antecedentes del escribanato en Grecia


En relacin a este perodo se ofrecer una breve sistematizacin extrada de la informacin bibliografa actualmente vigente. La informacin su alcance. Miguel Fernndez Casado3 afirma que eran conocidos los sngrafos y/o apgrafos y que en Atenas se otorgaban contratos previo ha haberlos inscritos en un registro pblico que llevaban los sngrafos, verdaderos notarios que, segn l, cada tribu tena dos de ellos que eran muy considerados y, adems, se les renda honores. Sin embargo, Eduardo Pond 4 se muestra dudoso al respecto afirmando que Fernndez Casado llevado por su euforia notarialista, encontraba en tales escribas una facultad que estos en verdad no tenan, lo que lo lleva a catalogar a los sngrafos como notarios. Por otra parte, segn el diccionario general etimolgico de la lengua espaola de Roque Barcia, el que haya existido en Atenas alguien dedicado a registrar contratos, no nos puede llevar a pensar que estos cumplan una funcin notarial. De hecho, el Apgrafo, segn este diccionario, era el encargado de repartir procesos, lo que no lo aproximara en absoluto a la funcin de los notarios, en el sentido de la concepcin latina desarrollada en el tiempo. Sin embargo, la crtica de Pond puede ser exagerada respecto del anlisis de Fernndez Casado, dado que lo que el historiador busca en realidad es una apariencia fctica, material y formal entre ambos conceptos o cuerpos, considerando que no se puede hacer otra comparacin dado que las instituciones y las caractersticas sociales estn en proceso de constante cambio, por lo que no se podra pensar que los Singrafos o Apografos de aquella poca realizaran las mismas funciones que los actuales notarios. Jos Carrasco Zahini5, licenciado Mexicano, al escribir su artculo acerca del notariado en Mxico, menciona que en Atenas existan magistrados llamados Apgrafos, los que cumplan la funcin de copistas originales, esto, en contraposicin de los Singraphos, levantaban actas y hacan firmar al acreedor y al deudor. Este autor afirma que ejercan las mismas funciones del notario, fundamento bastante endeble, al decir de Pond, en atencin a que slo eran copistas originales, y, por tanto, no cumplan con todas las otras funciones que ha implicado la labor notarial desde su conformacin como tal. obtenida de los autores slo hace cita de nombres, funciones, referencias, tareas, con bastante ambigedad, lo que obliga a ser bastante cuidadosa respecto de

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Fernandez Casado, Miguel Tratado de Notaria, Madrid 1895, Tomo 1 pg. 50 y sgtes. Pond Eduardo Bautista, Origen e Historia del Notariado, Ediciones de Palma 1967, Buenos Aires, pg. 25. Jos Carrasco Zahini, Breve historia del Notariado Mexicano, revista Internacional del Notariado, N4, Pg. 331

