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CAPTULO I: NOCIONES GENERALES I. La Funcin Notarial.

La palabra funcin deviene del latn functio, la cual significa: ejecucin, cumplir con; en nuestra materia: desempear una funcin pblica, cumplir un deber. Tambin significa el ejercicio de un empleo, cargo u oficio: functus servi. En trminos latos, entendemos como Funcin Notarial, a la actividad del notario que consiste en autenticar, legalizar, legitimar, redactar, conservar, reproducir (traslados notariales), otorgar solemnidad de instrumento pblico a travs de la fe pblica respecto de los actos y contratos que ante un notario se celebran, o de los documentos, hechos, acontecimientos o circunstancias que certifica. La actividad del Notario es una profesin que por su naturaleza lleva una buena parte del tradicional ejercicio liberal. El Notario cobra honorarios a sus clientes, instala una oficina particular, contrata libremente la actividad, pero en sus funciones bsicas y sus servicios se subordina radicalmente al inters colectivo. La prestacin obligatoria del servicio, el archivo obligatorio del protocolo y dems documentos, los requisitos de forma para los otorgamientos, las condiciones habilitantes y la estricta supervisin a la que est sometido, hacen de la profesin notarial una profesin sui generis, que aunque parcialmente es de ejercicio libre, est reglamentada e implica la prestacin de un servicio pblico. La funcin notarial mejorada contribuye eficazmente a lograr la paz social a travs de la seguridad jurdica que debe brindar la actuacin del Notario. Para Alfonso Barragn, la Funcin notarial, es la creacin y perfeccionamiento del instrumento pblico, que en el lenguaje jurdico se llama escritura pblica e implica las actividades de redactar, conservar y reproducir (copias) de las escrituras pblicas. Pero con un criterio ms amplio y dentro del campo de la teora puede decirse que lo esencial de la funcin notarial es dar fe, conforme a la ley, de los contratos y dems actos extrajudiciales que pasan ante el notario. II. Naturaleza jurdica de la funcin notarial.La Funcin Notarial, es de orden pblico, es la actividad que el notario realiza conforme a ley. Posee una naturaleza compleja: es pblica, en cuanto proviene de los poderes del estado y de la ley, que obran en reconocimiento pblico de la actividad profesional del notario y de la documentacin notarial al servicio de la sociedad. De otra parte, es autnoma y libre, para el notario que la ejerce actuando con fe pblica. III. Teoras que explican la funcin notarial.3.1. Teora Funcionariasta: Segn Castn, las finalidades de autenticidad y la legitimacin delos actos pblicos exigen que el notario sea un funcionario pblico que intervenga en ellos en nombre del Estado y para atender, ms que el inters particular, al inters general o social de afirmar el imperio del derecho, asegurando la legalidad y la prueba fehaciente de los actos y hechos de que penden las relaciones privadas. La funcin notarial es una funcin pblica de carcter administrativo, que consiste en dar forma de ser y de valer a los negocios jurdicos o en establecer la presuncin de verdad de ciertos hechos, mediante la afirmacin pasiva de su evidencia por el Notario hecho en el mismo momento en que son para l evidentes, por su produccin o por su percepcin, en el instrumento pblico, a requerimiento de las partes y generalmente con la colaboracin de stas. 3.2. Teora Profesionalista: En contraposicin a la teora antes comentada, sta asegura que recibir, interpretar y dar forma a la voluntad de las partes, lejos de ser una funcin pblica, es un quehacer eminentemente profesional y tcnico.

