Está en la página 1de 24

Corte

Suprema, 07/09/2010, 1089-2009 Enrique Carlos Netz Puschmann con The Wessex School Tipo: Recurso de Casacin en el FondoResultado: Acogido Descriptor Indemnizacin de perjuicios. Responsabilidad contractual. Requisitos de la indemnizacin de perjuicios contractuales. Prueba del debido cuidado o diligencia. Presuncin de incumplimiento culpable. Carga de la prueba. Responsabilidad de los establecimientos educacionales. Contrato de educacin. Obligacin de cuidado y proteccin. Alumnos en gira de estudios. Devolver a un menor desde el extranjero sin la compaa de un adulto responsable. Excepcin de contrato no cumplido. Indemnizacin del dao en especie o por equivalencia. Indemnizacin del dao moral en sede contractual. Doctrina I. La necesidad de probar no es una obligacin, sino una carga. En efecto, el litigante no est obligado a probar, la ley no lo compele a ello, es libre para hacerlo o no hacerlo; pero si no proporciona la prueba de su derecho, sus pretensiones no sern acogidas por el juez (considerando 11, sentencia de casacin) II. El incumplimiento de las obligaciones o su cumplimiento imperfecto genera, entre otros efectos, que deba satisfacerse la prestacin de manera voluntario o forzadamente, en naturaleza o por equivalencia. Nace as la responsabilidad civil, esto es, la necesidad jurdica en que se encuentra una persona de reparar los perjuicios que a otra ocasion, que se concreta generalmente en indemnizar los perjuicios. La indemnizacin de perjuicios contractuales tiene como requisitos copulativos: a) vinculacin jurdica, negocio, convencin o contrato; b) obligaciones que dan origen a prestaciones que debe satisfacer el deudor al acreedor; c) incumplimiento de la obligacin previamente establecida o cumplimiento imperfecto o tardo de la misma; d) hecho de la imputacin del incumplimiento o culpabilidad; e) perjuicios; f) relacin de causalidad entre incumplimiento y perjuicios; g) ausencia de causales de justificacin, exencin y extincin de responsabilidad del deudor; y h) mora del deudor. El incumplimiento daoso debe ser atribuible al deudor, y lo ser cuando hay dolo la intencin de no pagar o culpa falta de diligencia o cuidado (considerando 7, sentencia de casacin) En principio, para el legislador, de acuerdo a los artculos 1547 inciso 3 y 1681 del Cdigo Civil, la infraccin de toda obligacin contractual es imputable a culpa del deudor, sin necesidad que el acreedor pruebe que aqul no emple la diligencia o cuidado debidos. En otros trminos, el acreedor no est obligado a acreditar la culpa, sino el deudor debe demostrar que no incurri en ella,

probando el debido cuidado o diligencia empleado en el cumplimiento (considerando 8, sentencia de casacin) La clase o grado de culpa que presuma la ley depender de la clase o grado de culpa de que deba responder el deudor en el contrato de que se trate. As, como primera cuestin resulta que se presumir la culpa que los contratantes estipularon y sera aquella de que el deudor debera responder; de no existir estipulacin, habr de estarse a la clase de culpa que la ley ha previsto especficamente para el contrato de que se trata, si alguna ha previsto; de lo contrario, deber determinarse, por fin, en beneficio de cul de las partes cede el contrato (considerando 9, sentencia de casacin) III. La responsabilidad de las personas o entidades titulares de un centro docente de enseanza se sustenta en un deber de vigilancia derivado de las funciones que desempean estas instituciones sobre sus alumnos menores de edad. La tarea de cuidar, es una relacin entre al menos dos personas, donde una de ellas se encuentra vulnerable, fsica y emocionalmente y deposita su confianza en otra que se presupone bien preparada para la funcin de proteger a la anterior, constituyndose, entonces, en una relacin asimtrica. El propietario de un establecimiento educacional asume, adems de las obligaciones tpicas que emergen de dicha relacin, una obligacin de seguridad, consistente en mantener indemne la integridad fsica y espiritual del educando mientras se encuentra confiado por sus representantes legales al establecimiento. Si bien la educacin que se imparte en los colegios debe respetar ciertos parmetros de libertad y autonoma, ello no obsta para que se adopten medidas de seguridad necesarias con el fin de garantizar la integridad fsica y psquica de los alumnos (considerando 5, sentencia de casacin) La obligacin del establecimiento educacional consistente en proporcionar cuidado y seguridad a los menores, no se limita al tiempo que el alumno permanece en sus instalaciones, sino se extiende a aquel que dedica a la realizacin de otras actividades educativas o de recreacin promovidas por ste, tales como paseos, excursiones, viajes y dems eventos tendentes al desarrollo de programas escolares. Esta posicin de garante concluye una vez que se ha realizado la prestacin convenida (considerando 6, sentencia de casacin) La ley no seala en forma especfica la clase de culpa por la que ha de responder el educador, debiendo recurrirse al artculo 1547 inciso 1 del Cdigo Civil: tratndose de un contrato que beneficia recprocamente a las partes, el demandado es responsable hasta de la culpa leve y, por consiguiente, ste es el grado de culpa que se le presume (considerando 10, sentencia de casacin)

IV. Que el colegio demandado haya devuelto al menor hijo del demandante desde el extranjero, donde se encontraba en la gira de estudios, a Chile, sin la compaa de un adulto responsable, importa el incumplimiento de la obligacin de cuidado que le compete en virtud del contrato de educacin. La suscripcin por el demandante del reglamento de la gira de estudios no releva al demandado de su deber de cuidado y proteccin, inherente al contrato de educacin suscrito entre las partes. Y aunque el menor hubiere incurrido en una conducta impropia, la medida no se justifica, porque las sanciones adoptadas deben encuadrarse siempre y en todo momento dentro del marco de la esfera de los deberes propios del establecimiento educacional, y en particular, con el cuidado y proteccin debidos de sus educandos. As, las sanciones disciplinarias que se adopten con ocasin de las facultades que le corresponden al educador no pueden arriesgar la seguridad de los menores En estas condiciones, tratndose de la responsabilidad contractual y siendo responsable el demandado hasta de la culpa leve, como ya se dijo, se presume la culpa de ste hasta dicho grado, correspondindole justificar que agot el deber de diligencia que le era exigible. Sin embargo, los sentenciadores del fondo exigieron al actor que probara la culpa del demandado, desatendiendo que ste no aport probanza alguna en orden a demostrar el correcto y oportuno cumplimiento de la obligacin de vigilancia y supervisin que asumi al celebrar el contrato de educacin, en circunstancias que obraba a favor del demandante una presuncin simplemente legal de culpabilidad de la contraria, con lo que han invertido la carga de la prueba, vulnerando los artculos 1547 inciso 3 y 1698, ambos del Cdigo Civil (considerandos 11 a 14, sentencia de casacin) V. La excepcin de contrato no cumplido exceptio non adimpleti contractus es aquella que corresponde al deudor en un contrato bilateral y que le faculta para negarse a cumplir su obligacin mientras la otra parte no cumpla o se allane a cumplir la suya. Para su procedencia, requiere la existencia de un incumplimiento recproco de obligaciones emanadas de un mismo contrato, siendo el incumplimiento alegado por el deudor requerido de una magnitud suficiente que no infrinja el deber de comportamiento de buena fe. Sin embargo, en la especie, la excepcin de contrato no cumplido debe desestimarse, puesto que el incumplimiento del demandante por intermedio de su hijo no reviste la gravedad necesaria para justificar la suspensin del cumplimiento de las obligaciones del establecimiento educacional demandado, en atencin a la naturaleza del contrato que vincula a las partes (considerando 4, sentencia de reemplazo) VI. La naturaleza de la indemnizacin de perjuicios es sustitutiva, dineraria, compensatoria del dao material que abarca la avera emergente y el lucro cesante, constituyendo el primero un valor de reemplazo, que no puede dar origen a lucro alguno y debe guardar estricta relacin con los perjuicios alegados y probados y, el segundo, la lesin sobrevenida o ganancia frustrada y, que el

