INTRODUCCIN AL DERECHOINTRODUCCIN AL DERECHO 1. Derecho Han sido numerosos los intentos para caracterizar el vocablo Derecho.

Entre estos intentos tenemos: Kant: "Es el complejo de las condiciones por las cuales el arbitrio de cada uno puede coexistir con el arbitrio de los dems, segn una ley universal de libertad". Como se puede observar, esta definicin corresponde al Derecho Natural, que sera el ideal jurdico, porque la definicin lgica y universal del derecho debe comprender todos los posibles sistemas de Derecho que existen y por haber; es decir no es slo el Derecho justo, sino tambin lo que no es justo. Este punto en consideracin llev a grandes filsofos a iniciar sus estudios profundos en este sentido, para poder centrar el significado de este Vocablo. Por estas razones Stammler considera que el "Derecho es el querer entrelazante, autrquico e inviolable", porque el Derecho se distingue de las reglas convencionales, en que aquel quiere realizarse por encima de todo, sin consultar la conformidad del obligado. Agrega Wollen, que es un querer porque pertenece al reino de los fines, en otras palabras de poder concebir determinados datos de la conciencia, que se oponen a los concebidos bajo la ley de la causalidad (reino de la naturaleza). Sin embargo dentro de ese querer se comprende en s la vida social y no a la conciencia en pleno, sino esos determinados datos de la conciencia que hacen posible la vida en sociedad. Del Vecchio, considera que el Derecho es "la coordinacin objetiva de las acciones posibles entre varios sujetos, segn un principio tico que las determine, excluyendo todo impedimiento", lo que significa la coordinacin de la libertad bajo una imperativa, deslindndose la Moral y el Derecho, y ste a encarnar un valor positivo para lograr la justicia, a travs de la coercin. De manera que se puede concluir que el Derecho es el conjunto de principios, preceptos y reglas a las que estn sometidas las relaciones humanas en toda sociedad civil, para lo cual los individuos pueden ser compelidos a observar esos preceptos, principios y reglas por la fuerza. 2. Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo Como resultado de una concepcin dualista del Derecho, se ha clasificado el mismo en Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo. El Derecho Objetivo es el conjunto de normas destinadas a reglar la conducta de los individuos en la sociedad, mientras que el Derecho Subjetivo se refiere a la facultad, poder o seoro individual o subjetivo de ser titular y hacer valer determinado derecho. Sin embargo, esta clasificacin no separa el derecho subjetivo del objetivo, como sostiene la doctrina imperante, no puede hablarse de un derecho objetivo y un derecho subjetivo aisladamente, aunque esto no quiere decir que a los efectos metodolgicos y para el estudio de las disciplinas jurdicas, no sea conveniente tomar a veces al sujeto y a veces el objeto del Derecho, pero slo como divisin metodolgica. Es simple esta explicacin, porque si tomamos en cuenta que el Derecho constituye reglas plasmadas como un conjunto de normas que implican por un lado reglas bilaterales de conducta humana, y por otro lado, poderes basados en tales preceptos y que son atribuidos a una voluntad para proteger intereses de los individuos y grupos sociales, entonces para que exista esa facultad es necesario que sta se desprenda del derecho objetivo, por lo tanto, sin existir ese derecho objetivamente hablando, entonces no puede desprenderse de ste esa facultad, poder o seoro de hacer valer ese determinado derecho. El Derecho Objetivo comprende el derecho natural y el derecho positivo. ste ltimo se divide en derecho pblico y derecho privado.

Estructura, clasificacin y lmites de los derechos subjetivos. 1. La estructura del derecho subjetivo. 1.1. Elementos necesarios y elementos accidentales del derecho. Para determinar cuales son los elementos componentes resulta oportuno tomar como punto de partida la nocin tradicional de derecho. Es muy habitual entre los juristas identificar tres elementos necesarios para la existencia del derecho subjetivo: el elemento subjetivo, el elemento objetivo y la garanta o proteccin del derecho en cuestin. Pero en este caso olvidamos que estos elementos tienen una fuente originaria que determina su configuracin. De ah que parezca ms razonable distinguir diez elementos en la estructura de los derechos subjetivos positivos: - El sujeto activo. - El sujeto pasivo. - La demanda del sujeto activo. - La obligacin del sujeto pasivo. - La correlacin entre la demanda del sujeto activo y obligacin del sujeto pasivo. - Las condiciones de violacin y exclusin de la violacin del derecho subjetivo. - La accin de tutela. - Los medios coercitivos de la accin de tutela. - El sujeto titular de la accin de tutela o del uso de los medios coercitivos. - La justificacin de los elementos anteriores. No todos los elementos reseados resultaran necesarios a la estructura de la nocin de derecho subjetivo en las diferentes manifestaciones que ha ido adquiriendo a lo largo de la historia. De ah que resulte conveniente precisar a qu tipo de derecho subjetivo nos referimos cuando analizamos su estructura o preceder sin ms a la eliminacin de los elementos 7,8 y 9 de la estructura de la figura del derecho subjetivo, entendida sta en su sentido ms amplio. 1.2 El elemento subjetivo. Centrndonos en el sentido de los elementos hay que indicar que el sujeto activo no plantea problemas. Resultara difcil de imaginar un poder existente que no fuera detentado por nadie. Mayores problemas plantea la ubicacin del sujeto pasivo. Se ha destacado en ocasiones, el carcter eventual del elemento subjetivo pasivo sealando que hay derechos que slo comportan un poder, una posibilidad, de disfrute para su titular, sin implicar a ninguna otra persona. Este tipo de argumento olvida que tambin el uso y disfrute de los derechos subjetivos comporta una determinada obligacin para alguien: la obligacin de abstenerse de perturbar el uso y disfrute del titular inmiscuyndose en el ejercicio de se derecho. Y es que la generalizacin de la condicin de sujeto pasivo genera su reconocimiento a una amplia pluralidad de personas que no dejan de quedar perfectamente. La obligacin del sujeto pasivo se manifiesta como la otra cara de la demanda del sujeto activo. 1.3 El elemento objetivo. Casi todos los tericos del derecho suelen incorporar al objeto entre los elementos estructurales del derecho subjetivo. Los problemas surgen a la hora de determinar en qu consiste exactamente ese objeto. Algunos dirn que el objeto es el bien que es reivindicado por el titular del derecho subjetivo. Otros que es la pretensin que detenta el titular del mismo. Admitida esta segunda disyuntiva se reproducir otra discusin. Y es que no parece razonable tratar de delimitar el objeto del derecho subjetivo acudiendo a nociones tan poco susceptibles de ser objetivadas como las de la voluntad y el inters. Se trata de conceptos inmateriales cuya existencia no se suele producir en trminos absolutos, sino que presenta distintos niveles de intensidad. Ser la peculiar sicologa del individuo, y no la valoracin que pueda realizar el ordenamiento jurdico, la que determinar la concurrencia y la intensidad de la voluntad y del inters. Lo cierto es que todo este tipo de discusiones doctrinales no han

hecho ms que enmaraar un problema cuya solucin resulta mucho ms sencilla. En la medida en que el derecho subjetivo se constituye como un producto normativo, ser siempre la norma jurdica la que delimitar en cada caso concreto cul haya de ser su objeto. 1.4 La justificacin del derecho subjetivo. Resulta frecuente que los anlisis de la estructura del derecho subjetivo descuiden la relevancia de la justificacin como elemento esencial a la misma. Todo derecho subjetivo reclama una justificacin que constituye un elemento necesario para la propia configuracin del mismo. En la medida en que hemos reconocido al fenmeno jurdico como un fenmeno normativo y la derecho subjetivo como una nocin jurdica, la justificacin que predicamos del derecho subjetivo slo podr ser una justificacin normativa. Ser la norma jurdica la que decidir la existencia de un derecho subjetivo. En este sentido diremos que la norma jurdica constituye el presupuesto lgico del derecho subjetivo. Esta idea ha merecido las crticas de quienes consideran al concepto de derecho subjetivo como una nocin a priori en relacin a la norma jurdica. Opiniones como stas adolecen de un relevante defecto de perspectiva. Lo cierto es que los derechos subjetivos existen en la medida en que hay una norma jurdica que atribuye su existencia, delimitando la configuracin de sus elementos estructurales. Buena parte de la responsabilidad de esta equivocada creencia en la superioridad lgica del derecho subjetivo sobre el derecho objetivo recae en los tericos del derecho natural racionalista Olvidan quienes as piensan que la argumentacin iusnaturalista se basa en una concepcin dualista del derecho. No cabe interpretar que se produzca ningn tipo de alteracin en los trminos de la relacin entre el derecho objetivo y el derecho subjetivo. A la identificacin de cualquier derecho subjetivo no puede dejar de subyacerle el reconocimiento, implcito o explcito, de un derecho objetivo que lo atribuya. De la misma forma que carece de sentido imaginar a un positivista que crea en el derecho natural, resulta incoherente pensar en una postura iusnaturalista que prescinda del derecho natural objetivo a la hora de fundamentar a los derechos naturales subjetivos. En definitiva, el derecho objetivo se presenta como una entidad lgicamente anterior al derecho subjetivo. Conforme a este enfoque se clarifican los problemas tericos que ocupan y preocupan a los analistas de los elementos estructurales del derecho subjetivo. Queremos significar que muchas de las discusiones doctrinales que han ocupado a los tericos del derecho en relacin a este tema tienen su origen en una injustificada entificacin de sus elementos derivada de la engaosa impresin que puede provocar el derecho subjetivo como realidad en s, independiente y desvinculada de cualquier otra. Podra pensarse que proponemos una tesis que termina diluyendo el concepto de derecho subjetivo en el de norma jurdica (al igual que Kelsen) pero hay que precisar que la circunstancia de que todo derecho subjetivo venga atribuido por una norma jurdica no supone que tenga que ser entendido como una norma jurdica vista desde la perspectiva del sujeto. Es un producto normativo, pero no una norma. As entendido, como concepto jurdico dirigido a facilitar la mejor comprensin del derecho vigente, el concepto de derecho subjetivo debe mantenerse diferenciado del de norma jurdica, que se presenta como su presupuesto lgico (su fuente original) La conciencia que podamos tener de la relevancia que ha podido desarrollar la nocin de derecho subjetivo en la lucha del hombre por su emancipacin constituye un motivo ms para tener presente la singularidad del mismo con respecto a la norma. Tal vez sea por esto por lo que contine siendo objeto de una mayor atencin por parte de los de los tericos del derecho el concepto de derecho subjetivo que el de deber jurdico. 2. Clasificacin de los derechos subjetivos. a) Un primer criterio de clasificacin de los derechos subjetivos los divide en derechos pblicos y privados. El principio de justificacin normativa pareca implicar que fueran derechos subjetivos pblicos, los atribuidos por una norma de derecho pblico y derechos subjetivos privados los atribuidos por una norma de derecho privado, lo que complicara la clasificacin. Se ha aceptado que los derechos subjetivos pblicos expresan poderes o facultades de que dispone el individuo frente a las organizaciones pblicas, mientras que los derechos

subjetivos privados representan la posibilidad de exigir de individuos particulares desprovistos de autoridad pblica un determinado comportamiento. b) Se han dividido tambin en derechos subjetivos reales y derechos subjetivos obligacionales en funcin del tipo de relacin que supongan. Los derechos reales establecen una relacin entre el individuo y la cosa, mientras que los derechos obligacionales refieren una relacin del titular con otro sujeto. Incurre este criterio en un evidente desenfoque del significado de la nocin de derecho subjetivo. Esta refiere siempre un poder del sujeto titular que le permite imponer a los dems una determinada conducta. En este sentido, todos los derechos subjetivos son derechos de obligacin. De ah que resulte rechazable por distorsionante. c) Desde otra perspectiva, se ha distinguido entre derechos absolutos y derechos relativos. Los primeros resultaran oponibles frente a todos los dems miembros de la comunidad jurdica, mientras que los segundos slo seran contra la persona o las personas que han establecido la relacin jurdica en la que se inscribe el derecho subjetivo. Hay que sealar que la denominacin de derechos absolutos resulta confusa, puesto que puede dar a entender que los derechos en cuestin no son limitables. Lo cierto es que todos los derechos subjetivos se inscriben en el universo jurdico lo que les hace necesariamente limitables. Los dems derechos siempre se vern limitados por los derechos de las dems personas. De ah que parezca preferible la sustitucin de la denominacin de derechos absolutos por la de derechos oponibles a todos o derechos de oponibilidad general. d) Mayor inters presenta la clasificacin de los derechos subjetivos que distingue cuatro figuras jurdicas subjetivas activas a las que se opondran otras tantas figuras jurdicas pasivas. Las primeras seran el derecho subjetivo en sentido estricto, el privilegio o libertad, la potestad y la inmunidad. A ellas se opondran, respectivamente, el deber, el no derecho, la sujecin y la incompetencia. e) En un sentido diferente se puede tambin hablar de derechos subjetivos de exigencia activa y de derechos subjetivos de exigencia pasiva, en funcin del carcter activo o pasivo de la obligacin que corresponde realizar al sujeto pasivo. f) Tambin se ha dividido a las derechos subjetivos en derechos fundamentales y derechos ordinarios en funcin de la relevancia que se les reconoce. Se denomina derechos fundamentales a los poderes o facultades que se considera que deben ser reconocidos a todos los individuos por su propia condicin de seres humanos. Estos derechos son habitualmente reconocidos a nivel constitucional. Se opondran a los derechos subjetivos ordinarios que vendran reconocidos en las leyes ordinarias. La circunstancia de que no siempre sean reconocidos a nivel constitucional facultades que se consideran inherentes a la dignidad del hombre ha hecho que se hable de los derechos humanos como categora diferenciada de la de los derechos fundamentales: slo seran derechos fundamentales los derechos humanos que se reconocen jurdicamente. 3. Las limitaciones al ejercicio de los derechos subjetivos. La teora del abuso del derecho. La consideracin comn del derecho subjetivo sita en el ordenamiento jurdico la clave que permite determinar en cada caso la extensin de su objeto. Los ordenamientos jurdicos suelen hacer un uso bastante moderado de esta posibilidad. El problema se plantea cuando tratndose de derechos constitucionales su enunciacin jurdica no incorpora ningn tipo de remisin a lo que sobre el particular puedan expresar otras disposiciones jurdicas, puesto que puede llevar a estimar que el derecho en cuestin no encuentra otros lmites a su ejercicio que los que resulten de la propia configuracin constitucional. A favor de la interpretacin de los derechos subjetivos como derechos absolutos podra esgrimirse la existencia de determinados enunciados constitucionales que expresamente se ocupan de limitar el contenido de ciertos derechos. Y es que si la propia Constitucin se ocupa de limitar convenientemente a determinados

