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Corte Suprema de Justicia ANLISIS DE PRUEBAS, PRINCIPIO DE CONSONANCIA - La descripcin que hace del recurrente en el escrito de apelacin respecto del contenido del fallo que se impugna, no se puede considerar como argumento enderezado a lograr la informacin de la condena por indemnizacin moratoria, mxime ante la ausencia de razones del recurrente para disentir del pronunciamiento / PRINCIPIO DE CONSONANCIA - El ad quem no puede, por su propia iniciativa, abordar el estudio de temas que no fueron planteados en el recurso de CAMILO apelacin / PRINCIPIO DE 41439 06/03/12 TARQUINO CONSONANCIA - Constituye una GALLEGO clara y perentoria restriccin al ad quem para revisar la decisin del a quo, no slo en cuanto a la necesidad de individualizar los temas objeto de reproche, sino adems, exponer los motivos por los cuales considera que una condena debe revocarse -ausencia total razones del recurrente para disentir del pronunciamiento- - El ad quem no est en total imposibilidad de aportar razones adicionales o distintas a las planteadas por el recurrente / RECURSO DE APELACIN Incumplimiento de la carga de sustentar la alzada

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Rad. No.41439
DIANA LUZ GUZMN RODRGUEZ vs. INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL

Magistrado Ponente: CAMILO TARQUINO GALLEGO Radicado N 41439 Acta N 7 Bogot, D. C., seis (6) de marzo de dos mil doce (2012).

Se decide el recurso de casacin interpuesto por el apoderado de DIANA LUZ GUZMN RODRGUEZ contra la sentencia proferida el 18 de diciembre de 2008, por la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla, en el proceso que promovi contra el INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES.

ANTECEDENTES

Para que se declarara la existencia de una relacin laboral ininterrumpida, desde el 2 de agosto de 1999 hasta el 30 de

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septiembre de 2003, DIANA LUZ GUZMN RODRGUEZ demand al INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES; pidi la imposicin de condenas por concepto de despido injusto, salarios moratorios, cesantas y sus intereses, primas, horas extras, recargos diurnos y nocturnos, vacaciones, bonificaciones, intereses legales, indexacin, aportes para pensiones, y costas del proceso.

Soport sus pretensiones en la vinculacin que sostuvo con el ISS a travs de 13 supuestos contratos de prestacin de servicios profesionales consecutivos y cuatro (4) adiciones, sin que en realidad se haya presentado solucin de continuidad entre la finalizacin de uno y el inicio del siguiente, es decir, la relacin se prolong en forma ininterrumpida durante 4 aos, 3 meses, y 28 das. Adujo que el servicio fue prestado personalmente, bajo las rdenes de la accionada, y utilizando los elementos que sta le suministr para desempear sus labores como mdico general en las instalaciones de

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la Clnica Los Andes, tambin propiedad del Instituto, sometido a horario de trabajo segn planillas del Departamento de Urgencias, tanto para el personal de nmina, como para los supuestos contratistas, quienes indistintamente ejecutaban las mismas labores. Asever que no le fueron pagadas las prestaciones que demanda, y que los aportes para el sistema de seguridad social fueron sufragados de su propio peculio; agot la va gubernativa el 10 de noviembre de 2004. (fls. 220 a 231).

En la respuesta a la demanda (fls. 236 a 239), el ISS se opuso a la prosperidad de las pretensiones, y propuso las excepciones de inexistencia de la obligacin, falta de causa para demandar, prescripcin, y buena fe.

Neg la existencia de una relacin de trabajo subordinada entre las partes, toda vez que las funciones ejecutadas por la actora lo fueron en forma autnoma e independiente, con apego a los mltiples

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contratos de prestacin de servicios celebrados, en los trminos de la Ley 80 de 1993. Acept el cargo ocupado por la accionante, y el agotamiento de la va gubernativa

El Juzgado Cuarto Laboral del Circuito de Barranquilla, mediante sentencia de 17 de septiembre de 2007, declar que entre los contendientes medi una relacin contractual laboral, ejecutada desde el 2 de agosto de 1999 hasta el 30 de noviembre de 2003; conden a la enjuiciada a pagar a la actora, prima de navidad, vacaciones, cesantas e intereses, y $34.962.33 diarios, desde el 1 de marzo de 2004, hasta la cancelacin de lo adeudado. Tambin, la conmin a pagar los aportes en salud y pensiones, por el tiempo de vigencia del contrato de trabajo las que se le abonaran (sic) a la cuenta del (sic) demandante con sus intereses que tambin debern abonarse, teniendo en cuenta los salarios devengados en cada ao de servicios. Impuso costas al Instituto.