Por otra parte Jorge Bollini6, coincide con Pond, sealando en sus publicaciones que es difcil estudiar el derecho Griego por la gran escasez de fuentes de que se dispone, sin embargo, su aporte es importante tanto por la influencia que pudo haber tenido sobre el derecho romano en la evolucin de la contratacin escrita, como por que la dominacin griega en el periodo Macednico que tambin puede haber influido en el derecho romano tardo. Segn Bollini, es por esta influencia Macednica posterior al desplazamiento invasor de Alejandro Magno que se conoci en Egipto legado histrico que contiene un escrito interior, enrollado y sellado, y otro exterior que reproduce el mismo texto. Este antecedente es considerado una presunta influencia del documento en la poca en que Grecia fue sometida por un proceso dominante que inici Filipo el Grande y que luego expandira mundialmente su hijo Alejandro, ello nos vincula con la actividad que pueda haber desempeado en los tiempos clsicos de la cultura helnica - asevera Bollini - algn individuo en el cual pudiramos encontrar las caracterizaciones tipificantes de un notario. Maximiano Aguilar,7 haciendo referencia al instituto que pudo haber habido en Grecia, dice que tuvo escribas y adems notarios o estengrafos que escriban por signos o abreviaturas Agrega que los Lacedemonios empleaban signos secretos con el fin de que los enemigos no pudieran entender las cartas que dirigan a sus generales en el caso de que alguna de ellas pudiera caer en tales manos. Sin embargo, estos enunciados, que confunden Escriba, Notario y Estenografo, estos documentos de carcter blico no pueden haber sido escrito ni siquiera por un antecesor a lo que conocemos como Notario, dice Pond. Lo que s se puede valorar, segn este autor, es el comentario que hace Aguilar, referido a todo tipo de documentos de la vida privada como testamentos, compraventa de inmuebles, donaciones etc. que se realizaban por escrito, confiando su custodia a sacerdotes, guardianes de los archivos pblicos y privados. Aguilar, agrega que existi un funcionario en Grecia que se conoci con el nombre de Mnemn, que s da cierta referencia a lo que son los actuales notarios, ya que a estos les corresponda conservar y registrar los tratados y los actos de contratos pblicos o de contratos privados, adquiriendo de esta manera, autenticidad. Sin embargo, Pond, afirma que lo ms probable es que el sacerdote a que se refiere Aguilar haya sido Hyeromnemon, quien era el depositario de los archivos y textos sagrados. Este estaba muy ligado a la concepcin poltica de la ciudad estado griega, que tena una variada organizacin interna, que usaba un mismo idioma, tena una misma orientacin cultural y funcionaba segn intereses comerciales similares, de tal modo que todas aquellas polis se constitua como comunidad en los momentos en que se necesitaba. Esto suceda en los casos en que corra peligro la subsistencia de los pequeos estados ante el inminente ataque exterior, lo que los llevaba a unirse de tal manera que actuaban como un solo estado o cuando existan acontecimientos que exigan esfuerzos y alianzas de orden superior como los clsicos juegos olmpicos, que tenan un gran arraigo y fama entre todas las comunidades de esa regin. De hecho, segn Pond, es en la celebracin de tales juegos, en los que se sumaba la puja deportiva y los alardes culturales en los que se apreciaba la intervencin de este personaje llamado Hyeromnemon.
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Jorge A. Bollini, Contribucin al estudio histrico del documento y de la institucin notarial, Revista internacional del Notariado, N 37 Maximiano Aguilar, Antecedentes sobre la Institucin Notarial , Revista de la Facultad de derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires, 1929, N27, pg.257.

1.2.- Antecedentes del escribanato en Espaa.


Espaa, durante medioevo, tuvo un rgimen de fueros provinciales, lo que permiti una organizacin que podra ser considerada como el germen de una organizacin de tipo democrtica. Las ciudades acogieron el desarrollo de la clase burguesa que, con el transcurso del tiempo, los condujo al fortalecimiento de una mirada centrada en el hombre, tendencia que tuvo su mayor auge en el periodo renacentista. Espaa, en este perodo, posey excepcionalmente organizaciones provinciales forales, donde la autoridad del monarca estuvo restringida. En esa misma poca en Aragn surge un instituto poltico, cuya funcin era vetar resoluciones monrquicas y de apoyo al respeto ciudadano. Pudo haber sido muy importante en el plano democrtico por tratarse de un proceso de sana evolucin, sin embargo, fue interrumpido por acontecimientos histricos como la irrupcin de los pueblos rabes, que invaden los territorios hispnicos, lo que posterga la posibilidad del desarrollo del Fuero Juzgo, cuerpo jurdico rector de este pueblo. En esa misma poca, se produce el advenimiento al trono de una casa extranjera, la de los Hamburgo, lo que modifica la estructura poltico-social que tomaba forma y destruye los grmenes de un individualismo con sentido democrtico que lideraba la Europa Occidental.