La funcin notarial es profesional, documental, autnoma, jurdica, privada, calificada, impuesta y organizada por la ley para procurar seguridad, valor y permanencia de hecho y de derecho, al inters jurdico de los individuos, patrimonial y extra-patrimonial, entre vivos o por causa de muerte, en relaciones jurdicas de voluntades, concurrentes o convergentes y en hechos jurdicos, humanos o naturales, mediante su interpretacin y configuracin, autenticacin, autorizacin y resguardo confiado a un notario. 3.3. Teora Ecltica: De acuerdo a esta teora, el Notario ejerce una funcin pblica sui generis, porque es independiente, no est enrolado en la administracin pblica, no devenga sueldo del Estado; pero por la veracidad, legalidad y autenticidad que otorga a los actos que autoriza, tiene un respaldo del Estado, por la fe pblica que ostenta. En sntesis, el notario es un profesional del derecho encargado de una funcin pblica. La funcin notarial es una funcin pblica de ejercicio privado. El escribano es un profesional de derecho a cargo de una funcin pblica. La caracterizacin de la funcin notarial como funcin pblica no implica atribuir la calidad de funcionario pblico al notario. La funcin notarial es una funcin pblica de ejercicio privado, controlada y reglamentada por tratarse de una funcin social. En todo caso, la funcin notarial se efecta a instancia de parte y, pese a ejercerse al servicio de intereses privados, respetar siempre el inters pblico. IV. Medios de la Funcin Notarial.4.1. Medio subjetivo: Idoneidad profesional, o sea la calidad y pericia jurdica que tiene que tener el Notario para recibir e interpretar jurdicamente la voluntad que le exponen las partes; manifestacin de voluntad que quedar estampada en el documento en forma legal. En ese trmite estn o deben estar incursos los medios tcnicos que garanticen la seguridad y permanencia en base a la idoneidad del Notario, su buena fe y en general sus cualidades de hombre de bien. 4.2. Medio objetivo: La objetividad notarial se plasma en el documento que elabora en el marco de garantas que establece la ley y que por la prudencia del Notario adquiere seguridad y permanencia a travs del tiempo y se carga de valor jurdico por la autoridad que inviste la fedacin notarial. De ese modo podemos decir que la funcin notarial tiene por objeto proveer de documentacin especial, pblica y privilegiada a los actos, contratos y negocios jurdicos, imprimiendo validez y seguridad al trfico jurdico. En suma: la funcin notarial es, fundamentalmente, profesional y documental. V. Caracteres de la funcin notarial.5.1. C. jurdico: La funcin notarial es una actividad tipificada y reglamentada por normas jurdicas (D. Leg. 1049, D.S. 010-2010-JUS). Tambien en el sentido de que los notario trabjan con el derecho, pues su funcin es la idnea adecuacin de la voluntad de las partes adecuacin de la voluntad de las partes al orden jurdico. El quehacer propio del Notario tiene fines jurdicos, pues su actividad se desenvuelve en el mbito jurdico de la vida social. La actividad notarial se encuentra regulada y desarrollada por la normativa vigente. El notario trata en su dimensin jurdica, la relacin econmica, familiar o moral que le llevan los particulares. El carcter jurdico notarial se refiere a hechos o actos voluntarios de la vida cuyo fin es la produccin de consecuencias mediatas o inmediatas regidas normativamente.

5.2. C. Precautorio: La fe pblica tiene carcter precautorio, en cuanto cautela los intereses privados, para que no produzcan conflictos. Para Rodolfo Frontera, ello es la prudencia notarial, pues es una virtud por la cual se deben elegir los medios adecuados para lograr el fin deseado, distinguiendo dos etapas: Cognoscitivas: Memoria (es el registro de la actividad pasada, para actuar bien en el presente pensando en el futuro), entendimiento o inteligencia (es el conocimiento del presente, de lo que quieren las partes, y si se puede adecuar), razonamiento (nos permite aplicar las reglas de la lgica), docilidad (debemos adquirir los conocimientos de quienes saben ms que nosotros), solercia o sagacidad (facultad del hombre de crear cosas). Preceptivas: Providencia o previsin (encontrar el tipo legal, la adecuacin), circunspeccin (estudiar las circunstancias del caso, para ver si pueden adecuarse a un determinado tipo legal), precaucin o cautela (aconsejar las medidas para evitar el mal, y conseguir el bien). 5.3. C. Imparcial: La fe pblica tiene carcter imparcial, pues el notario es de las partes, no de una sola parte. As, a quien lo requiera se le debe dar la informacin que necesita, no importa cal de las partes sea. Existe un severo rgimen de responsabilidades, pues la ley quita todo valor a los actos autorizados por un funcionario pblico en asunto en que l o sus parientes dentro del cuarto grado fuesen personalmente interesados. El notario es un tercero imparcial, que ejerce una verdadera magistratura precautoria. Debe estr siempre por encima de los interesados comprometidos: su funcin le obliga a proteger a las partes en forma igualitaria. La imparcialidad como bien jurdico de la institucin ha sido puesta a cubierto por el legislador, mediante: un severo rgimen de incompatibilidades, la obligacin del secreto profesional, y un sistema de responsabilidades civiles, penales y administrativas. 5.4. C. Pblico: El notario tiene tal carcter pblico, en cuanto si bien una posicin de doctrina minoritaria sostena que la funcin de este era privada, hoy en da existe unanimidad sobre el carcter de funcin pblica de la funcin notarial. 5.5. C. Tcnico: La fe pblica tiene carcter tcnico, en tanto la tcnica es hija de la prudencia notarial, es buscar los medios. El documento es una obra literaria, y como toda obra literaria tiene distintas partes o fases. VI. Encuadramiento de la funcin notarial.6.1. En la actividad del Estado: Es cuando encontramos al Notario Asesor, Consultor, Cnsul, Escribano del Gobierno desempeando cargo o empleo pblico nombrado por el Organismo Ejecutivo. 6.2. En el ejercicio de la Profesin liberal: Es el verdadero campo en el que el notario ejercita su funcin ya que desarrolla su actividad sirviendo a los particulares por eso se dice que es un profesional libre. 6.3. Mixto: Es en el que el profesional se desempea en un empleo para el Estado de tiempo parcial, y la otra parte del tiempo ejerciendo libremente la profesin.