derechos hay que entender que cuando no los limita es porque no estima oportunos limitarlos. Llevara este tipo de argumentacin, a la consideracin de la coexistencia de derechos absolutos y derechos limitados. Lo cierto es que no puede considerarse en ningn caso a un derecho como absoluto. Y es que los derechos se ven forzados por la propia estructura del orden jurdico y de la vida social que constituye el objeto de su regulacin a convivir con otros derechos con los que en ocasiones entran en colisin. Claro est que no todos los derechos estn siempre limitados puesto que no siempre entran en colisin con otros derechos. Pero esto no supone que a esos derechos se les reconozca carcter absoluto. Aun ms ntida se presenta la limitacin de los derechos cuando pasamos del plano constitucional a los niveles jurdicos inferiores, puesto que se presume en todos estos casos que se encuentran limitados por imperativo de su acomodo a la propia disposicin constitucional. La consideracin de la existencia de determinadas actuaciones que, amparadas en la cobertura que proporciona su concordancia con el contenido de los derechos subjetivos de que es titular el sujeto pueden llegar a provocar un dao a otros sujetos, ha movido a un importante sector doctrinal a reconocer la hiptesis de un ejercicio anormal o abusivo esgrimiendo la necesidad de que no se supere en ningn caso lo que pudiera entenderse como regularidad o normalidad en el ejercicio de los derechos. La plasmacin legislativa de la figura del abuso del derecho ha dado lugar a una incesante retaila de elucubraciones tericas que han permitido una mejor percepcin de los problemas que plantea en la prctica el ejercicio de los derechos, desvirtuando notablemente, sin embargo, la configuracin de los propios derechos subjetivos como derechos necesariamente limitados. Resultaran igualmente antisociales los ejercicios abusivos de los derechos individuales que provocaran perjuicios a los intereses individuales y a los denominados intereses sociales, porque todos los intereses individuales tienen carcter social y todos los intereses sociales se constituyen sobre la base de las apetencias individuales. Paralelamente, la discusin doctrinal acerca de la posible necesidad del elemento intencional o subjetivo con vistas a la configuracin del abuso del derecho ha permitido valorar convenientemente la posibilidad de que el ejercicio del derecho propio pueda llegar a ocasionar daos a otros derechos ajenos sin que medie para ello ninguna voluntad encaminada a tal fin. Es el objeto del derecho subjetivo el que define los lindes de su ejercicio, el desarrollo del conjunto de facultades que integran a cada uno de los diferentes derechos subjetivos ser perfectamente normal en tanto en cuanto permanezca dentro de las coordenadas que delimita su objeto. Ello no impide reconocer que el ejercicio normal de un derecho subjetivo puede llegar a invadir la esfera de intereses de otro sujeto distinto a su titular, lo que conlleva a la necesidad de su limitacin. Pero ser nicamente la presencia de intereses ajenos interpuestos la que puede llegar a exigir la restriccin del ejercicio de un derecho. La estimacin de los diferentes tipos de colisiones entre derechos subjetivos que pueden darse en la vida jurdica nos permite comprobar que stas se producen tambin entre derechos de sujetos individuales y derechos de sujetos colectivos, lo que permitira reconocer que el ejercicio normal de un derecho subjetivo determinado debiera ser legalmente limitado cuando invadiera el mbito de los intereses sociales. Concluimos asumiendo la inadecuacin de la perspectiva del abuso del derecho como instrumento de representacin de los lmites jurdicos al ejercicio de los diferentes derechos subjetivos, ya que la perspectiva de la limitacin del ejercicio normal de los derechos subjetivos por su colisin con otros derechos responde en mejor medida a la realidad de las cosas La obligacin jurdica. Concepto y tipologa. 1. El concepto de obligacin jurdica. 1.1. La obligacin jurdica como figura jurdica subjetiva. La caracterizacin que hemos venido realizando del derecho

subjetivo nos permite distinguirlo de la obligacin jurdica. Enrico Pattaro pone de manifiesto la unidad inescindible del fenmeno jurdico comparado con la divinidad de los cristianos, que sin una nica persona es al mismo tiempo tres personas distintas. As el fenmeno jurdico, siendo un nico fenmeno es a la vez tres fenmenos distintos: el derecho objetivo, el derecho subjetivo y la obligacin jurdica. Cada uno de los tres fenmenos necesita a los otros dos. As la obligacin jurdica sera derecho puesto que es uno de los fenmenos en que se descompone el derecho. Parece, sin embargo, desaconsejable su asuncin por dos razones fundamentales: - Primero, porque aunque las nociones de obligacin y derecho subjetivo puedan tener algn elemento comn, ello no permite proceder a la identificacin de la obligacin como derecho en sentido subjetivo. La referida unidad inescindible del fenmeno jurdico nos advierte de la relacin de necesidad entre las nociones norma jurdica, derecho subjetivo y obligacin jurdica, pero no justifica las pretensiones de diluir la especfica identidad que les corresponde. - Por otro lado est la desvirtuacin del sentido que se atribuye a las palabras, lo que suele generar distorsiones conceptuales. La obligacin jurdica no resulta por tanto traducible en trminos de derecho subjetivo ni de norma jurdica. Por el contrario, es un concepto correlativo del de derecho subjetivo. 1.2. La justificacin normativa de la obligacin jurdica. Hay quienes asumen que la obligacin jurdica tiene un fundamento mstico. Podramos decir que la obligacin jurdica constituye una nocin ideal que resulta til para la mejor descripcin del derecho vigente. De ah la legtima consideracin que merece como concepto jurdico independiente. En este sentido hay que entender que la obligacin jurdica comporta tambin una exigencia lgica de una norma jurdica que la atribuya. Estas relaciones han sido interpretadas de otro modo por Hans Kelsen quien enlaza a travs de la consideracin de la relacin de la obligacin jurdica con la conducta opuesta al acto jurdico la nocin que nos ocupa con la de sancin. As entendida, la obligacin no se presenta como un concepto independiente de la norma jurdica, sino que es la propia norma jurdica considerada desde la perspectiva del sujeto. Esto no parece tener mucho sentido. Asumiendo, por tanto, la identificacin de la obligacin jurdica como un producto normativo, proponemos su definicin como la exigencia que el ordenamiento jurdico impone de la realizacin de un determinado comportamiento cuyo incumplimiento lleva aparejada la posibilidad de la imposicin de una sancin. La configuracin de la obligacin jurdica, en la medida en que viene establecida por una norma jurdica, su principio rector es el de libertad y no el de necesidad. Claro est que para el buen funcionamiento del orden jurdico resulta conveniente que se realicen determinados comportamientos, pero ello no impide que los individuos hagan un uso de su libertad para vulnerar el mandato de la norma que establece sus obligaciones jurdicas. En algunos casos el trmino obligacin asume en el lenguaje ordinario un significado muy prximo al de necesidad, pero ni siquiera en ellos puede decirse que el individuo que el comportamiento del sujeto hipotticamente obligado se encuentra regido por el principio de necesidad. La entidad de la sancin es siempre una nocin subjetiva. La sancin desempea la relevante funcin de condicionar las conductas individuales, motivndolas a acomodarse a las exigencias de la norma jurdica que impone la obligacin. El adecuado funcionamiento del fenmeno jurdico requiere, que puedan ejecutarse las previsiones que las normas jurdicas instituyen: desde este punto de vista la aplicacin de la sancin desarrollara una funcin aleccionadora, de los miembros de la comunidad jurdica en la observancia del ordenamiento y tambin en el cumplimiento de las obligaciones jurdicas. A pesar de configurarse como una nocin correlativa de la del derecho subjetivo, la obligacin jurdica no ha presentado un cmulo de disquisiciones tericas tan elevado y complejo acerca de su naturaleza. A ello ha contribuido su sentido atilibertario. La reivindicacin de la nocin de obligacin jurdica debera tener presente tambin la positiva relevancia que puede asumir para la toma de conciencia plena por parte de los

individuos de las obligaciones que les incumben como miembros de la sociedad. En todo caso, su legitimidad terica ofrece muy pocas dudas: al configurarse como un concepto correlativo del de derecho subjetivo resultar en la misma medida operativo para la descripcin del orden jurdico vigente. Por lo dems su derivacin del concepto de norma jurdica resuelve los problemas en relacin a los elementos estructurales de la obligacin jurdica: no hay otros sujetos de la obligacin diferentes a los que establece la norma, ni contenido alguno de la obligacin que no venga delimitado por sta. 2. Clasificacin de las obligaciones jurdicas. Su vinculacin con el concepto de derecho subjetivo hace que la tipologa correlativa de la que contemplbamos en relacin al derecho subjetivo. a) Se distinguen las obligaciones jurdico-pblicas y las obligaciones jurdico-privadas, sin que pueda detectarse un criterio unvoco al respecto. La tendencia general reconoce como obligaciones jurdico-privadas a aqullas en que es un individuo particular el acreedor del comportamiento que se exige al sujeto obligado. Paralelamente, se denominaran obligaciones jurdico pblicas aqullas que se tienen frente a las organizaciones pblicas. b) Se diferencian tambin las obligaciones jurdicas indiferenciadas y las obligaciones jurdicas diferenciadas, en funcin de que el derecho subjetivo correlativo resulte oponible frente a todos los miembros de la comunidad jurdica o slo frente a la o las personas con las que su titular haya establecido la relacin jurdica en la que se inscribe la obligacin. c) Desde otra perspectiva, se han contrapuesto tambin las obligaciones jurdicas activas a las obligaciones jurdicas pasivas en funcin del tipo de conducta que en cada caso se exige. Las obligaciones jurdicas activas se subdividiran en obligaciones de dar (exigencia de entregar un objeto), y obligaciones de hacer (exigencia de desarrollar determinada actividad) stas ltimas a su vez se pueden subdividir en dos, las obligaciones de medios (se exige slo el desarrollo de la actividad sea cual sea su resultado) y las obligaciones de resultado (se exige un la consecucin de un objetivo, sin importar la diligencia con la que hubiera actuado el obligado) Las obligaciones jurdicas pasivas slo requieren la abstencin del sujeto obligado. d) En consideracin al nmero de individuos cuya conducta constituye el contenido de la obligacin distinguiremos las obligaciones jurdicas de sujeto singular y las obligaciones jurdicas de sujeto plural. Estas ltimas se subdividen en obligaciones conjuntas (aqullas en que todos los obligados deben cooperar al unsono), alcuotas (los sujetos obligados se ven requeridos al cumplimiento en la parte proporcional que haya quedado estipulada) y solidarias (afectan a cada uno de los sujetos obligados de manera indiferente, pudiendo ser liberadas por el cumplimiento alternativo de cualquiera de ellos) d) Desde otro punto de vista se dividen en obligaciones jurdicas fundamentales y obligaciones jurdicas ordinarias en funcin de la relevancia que para la vida social puedan tener. En general se reconoce como fundamentales en las que encuentran su justificacin normativa en una disposicin jurdica constitucional, siendo las segundas las que tienen su justificacin normativa en una ley ordinaria o en una norma jurdica de rango inferior. 3. Derecho Natural y Derecho Positivo Tommasio y Wolff admiten que el Derecho natural deriva de la naturaleza humana y el Derecho Positivo se desprende de la voluntad, del pacto, agregando que el primero se reconoce mediante el razonamiento y el segundo mediante la sancin. Sin embargo Kant, establece ms directamente esta diferencia cuando enfoca el Derecho Natural como el conjunto de normas que pueden formalizar una legislacin externa, mientras que el Derecho Positivo, es el conjunto de leyes que existen realmente como tales y que dependen de la voluntad del legislador.

Tomando en cuenta que el Derecho Natural, que no es ley escrita, tiene por objeto la exposicin de los primeros principios del Derecho, que son concebidos por la razn y que encuentran su fundamento en la naturaleza del hombre, para ser considerada en s misma y en sus relaciones con el orden universal de las cosas. Lo cual indica que el Derecho Natural se basa en principios de justicia independientes de las leyes y de las instituciones positivas, lo que hace que el Derecho Natural se mantenga ajeno a las influencias del tiempo y lugar, al contrario del Derecho Positivo que vara segn la poca y la regin o lugar. El Derecho Positivo es obra del Estado, mientras que el Derecho Natural o Potencial corresponde a los ideales sociales absolutamente verdaderos y justos, determinando lo que es necesariamente bueno o malo y justo o injusto. El Derecho Positivo es el sistema de normas jurdicas o la suma de estas normas jurdicas que informa y regula efectivamente la vida de un pueblo en un determinado momento histrico. Segn Del Vecchio, el Derecho Positivo es el Derecho que es, y que se opone al Derecho Natural que es el Derecho que debe ser. El Derecho Positivo puede estar constituido por actos legislativos, que consisten en leyes escritas y promulgadas, tanto como por la costumbre. 4. Derecho Sustantivo y Derecho Adjetivo El Derecho Adjetivo es el Derecho de forma, es decir, constituye el conjunto de normas y principios que tienden especialmente a regular las relaciones jurdicas, poniendo en ejercicio la actividad judicial, comprendiendo las leyes procedimentales y de enjuiciamiento. El Derecho Sustantivo es el Derecho de fondo, que consiste en el conjunto de normas jurdicas de diverso linaje que establece los derechos y obligaciones de las personas. Tema 1: Introduccin al Derecho. Su importancia. Ciencias del Derecho y Filosofa. Definiciones. Diferencias. El Derecho Concepto: Conjunto de normas Ordenamiento social impuesto para realizar la justicia Ordenamiento establecido por la sociedad El Derecho: es el orden normativo e institucional de la conducta humana en sociedad inspirado en postulados de justicia, cuya base son las relaciones sociales existentes que determinan su contenido y carcter. Es el conjunto de normas que regulan la convivencia social y permiten resolver los conflictos interpersonales. Objetos u objetivos: Regula la conducta humana en la sociedad Destinado a gobernar, ordenar y dirigir la vida humana en sociedad y los actos de los hombres en sus relaciones con los dems Fines: Didctico: Para su estudio y conocimiento Prctico: Para su aplicacin Caractersticas: Establece los medios que son necesarios para que esos deberes se cumplan Establece un orden justo Es de carcter obligatorio Caractersticas esenciales de Derecho: 1. VINCULATORIO: Los sujetos del derecho (acreedor y deudor) se vinculan entre s a travs de la reacin jurdica y teniendo como punto de referencia y contencin la norma jurdica. Ejemplo de relacin jurdica: Contrato de adhesin, compra-venta. 2. AUTONOMO: Porque elabora su contenido a travs de la jurisprudencia.