dao moral es definido como el sufrimiento, trastorno psicolgico, afeccin espiritual o lesin de un inters personalsimo, causado a la espiritualidad de la vctima como consecuencia de la comisin de un hecho ilcito o de la infraccin a un derecho subjetivo, no definible por parmetros objetivos, que puede afectar a la vctima o a un tercero, pudiendo consistir en un dao moral puro o bien de ndole pecuniario cuando indirectamente afecta la capacidad productiva del perjudicado Todo dao causado a otro obliga a ser reparado por su autor ya sea en especie o por equivalencia. El resarcimiento o indemnizacin del dao en especie o en forma especfica consiste en la reintegracin del derecho lesionado en su especfico contenido, es decir, en restablecer el estado de las cosas al mismo que tenan antes de la produccin del dao. Por su parte el resarcimiento del dao por equivalencia, mtodo de indemnizacin que reconoce nuestra legislacin civil, consiste en efectuar una prestacin, no idntica a la no cumplida ntegramente o no cumplida en su oportunidad, sino otra de igual valor o estimacin. En este caso se otorgar a quien sufri y soport el dao una suma de dinero equivalente al valor de aqul y tratndose de responsabilidad contractual la indemnizacin de perjuicios se traducir en el pago de una cantidad monetaria correspondiente a la perdida pecuniaria causada al demandante por el incumplimiento de la obligacin del demandado (considerando 5, sentencia de reemplazo) VII. Procede el resarcimiento del dao moral en sede contractual: a) el legislador acepta el dao moral: si bien se consideraba que el artculo 1556 del Cdigo Civil se refera solamente a los daos patrimoniales, tal visin se encuentra superada por cuanto la norma no excluye el dao moral ni dispone que la indemnizacin slo abarque el dao emergente y el lucro cesante; b) nueva doctrina jurisprudencial: a partir de sentencia de 20.10.1994, el Mximo Tribunal impuso la nueva visin que acepta la indemnizacin del dao moral en sede contractual; c) concepcin del dao emergente: las nuevas doctrinas sobre el resarcimiento, del dao moral, en sede contractual, entienden que el concepto de dao emergente empleado en el artculo 1556 comprende no solamente el dao pecuniario, sino tambin el moral, conclusin que se deriva del alcance de la voz dao que usa la disposicin, que alcanza a todo detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia, esto es, a toda privacin de bienes materiales, inmateriales o morales; d) aceptacin por la doctrina: los estudiosos del Derecho, como parte de la jurisprudencia, recientemente han ido aceptando el resarcimiento del dao moral en los casos de incumplimiento de obligaciones contractuales, tal como los profesores, Fueyo Laneri, Tomasello Hart, Abeliuk Manasevich, Domnguez guila, Domnguez Benavente, Domnguez Hidalgo y Barros Bourie; e) igualdad ante la ley: porque la reparacin del dao moral en sede contractual se fundamenta, tambin, en que los bienes extrapatrimoniales de una persona tienen un valor que de ordinario sobrepasa el de los bienes materiales, por lo que si la jurisprudencia ha dado cabida desde hace tiempo a la indemnizacin exclusivamente moral respecto de los perjuicios o daos

causados con un delito o cuasidelito civil, no existe justificacin para negarla si la lesin a esos intereses extrapatrimoniales procede de la defeccin culpable o maliciosa de uno de los contratantes, recordando que donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin. La interpretacin en sentido contrario, superada en la actualidad, mantena una desigualdad injustificada, que poda constituir una discriminacin arbitraria; y f) el dao moral queda incorporado en el dao emergente, ya que el legislador no ha distinguido entre los daos materiales y los morales, sino se limit a referirse al dao emergente y donde no distingue el legislador no es lcito al intrprete hacerlo. Efectivamente, se dice que algo es emergente cuando nace de otra cosa, de manera que al emplear la ley el adjetivo emergente para calificar el sustantivo dao, estaba queriendo decir que este dao provena de ni haberse cumplido la obligacin, de haberse cumplido imperfectamente o de haberse retardado el cumplimiento (considerando 7, sentencia de reemplazo) En la especie, el incumplimiento de la entidad educacional importa un menoscabo de tipo moral al demandante, toda vez que el envo del menor a Chile sin la compaa de un adulto, con la posibilidad que en tal retorno su hijo pudiere verse expuesto a peligros y las consecuencias de ello, le ocasiona, sin duda, afliccin, amargura, ansia y preocupacin. En estas condiciones, procede que se indemnice el dao moral (considerando 8, sentencia de reemplazo) Legislacin aplicada en el fallo : Cdigo Civil art 1546; CC_AR-1546 Cdigo Civil art 1547; CC_AR-1547 Cdigo Civil art 1556; CC_AR-1556 Cdigo Civil art 1681; CC_AR-1681 Cdigo Civil art 1698; CC_AR-1698 Ministros: Adals Oyarzn Miranda; Guillermo Silva Gundelach; Juan Araya Elizalde; Margarita Herreros Martnez; Sergio Muoz Gajardo Texto completo de la Sentencia Santiago, siete de septiembre de dos mil diez. VISTOS: En estos autos Rol N 1.8632004, seguidos ante el Primer Juzgado Civil de Concepcin, sobre juicio ordinario de indemnizacin de perjuicios por incumplimiento contractual, caratulado Enrique Carlos Netz Puschmann con