VII. Fines de la funcin notarial.7.1. Seguridad: Hace que el documento notarial se afirme jurdicamente. Hay una serie de operaciones que persiguen esa seguridad: el anlisis de la competencia, el juicio de capacidad de las partes, etc. En esta finalidad, predomina la actuacin del notario como profesional del derecho. El notario latino que es entendido como profesional del derecho en ejercicio de una funcin pblica, responde por la perfeccin jurdica de su obra como garanta de seguridad. Esto no sucede en el notario anglosajn, que es predominantemente fedatario, por ello all se acostumbra a contratar seguros que reemplazan esa garanta por una indemnizacin. 7.2. Valor: Implica la virtud para producir efectos que tiene el documento notarial. Efectos probatorios, efectos ejecutivos, efectos constitutivos, de trfico, etc. Lmite de la eficiencia total del documento: el territorio, se ve compensado con medio para que surta efectos fuera de un determinado territorio. 7.3. Permanencia: Esta dada por el uso de medios adecuados para que el documento sea indeleble, y luego en la utilizacin de procedimiento de conservacin y en la garanta de reproduccin autntica. Tiene que ver con el protocolo, con las regulaciones locales, con el deber de los notarios de ser custodios y con que despus el protocolo pasa al archivo. Tambin tiene que ver con tener lugares adecuados en la escribana para guardar el protocolo. Permanencia significa mantenerse en el tiempo sin cambiar la calidad, a diferencia de los otros fines este no es un concepto jurdico. VIII. Actividades que desarrolla el notario en la funcin notarial.8.1. Funcin receptiva: La desarrolla el Notario cuando al ser requerido, recibe de sus clientes en trminos sencillos la informacin. 8.2. Funcin directiva o Asesora: El Notario puede asesorar o dirigir a sus clientes, sobre el negocio que pretenden celebrar, aconsejando sobre el particular. 8.3. Funcin legitimadora: La realiza el Notario al verificar que las partes contratantes, sean efectivamente las titulares del derecho, estando obligado a calificar la representacin en los casos que se ejercite, la cual conforme a la ley y a su juicio debe ser suficiente. 8.4. Funcin Modeladora: El Notario desarrolla esta actividad dando forma legal a la voluntad de las partes, encuadrndola en las normas que regulan el negocio. 8.5. Funcin Preventiva: El Notario debe prever cualquier circunstancia que pueda sobrevenir en el futuro, debe evitar que resulte conflicto posterior, previniendo tales circunstancias. 8.6. Funcin autenticadora: Al estampar su firma y sello el Notario le est dando autenticidad al acto o contrato, por lo tanto stos se tendrn como ciertos o autnticos, por la fe pblica de la cual est investido.

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