3. INVIOLABLE AUNQUE SE VIOLE: Cuando se cometen ilcitos o conductas contrarias a la ley o antijurdicas, se quiebra el orden, pero al mismo tiempo se restablece con la aplicacin de la sancin Orgenes del vocablo derecho: El primer vocablo es el IUS (JUS) que surge en Roma. Es un conjunto de normas que constituyen un ordenamiento jurdico. Era la conducta que se ajustaba a la ley (lo lcito), lo que estaba de acuerdo con las costumbres, las leyes y los magistrados (jueces) Lo contrario al IUS es la INJURIA (lo ilcito), osea, un dao a otro De este vocablo actualmente surgen las siguientes palabras: Juicio, justicia, justo, jurisprudencia, jurisdiccin, juzgado, juez, etc. El segundo vocablo fue DIRECTUM. Se usaba para designar las normas morales y religiosas que guiaban al hombre por el camino recto. Surge del vocablo "Dirigere" que significa guiar, conducir. Lo contrario a DIRECTUM es el ENTUERTO (significa torcido), lo opuesto al derecho. Primero, el hombre era primitivo, nmade, y luego se asienta en grupo y surge la sociedad, elaborando la cultura dejando testimonios de vida. Van surgiendo reglas, normas que se cumplen voluntariamente por los miembros del grupo. Como en un momento hubo un fuerte incumplimiento de ellas, se vi la necesidad de convertirlas en obligatorias. As surge la ley establecida. Breve referencia sobre elementos religiosos, morales, sociales, etc: La primera regulacin del hombre fue la religin que orienta la conducta mediante la fe y el convencimiento que presiona sobre la voluntad, por eso la sancin es de orden interno (sentir remordimiento por ejemplo) o espirituales. Para el derecho es exterior y material. Luego surge la moral que es de cumplimiento voluntario, est en un lugar intermedio entre el derecho y la religin. Proviene de la razn y persigue el bien individual mediante la prctica de las virtudes (caridad, justicia) Los 3 rdenes normativos fundamentales que encausan la conducta social son: Religin-moral-derecho. En los orgenes de las civilizaciones, los 3 aparecen confundidos. Con el desarrollo de las culturas se origina una profunda diferenciacin entre estos. El sentimiento religioso perdi vigor y por s solo no resultaba suficiente para orientar la conducta, entonces fue necesario sustiturlo por normas obligatorias que impusieron soluciones. La complejidad de la vida social oblig a reglamentar instituciones y problemas que la religin y la moral no haban podido resolver, as surge la parte social del derecho. Religin: Conjunto de creencias reveladas por Dios, orienta a los hombres por el camino de la salvacin eterna. Es tambin una regla de conducta. Tiene origen divino. Se dirige a las conciencias. Moral: Proviene de la razn. Persigue el bien individual mediante la prctica de las virtudes. Tiene origen en la sociedad (hombre). Gua la conducta con el fin de alcanzar el ideal de perfeccin. Dirigida a la conciencia individual. Derecho: Es un todo, una totalidad. Deriva de la razn y la experiencia, y tiene como fin alcanza el bien comn (de la sociedad). Sus normas son de cumplimiento obligatorio. Tiene 2 fines (prctico y didctico). Qu encontramos en el derecho?: 1. Un elemento moral que fija las bases fundamentales de la convivencia humana, distinguiendo lo bueno de lo malo, lo justo de lo injusto. 2. Un elemento social que seala los caracteres secundarios del ordenamiento jurdico determinando lo permitido, lo prohibido y lo ordenado. 3. Reglas Tcnicas que sealan los medios necesarios de los que el hombre debe valerse para alcanzar los fines permitidos por el derecho (para contraer matrimonio se debe cumplir con una serie de requisitos formales sin los cules no puede lograrse el fin) Es un conjunto de medios. El derecho se compone de: o Preceptos morales

o Normas sociales o Reglas tcnicas, que al ser sancionados se convierten en normas jurdicas. Forman la estructura del derecho Vivir honestamente  actuar de acuerdo con las norm as morales que se incorporan al orden jurdico. No daar a otros  constituye una de las bases fundamentales del derecho civil y penal. Dar a c/u lo suyo  Es lo que exige la justicia como finalidad suprema de l derecho. Ciencia del Derecho tiene por objeto el estudio, la interpretacin y sistematizacin de un ordenamiento jurdico determinado. Para Kant , la Ciencia jurdica no responde a la cuestin quid ius? (qu es lo que debe de entenderse in genere por Derecho) sino a la pregunta quis juris? (que ha sido establecido como Derecho por un cierto sistema). Corresponde a la filosofa del Derecho indagar sobre los fundamentos y supuestos como la esencia general de lo jurdico, la ndole de conocimiento, el estilo del pensamiento que ejercitan los juristas, el ltimo sentido y la justificacin metafsica de los datos del Derecho. Es la disciplina filosfica que tiene por objeto el estudio del fenmeno jurdico en su totalidad. Histricamente, la primera forma de reflexin filosfica, sobre lo jurdico, que apareci fue la preocupacin por la justicia y el Derecho Natural , correspondiendo a autores de la cultura griega las primeras teorizaciones.. Se define la Filosofa del Derecho como: la inquisicin metdica de lo jurdico en su realidad universal por sus ltimas razones o fundamentos . El uso de la expresin Filosofa del Derecho no aparece sino en 1778, siendo Gustavo Hugo el primero en utilizarla: ms tarde Hegel es el primero en publicar una obra con esa expresin. Determinados autores coinciden en que la Filosofa del Derecho comprende, estos temas fundamentales: la Ontologa Jurdica o problema de la esencia del Derecho; la Gnoseologa Jurdica o problema del conocimiento del Derecho, y la Deontologa o Estimativa, que trata el problema del fin o ideal del Derecho. El trmino equivalente en el idioma ingls Jurisprudence comienza a usarse con este sentido en la obra de John Austin en 1832. Norberto Bobbio, en su obra Naturaleza y funcin de la Filosofa del Derecho, seala que los contenidos de la Filosofa del Derecho seran los siguientes: 1. Teora del Derecho u Ontologa Jurdica : Entre otros temas, esta parte aborda el estudio del concepto y estructura del Derecho, el ser del Derecho en el contexto poltico y social que le da vida, las relaciones y diferencias entre el Derecho y otros sistemas normativos, como la moral y las reglas del trato social. El estudio del ser del Derecho, se llama para Del Vecchio Gnoseologa Jurdica, para Miguel Reale Ontonoseologa Jurdica, para Julius Stone Jurisprudencia Analtica y para Hans Kelsen, Teora Fundamental del Derecho. Es saber qu es el Derecho para definirlo y precisar su concepto: tiene como problema fundamental determinar la nocin del Derecho , y que no debe ser confundida con la Teora General del Derecho, que sera ms bien una rama de la Ciencia jurdica. 2. Teora de la Ciencia Jurdica. Su ncleo temtico est formado, entre otros, por el problema de la cientificidad del Derecho, la situacin de la Ciencia Derecho en el panorama general de los conocimientos cientficos actuales y fundamentales, los problemas lgicos y metodolgicos que plantea la actividad cientfica prctica o concreta del jurista. Se trata de una teora del conocimiento jurdico o epistemologa jurdica, una reflexin critica sobre la Ciencia del Derecho y el estudio de los esquemas intelectuales empleados por los juristas para crear, interpretar, completar y conciliar entre s las reglas de un sistema jurdico .

3. La teora de la Ciencia Jurdica: Para Elas Daz, la axiologa jurdica habla, no de que es el Derecho (ontologa jurdica) ni de cmo es de hecho aqu y ahora (Ciencia jurdica), sino como debe ser, no se refiere, pues, al ser, sino al deber ser. Tiene por objeto el estudio de los valores generadores y fundamentadores del Derecho y los fines que este pretende y desea alcanzar, as como el anlisis critico-valorativo del Derecho Positivo y la discusin racional sobre los valores ticos que se desean ver reflejados en el Derecho, para que ste sea considerado como derecho justo. 1. Ciencia del Derecho La Ciencia del Derecho estudia el orden jurdico en su integridad, ocupndose nicamente del Derecho positivo, es decir, de las normas que estn o han estado vigentes en los diferentes pases, para extraer nociones generales que le permitan elaborar teoras, conceptos y construcciones jurdicas. Como consecuencia, la Filosofa jurdica deba ser reemplazada por una disciplina de tipo cientfico cuyos mtodos coincidieran con los de la investigacin naturalista. La Ciencia jurdica es relativamente moderna. En el ltimo tercio del siglo pasado, algunos autores (Bergbohm, Merkel, Bierling Ihering, entre otros), influidos por el positivismo y deslumbrados por el progreso de las ciencias naturales, se decidieron a erradicar del Derecho toda consideracin de ndole filosfica o metafsica. A la Ciencia del Derecho se le asigna, principalmente el estudio de los siguientes temas: 1. La Interpretacin del Derecho: que consiste en establecer el verdadero sentido y alcance de una o varias normas jurdicas. 2. La integracin del Derecho: mediante las construcciones jurdicas para las relaciones sociales no previstas expresamente en el Derecho Positivo. 3. La Sistematizacin: consistente en la ordenacin coherente y lgica de acuerdo con ciertos criterios clasificatorios del conjunto de normas jurdicas. 4. La Aplicacin del Derecho. La Tcnica Jurdica: Son los procedimientos especiales cuya observancia permite un trabajo bien organizado que asegura mejores resultados, tanto en lo que se refiere a la elaboracin de las normas como en lo relativo a su aplicacin. Otros autores consideran tambin como ncleo temtico: Los Elementos del Derecho, llamados tambin Conceptos Jurdicos Fundamentales (sujeto, objeto, relacin jurdica, norma, etc.), y los problemas que se vinculan a cada uno de ellos. El problema de las Fuentes del Derecho (ley, costumbre y jurisprudencia). En una forma panormica inicial podemos plantear las formas de conocimiento de la siguiente manera: Tema 2: Ubicacin del Derecho en el Universo. La teora de los objetos: Naturales, ideales, culturales, metafsicos. Los valores. Caractersticas. Ley Natural y Norma. Caractersticas. Diferencias. El Derecho puede, como todos los objetos que integran el universo, ser objeto de un conocimiento de orden filosfico que indaga qu es lo que en el campo jurdico puede proclamarse con alcance universal. Es un dato histrico, al menos en la cultura occidental, el Derecho ha dado motivo al desarrollo de un saber especializado que pretende jerarqua cientfica. DERECHO Y NATURALEZA  LA PUREZA Es una teora sobre el derecho positivo en general con una doctrina general sobre el derecho el cual trata de delimitar el conocimiento del derecho frente a otras disciplinas para evitar un sincretismo metdico y no borrar los limites de los objetivos que estn trazados.  LO QUE ACONTECE Y SU SIGNIFICADO JURDICO La sociedad puede ser entendida como parte de la naturaleza debido a la convivencia que se da entre los seres humanos. La significacin es el acontecimiento que se adquiere por el lado del derecho.

Este es un acontecimiento fctico.  EL SENTIDO SUBJETIVO Y EL SENTIDO OBJETIVO DE LOS ACTOS. LA ATRIBUCIN D E SIGNIFICADO El sentido subjetivo es cuando el hombre acta racionalmente enlazando su acto a un determinado sentido que es expresado y compartido por otros. El sentido subjetivo desde un punto de vista jurdico es el que puede enunciar algo sobre su significado jurdico. Un acto de conducta humana que puede llevar muy bien consigo una auto atribucin de significado jurdico es decir contener enunciacin sobre lo que significa jurdicamente.  LA NORMA  LA NORMA COMO ESQUEMA DE EXPLICITACION CONCEPTUAL. El acontecimiento externo que por su significacin objetiva constituye un acto conforme a derecho en cuanto sucesos se desarrolla en el tiempo y en el espacio sensiblemente perceptible un trozo de la naturaleza y en cuanto ha tal determinado por leyes causales. El acontecimiento en cuestin logra su sentido especficamente jurdico, su significacin propia en derecho a travs de una norma que se refiere a el con su contenido que lo otorga significacin en derecho de suerte que el acto puede ser explicitado segn esa norma.  NORMA Y PRODUCCION DE NORMAS El conocimiento jurdico esta dirigido hacia normas que poseen la caracterstica de ser normas jurdicas que otorgan a ciertos acontecimientos el carcter de actos conforme a derecho. Estn dirigidas con intencin hacia el comportamiento de otros conforme a su sentido proponen ese comportamiento pero tambin cuando lo perimiten muy especialmente cuando se le otorga el poder de establecer el mismo normas.  EL SISTEMA SOCIAL El principio segn el cual determinado comportamiento humano tiene una respuesta consistente en una recompensa o una sancin es el principio de la retribucin, premio y pena pueden comprenderse conjuntamente bajo el concepto de sancin. El orden normativo que estatuye actos de coaccin como sancin es decir como reaccin contra determinada conducta humana es un orden coactivo solo que actos coactivos pueden ser estatuidos. Desde el punto de vista sociolgico el desarrollo religioso se caracteriza por tres etapas centralizacin de la instancia sobrehumana incremento de su poder y simultneamente incremento de la distancia entre ella y el hombre.  EL ORDEN JURIDICO Un orden es un sistema de normas cuya unidad a sido constituida en cuanto a todas tienen el mismo fundamento de validez y el fundamento de validez de un orden normativo es como veremos una norma fundante de la cual deriva la validez de todas las normas pertenecientes al orden una norma aislada solo es norma jurdica en cuando pertenece a un determinado orden jurdico y pertenece a un determinado orden jurdico cuando su validez reposa en la norma fundante de ese orden. Tema 3: la conducta humana. Definicin. Formas de regulacin: Norma Moral, Norma Jurdica: Definicin. Caractersticas. Diferencias. Convencionalismos sociales: Definicin, caracterstica. LA REGULACIN DE LA CONDUCTA HUMANA. LAS NORMAS La conducta de los hombres en sociedad debe necesariamente ser regulada puesto que lo hombres, por diversas razones, no siempre actan correctamente desde un punto de vista tico. Los seres humanos presentan conductas dainas para los dems, ya sea considerados como individuos o como grupo social. Este y otros argumentos demuestran la necesidad de la existencia de normas. Aproximacin al concepto de norma desde las categoras del deber ser y de la

libertad humana. El hombre determina libremente su conducta, a diferencia de lo que ocurre con las leyes naturales que predeterminan sin dejar opcin. El hombre posee libertad para elegir su conducta, dentro de ciertos lmites, es decir, puede autodeterminarse. Elige libremente los actos que realizar, los que podrn ser ticamente correctos o incorrectos. La convivencia social y la tica requieren evitar las conductas dainas y la promocin de las conductas correctas. Los hombres deben encauzarse hacia lo beneficios y alejarse de lo perjudicial, encauzamiento que slo cobra sentido en el supuesto de la libertad de la voluntad de los hombres, puesto que si estos no fuesen libres no tendra sentido encauzar sus conductas, ni la premiacin ni la sancin. Distincin entre ser y deber ser. En la actualidad, sobre todo entre los juristas tericos, se utilizan las expresiones ser (mbito de la naturaleza, predeterminado) y deber ser (campo de lo humano, voluntad libre del hombre) El primero en proponer esta distincin fue el filsofo empirista por lo tanto positivista escocs David Hume (1711 - 1772). En su obra Tratado de la Naturaleza Humana , insiste en que estos dos mbitos, del ser y el deber ser, se encuentran radicalmente separados y que no se puede transitar del uno al otro. Esta distincin fue recogida y desarrollada por el filsofo alemn, cuasi contemporneo de Hume, Imanuel Kant, en su teora moral e la obra Crtica de la razn pura . Un gran jurista neokantiano austraco de nuestro siglo, Hans Kelsen (1881- 1973), en su obra Teora pura del Derecho recoge la distincin entre ser y deber ser. Nos dice que el mbito del ser se encuentra regido por el principio de la causalidad, que vincula a los fenmenos de forma tal que a la causa le sigue necesariamente el efecto. En el mbito del deber ser opera el principio de imputacin. Segn este principio, dos conductas o hechos se vinculan, pero no de manera necesaria. La relacin se da entre antecedente y consecuente, no es necesaria como la causa efecto, sino que debe existir o debe ser posible., Por ejemplo, quien cometa u homicidio debe ser sancionado, la sancin es la consecuencia que idealmente debe seguir al acto de homicidio, pero en los hechos, puede que tal consecuencia no se produzca. La distincin entre ser y deber ser tiene sus origen en los primeros filsofos griegos. Diversas clases de normas. Reglas tcnicas y normas ticas. Para aproximarnos a nuestro objeto de estudio, las normas, debemos hacer una gran distincin, planteada primeramente por Kant (1724 - 1804) y luego reformada por Giorgio del Vecchio (1878 - 1970), entre Reglas tcnicas o imperativos de habilidad, y normas ticas o imperativos morales. Reglas tcnicas. Se refieren a los medios utilizados para alcanzar un determinado fin, a la forma en que debe realizarse algo para obtener el resultado deseado (como). Ponen el acento en los medios, y tienen por ende un fin utilitario. No es que prescindan del fin, ya que todo medio es en relacin a un fin, lo que sucede es que la licitud u obligatoriedad del fin no es lo que se toma en cuenta para el cumplimiento cabal de una regla tcnica. Son tan diversas como el campo del saber humano, esto es, hay tantas como ciencias existen. Por ejemplo las que