1.2.1.- Aragn
Aragn alcanza una organizacin destacada. En 1280, el nombramiento del notario los realizaban los jurados de la universidad de Zaragoza. En 1828, en esta regin, se desplaza la arbitrariedad del monarca y de las autoridades administrativas para la designacin del notario. Para el ejercicio profesional de este oficio era necesario tener fama, limpieza de sangre, tener ttulo, ser mayor de edad y el examen de competencia y de idoneidad personal. En 1295 se fija el nmero de notarios, para entonces es de treinta en la ciudad. Aragn constaba con un magnifico colegio de Notarios de Nmero y paralelamente el colegio de Notarios Reales de San Juan evangelista, cuyas tareas deberan relacionarse especialmente con lo judicial, pero que incursionaban en los quehaceres privados tpicos de la labor notarial. Estos colegios tuvieron choques entre s lo que termin en la eliminacin de los notarios reales de San Juan Evangelistas, separando la fe judicial de la extrajudicial.

1.2.2.- Valencia
En Valencia, en plena Edad Media, la organizacin colegial y la jerarqua de su notariado sorprenden y entusiasma por su desarrollo y calidad, situacin no igualada hasta ahora. En ese entonces, para acceder al notariado, el aspirante deba tener veinticinco aos y ser seglar. Complementariamente deba poseer una capacidad conmica prudente y ser propietario de bienes inmuebles. Sin embargo, en cuanto a la jerarqua de orden social se llegaba a exigir extremos como la pureza de sangre o el no haber realizado trabajos manuales.

El aspirante era preparado

directamente por otros notarios, en dicho proceso participaba

durante aos en los quehaceres cotidianos, recibiendo indicaciones y aplicndolas, esto llevaba a discpulo y maestro a compartir hasta la mesa, lo que permita al discpulo captar de su maestro, incluso, sus gestos, actitudes y posiciones, procurando imitarlo con la ms perfecta exactitud. Esta prctica se realizaba por dos aos, luego se extendi a cuatro y poda ser hasta diez aos. La preparacin culminaba con un examen ante un tribunal constituido por la justicia civil e integrado por el asesor del gobernador, el fiscal y dos notarios. Previo a tal ceremonia, los examinadores deba jurar que actuaran con absoluta correccin, sealando el da y el lugar para que los examinados se someteran a la inquisicin del tribunal. El examen se realizaba en materias como latn, gramtica, caligrafa, ortografa y preceptos generales vinculados a las notarias

1.3.- El escribanato en Chile Indiano.


Con el descubrimiento de Amrica comienza en el Nuevo Mundo la proyeccin de las instituciones europeas. De hecho, desde el desembarco de Coln, el 12 de octubre de 1492, en las expediciones de descubrimiento y poblacin del nuevo continente encontramos al Escribano, cumpliendo un papel importante en la institucin del derecho por l representada. El Escribano, en su calidad de ministro de fe era quien estaba autorizado para dar testimonio con su presencia de los actos que daban forma jurdica a la empresa de conquista y poblamiento, estas acciones partan desde la toma de posesin en nombre del monarca de los territorios descubiertos y conquistados. El primer escribano real que actu en Chile como ministro de fe fue don Juan Pinel, que vena en la expedicin de don Pedro de Valdivia en el ao 1540. Se puede decir, en cierto sentido, que la historia de Chile se inicia con el acto jurdico de la toma de posesin del territorio, verificada por Pedro de Valdivia al llegar a Copiap, y en este primer acto jurdico encontramos presente a un escribano, dando fe y testimonio de lo obrado. En la empresa de descubrimiento y poblacin de Chile, la fundacin de una cuidad supona la institucin de su cabildo, encargado de velar por el bien pblico de la comunidad recin establecida. Dentro del cabildo aparece el Escribano de dicha corporacin, cuyo cometido era dar fe y testimonio de sus acuerdos. En esta calidad se suele unir la de escribano pblico, que lo habilita para actuar como ministro de fe en lo judicial y extrajudicial. As, tenemos que Don Pedro de Valdivia, al fundar la cuidad de Santiago, el 12 de febrero de 1541, designa los miembros de su cabildo y el 7 de marzo siguiente nombra al primer escribano pblico y del consejo y cabildo de Santiago, que fue don Luis de Cartagena. De esta manera se instituy la primera escribana pblica de Santiago, que es tambin la ms antigua de Chile, subsistiendo hasta 1858. A medida que se fundaron otras ciudades se instituyeron tambin las respectivas escribanas pblicas y del consejo. En La Serena, segunda ciudad de Chile, fue escribano desde su repoblacin en 1549, Don Juan Gonzlez, y en Concepcin, la tercera cuidad chilena, fundada en 1550, tuvo su primer escribano en don Gaspar de las Casas.