The Wessex School , por sentencia escrita a fojas 216, de fecha veintinueve de marzo de dos mil cinco, se rechaz la demanda. El actor interpuso sendos recursos de casacin en la forma y apelacin en contra del fallo de primer grado y una Sala de la Corte de Apelaciones de Concepcin, por resolucin de once de noviembre de dos mil ocho, escrita a fojas 245, lo confirm y previamente rechaz el de casacin en la forma. En contra de esta ltima decisin, a fojas 260, la parte demandante deduce recurso de casacin en el fondo. Se trajeron los autos en relacin. Y TENIENDO EN CONSIDERACIN: PRIMERO: Que al formular el recurso de nulidad sustancial el recurrente denuncia, en primer trmino, que la sentencia impugnada ha contravenido formalmente la regla del onus probandi, establecida en el artculo 1698 en relacin con el artculo 1547, ambos del Cdigo Civil. Explica que del considerando sptimo del fallo se advierte que el sentenciador pone de cargo del acreedor demostrar que existi incumplimiento y que adems ste ha sido culpable, invirtiendo, de esta forma, la carga probatoria, contraviniendo formalmente el texto de las normas legales. Aade que el peso est sobre el obligado, para demostrar que cumpli o, si no lo hizo, que al menos emple la debida diligencia y cuidado, pero en este caso, de forma inexplicable el tribunal desatiende la ley, la contraviene, y lesiona el principio del onus probandi, resolviendo que ha sido el demandante el que deba acreditar el incumplimiento. Concluye que corresponda que el tribunal hubiese puesto de cargo de la contraria la justificacin de que haba cumplido totalmente sus obligaciones y que no haba existido negligencia en la ejecucin del contrato que ligaba las partes, demostracin que era posible. Seguidamente el recurrente denuncia que se ha incurrido en un segundo error de derecho que se manifiesta en el mismo considerando, toda vez que el tribunal ha estimado que mediante el reglamento interno, que fue redactado por el

colegio e impuesto a los padres, el que deban necesariamente firmar para que sus respectivos pupilos pudiesen asistir a la gira, se poda derogar los principios contemplados en distintas normas que contienen el deber de cuidado inherente a todo contrato de educacin, y establecido por ejemplo que el artculo 2320 del Cdigo Civil, que seala que los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado. Asevera que, as, existe un error de derecho al dejar de aplicar las normas que estatuyen el deber de cuidado, esencialmente inherente al contrato de educacin e irrenunciable, y dar preferencia a un contrato (reglamento). Agrega que el yerro se materializa al estimar que por el hecho de dejar entregada a su destino a una menor de edad, desde un aeropuerto en la ciudad de Londres, no constituye infraccin al deber de cuidado y que no ha habido negligencia, la cual segn el sentenciador corresponda al demandante probar y que por lo tanto existi perfecto cumplimiento de las obligaciones del colegio. Entiende que el ejercicio de las facultades del colegio han sido excesivas y no se han apegado a la esencia del contrato de educacin, pues si se mantena la decisin del colegio de enviar devuelta a las alumnas desde Europa, lo que corresponda era que fueran acompaadas de algn profesor como lo solicit el demandante. Finaliza sealando que de no haberse verificado esta segunda incorreccin la sentencia habra mantenido la vigencia absoluta de las normas y principios que establecen el deber de cuidado del educador; y no habra considerado que estaba derogado por el mero reglamento firmado por los padres. Con ello, y la declaracin de incumplimiento por parte del tribunal del deber de cuidado, se habra declarado la responsabilidad el colegio demandado, acogindose la demanda en la forma planteada. SEGUNDO: Que el actor ha interpuesto demanda de indemnizacin de perjuicios por responsabilidad contractual en que habra incurrido la sociedad educacional demandada, solicitando se condene a esta ltima como responsable de dao material y moral producido por el incumplimiento del contrato de educacin, al pago de las siguientes prestaciones: a) pasaje a Europa: $676.948; b) servicio terrestre: $1.821.105; c) US $1000 para gastos personales de alumna y los que pueda acreditar durante el curso del juicio derivados de lo mismo; d) la suma de $50.000.000 por concepto de dao moral sufrido o la suma que el tribunal determine. Asimismo pide que dichos montos sean pagados con reajustes e intereses.

Para fundamentar su accin de cobro de pesos, ha afirmado que es padre de la menor M.H.N.V., de 17 aos de edad, alumna del colegio demandado, con quien contrat los servicios educacionales el ao 1989. Plantea que la demandada ha incumplido su obligacin de cuidado de la menor en cuanto aplic una medida disciplinaria exagerada, ilegal y sin proceso, consistente en hacerla regresar a Chile desde Londres durante la gira de estudios ponindole trmino a la misma sin compaa de un adulto y en contra de las expresas instrucciones dadas por el demandante, sustentando tal determinacin en una supuesta embriaguez de la menor; asimismo asevera que en dicha actividad extra programtica no se le prest el cuidado necesario a la alumna y que desde su regreso a clases ha sido objeto de un permanente trato discriminatorio. Asevera que existido una relacin de causalidad entre el proceder culpable del rector, el trato dado en el colegio a la menor con posterioridad a la gira y los daos directos ocasionados, tanto en el aspecto patrimonial como moral. Hace presente que la aceptacin de la clusula de responsabilidad en el reglamento de la gira estudiantil no le priva de la accin de reclamar. TERCERO: Que, por su parte, la demandada al contestar solicit el rechazo de la demanda manifestando, en primer lugar, que no son efectivos los hechos en que se apoya la accin; en segundo trmino, porque no concurren los requisitos y presupuestos de la responsabilidad contractual desde que no existe incumplimiento de obligacin alguna de su parte: no existe un comportamiento doloso y/o culposo, ni un comportamiento antijurdico, desde que les favorece una clusula de exoneracin de responsabilidad libremente consentida por las partes, de modo que actu en el legtimo ejercicio de una facultad libremente consentida por todos los apoderados y tampoco hay perjuicio alguno que indemnizar. Finalmente seala que los eventuales perjuicios sufridos tienen como nica causa el hecho de la propia hija del actor. En subsidio, pide no se haga lugar a la demanda por estimar que existe tambin incumplimiento de las obligaciones del demandante, que emanaban del contrato de educacin que liga las partes, pues as como ella era deudora de una obligacin de cuidado, el actor tambin lo era por intermedio de su hija de la obligacin de hacer, consistente en respetar las reglas previamente estipuladas y mantener un comportamiento personal en consecuencia. Siempre en subsidio, en el caso que se determine que tiene responsabilidad su parte, solicita que la indemnizacin sea rebajada prudencialmente por haberse expuesto la parte actora imprudentemente el dao. CUARTO: Que de lo expresado se advierte, con claridad, que la pretensin del actor de que les sean indemnizados los perjuicios encontrara su causa en un supuesto incumplimiento de la demandada de una obligacin de hacer nacida de un contrato celebrado entre ambos, lo que lleva a encuadrar la decisin del tribunal dentro de la normativa reguladora de la responsabilidad contractual. La obligacin de tal naturaleza que se dice no cumplida a juicio del demandante por