se refieren a la construccin de una casa, a una operacin quirrgica, a procesos industriales, etc. Normas Eticas. Son las normas propiamente tales. Ponen el acento en el fin que se pretende alcanzar con determinado accionar o conducta (para qu). Para Kant las normas ticas dicen relacin con el fin tico, cual es el cumplimiento de un deber. Plantea el fin por el fin. Santo Toms, Aristteles, del Vecchio y otros en cambio, sealan que el fin tico de las normas ticas es el valor que se pretende alcanzar con ellas, tal como la bondad, la justicia, el bien comn. Esta distincin no trata de reglas opuestas ni excluyentes, sino que una misma conducta puede ser regulara tica y tcnicamente a la vez. Por otra parte, no siempre hay coincidencia entre ellas, ya que por ejemplo, en ciertos casos la infraccin de una no significa necesariamente la infraccin de la otra. Relaciones entre Derecho y Moral desde una perspectiva histrica. Ha sido ampliamente discutido en doctrina, el hecho de si existe o no coincidencia entre Derecho y moral. Incluso dentro de los autores que sostienen la coincidencia, hay discrepancia acerca de si esta es total o parcial. Para Scrates, Aristteles, Platn, Santo Toms de Aquino hay por lo menos una coincidencia parcial, es decir, parte del contenido moral pertenece al derecho. Para el jurista romano Ulpiano hay confusin entre le derecho y la moral, lo que se manifiesta en la definicin de derecho que da: es el arte e lo bueno y lo equitativo . Jorge del Vecchio seala que el derecho y la moral tienen un fundamento comn, porque la conducta humana es nica. Para autores como Kant y ms extremamente Fichte existe clara separacin entre ambos sistemas normativos. Ciertos autores contemporneos, partidarios del positivismo jurdico, como Hans Kelsen y Alf Ross (1899 - 1979) plantean que la moral y el derecho son ordenamientos distintos y por lo tanto, desde el punto de vista terico no hay coincidencia, aunque si fcticamente algunos contenidos morales coincidan con el derecho. Hebert Hart en su obra El concepto del derecho seala que hay una coincidencia histrica (fctica) relativamente importante entre el derecho y la moral, peor no terica. Sera interesante indagar si ciertos importantes ordenamientos jurdicos poseen contenido moral. En el caso del ordenamiento romano podramos dar ejemplos en ambos sentidos: la esclavitud y la incapacidad jurdica de la mujer ponen a la vista que se apartan derecho y moral. Por otra parte, la teora de las obligaciones romanista, que llega hasta nuestros das, tiene un trasfondo moral en el sentido que los contratos, como fuente de obligaciones, se celebran para ser cumplidos. Distincin sistemtica tradicional entre derecho y moral. Esta distincin dice relacin con las caractersticas

atribuibles a estos dos campos normativos, propuestas por muchos juristas neokantianos de este siglo, como lo son Stammler, del Vecchio, Radbruch, y que tiene amplia aceptacin en el mundo jurdico. 1- Bilateralidad del Derecho, unilateralidad del al moral. Las normas jurdicas son bilaterales porque frente al sujeto obligado por la norma, hay otro facultado para exigir el cumplimiento de dicha obligacin. Regula la conducta de un sujeto en relacin a otro. Por esto se dice que las normas jurdicas son imperativo-atributivas, porque por un lado establecen una obligacin, y por el otro confieren un derecho o facultad. Por ejemplo, en la compraventa el vendedor tienen la obligacin de entregar la cosa y el derecho a exigir el pago del precio, y por su parte el comprador tiene la obligacin de pagar el precio y del derecho a exigir la entre de la cosa. La unilateralidad de la moral se expresa en que frente al sujeto obligado por la norma moral, no hay otro facultado para exigir su cumplimiento. La obligacin moral proviene de la propia conciencia del individuo, regulando al conducta del sujeto con relacin a las otras posibilidades de accionar del mismo sujeto. Son, por ende, imperativas, porque slo establecen obligaciones. Por ejemplo, el dar limosna ser moralmente adecuado si el sujeto obra por caridad o solidaridad y ser inadecuado moralmente si obra para ser visto o calificado de bondadoso. El mendigo, por su parte, no est dotado para exigir la limosna. 2- Heteronoma del Derecho, autonoma de la moral. Las normas jurdicas son heternomas en tanto surgen de una voluntad extraa o distinta del sujeto vinculado por ella. Esta heteronoma es atenuada porque, las normas son dictadas por el poder legislativo, el que en un Estado democrtico se elige por votacin universal. Porque los contratos tiene fuerza obligatoria para los contratantes, ya que nacen de su consentimiento y porque la costumbre jurdica, en los casos en que constituye derecho (art. 2 C. Civil) surge de la repeticin voluntaria de ciertos actos por parte de un grupo social. Las normas morales son autnomas, surgen de la propia voluntad del sujeto imperado por ellas. Slo obligan cuando el sujeto las reconoce voluntariamente como vlidas en su conciencia. Esta autonoma se ve atenuada puesto que la sociedad influye en a configuracin moral, no obstante radicarse ene el fuero interno del individuo. 3- Coercibilidad del Derecho, Incoercibilidad de la moral. Ambos tipos de normas pueden ser violadas, y ambas poseen sancin, la diferencia radica en la naturaleza de la sancin, que es distinta en cada Las normas jurdicas son coercibles porque frente al caso de infraccin puede constreirse su cumplimiento por la fuerza, respaldada a por el Estado. No deben confundirse los trminos coercibilidad y coaccin. La coercibilidad es la coaccin en potencia y no en acto. Las normas jurdicas son necesariamente coercibles, pero eventualmente coactivas. Las normas morales son incoercibles, no puede imponerse su cumplimiento mediante la fuerza. El cumplimiento de una norma moral es voluntario y espontaneo. La sancin en este caso es el remordimiento o

repudio social. 4- Exterioridad del derecho, Interioridad de la moral. La conducta humana, ontolgicamente hablando, es una unidad inescindible de aspectos internos y externos, y por lo tanto, no existen actos exclusivamente internos o externos. Las presentes caractersticas que se le atribuyen al derecho y a la moral, son por tanto, slo el punto de partida de valoracin del acto humano. El derecho es exterior en tato se preocupa de la accin humana desde el momento en que se ha exteriorizado. Para ejemplificar, en materia penal se dice que el pensamiento nunca es punible. Las normas morales son interiores en cuanto se fijan en la dimensin interna de la conducta. El sujeto debe ser fiel consigo mismo, con su conciencia. Sin embargo, estas normas morales deben reflejarse en buenas acciones y obras. El derecho y los convencionalismos sociales (Resumen del texto de Eduardo Garca Maynez) La finalidad de los convencionalismos sociales es facilitar las relaciones interhumanas, haciendo ms grata y llevadera la convivencia entre los hombres, la comunicacin entre ellos y el trato mutuo. Como ejemplo de esta clase de reglar podemos citar a los preceptos de decoro y cortesa, etiqueta, moda y en general a todas las normas de origen consuetudinario y de estructura unilateral. Estos preceptos se parecen tanto a los del Derecho que ciertos autores han credo imposible distinguirlos. Los principales atributos semejanzas entre las reglas del trato y los preceptos del Derecho son:  Su carcter social. No tendra sentido hablar de los deberes sociale s de un hombre aislado. Robinson en su isla puede olvidar perfectamente las reglas de la etiqueta y la moda.  Su exterioridad. La oposicin exterioridad-interioridad, a que alu dimos al tratar de distinguir derecho y moral, se da tambin entre las reglas convencionales y las normas ticas. Los convencionalismos sociales se refieren a un aspecto puramente externo de la conducta. Quien saluda de acuerdo con los dictados de la buena crianza, cumple con ellos, aun cuando la manifestacin exterior de afecto o respeto no coincida con los sentimientos de la persona que hace el saludo.  La absoluta pretensin de validez. No se trata de invitaciones o consejos, sino de exigencias que reclaman un sometimiento incondicional, sin tomar en cuenta la aquiescencia de los obligados. Generalmente, los convencionalismos son exigencias tcitas de la vida colectiva, es decir, carecen de una formulacin expresa y absolutamente clara, pero nada impide admitir la posibilidad de que se les formule e inclusive se les codifique. (ej. Manual de Carreo). A continuacin expondremos algunas tesis de

diversos autores acerca de la distincin entre convencionalismos sociales y normas jurdicas. Las normas religiosas (Resumen del texto de Abelardo Torr) Las normas religiosas se definen en sentido estricto como las que rigen la organizacin y funcionamiento de cualquier asociacin religiosa y en sentido amplio como todas aquellas que se refieren a la religin. Respecto a la naturaleza de estas normas, es decir, respecto a si constituyen un sistema normativo distinto del derecho y la mora, o si o son ms que un sector de normas jurdicas o morales, la doctrina se divide en dos tendencias. Una tendencia, a la que pertenecen los autores tomistas y neotomistas, postula que las normas religiosas constituyen un sistema normativo distinto del derecho y la moral y que son superiores a ellos. Otra tendencia sostiene que toda norma religiosa es o bien una norma moral o bien una norma jurdica. Comencemos entendiendo que el hecho de hablar en le terreno jurdico de normas municipales, familiares, etc., no significa que estas dejen de ser normas polticas, constitucionales, administrativas, etc., segn los casos. Ello porque el primer calificativo alude a la institucin y el segundo a la naturaleza de las conductas regidas. Del mismo modo, el hecho de hablar de normas religiosas no implica que estas sean una categora aparte de las normas jurdicas o morales. Las normas religiosas sern normas jurdicas o morales segn rijan la conducta en forma intersubjetiva o subjetiva. Es decir, toda normas religiosa, es al mismo tiempo una norma jurdica o moral, dependiendo del punto de vista desde el cual se califique el obrar humano. Dice en este sentido Del Vecchio que las normas religiosas, en cuanto regulan los actos humanos, necesariamente se ponen bajo la forma de moral o de derecho, segn generen en el sujeto obligaciones para consigo mismo o para con los dems facultando al otro para exigir el cumplimiento. No se tiene entonces una nueva especie de normas sino un fundamento sui generis, puramente metafsico y trascendente, de un sistema regulador de conducta que siempre se compondr de una moral y de un derecho relacionados entre si de alguna manera. Se trata de una nueva y ms alta sancin, que los creyentes atribuyen a sus mismos deberes morales y jurdicos, una sancin referido al reino de ultratumba y representada en ella tierra por su Iglesia. Pero tampoco una autoridad eclesistica puede, en la realidad concreta, regular la conducta de sus fieles sino adoptando la forma del deber subjetivo o bien de la obligatoriedad intersubjetiva, que es tanto como decir de la moral o el derecho. Por ejemplo, las normas que rigen la celebracin del matrimonio religioso, bautismo, etc., son verdaderas normas jurdicas, que la Iglesia, a semejanza del cualquier entidad civil, aplica dentro de la rbita que le permite un derecho positivo determinado, en consideracin sus fines propios. Y son normas jurdicas porque tienen todos los caracteres de tal clase de normas, inclusive la coercibilidad. Pos su parte, si se trata de otras normas, que forman parte de los mandamientos bsicos de toda religin, es evidente que se trata de normas morales y no jurdicas. Finalmente, religin, por dirigirse nicamente a las conducta, es evidente que no son normas, conducta del sujeto, en cuyo caso, dicha los dogmas, que tambin integran toda creencias del ser humano y no a su aunque pueden tener derivaciones en al conducta caer bajo la regulacin

jurdica o moral, segn las circunstancias. DERECHO Y MORAL 7. LAS NORMAS MORALES COMO NORMAS SOCIALES As como existe una relacin entre moral y derecho, queda asentada la relacin entre moral y justicia. En esta comparacin encontramos el primer conflicto ya que a veces no es posible o es muy difcil distinguir el derecho de la moral. Existen normas morales que son las que regulan el comportamiento humano a travs de acciones que existen en la conciencia del miembro comunitario. Estas normas nacen o se crean a partir de que el hombre que es un ser social necesita regular sus comportamientos, estas careceran de sentido si el hombre viviera solo. 8. LA MORAL COMO LA REGULACION DEL COMPORTAMIENTO INTERNO Hay una tesis que es incorrecta que dice que el derecho se encarga solamente de la conducta externa y la moral de la conducta interna. Esto es sostenido a travs de que se dice que la conducta para ser moral debe producirse contra un inters egosta, ya que segn esto el hombre tiene ciertas inclinaciones que pueden ser egostas, pero deben de oponerse a ellas y la nica que tiene un valor moral es la que es desinteresada esto corresponde a una norma moral. La norma moral hace hincapi al motivo de la conducta, a lo que lo llev a realizarla. La limitacin del concepto s de a partir de que se cree que la moral es para regular el comportamiento interno de los individuos, algo as como sus sentimientos o los motivos a los que lo llevo a realizar cierta conducta. Mientras tanto el derecho se limita a las cosas externas, que es la ejecucin del acto. 9. LA MORAL COMO ORDEN PRIMITIVO SIN CARCTER COACTIVO Las normas morales tienen su base en la costumbre y por la repeticin de los hechos. El derecho solo puede ser distinguido de la moral cuando es concebido como un orden coactivo, que es un orden de norma que trata de producir cierto tipo de conducta en el ser humano. En la moral no se emplea para nada la fuerza fsica, mas bien determina la aprobacin o la desaprobacin de la conducta humana conforme y contraria a la norma segn sea el caso. Se podra decir que no ejecuta una sancin sino ms bien reprueba o acepta a lo que ella establece que esta bien o mal. 10. EL DERECHO COMO PARTE DE LA MORAL Debido a su naturaleza se puede decir que el derecho tambin es moral ya que lo que exigen o prohiben es lo mismo en las normas jurdicas o las normas de la mora, ya que si el orden social establece o exige una conducta que la moral rechaza o viceversa se dice que no es justo. 11. RELATIVIDAD DEL VALOR MORAL. Las normas sociales deben de contener algo en comn a todos los sistemas morales para que sean justos, como por ejemplo conservar la paz y no ejercer violencia contra nadie. Debe de haber una relatividad para que sean aceptadas, algo en lo que se parezcan. Algo muy importante que deben de tener segn el orden coactivo es el mismo significado de lo bueno o justo, as como de lo malo o injusto, ya que la mayora de los sistemas morales consisten en imponer normas sociales. 12. SEPARACION DE DERECHO Y LA MORAL El distinguir el derecho de la moral y de la justicia no quiere decir que deba de prescindir de ellas y que no tenga nada que ver y mucho menos que se este subordinando el concepto del bien Lo que aqu se trata de decir es que no hay un valor absoluto y que puede haber valores contrapuestos. Nuestros actos productores de normas presentan una relatividad, auque existan ciertos patrones que son comunes para crear un orden jurdico que se puede denominar como justo. 13. JUSTIFICACION DEL DERECHO POR LA MORAL De cierta forma es necesario que exista algo malo para que exista nada ms la