Durante el perodo indiano hubo en Chile dos clases de escribanos: Los Escribanos Reales, que ejercan sus funciones donde quiera que residiesen, no tan slo en Amrica, cuando tenan el ttulo de "Escribanos de Indias, Tierra Firme y Mar Ocano y los Escribanos Pblicos o del Nmero, que actuaban dentro de la jurisdiccin de una cuidad determinada. Inicia en Chile la primera serie don Juan Pinel, compaero de Don Pedro de Valdivia en 1540. La segunda clase comienza con Luis de Cartagena, nombrado primer Escribano Pblico y de Cabildo por Don Pedro de Valdivia. En 1559, el Gobernador don Garca Hurtado de Mendoza, cre una segunda escribana en esta capital y nombr para servirla a Pedro de Salcedo, quien acta desde 1 de Septiembre de ese ao. Dos aos ms tarde, en 1561, exista ya una tercera Escribana, cuya plaza ocupaba Alonso de Castillo. Subsisti hasta el ao 1850, fecha en la que probablemente fue suprimida, siendo entonces escribano don Agustn Guerrero. En 1565 aparece un nuevo escribano, Juan Hurtado, cuyo ltimo sucesor, don Nicanor Molinares, pas en 1858 a desempear la segunda secretara 2 Juzgado Civil de esta ciudad. Durante el siglo XVII, subsistieron sin alteracin los cuatro oficios, pero en los comienzos del siguiente ao se cre otro, desempeado en 1713 por Rodrigo Henrquez. En 1718, figura un nuevo Escribano Pblico, Juan de Dios Caldern. Esta plaza dur hasta el ao 1858, desempeada entonces por don Jos Domingo Rojas, ao en que por resolucin gubernativa pas a servir la Secretaria del Primer Juzgado Civil. Las Escribanas pertenecan a la categora de oficios vendibles , es decir, que se adjudicaban en pblica subasta al mejor postor, pero slo se admitan a licitacin a personas idneas para el cargo, quedando adems el rematante obligado a obtener la confirmacin del Soberano en el trmino de seis aos. En caso de no presentarla en este plazo quedaba vacante el oficio y se remataba de nuevo. Finalmente si no haba interesados, se daba en arrendamiento, pero siguiendo siempre el mismo procedimiento En 1755 se cre una nueva plaza que la compr en remate pblico Diego Andrs Daz de Gayoso y Parga. De igual manera otras nuevas plazas fueron creadas en 1772, rematndolas en la suma de seiscientos pesos cada una.

1.3.1.- La naturaleza jurdica del escribanato.


La sucesin regular de los titulares de cada escribana se remonta en Chile hasta el establecimiento de la ms antigua en el siglo XVI. Este hecho no deja de presentar consecuencias histricas jurdicas relevantes. Tal vez la ms importante es la que toca a la naturaleza de la institucin notarial, principal institucin que encuentra su origen inmediato en las antiguas escribanas. En otros pases se ha discutido si los notarios son funcionarios o profesionales en s, en fin, ocupan una categora sui-generis. En Chile, al menos si se considera la cuestin, desde un punto de vista histrico jurdico, no cabe tal discusin En cuanto a los sucesores de los antiguos escribanos, los actuales notarios son titulares de un oficio pblico. En el hecho, la naturaleza jurdica de la institucin no ha variado desde que se crearon las primeras escribanas chilenas en el siglo XVI. Lo nico que se ha hecho es nombrar nuevos titulares para el oficio cada

vez que se produce una vacante y aumentar el nmero, que siempre se ha mantenido fijo de estos oficios pblicos.