la demandada, consistira en la obligacin de cuidado de su hija durante una actividad extra programtica en una gira de estudios efectuada a Inglaterra y Londres el ao 2001. QUINTO: Que de los escritos fundamentales se advierte que no ha existido controversia en relacin a la existencia del contrato de educacin que liga a las partes. Contrato que se ha definido como aqul por el cual una parte, el educador, se obliga a prestar ciertos servicios educacionales, para la obtencin, en cierto tiempo, de determinados logros acadmicos por parte del educando y ste se obliga a su vez al cumplimiento de ciertas obligaciones entre las que destacan el cumplimiento de algunos objetivos acadmicos y conductuales, y en ocasiones, el pago de una contraprestacin econmica. Por otra parte y sobre la base argumentativa que ha sido formulada por las partes podra discurrirse s, en torno al deber de cuidado que corresponde al prestador del servicio de educacin tanto en las actividades normales como extra programticas que aqul organice, respecto de sus alumnos, desde que el principal reproche que efecta el demandante al colegio demandado radica en la circunstancia de haber dispuesto, a ttulo de sancin, el regreso de la menor a Chile, dentro del perodo de la gira de estudios, y que este retorno se haya realizado sin la debida proteccin de un adulto responsable. Presupuesto fctico este ltimo vuelta a Chile de la alumna sin la compaa de un adulto, antes del trmino del viaje que, por cierto, no ha dado origen a controversia alguna. En este sentido se dir que el deber de cuidado cobra particular relevancia dentro del marco de un contrato de la naturaleza que se analiza. En efecto, an cuando no se conozca el articulado especfico, contenido en el contrato que liga a las partes del pleito, resulta que es propio de una convencin de tal trascendencia dicha obligacin de custodia, que surge de la entidad de la labor propia de quienes prestan el servicio. La responsabilidad de las personas o entidades titulares de un centro docente de enseanza encuentra su sustento en un deber de vigilancia dimanante de las funciones que desempean estas instituciones sobre sus alumnos menores de edad. Ciertamente, la tarea de cuidar, es una relacin entre al menos dos personas, donde una de ellas se encuentra vulnerable, fsica y emocionalmente y deposita su confianza en otra que se presupone bien preparada para la funcin de proteger a la anterior, constituyndose, entonces, en una relacin asimtrica. El propietario de un establecimiento educacional asume no slo las obligaciones tpicas que emergen de dicha relacin, sino tambin una obligacin de seguridad, consistente en mantener indemne la integridad fsica y espiritual del educando

mientras se encuentra confiado por sus representantes legales al establecimiento. (Responsabilidad Contractual , Jorge Alberto Mayo y Juan Manuel Prevot. Pg. 206). Debe tenerse tambin en consideracin que si bien la educacin que se imparte en los colegios debe respetar ciertos parmetros de libertad y autonoma, ello no obsta para que se adopten las medidas de seguridad necesarias con el fin de garantizar la integridad fsica y squica de los alumnos. Igualmente, existe una relacin de subordinacin entre el docente y el alumno donde el primero por ostentar la posicin dominante en razn de su autoridad tiene no slo el compromiso sino la responsabilidad de impedir que el segundo acte de una forma imprudente. SEXTO: Que, pues bien, los menores necesitan proteccin, desde que dependen de otras personas para satisfacer sus necesidades y para su supervivencia y bienestar, labor que el establecimiento educacional debe cumplir durante el perodo en que sus educandos se encuentran bajo su esfera de resguardo, debiendo tal custodia mantenerse no slo durante el tiempo que el alumno permanece en sus instalaciones, sino tambin durante aquel que dedica a la realizacin de otras actividades educativas o de recreacin promovidas por ste, dentro de los cuales deben necesariamente incluirse paseos, excursiones, viajes y dems eventos tendientes al desarrollo de programas escolares. En efecto, en las salidas educativas o viajes de estudio el Colegio conserva en plenitud las obligaciones de proporcionar cuidado y seguridad a los alumnos, del mismo modo y con no menor intensidad, que la debida dentro del propio establecimiento pues, en definitiva los educandos, estn confiados a las autoridades y cuerpo docente cuya responsabilidad no sufre atenuacin alguna y s una acentuacin por la presencia de nuevos riesgos y potenciales situaciones de peligro. De manera que no se divisa diferencia alguna en la labor que corresponde al establecimiento educacional segn se preste dentro o fuera del lugar donde normalmente realiza sus actividades. Por tanto, desde el punto de vista jurdico, esa diferencia de lugares es intrascendente en orden a la responsabilidad de los docentes. Es ms puede llegar incluso a afirmarse que el deber de cuidado o seguridad se acenta ante la realizacin de un viaje oficial a distancia y con la permanencia de un numeroso grupo de adolescentes lejos de sus hogares y sin la vigilancia de los padres. La posicin de garante concluye una vez que se ha realizado la prestacin convenida. SPTIMO: Que sentado lo anterior, procede consignar, a continuacin, que el incumplimiento de las obligaciones o su cumplimiento imperfecto genera, entre otros efectos, que deba satisfacerse la prestacin de manera voluntaria o forzadamente, en naturaleza o por equivalencia. Nace as la responsabilidad civil, esto es, la necesidad jurdica en que se encuentra una persona de reparar los perjuicios que a otra ocasion, que se concreta generalmente en indemnizar los perjuicios, "cantidad de dinero que debe pagar el deudor al acreedor y que

equivalga o represente lo que ste habra obtenido con el cumplimiento efectivo, ntegro y oportuno de la obligacin" (Ren Abeliuk, obra citada, pgina 518). Esta Corte Suprema ha sealado que los presupuestos copulativos para la procedencia de la indemnizacin de perjuicios contractuales son: a) Vinculacin jurdica, negocio, convencin o contrato; b) Obligaciones que dan origen a prestaciones que debe satisfacer el deudor al acreedor; c) Incumplimiento de la obligacin previamente establecida o cumplimiento imperfecto o tardo de la misma d) Hecho de la imputacin del incumplimiento o culpabilidad; e) Perjuicios; f) Relacin de causalidad entre incumplimiento y perjuicios, g) Ausencia de causales de justificacin, exencin y extincin de responsabilidad del deudor, y h) Mora del deudor. As, dentro de la concepcin de la responsabilidad subjetiva es preciso que el incumplimiento daoso sea atribuible al deudor, y lo ser cuando hay dolo, lo que importa una intencin de no pagar, o cuando hay culpa, esto es, falta de diligencia o negligencia. OCTAVO: Que para resolver el dilema que se presenta en el caso en estudio corresponde realizar algunas precisiones relativas a la culpa contractual. En primer trmino debe recalcarse que, en principio, el legislador considera que la infraccin de toda obligacin que encuentra su fuente en un contrato es imputable a culpa del deudor, sin necesidad que el acreedor pruebe que aqul no emple la diligencia o cuidado debidos. As, an cuando la ley no lo ha dicho exactamente con esas expresiones, tal conclusin se desprende con claridad de las normas legales que rigen la materia. El inciso 3 del artculo 1547 del Cdigo Civil prev: La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega. . A su vez, el artculo 1681 del mismo cuerpo legal dispone: Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha sido por hecho o por culpa suya. . Pues bien, si como lo dice el primero de los preceptos citados, el deudor debe probar que ha sido diligente y cuidadoso, no obstante lo cual no pudo cumplir la obligacin o lo hizo tardamente, es porque la ley presume lo contrario, esto es, que la infraccin de la obligacin se debe a su falta de diligencia o cuidado. De manera que el acreedor no est obligado a acreditar la culpa, sino el deudor debe demostrar que no incurri en ella, probando el debido cuidado o diligencia empleado en el cumplimiento.