justicia ya que sino perdera su sentido coherente de lo bueno: justo, malo: injusto. La ciencia jurdica no se encarga de establecer estos parmetros, ms bien trata de conocer y describir su objeto, no se pone a ver si las cosas son malas o buenas. Desde el punto de vista de la ciencia del derecho no debe e justificarse a travs de una moral absoluta, o a travs de una moral relativa, el orden normativo slo debe de conocer describir.  LAS NORMAS JURIDICAS COMO OBJETO DE LA CIENCIA DEL DERECHO El objeto de la ciencia del derecho es el comportamiento humano y lo constituyen las normas jurdicas. El comportamiento o conducta humana esta contenida en las normas jurdicas que estn determinadas por una norma de derecho.  TEORIAS ESTTICA Y DINMICA DEL DERECHO. El objetivo de la teora esttica es el derecho como un sistema de normas que tienen validez, tambin que el derecho se produce y se aplica ya que regula su produccin y su uso. La produccin corresponde al poder legislativo que se encuentra regulado por la constitucin y las leyes de forma procesales regulan la aplicacin de las leyes a travs de los tribunales y autoridades administrativas.  NORMA JURIDICA Y ENUNCIADO JURIDICO La conducta humana para la ciencia jurdica es el contenido de las normas jurdicas. En los rganos jurdicos se produce el derecho que puede ser descrito y conocido por la ciencia jurdica, que posee un carcter constitutivo y produce su objeto al concebirlo como una totalidad significativa. La ciencia del derecho es la que se encarga de describirlo ya que a diferencia del derecho producido prescribe algo. Los enunciado denticos formulados por la ciencia del derecho no obligan ni facultan a nada ni a nadie, pueden ser verdaderos o falsos. Mientras que las normas producidas por la autoridad jurdica no son ni falsas ni verdaderas, solo son vlidas o invlidas y obligan y facultan a los sujetos del derecho.  CIENCIA CAUSAL Y CIENCIA NORMATIVA La ciencia del derecho es limitada a la distribucin y al conocimiento de las normas jurdicas y las relaciones que entre los hechos por ellos determinados. Cuando existe una ciencia social diferente de la ciencia natural es necesario describir su objeto segn un principio que se diferencie de la causalidad en el cual la sociedad es un orden normativo del comportamiento humano. El comportamiento humano es el enlace de los actos de los individuos entre s y con otros hechos segn el principio de causalidad. La ciencia de la sociedad a la ciencia de la naturaleza solo puede contraponerse cuando la sociedad es entendida como un orden normativo de la interaccin humana.  CAUSALIDAD E IMPUTACION; LEY NATURAL Y LEY JURIDICA El enunciado jurdico enlaza dos elementos, pero la relacin que recibe la expresin no tiene un significado enteramente diferente al que requiere la ley natural que es el causal, ya que el delito no esta enlazado con la pena. Esta distincin se contrapone a la concepcin que tiene la metafsica de la conexin ce causa a efecto. En el enunciado jurdico se declara que bajo determinadas causas debe de producirse una determinada consecuencia. Deber expresa un hecho real. Este verbo abarca los tres significados: el estar ordenado, el ser facultativa y el estar permitida la consecuencia. Los enunciados que han de formar la ciencia jurdica del derecho solo pueden ser enunciados denticos. Con la palabra debe se pretende dar un significado meramente descriptivo, mas no es una imposicin, sino una preposicin.

Con lo que pretende responder que si una conducta es lcita o ilcita, si se encuentra ordenada o prohibida. La imputacin consiste entre la concesin de lo ilcito y su consecuencia.  EL PRINCIPIO DE IMPUTACION EN EL PENSAMIENTO DE LOS PRIMITIVOS. Los hombres primitivos interponen los hechos o fenmenos que ocurren a su alrededor conforme a normas sociales. Las interacciones que se da entre los hombres que viven en sociedad se da a travs de la representacin de las normas en las que juzgan sus acciones recprocas que surgen va costumbre, las ms antiguas son las que tratan de poner cota a los instintos sexuales y de agresin. En estas reglas hay una que impera y es la de retribucin en la cual si te comportas correctamente debers ser premiado, si actas mal debers ser castigado. En ellas la condicin y la consecuencia no estn enlazadas por el principio de causalidad, sino por el de imputacin. Aqu el dualismo se da porque se considera a la naturaleza con un orden causal y a la sociedad como un orden normativo.  EL ORIGEN DEL PRINCIPIO DE CAUSALIDAD EN EL DE IMPUTACION A toda causa se requiere un efecto que es atribuido como la pena del delito. Esta interpretacin reside en que el hombre adquiere conciencia de la relacin entre las causas a diferencia que las relaciones entre los hombres son independientes de la voluntad.  CIENCIA SOCIAL CAUSAL Y CIANCIA SOCIAL NORMATIVA La diferencia que existe entre las ciencias naturales y las ciencias sociales son conforme al principio de imputacin estas ciencias van determinando como deben producirse a travs de normas positivas, esto quiere decir por normas establecidas mediante actos humanos. La sociedad como objeto de una ciencia social normativa es la interaccin de grupos humanos en un orden normativo, su comportamiento esta regulado en cuanto prescribe, autoriza o permite positivamente sus comportamientos. La esencia de la causalidad reside en la posibilidad de poder predecir acontecimientos, as que las leyes jurdicas no se diferencia en casi nada de las leyes naturales. Si se encontrara en la ley natural una contradiccin tendra que ser abandonada como falsa por la ciencia, pero en una norma jurdica no se puede reemplazar por una enunciado jurdico. Mediante los enunciados jurdicos se pretende mostrar, no las relaciones causales que se dan entre los elementos de su objeto, sino las relaciones inmutativas que se exhiba.  DIFERENCIA ENTRE EL PRINCIPIO DE CAUSALIDAD Y EL DE IMPUTACION En la causalidad se dice que si un hecho se produce tambin se producir otro hecho. En el de imputacin se afirma que cuando se ha dado un hecho debe ser otro. Existen varias diferencias una de ellas es que toda causa concreta debe ser vista como efecto de otra cosa y segn la causalidad aparece como infinito entre ambas direcciones. En una serie de imputaciones el nmero de miembros no es limitado como el nmero de miembros en una serie causal  EL PROBLEMA DE LA LIBERTAD DE LA VOLUNTAD De la imputacin existe un trmino final, pero no un punto final de la causalidad. Se dice que el hombre no es libre debido a su comportamiento ya que es visto como el efecto de sus hechos que esta determinado. Su conducta es premiada cuando ha realizado algo que esta bien visto por la sociedad de lo contrario ser sancionada o desaprobada su conducta. La libertad es cuando no estas sujeto a un orden social su voluntad puede ser causa de sus efectos pero no efecto de su causa. El hombre es libre cuando se hace responsable de su conducta a la cual puede ser premiado por sus servicios y tambin esperarse a que haga penitencia por sus pecados o delitos.

Debido al orden normativo que regula a la conducta humana se presume que la voluntad humana cuyo curso ha sido regulado es causalmente determinable y por lo tanto no es libre. Para hacer posible la imputacin moral y jurdica ha sido necesario hacer creer que el hombre es libre a travs de su voluntad, el concluye que es libre cuando experimenta el arrepentimiento y remordimientos cuando ha incurrido en una ilicitud moral o jurdica. La libertad ms bien es tener conciencia en la forma en que se quiere o desea actuar, aunque de esta forma estamos determinando que quien las rige son nuestras voluntades. El hombre no es objeto de un amputacin por ser libre, sino que el hombre es libre porque es objeto de imputacin.  CONTENIDO DE LAS NORAMAS SOCIALES CONSTITUIDO POR HECHOS DISTINTOS DE LA CONDUCTA HUMANA El principio de imputacin entrelaza dos actos de conducta humana, la de un individuo en la conducta de otro. En la ley moral se entrelaza el premio con el servicio y en el enunciado jurdico pena con delito. La norma puede prohibir determinado comportamiento humano que produce un efecto muy especifico de igual forma que puede ordenar determinada conducta que no esta condicionada por el comportamiento de otro hombre, sino por los hechos.  NORMAS CATEGORICAS E s una accin que solo puede ser determinada bajo ciertas condiciones por ejemplo cuando las normas morales que prescriben omisiones impusieran obligaciones que tuvieran que ser cumplidas el estado moral solo seria posible si tambin se satisficieran durante el sueo y el dormir. Solo las normas individuales pueden ser categricas, en el sentido en que prescriban, autoricen o permitan positivamente una determinada conducta.  L A NEGACION DEL DEBER; EL DERECHO COMO IDEOLOGIA La sociologa jurdica relaciona los hechos reales no como normas vlidas sino con otros hechos reales como causas y efectos. La ciencia jurdica como conocimiento tiene la tendencia inmediata de describir su objeto, mientras que la ideologa en cambio encubre la realidad con el propsito de conservarla, defenderla, destruirla o reemplazarla. Tiene sus races en el querer no en el conocer. La teora pura del derecho pretende ser semejante a la ciencia del derecho en cuanto no puede preocuparse ni por aquel, ni por estos. La prescripcin jurdica debe queda reducida a la comparacin del hecho de que algunos tratan de llevar a otros y que por lo comn los hombres omiten y cuando lo hacen son castigados. Santo Toms de Aquino fue quien desarroll esta doctrina y menciona para su contruccin: Tres clases de leyes que derivan una de la otra: Ley Divina o eterna: Es la razn divina gobernando al mundo fsico y moral y no puede ser concida sino a travs de sus manifestaciones. Es el pensamiento mismo de Dios, conocido por manifestaciones. Ley Natural: La que ha inscripto Dios en la mente de la criatura racional. Distingue lo que es bueno y lo que es malo. Es universal e inmutable, superior a las leyes humanas. Sto Toms da ejemplos, dice que pertenecen a la ley natural aquellas reglas por las cules se conserva la vida del hombre y se impide lo contrario, las que permiten hacer lo que la naturaleza ense como la unin de los sexos, la educacin de los hijos y a vivir en sociedad (no daar a otros) Ley Humana: Deriva de la natural. Es dictada por el hombre para resolver algunas cosas. Santo Toms  Derecho Natural  Origen divino (Dios contra el Univer so)

Grocio  Derecho Natural  Origen Humano (Hombre contra el Univers o) Tema 4: Norma: Formulacin lgica y estructura formal. FORMULACIN LOGICA Y ESTRUCTURA FORMAL DE LA NORMA La estructura de la norma jurdica cuenta con dos partes fundamentales, las cuales son: el supuesto de hecho y la consecuencia jurdica. Entendemos por supuesto de hecho como la hiptesis de conducta que si se produce provocar la consecuencia y esta consecuencia jurdica que tiene por causal la subsuncin de una conducta humana en el supuesto de hecho normativo. Luego tenemos que la lgica como ciencia busca la verdad dentro de su objeto particular, dictando normas generales, investigando los mtodos y haciendo crticas a todo conocimiento, cuando hablamos de las normas del derecho, estas tienen caractersticas que la hacen diferenciarse claramente de los otros tipos de normas y es que cuentan con una estructura lgica para poder claramente controlar la conducta humana en sociedad. Con lo antes expuesto, podemos formular la estructura lgica de una norma jurdica, que sera de la siguiente manera: Si es A debe ser B Si es no B debe ser C El nacimiento de esta estructura o tesis depende en forma directa de la materializacin o cumplimiento de la hiptesis, lo cual nos lleva a afirmar que este enunciado corresponde a la de un Juicio Hipottico. La leyenda de esta formulacin es la siguiente: A representa la situacin dentro de la cual debe encontrarse el sujeto, B es la conducta prevista por la norma que debe tener el sujeto y C es la sancin impuesta por el rgano competente del estado. Ejemplo: Si A es un patrono que debe pagar un salario, y el hecho de pagar ese salario es la conducta esperada por la norma (B), y no lo hace, entonces C, es decir, le ser impuesta una sancin. Si analizamos esta formulacin lgica de la norma jurdica se percibe claramente el carcter imperativo de la norma, es decir, el deber ser, a pesar de ste carcter imperativo de la norma los juristas se han tenido que valer de otro elemento que es la sancin para que el caso de que la conducta establecida por ella como debida, no se cumpla. Tenemos que tambin existe una especie de causalidad en la estructura de la norma, para explicar el origen del deber ser en la cual se puede observar el nacimiento de los deberes y derechos a raz de una situacin, es entonces cuando tenemos que la estructura de la norma vendra a ser la siguiente: En el momento del surgimiento de una determinada situacin prevista en la norma nace para el sujeto de forma automtica determinados deberes o derechos, luego el sujeto est obligado a comportarse en una forma determinada, y si no lo hace en la forma prevista le ser impuesta una sancin. En forma de esquema sera as: Si es A es B Es B debe ser C Si es no C debe ser D La leyenda de estos smbolos sera la siguiente: A sera la situacin determinada prevista en la norma B los deberes y derechos que nacen automticamente, C es la obligacin a comportarse en una forma determinada, no C es el incumplimiento de la conducta C, y D ser la sancin impuesta. Se puede hacer referencia a la Seccin V De los hecho ilcitos artculo 1.185 del Cdigo Civil donde expresa: El que con intencin, o por negligencia, o por imprudencia, ha causado un dao a otro, esta obligado a repararlo... aqu se denota claramente el esquema de la formulacin lgica de la norma, pues tenemos que A es el dao a otro (la situacin), B es reparar el dao (la conducta esperada), y si no repara el dao, recaer una sancin C. Teora de la Subsuncin Esta teora tambin es llamada Teora clsica de la aplicacin del Derecho , y la cual no es ms que una operacin lgica por la cual la conducta de un sujeto se inserta en la hiptesis de una norma. Es importante destacar que un hecho

particular, se introduce en una hiptesis general. Lo antes expuesto es basado en un mtodo deductivo representado por el silogismo jurdico. Ejemplo: si alguien falsifica un documento debe ser castigado (norma jurdica y premisa mayor). Jos falsifico su cdula de identidad (hecho concreto de la conducta humana y premisa menor) Jos debe ser castigado (Inferencia). Norma Jurdica: Clasificacin. Norma jurdica La norma jurdica es una regla u ordenacin del comportamiento humano dictado por la autoridad competente del caso, de acuerdo con un criterio de valor y cuyo incumplimiento trae aparejado una sancin. Generalmente, impone deberes y confiere derechos. Se diferencia de otras normas de conducta en su carcter heternomo (impuesto por otro), bilateral (frente al sujeto obligado a cumplir la norma, existe otro facultado para exigir su cumplimiento), coercible (exigible por medio de sanciones tangibles) y externo (importa el cumplimiento de la norma, no el estar convencido de la misma). Por ltimo, cabe mencionar tambin que los iusnaturalistas a la definicin anterior "con miras al bien comn." Para algunos, las normas jurdicas se diferencian de las reglas del derecho, porque las primeras tienen intencin prescriptiva, mientras que las reglas tienen carcter descriptivo. Inclusive de esta manera podran estar presentes en un mismo texto. Adems, el trmino est muy relacionado con el de derecho. A ste ltimo concepto pueden atribursele diferentes sentidos, siendo uno de los ms recurrentes el de ordenamiento o sistema de normas jurdicas. La relacin entre ordenamiento jurdico y norma es el de todo con la parte. Es de carcter cuantitativo. El ordenamiento jurdico estara constituido por el conjunto de las normas jurdicas. Es comn que se confunda el concepto de norma jurdica con el de ley o legislacin. Sin embargo, la ley es un tipo de norma jurdica, pero no todas las normas son leyes, pues son normas jurdicas tambin los reglamentos, rdenes ministeriales, decretos y, en general, cualquier acto administrativo que genere obligaciones o derechos. Cabe agregar que constituyen normas jurdicas aqullas emanadas de los actos y contratos celebrados entre particulares o entre stos y rganos estatales cuando actan como particulares, sujetndose a las prescripciones de derecho privado. Funciones Funcin motivadora: La norma trata de motivar para que se abstengan de violar las condiciones de convivencia y en especial, de daar ciertos bienes jurdicos. Desplega sus efectos ex ante. Por ello, la sancin atiende a la prevencin especial. Funcin protectora: La norma trata de proteger las condiciones de convivencia y en especial ciertos bienes jurdicos. Desplega sus efectos ex post. Por ello, la sancin atiende a la prevencin general. Estructura lgica de la norma jurdica Supuesto de hecho: requisitos establecidos en la norma de cuya realizacin se hace depender la produccin de efectos jurdicos. Deber ser: es el enlace lgico entre el supuesto de hecho y la consecuencia jurdica. Consecuencia jurdica: contiene los efectos jurdicos, frutos de la valoracin que ha hecho el legislador ante otros supuestos jurdicos contenidos en el supuesto de hecho de la norma. La doble estructura de la norma jurdica Si no es A, debe ser B. Si no es B, debe ser C. Si no es supuesto de hecho, debe ser consecuencia jurdica. Si no es consecuencia jurdica, debe ser sancin.