1.3.2.- El oficio de escribano.


El oficio confiere actualmente a su titular, substancialmente, la misma competencia que ya en el siglo XVIII sintetizaba Azevedo en sus "Commentatorium juris cvilis in Hispanie ragie constitutiones ", escrito relacionado con la para confeccin de instrumentos y actos judiciales y extrajudiciales. Esto significa, segn el mismo autor, que nadie fuera del escribano puede confeccionarlos y escribirlos dando fe de ellos. En eso consiste la competencia propia del oficio de escribano (y del actual notario). A sus escrituras se les da plena fe en juicio y fuera de juicio, como instrumentos de una persona pblica que tiene autoridad para confeccionarlos. La competencia del escribano de la poca indiana es amplia, y comprende la confeccin de instrumentos pblicos y privados, actos judiciales y extrajudiciales, cumple as las funciones de notario, secretario y receptor de los tribunales de justicia. La nica variacin de relieve que en estos cuatro siglos se ha producido, de esta competencia conferida por su oficio al antiguo escribano y al actual notario, es la separacin de funciones de ministro de fe de los secretarios y receptores de los tribunales de justicia. El escribanato, por lo tanto, a travs de estos cuatro siglos de existencia, hoy como notariado, ha mantenido la configuracin jurdica de un oficio pblico.

1.3.3.- Legislacin aplicable a los escribanos en Chile Indiano.


Chile, durante la poca anterior a su independencia como colonia de Espaa, estaba sujeto en todos los aspectos de su vida institucional a la legislacin Espaola o Indiana, las que por su contenido y organizacin formaban un verdadero texto de derecho positivo, y, en lo referente al escribanato, tales aspectos tuvieron vigencia efectiva en nuestro pas hasta la legislacin dictada despus de la Independencia. Las normas legales que tuvieron aplicacin en Chile, como tambin en todas las colonias que integraron las Indias Occidentales, fueron: el Fuero Real, las Leyes de Estilo, Las Siete Partidas, la Nueva Recopilacin y la Recopilacin de Leyes de Indias. De stas, las que rigieron especialmente en la materia que nos interesa fueron: las Siete Partidas, la Novsima Recopilacin y las Leyes de Indias. Contienen una detallada reglamentacin del oficio de escribano, conservndose en la legislacin actual los principios establecidos por los legisladores antiguos y, en muchos casos, sin la ms mnima variacin. Se analizar a continuacin, en forma breve y, slo con el fin de tener una idea ms clara, la normativa relativa a los escribanos contenida en las distintas disposiciones aludidas ms arriba. Se har mencin tambin a aquellos cuerpos de leyes que no obstante no haberse aplicado en las Indias, contienen s, importantes y numerosas normas sobre el escribanato. Esto en el orden cronolgico en que fueron dictadas.

1.3.3.1.- Las Siete Partidas.