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SENTENCIA DEL TRIBUNAL

Al resolver la alzada interpuesta por la entidad de seguridad social, el ad quem revoc la condena por indemnizacin moratoria y, en su lugar, absolvi por dicho concepto. Confirm el fallo en lo dems, y dej sin costas la segunda instancia.

El ad quem discurri as:

El recurrente en su escrito de impugnacin arguye que en la contestacin de los hechos de la demanda se acept como cierto que la demandante suscribi con el Seguro Social contrato administrativo de prestacin de servicios y, en la clusula segunda de los mismos se comprometi a respetar las normas y reglamentos de la entidad en el desarrollo del objeto contratado y se deba someter a las labores encomendadas por el jefe de la seccin y a la organizacin de la entidad, y que la actora al suscribir estos contratos acept la clusula que esos contratos se rigen por la ley 80 de 1993 y no generaran prestaciones sociales. Agrega que por tratarse de un contrato suscrito bajo los parmetros de la Ley 80 de 1993, en virtud del principio de la responsabilidad consagrado en el () No 1 de la misma norma, los servidores

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pblicos estn obligados a buscar el cumplimiento de los fines de la contratacin, a vigilar la correcta ejecucin del objeto contratado y a proteger los derechos de la entidad, del contratista y de los terceros que resultaren afectados con su ejecucin. Sostiene adems, que si bien en los contratos de prestacin de servicios se dan los elementos esenciales del contrato de trabajo consagrados en el artculo 23 del C.S.T., y as lo ha considerado la Corte Constitucional , tambin ha dicho esa alta Corporacin que al analizar el mbito y efectos de las sentencias que hace prevalecer la realidad laboral estima que el juez puede reconocer la relacin laboral y sus derechos patrimoniales, pero no su estatus de empleado pblico, sujeto a un especfico rgimen legal y reglamentario. Que el principio de la primaca de la realidad sobre las formalidades establecida por los sujetos de las relaciones laborales no tiene el alcance de la omisin del cumplimiento de los requisitos constitucionales y legales previsto para la vinculacin legal y reglamentaria que en la modalidad estatutaria son el nombramiento y la posesin lo que a su vez presuponen una planta de personal y de la correspondiente disponibilidad presupuestal.

Respecto de la indemnizacin moratoria, apunt que la demandada controvirti en (sic) vnculo laboral alegando que estaba amparada por las normativas de la ley 80 de 1993, bajo ese entendido acto (sic) bajo la creencia de que el vnculo que la ataba con la demandante no ostentaba el carcter de contrato de trabajo, por ello, el

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comportamiento de la demandada no se puede catalogar como de mala fe, por lo tanto, no hay lugar a acceder a la indemnizacin moratoria y, como consecuencia, se revocar la condena por concepto de salarios moratorios impuesta por el juez de primera instancia.

RECURSO DE CASACIN

Interpuesto por la demandante, concedido por el Tribunal, y admitido por la Corte, se procede a resolver. ALCANCE DE LA IMPUGNACIN

Solicita casar parcialmente la sentencia gravada, en cuanto revoc la condena por indemnizacin moratoria, para que una vez constituida en falladora de instancia, la Corte confirme ntegramente el pronunciamiento que puso fin a la instancia inicial.

Con tal propsito, formula tres cargos, que fueron replicados en

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oportunidad por la demandada.

PRIMER CARGO

Por la va directa, denuncia aplicacin indebida del artculo 57 de la Ley


2 de 1984, los artculos 66 A y 82 del Cdigo Procesal del Trabajo (con las modificaciones introducidas por la Ley 712 de 2001) y 357 del Cdigo de Procedimiento Civil; violacin de medio que conllev a la aplicacin indebida del artculo 11 de la Ley 6 de 1945 y del artculo 1 del Decreto 797 de 1949.

Sostiene que al resolver el recurso de apelacin interpuesto por el ISS, el Tribunal ignor que la condena por indemnizacin moratoria no haba sido objeto de inconformidad, con lo cual trasgredi el mandato del artculo 66 A del Cdigo de Procedimiento Laboral, que restringe la competencia del ad quem a los puntos sobre los cuales expresamente discrepa el recurrente, en aplicacin del principio de consonancia all consagrado, con lo cual, aplic indebidamente el

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compendio normativo denunciado, puesto que revis todas las condenas impuestas en la primera instancia sin advertir el alcance especfico (Fs. 265) del recurso interpuesto por la parte demandada, del cual se haba excluido la condena por indemnizacin moratoria.