Elementos de la consecuencia jurdica Sujeto activo Sujeto pasivo Relacin entre sujeto activo y sujeto pasivo Derecho subjetivo-obligacin Objeto Jurisprudencia Tipos de supuesto de hecho Simple: slo requisito. Complejo: independientes y dependientes. Independientes: son los datos cuya presencia no es necesaria para que se produzca la consecuencia jurdica. Dependientes: simultneos y sucesivos. Simultneos: cuando ocurre todo para que empiece a producirse la consecuencia jurdica. Sucesivos: cuando, una vez producidos algunos efectos, concurren otros datos para producir nuevos efectos ya previstos. Clasificaciones Clasificacin en funcin de la voluntad del individuo Normas imperativas: Obligan independientemente de la voluntad del individuo. Normas dispositivas: Obligan cuando no existe una voluntad expresa en contrario del individuo. Algunos autores incluyen dentro de esta categora a las normas supletivas. Tambin puede considerarse como dispositiva la norma interpretativa, es decir, aquella que va encaminada a determinar e interpretar la voluntad de las partes. Clasificacin hartiana Hart sealaba que lo que diferencia al derecho de otros sistemas normativos es que est formado por otros sistemas de normas: normas primarias y normas secundarias. Normas primarias: son las normas de conducta, las normas de comportamiento y que califican como prohibido, permitido y obligatorio. Normas secundarias: son las normas que no tienen por objeto crear obligaciones sino atribuir poderes o facultades. Las normas secundarias se introducen para remediar los defectos que padece o que tiene un sistema de derecho en el cual haya normas primarias solamente. Estos defectos seran: primero, la falta de certeza, que se remedia por las normas de reconocimiento; segundo, la inmovilidad, que se subsana mediante la norma de cambio; tercero, la ineficacia, que se pretende superar mediante las normas de adjudicacin. Mientras que las normas primarias imponen deberes y crean obligaciones, las secundarias pueden ser pblicas o privadas. Normas de cambio: son aquellas normas que nos indican cmo pueden derogarse total o parcialmente las normas del ordenamiento jurdico. Nos dicen tambin cmo es posible modificarlas y cmo introducir nuevas normas. Son las llamadas normas sobre la produccin de normas. Adems, estas normas determinan quin puede hacer estos cambios. Otras 1. Segn si pueden o no ser sustituidas o modificadas por los sujetos de la relacin 1.1 Normas de orden pblico o necesarias. Los sujetos, en sus relaciones, deben ceirse a ellas, ineludiblemente, no pudiendo modificarlas por otras de su creacin. Esto se debe al hecho de que manifiestan un preponderante inters colectivo. 1.2 Normas de orden privado Son aquellas que las partes, en sus relaciones, pueden modificar o sustituir enteramente por otras elaboradas por ellas mismas, pues envuelven inters exclusivamente para los sujetos de la relacin. Rigen en silencio de las partes, son supletorias de su voluntad.

2. Segn el inters preponderante que tutelan, los sujetos de las relaciones y la calidad en que ellos actan 2.1 Normas de derecho pblico 2.2 Normas de derecho privado 3. Segn sean dictadas para una totalidad o determinada clase de personas, cosas o relaciones jurdicas 3.1 Normas de derecho comn Son las dictadas para la totalidad de las personas, cosas o relaciones jurdicas, por ejemplo, el derecho civil. 3.2 Normas de derecho especial Son dictadas para una determinada clase de personas, cosas o relaciones jurdicas, en razn de ofrecer peculiaridades que exigen apartarla de la disciplina general de las normas comunes, como el derecho comercial. Tenemos, entonces, que las normas de derecho comn se aplican supletoriamente respecto de las de derecho especial, pero a la inversa, los vacos legales comunes no pueden ser llenados con las normas de derecho especial. Es as como las normas generales del derecho civil suplen los preceptos de las dems ramas del derecho privado cuando ellas no existen, es decir, cuando existen vacos legales. 4. Segn el mandato que contengan las normas 4.1 Normas imperativas Las que ordenan o mandan expresamente alguna cosa o imponen la observancia de ciertos requisitos para realizar el acto o definen ciertas materias. 4.2 Normas prohibitivas Las que impiden o niegan la posibilidad de hacer algo. 4.3 Normas permisivas Las que toleran alguna cosa o reconocen o declaran un derecho. 5. Segn su funcin 5.1 Normas supletivas o integradoras Suplen los vacos del contenido de las declaraciones de la voluntad de las partes o autores de un acto jurdico. 5.2 Normas interpretativas o explicativas Sirven de reglas para la interpretacin de las normas jurdicas o de los actos jurdicos. 6. Segn el tiempo de duracin de las normas 6.1 Normas permanentes Las que no tienen predeterminada su vigencia, porque se establecen para llenar necesidades permanentes y, por ende, rigen hasta que otra norma posterior no las prive de vigencia mediante la derogacin. 6.2 Normas transitorias Son las que tienen duracin puramente temporal, ya sea para satisfacer una necesidad circunstancial o para facilitar el paso de la antigua legislacin a la nueva. 7. Segn la aplicacin de principios 7.1 Normas regulares o normales Son las que aplican de un modo u otro los principios generales de una rama del derecho o de una institucin jurdica. 7.2 Normas excepcionales o singulares Se aplican a casos que obedecen a principios antitticos de los generales del ordenamiento jurdico. Son las que se inspiran en principios contrapuestos a aquellos, respecto de los cuales constituyen excepciones. Encuentran su explicacin o razn de ser en la necesidad de proteger los intereses de una de las partes, de los terceros o de posibilitar la constitucin de una relacin jurdica o el ejercicio de un derecho que, ajustndose a las normas regulares o no, sera dable alcanzar o sera muy difcil. 8. Segn disciplinen de forma directa o indirecta 8.1 Normas reguladoras o referidas Son las que regulan en forma directa una relacin jurdica. 8.2 Normas de aplicacin, reenvo o referenciales Son las que, para los casos que ellas contemplan, no establecen regulacin, sino

que disponen que sta ha de ser la que para casos distintos contemplan otras normas. Por ejemplo, el artculo 1900 relativo a la permuta hace remisin a las normas reguladores de la compraventa. 9. Segn su alcance 9.1 Normas de derecho general o comn Son las que rigen en todo el territorio. 9.2 Normas de derecho particular o local Son las que imperan slo en una parte determinada del territorio nacional. 10. Segn la sancin 10.1 Normas perfectas Son las dotadas de una sancin idnea. 10.2 Normas imperfectas Son las desprovistas de toda sancin. 10.3 Normas menos que perfectas Si bien se hallan dotadas de una sancin, esta no es adecuada. 11. Segn su mbito de aplicacin 11.1 Normas rgidas o de derecho estricto Son las que slo pueden aplicarse a los supuestos que contemplan y no a otros por anlogos o parecidos que fueran. 11.2 Normas elsticas o de derecho flexible Son aquellas cuya aplicacin puede extenderse a otros casos o supuestos por ellas contemplados, parecidos o anlogos porque responden al espritu de la norma y nada se opone a su aplicacin extensiva o analgica, a ambas o, al menos, a la primera. 12. Segn sus caractersticas 12.1 Normas sustantivas o materiales Son las que tienen una finalidad propia y subsistente por s, fijando la regla de conducta y las facultades y deberes de cada cual (por ejemplo, las normas de derecho civil). 12.2 Normas adjetivas o formales Son las que poseen una existencia dependiente y subordinada, pues solo tienden a facilitar los medios para que se cumpla la regla establecida, garantizando el respeto a las facultades y deberes atribuidos por las normas sustantivas (por ejemplo, las normas de derecho procesal). Tema 5: Fuentes del Derecho. Definicin. Clasificacin: La costumbre. La doctrina. La jurisprudencia. La Ley: Definicin. Formacin. Caractersticas. El Reglamento: Definicin. Caractersticas. Principios generales del Derecho. Normas Jurdicas individualizadas. LAS FUENTES DEL DERECHO El vocablo fuente es sinnimo de origen de una cosa, tanto remoto como prximo, indicando por consiguientes, lo mismo el principio o causa ltima de que procede, que el punto donde se manifiesta. La denominacin de fuente tiene una acepcin traslaticia ya que el es lugar de donde emana o emerge algo. Inquirir la fuente de una norma jurdica es buscar el punto por el cual ha salido de las profundidades de la vida social, para aparecer en la superficie del derecho. El problema referente a las fuentes del derecho constituye uno de los aspectos fundamentales de las ciencias jurdicas y uno de los puntos centrales de toda reflexin dentro de las mismas. Desde sus inicios, la teora de las fuentes del derecho fue la teora de las fuentes formales del mismo, formas lgico normativas obligatorias y predeterminadas que deben adquirir inevitablemente las reglas de conducta, para imponerse socialmente como expresin de la voluntad de la clase dominante y mediante el poder coactivo del Estado como instrumento de aquella. La expresin fuentes del Derecho es utilizada en diversos sentidos, unas veces se habla de fuente legitimadora del Derecho en el sentido de que el ordenamiento jurdico debe tener la justicia como principio inspiratorio, y basarse en las

ideas universales derivadas del Derecho natural. En un sentido menos elevado, se habla tambin de fuentes de conocimiento del Derecho para referirse a los medios de los que se valen los juristas para conocer el Derecho positivo de una determinada comunidad, en un momento histrico tambin determinado. Si embargo, los dos sentidos ms importantes en que se utiliza la expresin fuentes del Derecho, son el sentido MATERIAL y el sentido FORMAL. Las fuentes Materiales son los procesos culturales, sociales, religiosos que van a determinar el contenido de la norma. Son las fuentes ms remotas de las normas del derecho. Ejemplo: Una de las leyes que surge por esta fuente es la Ley contra la violencia de la mujer y la familia, as como tambin la normas reguladoras de los empresarios a los nios trabajadores. Las fuentes Formales no son fuentes tan remotas, y consisten en ser todo proceso formal de elaboracin de las normas jurdicas. Esta a su vez se divide en: Fuentes Formales Directas (La ley), y Fuentes Formales Indirectas (las costumbres, la jurisprudencia, y la doctrina). Figura 1: Fuentes del Derecho Fuente: Gorrondona. Derecho Civil, Personas. La Ley Etimolgicamente el termino ley proviene de la voz romana lex, que significaba norma escrita, para otros autores proviene del verbo ligo-ligare, que significa ligar, en razn de que la ley establece un ligamen de los hombres a su contenido, debido a la obligacin que tienen de cumplirla. Otros afirman que deriva del latn lego-legere, que significa leer, esto debido a la aparicin de la ley escrita. Segn Marcano, L: La ley es un precepto dictado por la suprema autoridad, en que se manda o se prohbe una cosa en consonancia con la justicia y para el bien de los pueblos. Aunque la Ley tiene mltiples acepciones, se puede afirmar que todas ellas vienen a recaer en un mismo principio, la Ley es una norma de conducta, ya sea fsica, moral, social o propiamente jurdica. Pero an centrndonos ms en el mbito propio del Derecho, tampoco la palabra Ley presenta un nico significado, porque hay que distinguir un sentido estricto y un sentido amplio. En Sentido Estricto, la Ley es la norma escrita, de carcter general emanada del Poder Legislativo, es decir, las Cortes Generales en el mbito del Estado, y los Parlamentos o Asambleas Legislativas en el mbito de las Autonomas. En Sentido Amplio, se deben comprender en la palabra Ley todas las normas escritas de carcter general dictadas por los poderes constituidos. En el ttulo V De la organizacin del poder pblico nacional , Captulo I Del poder legislativo nacional en su seccin IV De la formacin de las leyes la carta magna en su artculo 202 nos dice que la ley es el acto sancionado par la Asamblea Nacional como cuerpo legislador. Las leyes que renan sistemticamente las normas relativas a determinada materia se podrn determinar cdigos . Etapas para la formacin de una ley 1er. paso: La iniciativa (Artculo 204 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela), segn el texto legal, la iniciativa de las leyes corresponde:  Al Poder Ejecutivo Nacional.  A la Comisin Delegada y a las Comisiones Permanentes.  A los y las integrantes de la Asamblea Nacional, en nmero no menor de t res.  Al tribunal Supremo de Justicia, cuando se trate de leyes relativas a la organizacin y procedimientos judiciales.  Al Poder Ciudadano, cuando se trate de leyes relativas a los rganos que lo integran.