Corresponde a una recopilacin erudita de leyes realizada en Espaa, probablemente entre 1250 y 1265, atribuida a Alfonso X, que contiene normas de los derechos romano, cannico y foral, agrupadas en partes y que rigieron en Amrica hispana. Estas se refieren al oficio notarial en el Ttulo XVI y XVII de la partida III, considerando a los escribanos como auxiliares de la administracin de justicia, criterio que se ha mantenido en la mayora de los pases del notariado latino. El Ttulo XIX, de la citada partida, se refiere en su totalidad a los escribanos pblicos. En dicho Ttulo encontramos toda la doctrina referente a la institucin notarial. Esta se refiere al concepto de escribano; la manera cmo deben ser nombrados, cules son los documentos que deben guardar, las obligaciones que deben cumplir, cmo deben extender las escrituras, el lugar donde deben ejercer su oficio, el lugar donde deben guardarse los documentos, qu documentos deben guardarse, cmo debe respetrseles en los lugares donde ejercen su oficio, y qu sancin deben tener al falsificar un documento. 14 El escribano es definido como un "ome que es sabidor de escrevir", concepto que distintas disposiciones de las Partidas se encargan de completar con el carcter de ministro de fe pblica que lo distingue de un simple amanuense, que slo transcribe informacin. Autores Espaoles critican esta definicin porque de ella no se desprendera que el escribano tuviera alguna ilustracin jurdica, tan solo sera un escribiente, pero, segn Alfonso X los escribanos deban conocer el derecho para poder ejercer sus cargos en conformidad a la ley. En las Partidas se mantiene la exigencia establecida en el Fuero Real en el sentido que las escrituras deban ser escritas de puo y letra por los escribanos, haciendo distingo entre el protocolo y las copias; como asimismo en lo relativo a los nombramientos que deban ser hechos por la Corona. An cuando en reiteradas ocasiones el soberano venda las escribanas como si fuesen propiedades particulares, siempre deba nombrarse al funcionario hipottico por autoridad real. En cuanto a los requisitos que se exigan para desempear el cargo; deban ser hombres libres, cristianos y de buena fama, que supieran escribir, vecinos del lugar en que deban ejercer y ser mayores de 25 aos.

1.3.3.2.- Las Leyes de Toro.


Las Leyes de Toro representan una etapa propia en nuestro Derecho histrico, cuya principal importancia reside en que se trata de unas leyes nuevas y no de una compilacin de otras existentes, en ellas se establece el orden de aplicacin de la legislacin imperante en la poca. Fue aplicada fundamentalmente en Espaa y Amrica. Su texto contiene 83 leyes y fue dictado en Toledo en los aos 1502 a 1503, por las Cortes de Toro, en Espaa.

1.3.3.3.- La Nueva Recopilacin.


En 1534, las Cortes de Madrid fijaron la necesidad de depurar los defectos que se haban apreciado en el "Ordenamiento de Montalvo", reuniendo todas las disposiciones vigentes en un nico volumen. El proyecto, iniciado por el jurista Pedro Lpez de Alcocer, culmin treinta aos ms tarde con la

"Nueva Recopilacin",8 interviniendo en el proceso de redaccin prestigiosos licenciados como Lpez de Arrieta o Bartolom de Atienza, el Consejo Real y la Chancillera de Valladolid. El 14 de marzo de 1567 se despachaba la pragmtica promulgatoria que sancionaba el carcter oficial de la "Nueva Recopilacin", ordenando Felipe II que se aplicara por todos los tribunales de justicia. Esta recopilacin se refiere a los escribanos en el Ttulo XII, Libro 11, leyes 2 a 7, y adems en los Ttulos XIX, XX y XXI. El Ttulo XII se refiere a los escribanos de provincias. El Ttulo XIX est dedicado a los escribanos de Cmara y del Consejo y a los derechos que les competen. Asimismo se refiere a los escribanos de la Santa Inquisicin, a los de Indias, a los de las rdenes, a los de Hacienda, a los de Audiencia y a los de Contadura. El Ttulo XX regula lo relativo a la ordenacin de los escribanos de cmara, audiencia y cancillera como asimismo a sus derechos. Por ltimo, el Ttulo XXI legisla sobre los escribanos del Crimen, los Alcaldes de Corte y de Cancillera, y sobre sus aranceles. Esta obra, suscit numerosas quejas y dudas de manera que fue necesario dictar autos acordados para aclararla.

1.3.3.4.- La Recopilacin de las Leyes de India.