Agrega que como la apelante dej al margen de la alzada la indemnizacin moratoria, pues slo le apunt a la revocatoria de los numerales 1, 2, y 4 del fallo de primer grado, ni tampoco intent argumentacin alguna contra dicha condena, no poda el juzgador colegiado incursionar en el anlisis de ese tema. SEGUNDO CARGO

Por igual va, acusa infraccin directa de las mismas normas procesales denunciadas en el cargo anterior, con aplicacin indebida del artculo 11 de la Ley 6 de 1945, y el artculo 1 del Decreto 797 de 1949. Reitera lo que argument para demostrar dicha acusacin. TERCER CARGO

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A partir de la equivocada apreciacin del escrito con el que el ISS sustent el recurso de apelacin (fl. 265), que condujo al ad quem a no dar por demostrado, siendo lo contrario, que el apoderado de la entidad demandada al sustentar el recurso de apelacin no impugn la condena por indemnizacin moratoria, en ste ltimo cargo, la censura acusa la violacin indirecta, por indebida aplicacin, de las mismas reglas de derecho denunciadas en los dos primeros.

Advierte que si bien, el escrito contentivo de la alzada, en sentido estricto, no es un medio de prueba, puede asimilrsele, cuando el fallo se edifica sobre un yerro protuberante en la apreciacin de dicha pieza procesal.

Para demostrar el desatino probatorio que denuncia, copia un aparte del memorial de apelacin, que fija el alcance del recurso, en el cual no se impugn la condena contenida en el numeral 3 del acpite

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resolutivo del fallo de primer grado, correspondiente a la sancin por mora. Aduce que tal omisin no puede asumirse como un simple lapsus del apelante, puesto que al explicar sus argumentos de inconformidad con la sentencia no plante ni siquiera tangencialmente el desacuerdo con la condena por indemnizacin moratoria, como claramente emerge de la pieza procesal aludida. Asegura que si el juez de apelaciones hubiera apreciado con acierto dicho memorial, no hubiera cometido el yerro que le enrostra, en tanto se hubiera percatado de su incompetencia para proveer sobre un tem no sometido a su decisin.

LA RPLICA

Elabora una sola oposicin para los tres cargos. Sostiene que aunque, prima facie, pudiera aceptarse que no apel de la condena por indemnizacin moratoria, la lectura integral del escrito de

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impugnacin permite ver que se pidi la revocatoria total de las condenas fulminadas por el a quo, pues de su contenido resulta difano y apenas lgico entender que su inconformidad se restringa a las restantes condenas, con exclusin de la moratoria.

Alega que lo que sucedi, es que el apoderado de entonces incurri en un yerro humano, dado que en la peticin se refiri a una sentencia de otro juzgado de distinta fecha, como claramente se desprende de la literalidad del memorial de marras. Copi un pasaje de un salvamento de voto a un fallo de casacin. SE CONSIDERA

En el numeral 1 del fallo de 17 de septiembre de 2007, el Juzgado Cuarto Laboral del Circuito de Barranquilla declar la existencia de un contrato de trabajo entre las partes, ejecutado entre el 2 de agosto de 1999 y el 30 de septiembre de 2003. En lo restante, resolvi:

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SEGUNDO: CONDENESE a la demandada a reconocer y pagar al demandante de $10.061.155,96 por prima de navidad, vacaciones, de los aos 2001, 2002 y 2003, cesanta por todo el tiempo laborado e intereses de cesantas.- (sic). TERCERO: CONDENAR A la demandada a pagarle al demandante la suma de $34.962.33 diarios a partir del 1 de marzo de 2004 por concepto de salarios moratoria y hasta cuando el pago de lo debido se realice o efecte.- (sic).

().

En el prrafo que denomin PETICIN en el recurso de apelacin, escribi el apoderado de la entidad:

Solicito () se sirva revocar los puntos 1, 2, y 4 de la Sentencia proferida por el Juzgado Sptimo Laboral de fecha Noviembre Ocho (8) de dos mil seis (2006). En consecuencia se disponga que los CONTRATOS DE PRESTACIN DE SERVICIO celebrados entre (), son contratos regulados por la ley 80 de 1.993, la jurisdiccin ordinaria laboral no tiene jurisdiccin para dirimir la controversia originada con ocasin a esos contratos. (sic).

Inmediatamente antes, al referirse a la decisin con que culmin la instancia inicial, el apelante identific as tal fallo:
LA SENTENCIA

En el provedo que se impugna se condena () a reconocer y pagar a la actora:

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1.

La suma de Diez millones sesenta y un mil ciento cincuenta y cinco pesos

noventa y 8n centavos, por conceptos de prestaciones sociales. (sic). 2. La suma de TREINTA Y CUATRO MIL NOVECIENTOS SESENTA Y DOS

TREINTAITRES CENTAVOS ($34.962.33.oo) diarios a partir del 1 de marzo de 2.004, de acuerdo con lo previsto por el Art. 1 del D. 797 de 1.949. (sic). 3. Absolver de los otro cargo de la demanda por las razones expuestas en los

considerando de esta providencia. (sic). 4. Costas a cargo de la parte vencida.