NOVENO: Que continuando con el razonamiento es menester determinar el grado de culpa de que responde la demandada, pues ser sta la clase de ella que la ley presumir, exonerando al acreedor de la prueba de los hechos que la constituyen y las normas que regulan este asunto son las de los incisos 1 y final del artculo 1547 citado. De acuerdo a la primera, el deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la culpa leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio. De conformidad al segundo precepto aludido, todo lo anterior se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes. Ahora bien, la clase o grado de culpa que presuma la ley depender de la clase o grado de culpa de que deba responder el deudor en el contrato de que se trate. As, de acuerdo a las reglas transcritas precedentemente, como primera cuestin resulta que se presumir la culpa que las partes contratantes estipularon y sera aquella de que el deudor debera responder. De no existir estipulacin, habr de estarse a la clase de culpa que la ley ha previsto especficamente para el contrato de que se trata, si alguna ha previsto, pues de lo contrario, deber determinarse, por fin, en beneficio de cul de las partes cede el contrato. En consecuencia, sea cual sea la situacin, en caso que el contrato por haberlo acordado as las partes, por preverlo las normas que regulan esa especfica convencin o por aplicacin de la regla general haga al deudor responsable de la culpa leve, la ley presume que la infraccin de la obligacin es imputable a esa culpa del deudor, es decir, que ste falt a la diligencia o cuidado de un buen padre de familia. Asimismo, presume tambin la ley la culpa levsima y la culpa grave, si el contrato que genera la obligacin incumplida hace responsable al deudor de una u otra. DCIMO: Que en el caso de autos no se ha establecido por los jueces de la instancia que los contratantes hubieren convenido que el deudor responda de una especie determinada de culpa, ni seala la ley en forma especfica la clase de culpa por la que ha de responder el educador, de manera tal que deber recurrirse a la regla del inciso 1 del artculo 1547 del Cdigo Sustantivo y, resultando evidente que el contrato convenido entre las partes, se ha hecho en beneficio recproco, cabe concluir que el demandado es responsable hasta de la culpa leve y, por consiguiente, que ste es el grado de culpa que se le presume. De esta manera, la determinacin de la culpa en el deudor, como uno de los supuestos que hacen viable el rgimen de responsabilidad que ocupa estas reflexiones, deja de ser una cuestin de hecho, en tanto se trata de aqulla que viene presumida en la ley, mientras que pasa a ser tal, en la medida que se trate

de lo concerniente a la comprobacin de la ausencia de ella o de una diferente graduacin de la misma. UNDCIMO: Que sentado lo anterior procede analizar el primer reproche que el recurrente formula al deducir la nulidad en anlisis, relativo a la carga de la prueba y consecuente infraccin al artculo 1698 del Cdigo Civil, por estimar que, correspondindole a la contraria justificar que emple la diligencia o cuidado debidos, el tribunal, invirtiendo el onus probandi, le impuso a su parte la obligacin de demostrar el incumplimiento del demandado. A fin de dilucidar este primer postulado, precisa advertir que en relacin con el "onus probandi" se ha dicho que la necesidad de probar no es una obligacin, sino una carga toda vez que la primera "implica la subordinacin de un inters del obligado al inters de otra persona, so pena de sancin si la subordinacin no se efecta; la carga, en cambio, supone la subordinacin de uno o ms intereses del titular de ellos a otro inters de el mismo.". "El litigante no est, pues, obligado a probar, la ley no lo compele a ello, es libre para hacerlo o no hacerlo; pero si no proporciona la prueba de su derecho, sus pretensiones no sern acogidas por el juez." (Derecho Civil. Parte Preliminar y Parte General, pgina 409. Tomo segundo. Alessandri Somarriva y Vodanovic). Que enfrentada la situacin objeto de anlisis en este pleito y habiendo quedado zanjado, segn se adelant en los raciocinios precedentes que se persigue la responsabilidad contractual y el demandado es responsable hasta de la culpa leve, por lo que se presume la culpa de aqul hasta dicho grado resulta que como plantea el recurrente, le corresponda al demandado justificar que agot el deber de diligencia que le es exigible. De forma que al razonar los jueces del fondo en sentido contrario y exigirle al actor una carga que no le ha sido impuesta, se ha vulnerado, innegablemente, la norma contenida en el artculo 1698 del Cdigo Civil. El aserto precedente no puede ser modificado por la circunstancia de haberse suscrito por el demandante el Reglamento de la Gira de Estudios, como ha postulado el demandado, toda vez que en su virtud no puede relevarse a la demandada de su deber de cuidado y proteccin, inherente al contrato de educacin suscrito entre las partes. DUODCIMO: Que, hechas estas consideraciones y enfrentados a los antecedentes que obran en este proceso resulta que el colegio demandado no ha podido adoptar una decisin, como fue devolver a la menor hija del demandante, desde Inglaterra a Chile, con escala en Espaa, y ms an sin la compaa de un adulto responsable, sin haber con ello incumplido su obligacin de custodia.