 Al Poder Electoral, cuando se trate de leyes relativas a la material electoral.  A los Electores y Electoras en nmero no menor del 0,1% de los inscritos e inscritas en el Registro Electoral Permanente.  Al Consejo Legislativo Estadal cuando se trate de leyes relativas a lo s Estados. 2do. paso: La discusin, se realizan dos discusiones, la primera cuando el proyecto de ley es enviado a la Asamblea Nacional, se iniciar a mas tardar en el perodo de sesiones ordinarias siguientes al que se haya presentado, aprobado en primera discusin el proyecto, ser remitido a la comisin directamente relacionada, en el caso de que el proyecto de ley est vinculado con varias comisiones permanentes, se designar una Comisin Mixta para realizar el estudio y presentar el informe, como lo establece el artculo 208 de la carta magna. Luego es remitido el proyecto a una segunda discusin la cual se realizar artculo por artculo 3er. paso: La Sancin, si se aprueba el proyecto sin modificaciones automticamente quedar sancionada la ley, en el caso contrario, si existen modificaciones se devolver el proyecto a la comisin respectiva para que en un plazo no mayor de 15 das continuos, leda la nueva versin del proyecto en la plenaria de la Asamblea Nacional, esta decidiere por mayora de votos lo que fuere procedente respecto a los artculos en que hubiere discrepancia, resuelta la discrepancia la Presidencia declarar sancionada la ley. 4to. paso: La promulgacin, una vez sancionada la ley, el Presidente o Presidenta de la Repblica promulgar la ley dentro de los 10 das siguientes a aquel en que la haya recibido, es importante destacar, que dentro de este lapso el Presidente o Presidenta podr con acuerdo del Consejo de Ministros, solicitar a la Asamblea Nacional, siempre y cuando exista una exposicin razonada, que se modifiquen algunas de las disposiciones de la ley, o levante la sancin a toda la ley o parte de ella. La Asamblea Nacional tomar una decisin acerca del planteamiento del Presidente o Presidenta de la Repblica y por mayora absoluta de los Diputados y Diputadas presentes le remitir la ley para la promulgacin, luego el Presidente tendr un lapso de 5 das siguientes al recibo de la ley para promulgarla, sin poder formular nuevas observaciones. Es importante destacar que si el Presidente o Presidenta de la Repblica considera que la ley o algunos de sus artculos son inconstitucionales podr solicitar el pronunciamiento de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, la cual decidir en un trmino de 15 das contados desde el recibo de la comunicacin enviada por el Presidente o Presidenta de la Repblica. Si el tribunal negare la inconstitucionalidad, o no decidiere en el lapso anteriormente expuesto, el Presidente o Presidenta de la Repblica promulgar la ley dentro de los 5 das siguientes a la decisin del tribunal o al vencimiento de dicho lapso. 5to. paso: La publicacin, la ley quedar promulgada totalmente al cumplirse este paso, es decir al publicarse con el correspondiente Cmplase en la Gaceta Oficial de la Repblica (Artculo 215 de la Carta Magna). Sistema venezolano de entrada en vigor de la ley En nuestro pas hay dos sistemas para la entrada en vigor de la ley:  Sistema instantneo, es aquel cuando la ley entra en vigencia inmediatam ente despus de su publicacin en la Gaceta Oficial de la Repblica.  Vacatio legis, esto significa las vacaciones de la ley, es decir el ti empo que hay entre su publicacin en la Gaceta Oficial de la Repblica hasta la fecha, la cual ella misma indica que entrar en vigencia. Estos dos sistemas estn claramente expuestos en el artculo 1 del cdigo civil, el cual textualmente indica: La ley es obligatoria desde su publicacin en la Gaceta Oficial (instantnea), o desde la fecha posterior que ella misma indique (vacatio legis) .

Tipos de leyes En sentido formal:  Leyes Orgnicas, que segn el artculo 203 de la Carta Magna son las que se dicten para organizar los poderes pblicos o para desarrollar los derechos constitucionales y las que sirvan de marco normativo de otras leyes. Los estudiosos del derecho coinciden en afirmar que estas leyes orgnicas deben situarse exactamente debajo de la constitucin nacional, en la construccin piramidal del ordenamiento jurdico venezolano.  Leyes especiales, son aquellas leyes que rigen con preferencia en el c ampo de su especialidad, sobre las leyes ordinarias. Hay otros tipos de leyes especiales importantes, como los tratados internacionales, los cuales son compromisos que los estados adquieren como miembros de la comunidad internacional, bajo el nombre de tratados, convenciones, declaraciones, actas, protocolos, acuerdos, modus vivendi, o concordato. Estos tratados pueden ser bilaterales o multilaterales y pueden referirse a asuntos polticos, econmicos, militares, culturales, etc.  Leyes ordinarias, son los actos sancionados por la Asamblea Nacional c omo cuerpo colegislador. Segn lo estudiosos del derecho estas leyes ocupan el tercer peldao en importancia dentro de la construccin piramidal del derecho. En sentido material:  Decreto / ley, son actos con fuerza de ley que emanan del Poder Ejecut ivo Nacional en el uso de las facultades y atribuciones que le acuerda la carta magna.  Reglamentos, son actos con fuerza de ley que reglamentan total o parci almente las leyes, sin alterar su espritu, propsito y razn, la doctrina define esta atribucin como La potestad reglamentaria . Caractersticas de la Ley  Caracteres Intrnsecos:  La Racionalidad: la ley es racional ya que es el producto de un proces o lgico en donde el legislador mide las necesidades del pueblo para otorgar derechos y grada la exigibilidad del Estado y sus primacas para imponer obligaciones.  Obligatoriedad: la ley es obligatoria por ser un mandato de Estado que debe ser cumplida de manera imperativa.  Generalidad: la ley esta hecha para todos y no para algunos, es un carc ter por medio de la cual se puede reflejar el ideal de justicia que persigue el Estado.  Caracteres Extrnsecos: 2.1 Sancin de la Ley: es el acto por medio del cual el poder legislativo aprueba un proyecto de ley.  Promulgacin: es la orden de publicacin y cumplimiento de una ley sancionada.  Publicacin: es el acto de llevar al conocimiento de los ciudadanos las leyes mediante la insercin en la Gaceta Oficial. El Reglamento Es toda norma dictada por la administracin, y por lo tanto, con rango inferior al de la ley. En los regmenes democrticos, se puede afirmar que en el reglamento tienen una fuerza escasa los principios del Estado de derecho, pues si la ley emana del poder legislativo del Estado, el reglamento lo debemos al poder ejecutivo. Si la ley ha de ser votada y aprobada en el Parlamento, y refleja la voluntad popular en la medida en que all se encuentran representados

los ciudadanos, el reglamento no se aprueba en el mbito parlamentario, sino en el Consejo de Ministros, en un departamento concreto, o en cualquier otro ente de los que componen el complejo administrativo del Estado. No slo es reglamento el decreto, sino tambin la orden ministerial, la ordenanza municipal y otros documentos anlogos. Las constituciones modernas reconocen a la administracin la potestad de dictar reglamentos. Esta potestad reglamentaria se aplica de forma incorrecta si el reglamento vulnera la ley (norma de rango superior) o si el reglamento entra a regular materias reservadas a la ley: si en una constitucin se dice que los impuestos deben ser aprobados por ley, no puede el gobierno decidir la creacin de un nuevo impuesto. Lo contrario sera como una intromisin en el poder legislativo por parte del ejecutivo y el reglamento resultante sera nulo por completo. Tipos de reglamentos  Reglamentos de Ejecucin, son los ms comunes y establecen el desarrollo d e los principios establecidos por la ley, siempre y cuando se respete el espritu, el propsito y la razn de la ley, sin poder en ningn caso alterarlo. Simplemente deben ser el desarrollo de los principios contenidos en la ley, y en el caso de que la violen puede ser solicitado su nulidad.  Reglamentos Autnomos, es aquel mediante el cual el Poder Ejecutivo regu la y especifica sus propias funciones, a travs de estos se dictan normas que ponen limite a las facultades otorgadas de manera amplia por el Poder Legislativo al Poder Ejecutivo.  Reglamentos Delegados, son dictados por el Poder Ejecutivo para dispon er sobre determinadas materias, generalmente de competencia del Poder Legislativo, pero que este por alguna razn especial considera conveniente que sean reguladas por el Ejecutivo. Tenemos que cuando el Poder Ejecutivo dicta normas en este sentido, se entiende que lo hace por delegacin del Poder Legislativo Caractersticas del reglamento Son actos con fuerza de ley emanados del Poder Ejecutivo Nacional. l surge a travs de lo que se denomina la potestad reglamentaria. Reglamenta total o parcialmente las leyes. No altera el propsito, espritu o razn de una ley. - Son normas secundarias inferiores y complementarias de las leyes. Diferencia entre ley y reglamento La ley surge del Poder Legislativo, mientras que el reglamento surge del Poder Ejecutivo. La ley tiene carcter de supremaca ante el reglamento. Si la ley ha de ser votada y aprobada en el Parlamento, y refleja la voluntad popular en la medida en que all se encuentran representados los ciudadanos, el reglamento no se aprueba en el mbito parlamentario, sino en el Consejo de Ministros, en un departamento concreto. La ley se dicta de forma general y abstracta, mientras que el reglamento desarrolla los principios en ella establecidos. La Costumbre Segn la jerarqua normativa, la segunda fuente de nuestro Ordenamiento Jurdico es la costumbre. La nota distintiva fundamental entre ley y costumbre se encuentra en su procedencia, pues la ley procede de los poderes legislativo y ejecutivo que la propia sociedad crea y la costumbre procede de la sociedad misma que mediante la observacin continuada de una conducta acaba por imponerla como precepto. Otra diferencia radica en que la ley es norma escrita y la costumbre no lo es, esta circunstancia determina que la ley sea una fuente ms segura que la costumbre. La costumbre es el modelo concreto de una conducta observada reiteradamente por una comunidad que desea que tambin sea observado en lo sucesivo. En la costumbre hay dos elementos fundamentales: El material (reiteracin de un

determinado comportamiento)y el espiritual (elevacin de ese comportamiento a modelo de conducta). La costumbre constituy la primera fuente del Derecho en sus primeras etapas en las que no se daban las exigencias actuales y los modelos tradicionales de comportamiento eran los apropiados para las circunstancias imperantes. Actualmente, la costumbre tiene una importancia relativa y secundaria. Una de sus principales caractersticas es: Se considera una fuente de carcter subsidiario, lo que supone que la costumbre slo es aplicable en defecto de ley y tambin que es una fuente del Derecho porque as lo determina la ley, que fija las condiciones que la costumbre ha de reunir. Definiciones de costumbres Para Francois Geny: Es un uso existente en un grupo social, que expresa un sentimiento jurdico de los individuos que componen dicho grupo Para Duci: Es la manifestacin de la norma jurdica, hecha tcitamente por el pueblo, mediante un uso uniforme y constante mediante un uso uniforme y constante observado como regla necesaria y obligatoria Para Cabanellas: Una de las fuentes del derecho. No es otra cosa que normas jurdicas no escritas, impuesta por el uso Para Ruggiero: Es la observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una comunidad social, con la conviccin de que responden a una necesidad jurdica Para Marcano, L: la costumbre puede conceptuarse como la constante y reiterada repeticin de una conducta social, deseada, y necesaria para el desarrollo social. Podemos concluir que la costumbre es una fuente del derecho de tipo formal que consiste en la repeticin constante de una conducta por los miembros de una sociedad determinada. La costumbre y su obligatoriedad en el derecho venezolano La presencia de la costumbre en el derecho venezolano se verifica claramente en algunas disposiciones contenidas en el cdigo civil y en el cdigo de comercio, para comprender esto es importante conocer los tipos de costumbres que son las siguientes:  Secundum legem (segn la ley), que es llamada la costumbre interpretativ a de la ley, y es fuente directa del derecho civil . La costumbre, en nuestro derecho civil solo ha de tomarse en cuenta cuando la propia ley se remite a ella , de modo pues que en nuestra opinin la ley es la nica fuente formal directa de nuestro derecho civil vigente  Praeter Legem (fuera de la ley), es la llamada costumbre supletoria de la ley, la cual es fuente directa del derecho mercantil. En el cdigo de comercio venezolano se establece en el artculo 9, que las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que la constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la repblica. Es aqu donde se reconoce en la legislacin mercantil venezolana este tipo de costumbre (Praeter Legem).  Contra Legem (contra le ley), este tipo de costumbre introduce normas contrarias a la ley. Esto no se admite en Venezuela. Es importante destacar, que el fundamento de la prohibicin de la costumbre (contra legem), se ve claramente en el artculo 7 del cdigo civil, el cual expresa textualmente Las leyes no pueden derogarse sino por otras leyes; y no vale alegar contra su observancia el desuso, ni la costumbre o practica en contrario, por antiguos y universales que sean . Para ejemplificar lo antes expuesto tenemos lo que nos seala el artculo No. 9 del Cdigo de Comercio: Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que la constituyen son uniformes, pblicos generalmente ejecutados en la Repblica o en determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo que apreciaran prudentemente los jueces de comercio. Segn

este artculo, este tipo de costumbre es supletoria y de conformidad con el ordenamiento jurdico venezolano. Diferencia de la costumbre con los usos Se diferencia los usos de la costumbre en que estos carecen del elemento espiritual o subjetivo. Los usos tienen contenidos jurdicos de diferentes naturalezas, mientras que la costumbre tiene contenidos de diferentes tipos (culturales, sociales, religiosos, etc.) La costumbre se distingue del uso en el sentido tcnico, en cuanto es fuente autnoma del derecho, mientras que el uso se aplica solo porque una norma de ley hace expresa referencia en l. La Doctrina La palabra latina doctrina significa 'enseanza', Segn Garca Maynez. Se da el nombre de doctrina a los estudios de carcter cientfico que los juristas realizan acerca del derecho, ya sea con el propsito puramente terico de sistematizacin de sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y sealar las reglas de su aplicacin . Segn Yury Naranjo, La doctrina no es otra cosa que las opiniones, estudios y tratados de los jurisprudentes o jurisconsultos. No es en ningn caso vinculante puesto que se basa en la especulacin y tiene una base de sustentacin bastante subjetiva: el prestigio del doctrinario Para Marcano, Son los Estudios de carcter cientfico que los juristas realizan en torno al derecho ya sea con un propsito sumamente terico o con la finalidad de sealar las normas de su aplicacin mediante la interpretacin. La importancia de la doctrina es que sirve de instrumento para que otros nuevos estudiosos de derecho, aumenten sus conocimientos y aporten nuevas teoras.

La Jurisprudencia Conjunto de decisiones de los tribunales que sirven de criterio o fundamento razonable en aquellos casos en que no existe una ley que claramente los regule. Ejemplo: Aquel fallo del tribunal sent jurisprudencia. Segn Egaa se entiende por jurisprudencia la actividad desarrollada por los jueces al aplicar el derecho dictando las sentencias que deciden casos concretos que se presentan a su conocimiento. En nuestro pas que tiene raz romanstica la jurisprudencia tiene una importancia relativa. Los estudiosos del derecho venezolano, coinciden en afirmar que la jurisprudencia tiene un valor puramente moral, y esto depende de la jerarqua del tribunal que pronuncia la sentencia, es decir, cuando la jurisprudencia emana de la cspide del poder judicial, representado por el Tribunal Supremo de Justicia , su valor es muy alto, aunque jams es vinculante. Eloy Lares Martnez expresa: no es vinculante por que los jueces no estn en el deber de acoger en sus decisiones los principios contenidos en fallos dictados por ellos mismos o por otros tribunales en procesos anteriores . Bello Lozano nos dice: en nuestro derecho positivo puede tomarse como referencia en especial la de la Corte Suprema de Justicia, la de nuestros tribunales de instancia que en ms de las veces en citada como apoyo a las pretensiones de los interesados, pero su acogimiento no es obligatorio para el sentenciador . En nuestro pas, en el cual impera el derecho estatuido la jurisprudencia no es obligante, sino solo moralmente. Principios Generales del Derecho La inclusin de los principios generales del Derecho como fuente del Ordenamiento Jurdico tiene como fin que los Jueces tengan plena libertad para resolver un juicio en el que no hay ley ni costumbre aplicable. En estos casos el Juez no puede actuar como personalmente entienda, sino que ha de acudir a la tercera fuente. Los principios generales del Derecho son los principios bsicos que inspiran