Tal cual lo sostiene la censura, una vez ledo con detenimiento el escrito mediante el cual la parte demandada interpuso el recurso de apelacin, ninguna referencia se encuentra a la condena por indemnizacin moratoria impuesta por el fallador de primer grado y, aunque de conformidad con el fragmento que recin se reprodujo, el apoderado del ISS enlist como uno de los rubros en que result condenada su representada el de la indemnizacin moratoria, a juicio de la Sala, esa simple mencin dista mucho de poderse considerar como el argumento del apelante enderezado a lograr la infirmacin de tal tem condenatorio, en tanto, se trata solamente de una

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descripcin del contenido del fallo.

Si bien, pudiera interpretarse que, conforme a lo que se trascribi, la solicitud de revocatoria de los numerales 1, 2, y 4 de la sentencia del a quo, incluye la correspondiente a la sancin contemplada en el artculo 1 del Decreto 797 de 1949, la ausencia total de las eventuales razones que pudiera tener el recurrente para disentir de lo resuelto en el pronunciamiento apelado, impedan al Tribunal incursionar en el estudio de aquella temtica, y al hacerlo, como lo hizo, el motivo que expuso result ser de su propia iniciativa, con lo cual infringi el artculo 66 A del Cdigo Procesal del Trabajo, que establece el denominado principio de consonancia, que ha sido interpretado por la jurisprudencia como una clara y perentoria restriccin a la competencia del Tribunal para revisar la decisin del a quo, no slo en cuanto a la necesidad de individualizar los puntos objeto de reproche, sino adems, exponer los motivos por los cuales

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considera que una determinada condena debe revocarse.

Obviamente, no significa lo anterior que el ad quem quede en total imposibilidad de aportar razones adicionales o distintas a las que adujo el apelante en la oportunidad legal para sustentar el recurso, pues tal postura implicara una absurda limitacin a la funcin jurisdiccional de que es titular; empero, frente a una situacin como la que registra este litigio, en la que el memorial de apelacin se distingue por la total ausencia de alusiones al tema de la buena fe, que fue el que a la postre result til al juez de la alzada para revocar la sancin moratoria, es palmar el desconocimiento no slo de la norma procesal antes citada, sino adems de lo mandado por el artculo 57 de la Ley 2 de 1984, en tanto no cumpli con la carga de sustentar la alzada en el especfico tema de la indemnizacin moratoria.

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Fue tan desacertada la lectura del memorial de apelacin por parte del Tribunal, que en perspectiva de desatar el recurso, nada expres sobre los fundamentos enarbolados en dicha pieza procesal, dirigidos a obtener la revocatoria de las condenas impuestas por conceptos diferentes a la sancin por mora en el pago de salarios, prestaciones, e indemnizaciones, puesto que insistente fue la entidad apelante en sostener que la calidad de empleada pblica de la actora impeda que se declarara la existencia de una relacin de trabajo subordinada, en virtud de que lo declarado inexequible fue el pargrafo del artculo 275 de la Ley 100 de 1993, que no el inciso 2 del artculo 3 del Decreto Ley 1651 de 1977; sin embargo, nada argument el Tribunal para dilucidar este punto.

En consecuencia, la acusacin es fundada y prspera, de suerte que se casar en este punto el fallo impugnado. Para resolver en instancia, basta considerar que, como se dijo al analizar los cargos, el

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Instituto de Seguros Sociales, no cuestiono en la apelacin la condena por indemnizacin moratoria, se confirmara la misma impuesta por el Juzgado.

Dada la prosperidad del recurso no se imponen costas por el recurso extraordinario. En las instancias, a cargo de la demandada.

En mrito de lo expuesto, la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN LABORAL, administrando justicia en nombre de la Repblica de Colombia y por autoridad de la ley, CASA PARCIALMENTE la sentencia proferida el 18 de diciembre de 2008, por la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla, en el proceso que promovi DIANA LUZ GUZMN RODRIGUEZ contra el INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES, en cuanto revoc la condena por indemnizacin moratoria impuesta por el Juzgado Cuarto Laboral del Circuito de Barranquilla, en fallo de 17 de septiembre de 2007, que se confirma en sede de instancia.

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Costas, como se dijo en las motivaciones.

CPIESE, NOTIFQUESE Y DEVULVASE AL TRIBUNAL DE ORIGEN.

CAMILO TARQUINO GALLEGO

JORGE MAURICIO BURGOS RUZ

ELSY DEL PILAR CUELLO CALDERN

RIGOBERTO ECHEVERRI BUENO

LUIS GABRIEL MIRANDA BUELVAS

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CARLOS ERNESTO MOLINA MONSALVE

FRANCISCO JAVIER RICAURTE GMEZ

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