No aparece a estos sentenciadores que sea suficiente justificacin, para obrar como lo hizo el demandado, la circunstancia de haber incurrido la menor en una conducta impropia, como sera consumir bebidas alcohlicas durante el viaje. En efecto, an cuando aquello fuere efectivo, ha de considerarse que la sancin adoptada debi encuadrarse siempre y en todo momento dentro del marco de la esfera de los deberes propios del establecimiento educacional, y en particular, a aquel que dice relacin con el cuidado y proteccin debidos de sus educandos, analizados en los motivos quinto y sexto que antecede. De manera que las sanciones disciplinarias que se adopten con ocasin de las facultades que le pueden corresponder deben avenirse con aquella obligacin, sin que jams puedan arriesgar la seguridad de los menores. Ms cuando precisamente quienes imponen la sancin son los que deben, adicionalmente, supervigilar que los alumnos no incurran en una conducta imprudente. Las probanzas rendidas por la demandada, consistentes en testimonial y documental, no permiten acreditar de manera alguna el cumplimiento de la obligacin que le compete al demandado y, en cambio, han tendido nicamente a demostrar la conducta en la cual incurri la menor. Es ms, tales medios de prueba conducen a avalar que la alumna regres nicamente en compaa de otra menor y que el colegio no dispuso ese retorno en conjunto con uno de los adultos a cuyo cargo se encontraban (tres profesores y el rector del colegio). Para justificar tal determinacin se ha indicado por los deponentes de la demandada, que aqullos deban quedarse asistiendo a los restantes alumnos, de lo cual resulta inconcuso el reconocimiento del deber de cuidado que le corresponde a dicha parte y que procede hacer extensiva a todos los menores y no slo beneficiar a algunos en desmedro de los otros. DECIMOTERCERO: Que conforme a lo razonado, se hace evidente tambin la infraccin a lo dispuesto en el artculo 1547 del Cdigo de Procedimiento Civil, particularmente su inciso tercero, en que incurrieron los sentenciadores de la instancia, al soslayar el cumplimiento de la regla envuelta en esa norma aplicable en la especie, desatendiendo la circunstancia que la parte demandada no aport probanza alguna en orden a demostrar el correcto y oportuno cumplimiento de la obligacin de vigilancia y supervisin que asumi al celebrar el contrato sub judice, en circunstancias que obraba a favor de la tesis sostenida por la demandante una presuncin simplemente legal de culpabilidad de l a contraria, que sta pudo llegar a contrarrestar mediante el ejercicio de la carga de aportar los medios probatorios idneos al efecto, pero que no rindi. DECIMOCUARTO: Que la errnea aplicacin de las normas hechas valer por el actor, que se ha constatado, ha tenido influencia substancial en lo dispositivo del fallo, pues con motivo de ello y, pese a haber tenido por constituida la obligacin correlativa, se determin por los jueces del grado la inexistencia de un

incumplimiento contractual de la parte demandada, con lo cual decidieron el rechazo ntegro de la demanda, en lo atinente a la accin incoada, por lo que corresponde acoger la casacin en el fondo interpuesta como se dir, por haberse configurado los presupuestos que justifican anular, en aquella parte, el fallo impugnado. Por estas consideraciones y atendido que los errores de derecho han influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, el recurso de casacin en el fondo debe ser acogido. Visto, adems, lo dispuesto en los artculos 764, 765, 767 y 785 del Cdigo de Procedimiento Civil, se acoge el recurso de casacin en el fondo, interpuesto en lo principal de fojas 260, por el abogado don Rogelio Inostroza Rivera, por la parte demandante, en contra de la sentencia de once de noviembre de dos mil ocho, escrita a fojas 255, la que se invalida en lo pertinente al agravio materia del presente arbitrio y se reemplaza por la que se dicta a continuacin, separadamente y sin nueva vista. Regstrese. Redaccin a cargo del Ministro Sr. Guillermo Silva G. Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sres. Adalis Oyarzn M., Sergio Muoz G., Sra. Margarita Herreros M., Juan Araya E. y Guillermo Silva G. Autorizado por la Secretaria Sra. Rosa Maria Pinto Egusquiza. Rol N 1.0892009. Santiago, siete de septiembre de dos mil diez.

En cumplimiento de lo resuelto y atendido lo dispuesto en el artculo 785 del Cdigo de Procedimiento Civil, se procede a dictar la sentencia de reemplazo que corresponde, conforme a la ley. VISTOS: Se reproduce la sentencia de primer grado con excepcin de los motivos quinto al decimotercero que se eliminan. Y se tiene en su lugar y, adems, presente: 1 Lo expresado en los motivos segundo a decimotercero del fallo de casacin que se tienen por reproducidos. 2 Que en la responsabilidad contractual, la vctima no necesita probar culpa ya que sta se presume y por ende, en el caso presente no se necesit acreditar que existi falta de cuidado por parte del colegio al enviar de regreso a Chile, desde Inglaterra, a la hija del actor, sin compaa de un adulto y en el contexto de una gira de estudios. A su vez, el demandado no justific haber obrado con la debida diligencia. 3 Que debe indemnizar quien incumple una obligacin, la cumple imperfectamente, o aqul que retarda dicho cumplimiento y, segn se ha dejado sentado, en el caso de marras la parte demandada incurri en incumplimiento del contrato de educacin celebrado entre las partes. 4 Que la parte demandada ha arguido, en subsidio de la defensa principal de falta de incumplimiento, que la contraria, a su vez, tambin incumpli las obligaciones emanadas del contrato de educacin que vincula a las partes, pues as como ella era deudora de una obligacin de cuidado, el actor tambin lo era por intermedio de su hija de la obligacin de hacer, respetar las reglas previamente estipuladas y mantener un comportamiento personal en consecuencia. Empero, dicha alegacin no puede aceptarse, toda vez que no se renen los presupuestos para ello. En efecto, la excepcin de contrato no cumplido o exceptio non adimpleti contractus es aquella que corresponde al deudor en un contrato bilateral y que le faculta para negarse a cumplir su obligacin mientras la otra parte no cumpla o

se allane a cumplir la suya. Esta excepcin, que tiene consagracin legal, encuentra su fundamento en la equidad y la buena fe. Pues bien, el acreedor que demanda el cumplimiento de una obligacin o persigue la resolucin de un contrato por incumplimiento del deudor no puede estar de buena fe si por su parte no ha cumplido con su propia obligacin, es decir, no puede exigirse lo que no se est dispuesto a dar. As, la mayora de los autores refieren la necesidad que la excepcin sea opuesta de buena fe, en aplicacin del artculo 1546 del Cdigo Civil y esta condicin de la excepcin por inejecucin contractual se manifiesta en la necesidad que el incumplimiento sea de una gravedad que justifique la suspensin del cumplimiento de las obligaciones, de forma tal que para que esta excepcin resulte atendible, en caso de plantearse en la oportunidad procesal adecuada..., es necesario que la inejecucin atribuida al acreedor que demanda en el juicio incida en una obligacin que tenga asignada una real trascendencia en el contrato . Corte Suprema, 31 de marzo de 2003, en LexisNexis N identificador 26369. En definitiva, la excepcin de inejecucin contractual requiere para su procedencia la existencia de un incumplimiento recproco de obligaciones emanadas de un mismo vnculo contractual, siendo el incumplimiento alegado por el deudor requerido de una magnitud suficiente que no infrinja el deber de comportamiento de buena fe. (La Excepcin por Incumplimiento Contractual en el Derecho Civil Chileno . Carlos Pizarro Wilson). De lo expuesto surge que la gravedad del incumplimiento requerida como presupuesto de la excepcin no se divisa en la especie. Basta para arribar a esa conclusin considerar la desproporcin entre la conducta atribuida a la menor y el incumplimiento del deber de cuidado propio del servicio prestado por el demandado, en atencin a la naturaleza del contrato que vincula a las partes, en los trminos manifestados en los motivos reproducidos de la sentencia de casacin. La conclusin anterior es suficiente para desestimar la excepcin indicada. 5 Que hechas las consideraciones precedentes corresponde analizar a continuacin el dao que asevera el actor haber sufrido con ocasin de la inobservancia constatada y su monto. Para ello, primeramente se dir que la naturaleza de la indemnizacin de perjuicios es sustitutiva, dineraria, compensatoria del dao material que abarca la avera emergente y el lucro cesante, constituyendo el primero un valor de reemplazo, que no puede dar origen a lucro alguno y debe guardar estricta relacin con los perjuicios alegados y probados y, el segundo, la lesin sobrevenida o ganancia frustrada y, que el dao moral es definido como el sufrimiento, trastorno psicolgico, afeccin espiritual o lesin de un inters