Tuvo un largo proceso de elaboracin realizado tanto en Espaa como en Amrica, recin el siglo XVI fue completada por Antonio de Len Pinelo y promulgada en 1680. Esta obra se divide en nueve libros. Trata en el libro V, Ttulo VIII, de los escribanos de gobernacin, de cabildo, de nmero, reales y de los notarios eclesisticos. La ley 1 del Ttulo VIII prohbe a los virreyes, los presidentes de audiencia, los gobernadores, corregidores, jueces de comisin, visitas o residencia, alcaldes ordinarios, y dems autoridades, hacer nombramientos de escribanos. Esta ley revela la discordancia que exista entre la ley y los hechos. La designacin del escribano en la legislacin hispnica del siglo XV era facultad exclusiva de la corona. Al pasar la ley a Amrica y en su concrecin material, la facultad se extendi a virreyes, gobernadores y justicias. La ley III fija las exigencias para ejercer. El escribano deba tener ttulo de tal y, adems, para la ejercitacin profesional era sometido a un examen ante la Real Audiencia. El ttulo era obtenido mediante un estudio de capacitacin, pero el cargo era asignado por el monarca y, tambin, exiga limpieza de sangre. Se prohbe el uso de abreviaturas, escribir las cantidades con letras y redactar el documento con minuciosidad Los registros deban signarse y coserse, para su mejor conservacin.

1.3.3.5.- La Novsima Recopilacin.


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HIERREZUELO CONDE, Guillermo. Galvn Rodrguez, Eduardo: Consideraciones sobre el proceso recopilador castellano. Rev. estud. hist.jurd. [online]. 2004, no.26 [citado 31 Marzo 2007], p.636-639. Disponible en la World Wide Web: <http://www.scielo.cl/scielo.php? script=sci_arttext&pid=S0716-54552004002600034&lng=es&nrm=iso>. ISSN 0716-5455.

Rene y clasifica en un solo libro todos los cuerpos vinculados al derecho hispnico, comprende las incluidas en la Nueva Recopilacin de manera que se suprimen las contradicciones y deficiencias de estas. Este cuerpo de leyes no tuvo aplicacin en los territorios de Amrica del Sur. La Novsima Recopilacin contiene una detallada reglamentacin del oficio de escribano. Al respecto y sin pretender abarcar la totalidad de las disposiciones relativas a estos funcionarios, se hace referencia slo a algunas de ellas. En el libro VII, Ttulo XV trata de los escribanos pblicos y del nmero de los pueblos, de los notarios de los reinos y de las visitas que deben hacerse. La ley 11 de dicho Ttulo se vincula con la edad necesaria para el ejercicio del oficio de escribano, enuncia una resolucin de Felipe 11 de 1566 en que exige tener 25 aos de edad cumplidos. Esta disposicin deviene de la Nueva Recopilacin. El ttulo XXIII del libro X legislaba sobre las escrituras pblicas, sus notas y registros. En ste se recogan disposiciones de la pragmtica dada por la reina Isabel la Catlica en Alcal, el 7 de junio de 1508, sobre las normas que deban seguirse en El libro de protocolo9 que deban llevar todos los escrbanos. Esta ley estableca que los escribanos deban tener un libro de protocolo, encuadernado, en el cual deba incorporarse in extenso el documento con la declaracin de las personas que lo otorgaban, la fecha del instrumento, el lugar y las condiciones pactadas. Las escribanas en Chile indiano, como ya se expresara, al igual que en Espaa, pertenecieron a la categora de oficios vendibles, es decir se adjudicaban en subasta al mejor postor, admitindose a licitacin slo a personas idneas para el cargo. El rematante quedaba obligado a obtener la confirmacin del cargo en el trmino de seis meses. En el caso de no presentarla en el plazo referido se declaraba vacante el oficio y se remataba de nuevo. Por ltimo, si no haba interesados se daba en arrendamiento, pero siguiendo siempre el mismo procedimiento.

1.3.4.- Clases de escribanos. Algunos aspectos relevantes.