todo nuestro Ordenamiento Jurdico. La generalidad y vaguedad de estos principios permiten a los Jueces actuar con un amplio margen de libertad; dichos principios se integran en los principios del derecho natural y los principios lgico-positivos. Los principios lgico-positivos son los deducidos de nuestro derecho positivo vigente y se encuentran recogidos en las leyes y costumbres. Los principios generales del derecho son los fundamentales de la misma legislacin positiva, que no se encuentran escritos en ninguna ley, pero que son los presupuestos lgicos necesarios de las distintas normas legislativas, de las cuales en fuerza de la abstraccin debe exclusivamente deducirse. Estos principios pueden ser racionales superiores, de tica social y tambin principio de derecho romano, y universalmente admitidos por la doctrina. Estos tiene valor no solo porque son puramente racionales, ticos o de derecho romano y cientfico, sino porque han informado de manera efectiva el sistema positivo de nuestro derecho por eso han llegado a ser principios de derecho positivo y vigente. Para Carnelutti, Los principios generales del derecho no son algo que exista fuera sino dentro del mismo derecho escrito ya que deriva de las normas establecidas .. Este termina afirmando que los principios generales del derecho son el espritu o la esencia de la ley. Ordenamiento Jurdico El Derecho no es algo que est alejado de la vida cotidiana de todas las personas, si no que envuelve su vida desde su nacimiento, hasta su muerte. Cualquier acto de la vida humana es un acto jurdico. Ej. Compras; se realiza un contrato de compraventa; Billetes de Lotera; son ttulos valores. Entendemos que el Derecho consiste fundamentalmente en un conjunto sistemtico de normas, cuya misin esencial es resolver los posibles conflictos que surjan en la comunidad humana, a la que el propio derecho va dirigido, con el fin de excluir la utilizacin de la fuerza individual o la violencia colectiva. Este conjunto sistemtico de normas que en un lugar y en un momento histrico determinado rigen la vida de los hombres en sociedad, se designa normalmente con la expresin ORDENAMIENTO JURDICO. La norma existe formando parte de un sistema positivo, de un orden establecido, que como lo ha dicho Kelsen guarda una relacin de jerarqua de acuerdo al fundamento de validez de cada integrante de la pirmide. Figura 5: Pirmide de Kelsen Constitucin Nacional Leyes Especiales y Orgnicas Primer Plano de Legalidad Leyes Ordinarias Decretos Ejecutivos Reglamentos Segundo Plano Ordenanzas Resoluciones Sentencias Judiciales Actos Administra. Tercer Plano Fuente: Yuri Naranjo, Introduccin al Derecho , (s/f) Figura 6: Pirmide de la Jerarqua de las leyes en Venezuela Constitucin Nacional Leyes Orgnicas Leyes Ordinarias y Especiales Normas Individuales Fuente: Minelia Manrique (2.000) Si se observan las pirmide anteriores, podemos sealar que la pirmide Venezolana a diferencia de la de Kelsen nos muestra en tercer peldao de jerarqua a las leyes especiales, mientras que para Kelsen estas ocupan un segundo peldao de la pirmide. Figura 7: Pirmide Tribunalicia. Tribunal Supremo de Justicia Cortes: - Apelacin en lo Penal

- Primera en lo Contencioso Administrativo - Apelacin en Derecho Inquilinario Juzgados de Primera Instancia Juzgados de Municipio Fuente: Minelia Manrique (2.000) Las salas del Tribunal Supremo de Justicia son: (Ver Anexo A) Sala de Casacin Civil Sala de Casacin Penal Sala Poltico - Administrativa Sala Constitucional Sala Electoral Sala de Casacin Social: Agraria, Laboral y Menores. Competencia Segn Cabellana, G: ...Capacidad para conocer una autoridad sobre una materia o asunto. Derecho para actual. De jurisdiccin. Contienda suscitada entre dos jueces, tribunales o autoridades, respecto al conocimiento y decisin de un negocio judicial o administrativo. Segn Osorio, M: Atribucin legtima a un juez u otra autoridad para el conocimiento o resolucin de un asunto. Couture, la define como medida de jurisdiccin asignada a un rgano del Poder Judicial, a efectos de la determinacin genrica de los asuntos, es que es llamado a conocer por razn de la materia, de la cantidad y del lugar. Podramos concluir que la competencia representa la autoridad otorgada a un representante de la justicia para entrar de lleno en el conocimiento de un caso. En nuestro pas la Competencia del Poder Pblico esta claramente especificada en el Ttulo IV Del Poder Pblico , Captulo II Competencia del Poder nacional , artculo 156. Jurisdiccin Segn Cabanella, G: Genricamente autoridad, potestad, dominio, poder. Conjunto de atribuciones que corresponde en una materia y en cierta esfera territorial. Poder para gobernar y aplicar las leyes. La potestad de conocer y fallar en asuntos civiles, criminales o de otras naturalezas, segn las disposiciones legales o el arbitrio concedido. Territorio en que un juez o tribunal ejerce su autoridad. Trmino de una provincia, distrito, municipio, barrio, etc. Segn Osorio, M. Del lat. Iuisdictio (administracin del derecho). Acin de administrar el derecho, no de establecerlo, es, pues la funcin especfica de los jueces . Tambin, la extensin y lmite del poder de juzgar, ya sea por razn de la materia, ya sea por razn del territorio, si se tiene en cuenta que cada tribunal no puede ejercer su funcin juzgadora, sino dentro de un espacio determinado y del fuero que le est atribuido. Este ltimo sentido se habla de jurisdiccin administrativa, civil, comercial, correccional, criminal, laboral, etc. Las Jurisdiccin es la encargada de imponer lmites preestablecidos para juzgar, dentro de un espacio y un tiempo determinado. Diferencia entre Competencia y Jurisdiccin La jurisdiccin es mucho ms general, mientras que la jurisprudencia es ms concreta dentro de un espacio y tiempo determinado. La jurisdiccin reglamenta la materia y el territorio, mientras que la competencia otorga autoridad para la solucin del problema La competencia otorga la atribucin, y la jurisprudencia da la potestad. La jurisdiccin es la autoridad que ejecuta un juez en un territorio, mientras que la competencia es la autoridad y atribucin de un juez para el

conocimiento o resolucin de un asunto. Conclusiones Luego de la investigacin realizada se obtuvieron las siguientes conclusiones: Cuando hablamos de las normas del derecho, estas tienen caractersticas que la hacen diferenciarse claramente de los otros tipos de normas y es que cuentan con una estructura lgica para poder claramente controlar la conducta humana en sociedad. Las fuentes del derecho constituye uno de los aspectos fundamentales de las ciencias jurdicas y uno de los puntos centrales de toda reflexin dentro de las mismas. La Ley es una norma de conducta, ya sea fsica, moral, social o propiamente jurdica. En el reglamento tienen una fuerza escasa los principios del Estado de derecho, pues si la ley emana del poder legislativo del Estado, el reglamento lo debemos al poder ejecutivo. La costumbre es una fuente del derecho de tipo formal que consiste en la repeticin constante de una conducta por los miembros de una sociedad determinada. La doctrina son los estudios de carcter cientfico que los juristas realizan acerca del derecho. La jurisprudencia tiene un valor puramente moral, y esto depende de la jerarqua del tribunal que pronuncia la sentencia, es decir, cuando la jurisprudencia emana de la cspide del poder judicial, representado por el Tribunal Supremo de Justicia, su valor es muy alto, aunque jams es vinculante y los principios generales del Derecho son los principios bsicos que inspiran todo nuestro Ordenamiento Jurdico. El Ordenamiento Jurdico es el conjunto sistemtico de normas que en un lugar y en un momento histrico determinado rigen la vida de los hombres en sociedad. La competencia representa la autoridad otorgada a un representante de la justicia para entrar de lleno en el conocimiento de un caso. La jurisdiccin impone lmites de espacio y tiempo al poder judicial quien se le fue otorgada la competencia. Tema 7: Las desviaciones del Derecho. Definicin. Lo antijurdico: definicin. Lo arbitrario: Definicin. Arbitrariedad y Justicia. LAS DESVIACIONES DEL DERECHO En el Derecho Privado y especialmente en el Civil, resulta difcil dar un concepto que abarque las distintas formas del acto ilcito, partiendo de la ilicitud se refiere tanto a los hechos como a los actos jurdicos. Obviamente, solo cabe hablar de ilicitud refirindonos a la conducta humana, es decir, a los hechos del hombre, ya que de los hechos naturales no se puede pensar en forma de ilicitud y, concretamente, en cuanto a los hechos del hombre se debe distinguir los hechos voluntarios, sin intencin de producir consecuencias de Derecho; hechos voluntarios, sin intencin de producir consecuencias de Derecho; hechos voluntarios que llevan esa intencin (actos jurdicos); los hechos voluntarios y los ejecutados en contra de la voluntad. Usualmente, en los Cdigos se definen los hechos ilcitos como contrarios a la ley o a las buenas costumbres. Estas definiciones segn Kelsen tienen el inconveniente de considerar que lo ilcito es contrario a la ley. El mencionado autor ha insistido en que lo ilcito es lo jurdico por excelencia, pues justamente constituye el supuesto de la intervencin coactiva del Estado que para el es lo esencial en el Derecho. En el Derecho Civil los actos jurdicos ilcitos son aquellos en donde la manifestacin de la voluntad se presente como contraria a las leyes prohibitivas o imperativas a las buenas costumbres. Al considerar que todo acto de incumplimiento de los deberes jurdicos son actos ilcitos, se dice la verdad, pero de manera incompleta. Para ampliar el concepto habra que distinguir entre deberes jurdicos generales o impuestos, sin tener que establecer una relacin jurdica concreta ni deberes

jurdicos individualizados a travs de esa clase de relaciones. Refirindonos a las diversas formas de lo ilcito, se podra decir, que abarca toda forma de interferencia en la esfera jurdica ajena o en la conducta de otra que no est autorizada por la norma jurdica. Pero, Cundo un acto est jurdicamente prohibido? Se suele sostener que un acto est prohibido, o sea, es un delito, cuando contradice o viola alguna norma jurdica. LO ANTIJURDICO Es, en Derecho penal, uno de los elementos considerados por la teora del delito para la configuracin de un delito o falta. Se le define como aquel disvalor que posee un hecho tpico que es contrario a las normas del Derecho en general, es decir, no slo al ordenamiento penal. La antijuridicidad supone que la conducta que se ha realizado est prohibida por el ordenamiento jurdico; en otras palabras, que dicho comportamiento es contrario a Derecho. La antijuridicidad supone un disvalor. Ello por cuanto el legislador, al dictar la ley, realiza una seleccin de los bienes o intereses que desea proteger o resguardar, efectuando una valoracin que plasma en la norma legal, al declarar jurdicamente valioso un bien o inters y, a su vez, disvalorando las conductas que atenten contra ste. Clasificacin Tradicionalmente dentro de la antijuridicidad se ha distinguido dos clases: la antijuridicidad formal y la antijuridicidad material. Esta distincin proviene de la discusin filosfica en torno a si el legislador puede valorar arbitrariamente las conductas (ordenando o prohibindolas sin limitaciones) o est sometido a restricciones derivadas de la naturaleza o estado de las cosas. Los partidarios de la primera posicin slo reconocen la existencia de una antijuridicidad formal, concebida como simple infraccin de la ley positiva; mientras los segundos reconocen, junto a sta, una antijuridicidad material, declarando antijurdica slo a las conductas que contraran la ley positiva, ajustndose a parmetros trascendentales del ordenamiento, especialmente, de daosidad social. Esta polmica se expresa de manera particularmente interesante entre iusnaturalistas y iuspositivistas. Antijuridicidad formal: se afirma que una conducta es formalmente antijurdico, cuando es meramente contraria al ordenamiento jurdico. Por tanto, la antijuridicidad formal no es ms que la oposicin entre un hecho y la norma jurdica positiva. Antijuridicidad material: se dice que una conducta es materialmente antijurdica cuando, habiendo transgredido el ordenamiento jurdico tiene, adems, un componente de daosidad social, es decir, ha lesionado o puesto en peligro un bien jurdico protegido. LO ARBITRARIO Definicin: Acto o proceder contrario a la justicia, la razn o las leyes, dictado solo por la voluntad o el capricho. Negacin del Derecho como legalidad, en tanto que legalidad y cometida por el propio custodio de la misma, es decir por el propio poder pblico. Busca el bien propio, excluye las leyes y quebranta las normas en el momento de tomar una decisin o realizar un acto, ejecuta una accin sin tomar en cuenta los deseos, derechos y oportunidades de las otras personas. Arbitrariedad y Justicia Cuando se habla de arbitrariedad frente al Derecho, se entiende que la arbitrariedad es algo negatorio de la Justicia, algo que se contrapone radicalmente. Pero ntese que la calificacin de arbitrariedad no se aplica a todos los actos contrarios a la Justicia, sino solamente aquellos actos que proceden de quien dispone del supremo poder social efectivo que son entendidos como antijurdicos. Se llama arbitrarios los actos antijurdicos, de los poderes pblicos, con carcter inapelable. Los actos antijurdicos de los particulares y tambin los de los rganos subalternos del poder pblico y asimismo todos aquellos susceptibles de apelacin, son calificados de ilegalidad civil, de falta, de

delito, de sentencia incorrecta, pero no calificamos a ninguno de esos actos como arbitrariedad en el sentido riguroso de la palabra, porque son sancionables y rectificables por instancias superiores. El mandato jurdico responde a una norma de regularidad inviolable, mientras por el contrario el mandato arbitrario se presenta como una irregularidad caprichosa. La arbitrariedad consiste en que el poder pblico, con un mero acto de fuerza, salte por encima de lo que es norma o criterio valido y vigente en un caso concreto y singular sin responder a ninguna norma o criterio, o principio de carcter general y sin crear una regla que anula la anterior y la sustituya. El mandato arbitrario es el que simplemente responde a un mero porque si, porque me da la gana, el mandato jurdico es el fundado en normas, criterios o principios objetivos, de una manera regular y que tiene validez para todos los casos similares que se presenten. Tema 8: Poder Discrecional. Poder Discrecional Es el poder en el que la autoridad acta libremente, sin que su conducta le sea dictada de antemano por una norma de derecho. El poder discrecional se define entonces en relacin con las exigencias de la legalidad tambin de manera residual, l comienza all donde las leyes terminan. Por ello, cuando la Administracin acta discrecionalmente, no acta en contra de la legalidad, ya que su libertad es producto de que la legalidad en relacin con ese punto no le imponga nada. La medida del poder discrecional es pues, para cada acto, inversamente proporcional a las exigencias de la legalidad respecto a ese acto. Siempre y cuando la ley no le imponga nada y al mismo tiempo habilite a la Administracin, es decir, le otorgue el margen de libertad para actuar y producir el acto administrativo. La potestad discrecional, es una facultad-deber que tiene la Administracin Pblica para poder decidir algunos asuntos con un relativo margen de libertad, acorde con las circunstancias concretas que el Legislador en muchas ocasiones no puede determinar de antemano en la norma jurdica. Bibliografa Cabanellas de T., G. (1.981). Diccionario Jurdico Elemental. Buenos Aires. Editorial Heliasta S.R.L. Caizares, F. (1.988). Teora del estado. La Habana. Editorial Pueblo y Educacin. Cdigo Civil. (1.982). Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela. (6 de julio de 1982) Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. (1.999). Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela. (30 de diciembre de 1999) Egaa, M S. (1.984). Notas de Introduccin al Derecho. Caracas. Editorial Criterio. Garca Maynez, E. (1.980). Introduccin al Estudio del Derecho. Mxico. Editorial Porrua, S.A. Jawitsh, L S. (1.988). Teora General del Derecho. La Habana. Editorial del Ciencias Sociales. Maracano Salazar, L. (1.994). Principios Generales del Derecho. Caracas. Fondo Editorial de la Universidad Santa Mara. Naranjo, Y. (S/F). Introduccin al Derecho. Caracas. Ediciones Librera Destino. Olaso, L. (1.988). Introduccin al Derecho, Tomo I: Introduccin Filosfica al Estudio del Derecho. Caracas. UCAB. Ossorio, M. (1.998). Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Buenos Aires. Editorial Heliasta S.R.L.

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