personalsimo, causado a la espiritualidad de la vctima como consecuencia de la comisin de un hecho ilcito o de la infraccin a un derecho subjetivo, no definible por parmetros objetivos, que puede afectar a la vctima o a un tercero, pudiendo consistir en un dao moral puro o bien de ndole pecuniario cuando indirectamente afecta la capacidad productiva del perjudicado. Todo dao causado a otro obliga a ser reparado por su autor ya sea en especie o por equivalencia. El resarcimiento o indemnizacin del dao en especie o en forma especfica consiste en la reintegracin del derecho lesionado en su especfico contenido, es decir, en restablecer el estado de las cosas al mismo que tenan antes de la produccin del dao. Por su parte el resarcimiento del dao por equivalencia, mtodo de indemnizacin que reconoce nuestra legislacin civil, consiste en efectuar una prestacin, no idntica a la no cumplida ntegramente o no cumplida en su oportunidad, sino otra de igual valor o estimacin. En este caso se otorgar a quien sufri y soport el dao una suma de dinero equivalente al valor de aqul y tratndose de responsabilidad contractual la indemnizacin de perjuicios se traducir en el pago de una cantidad monetaria correspondiente a la perdida pecuniaria causada al demandante por el incumplimiento de la obligacin del demandado. 6 Que, en relacin a la peticin de pago del dao patrimonial, el actor lo hace consistir en: a) pasaje a Europa: $676.948; b) servicio terrestre: $1.821.105; c) US $1.000 para gastos personales de alumna y los que pueda acreditar durante el curso del juicio derivados de lo mismo. Con lo expuesto resulta imperioso concluir que en el caso sublite se ha verificado el dao exigible como presupuesto de la accin intentada, desde que no obstante haber costeado el demandante el viaje de su hija, por concepto de traslados areos y terrestres segn consta de los documentos agregados a fojas 18 y 19, puesto que ste no se complet, siendo interrumpido por decisin del demandado. De este modo, es perfectamente posible asegurar que el padre de la menor ha experimentado un perjuicio y que lo ha sido con ocasin del incumplimiento del Colegio The Wessex School, por lo que se ha evidenciado en el caso sub judice la relacin de causalidad exigible para que nazca la responsabilidad contractual. Por lo dems, el monto correspondiente a tales conceptos no fue rebatido por la demandada. En consecuencia, procede dar lugar a la demanda de indemnizacin de perjuicios por daos patrimoniales, segn se dir en la parte resolutiva de la presente sentencia, pero slo en cuanto a los dos tems aludidos, sealados con las letras

a) y b), que suman $2.498.053, desde que, las restantes pretensiones vertidas en esa misma direccin no fueron acreditadas por el actor. 7 Que, en cuanto a la procedencia del dao moral en sede contractual, esta Corte ha sustentado reiteradamente la doctrina de su pertinencia en los fallos de 20 de octubre de 1994 y 16 de junio de 1997, publicadas en la Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo 91, seccin primera, pgina 100 y Tomo 94, seccin tercera, pgina 94, pero, en especial en las sentencias de esta Primera Sala Civil de la Corte Suprema de fecha cinco de noviembre de dos mil uno, tres de septiembre de dos mil dos, veintiocho de noviembre de dos mil seis, once de abril, tres de julio, veintiocho de agosto y veinticuatro de septiembre de dos mil siete, recadas en los ingresos rol N 1.36800, N 4.03501, N 32005, N 3.29105, N 3.90105, N 3.75005 y N 4.10305, entre otros, que representan una lnea jurisprudencial de los ministros que las suscriben. Los fundamentos expresados para sostener la procedencia del dao moral en tales fallos, se pueden resumir en las siguientes argumentaciones, segn se ha dejado consignado en el considerando trigsimo primero del ltimo de aquellos: "1. Aplicacin literal del artculo 1556 del Cdigo Civil. El marco restrictivo que imperaba en las indemnizaciones en el mbito contractual y que naca de la aplicacin literal del artculo 1556 del Cdigo Civil, tuvo su principal sostenedor y defensor en el profesor Arturo Alessandri, cuyo criterio sobre la improcedencia del dao moral en materia contractual, se mantuvo casi inalterable en las sentencias de los tribunales de justicia hasta aos recientes. En el mbito contractual se consider que la indemnizacin por daos extrapatrimoniales no era posible y aceptable y ello porque se entendi que el texto del artculo 1556 se refera nicamente a daos patrimoniales, o perjuicios pecuniarios, lo que no es as, pues no existe referencia a tal restriccin o calificacin en el texto del artculo. 2. Nueva doctrina jurisprudencial. El criterio de marco rgido evolucion y como ejemplo de este cambio, se encuentra la sentencia de 20 de octubre de 1994 de esta Corte Suprema, que rechaza un recurso de casacin de fondo deducido por una institucin bancaria que impugna la aceptacin del dao moral en sede contractual, decisin que se une a otros fallos de esta Corte en el mismo sentido, de 3 de julio de 1951 y de 14 de abril de 1954, dictadas en recursos de casacin de fondo (Rev. de D. y J. tomo 91, pgs. 100 a 105). 3. El legislador acepta el dao moral. No se ha excluido el dao moral por el legislador. La norma del artculo 1556 del Cdigo Civil no excluye el dao moral, como tampoco dispone que la indemnizacin slo comprenda o abarque los rubros de dao emergente y lucro cesante. En efecto, no podra excluir el dao moral, puesto que la ley no ha prohibido que la indemnizacin por dao moral