Durante este perodo se conocieron las siguientes clases de escribanos: o o o o De consejos o ayuntamiento, De cmara, pblicos Del nmero, Reales,

La clasificacin que interesa para efectos del desarrollo de este trabajo es la que distingue entre "escribanos pblicos" y "escribanos reales". La diferencia entre ellos es que los Escribanos pblicos slo podan ejercer sus funciones en el partido o territorio jurisdiccional asignado, en cambio los escribanos reales actuaban en cualquier lugar, siempre que no hubiera ah escribano pblico, debiendo presentar sus ttulos al respectivo cabildo. Asimismo, stos estaban encargados de formalizar los actos propios de la potestad real. No haba inconveniente para que un escribano pblico pasar a la calidad de real.
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Para ms informacin ver el Art. 439 del Cdigo Orgnico de Tribunales, donde se establecen los libro que deben llevar los notarios, entre los cuales aparece El Libro de Protocolo.

Los Escribanos Pblicos o del Nmero, llamados as por estar limitados en cuanto a su nmero, intervenan en la vida jurdica privada, siendo los nicos a quienes estaba permitida la formacin de protocolos con las escrituras que autorizaban. Estos escribanos son los equivalentes a nuestros notarios de hoy.

Prohibiciones a los escribanos.


1. 2. 3. Entregar diminuto10 algn proceso en las apelaciones so pena de perder el oficio y de pagar el inters a la parte, y dar copia de alguna pieza o sin mandato del juez. Autorizar escritura de obligacin en que el lego se someta a la Jurisdiccin Eclesistica, bajo pena de perder el oficio y de nulidad de la escritura otorgada. Ser abogado de las partes o procurarlas en los pleitos que ante ellos pendan.

Requisitos para desempear el cargo de escribano.


Las Siete Partidas exigan que los escribanos pblicos fueran hombres libres, cristianos y de buena fama, que supieran leer y escribir, vecinos del lugar en que deban ejercer . Adems, deban ser mayores de 25 aos y deban tener limpieza de sangre. No se admitan a los mulatos ni a los mestizos

Nombramiento del escribano.


Deba hacerlo la Corona aunque en algunas oportunidades lo hicieron los adelantados directamente y no el monarca. Del mismo modo algunos escribanos fueron nombrados por el Ayuntamiento, por las Audiencias o por los Cabildos. Nombrado el escribano deba pagar el derecho de media anata 11 y un tercio de las utilidades, a menos de estar excluido de la carga por haber sido creado antes de su instalacin o por gracia especial. Nombrado o aprobado en el cargo el escribano deba prestar juramento de desempear fielmente el oficio, no cobrarle a los pobres, al Fisco ni a los indios, y de guardar secreto en caso que se lo pidieren. Responsabilidad funcionaria. De acuerdo a lo dispuesto por la Novsima Recopilacin, corresponda a los Corregidores velar por el recto cumplimiento del cargo de escribano; vigilaban por la exacta actuacin del escribano en su distrito; su puntualidad, sus descuidos o su tolerancia. As tambin la Partida III expresa que el escribano del Rey que incurra en falsedad deba morir. Por ltimo estaban sujetos a los juicios de hacienda y a las visitas. El ejercicio del oficio de escribano en la Indias era sper vigilado por la Real Audiencia hasta el ao 1817 y desde esa fecha lo fue por el Tribunal de Apelaciones, hoy Corte de Apelaciones, que a partir de
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Este concepto hace referencia al incumplimiento de la formalidad establecida en la entrega in extenso o completo de un proceso de apelacin. Media anata es la suma que corresponde al promedio de una remuneracin, fruto o emolumentos que se produce en un ao.

entonces la sustituy. Eran los oidores de la Audiencia y luego los Camaristas del Tribunal de Apelaciones, o Ministros de Corte de Apelaciones, quienes practicaban visitas a las distintas escribanas. En esto no ha habido mayor innovacin hasta nuestros das.

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