pueda invocarse fuera del mbito de los delitos o cuasidelitos, por el contrario, el artculo 544, en relacin con el 539 y el 1544 del Cdigo Civil, posibilitan esa clase de reparacin de daos no patrimoniales, el uno en las relaciones de familia y el otro en el rea de las convenciones. 4. Concepcin del dao emergente. Las nuevas doctrinas sobre el resarcimiento del dao moral, derivado del incumplimiento de contratos, entiende que el concepto de "dao emergente", que emplea la norma del artculo 1556 del Cdigo Civil, comprende no solamente el dao pecuniario sino tambin el extrapatrimonial o moral. Esta interpretacin que no slo es posible, sino que plenamente aceptable en su texto actual del mencionado artculo, primero porque la voz "dao" que emplea la disposicin y que no se encuentra definida en la ley, corresponde, segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, a todo "detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia", es decir, a toda privacin de bienes materiales, inmateriales o morales y, porque, como antes qued consignado, lo preceptuado en el citado artculo no excluye la consideracin de otros perjuicios que no sean slo los materiales. 5. Aceptacin por la doctrina. Los estudiosos del Derecho, como parte de la jurisprudencia, recientemente han ido aceptando el resarcimiento del dao moral en los casos de incumplimiento de obligaciones contractuales. El profesor Fernando Fueyo Laneri en su obra "Instituciones de Derecho Civil Moderno" afirma: "Para mi es como un axioma que el concepto jurdico de daos abarca toda forma de daos, esto es, tanto el patrimonial como el extrapatrimonial", agregando que "la jurisprudencia chilena ha tenido la oportunidad de recalcar que la palabra `dao" comprende el perjuicio, dolor o molestia que se cause, por lo cual, interpretando este vocablo en su sentido natural y obvio, debe entenderse que corresponde, adems del perjuicio pecuniario, el de carcter inmaterial que se ocasione por acto ajeno" (pgina 69). Sostiene que siendo el dao por esencia patrimonial y extrapatrimonial, del mismo modo el dao moral juega tanto en la responsabilidad extracontractual como en la contractual (pgina 71). Otros autores nacionales participan del mismo parecer, como Leslie Tomasello Hart, en su estudio sobre "El Dao Moral en la Responsabilidad Contractual" (Editorial Jurdica, 1969); Ren Abeliuk Manasevich, Las Obligaciones, Tomo II, N 892, pginas 789 y 790; Ramn Domnguez guila en sus "Consideraciones en torno al dao en la responsabilidad civil. Una visin comparatista" (Revista de Derecho Universidad de Concepcin, N 188, 1990); Ramn Domnguez Benavente en Comentarios de Jurisprudencia (publicada en la antes citada revista universitaria N 198) y recientemente doa Carmen Domnguez Hidalgo en su obra "El Dao Moral" (Editorial Jurdica ao 2000). Estableciendo ciertas diferencias, tambin comparte esta procedencia Enrique Barros Bourie, en su obra antes citada, pginas 335 a 345. 6. Igualdad ante la ley. La sentencia de esta Corte de octubre de 1994, expresa al respecto que los bienes extrapatrimoniales de una persona, como el honor y la

fama, tienen un valor que de ordinario sobrepasa el de los bienes materiales " con mayor razn si se trata de la salud o la integridad fsica o psquica ", y agrega que si la jurisprudencia ha dado cabida desde hace tiempo a la indemnizacin exclusivamente moral respecto de lo perjuicios o daos causados por un delito o cuasidelito civil, no se divisa el motivo que justifique que se la niegue si la lesin a esos intereses extrapatrimoniales procede de la defeccin culpable o maliciosa de uno de los contratantes. Donde existe la misma razn debe existir la misma disposicin." Fundamentos aquellos a los cuales la sentencia de veinticuatro de septiembre pasado, ya indicada, agrega que "el razonamiento que el dao moral queda incorporado en el dao emergente, ya que "el legislador no ha distinguido entre los daos materiales y los morales, sino que se ha limitado a referirse al dao emergente, y donde no distingue el legislador no es lcito al interprete hacerlo" agregndose que reafirma esta interpretacin la definicin dada de la voz emergente por el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola y "segn la cual se dice que algo es emergente cuando nace de otra cosa. De forma que cuando el legislador emple el adjetivo emergente para calificar el substantivo dao, estaba queriendo decir, simplemente, que este dao provena de no haberse cumplido la obligacin, de haberse cumplido imperfectamente o de haberse retardado el cumplimiento" (Carmen Domnguez Hidalgo, El dao moral, Editorial Jurdica, Tomo I, pgina 346, citando a Ruiz Gonzlez, El transporte de pasajeros en la doctrina y la jurisprudencia, Memoria de Licenciatura, ao 1962)." "Acudiendo a la norma de interpretacin de la ley prevista en el artculo 24 del Cdigo Civil, como a lo dispuesto en el artculo 170 N 5 del de Procedimiento Civil e integrando una falta de pronunciamiento del legislador del Cdigo Civil, se puede sostener que nuestro Estado ha establecido que es una Repblica Democrtica, cuyas caractersticas fundamentales, a los efectos de resolver la presente causa, se encuentran en la responsabilidad de todos los individuos y autoridades en un plano de igualdad, tanto ante la ley, como ante la justicia, proscribindose cualquier discriminacin proveniente del establecimiento de diferencias arbitrarias, de forma tal que permitiendo expresamente la Carta Fundamental la reparacin del dao moral en el artculo 19 N 7 letra i), no se observan fundamentos para excluirla en algunas materias especficas, que no sea mediante una razonada justificacin, como ocurre en el artculo 19 N 24, inciso cuarto, en que el inters social impone limitar la indemnizacin al dao patrimonial efectivamente causado, a quien se ve expuesto a la privacin forzada de su propiedad mediante un acto de autoridad, como es la expropiacin. Estas premisas, adems, del principio de supremaca constitucional y aplicacin directa de las normas de la Carta Poltica, impone, entre sus efectos particulares, preferir la interpretacin de los textos legales en el sentido que mejor se cumpla con las disposiciones fundamentales del Estado. En efecto, la responsabilidad en el Derecho constituye un principio general, el que referido al Derecho Civil se plantea en el axioma que nadie puede daar a otro sin reparacin, en el evento

que no concurra una causal de justificacin. Esta responsabilidad en el Derecho Civil corresponde sea integral e igualitaria en su extensin, si no existen argumentaciones concretas que ameriten establecer fundadas diferencias. Es por ello "que en funcin de la teora de la unidad de la responsabilidad", la distincin actualmente imperante respecto de la procedencia del dao moral en sede contractual y extracontractual, resulta absurda (Ren Abeliuk Manasevich, Las Obligaciones, Tomo II, Editorial Jurdica, pgina 789), contradiccin y falta de congruencia que destacan la mayora los autores citados con anterioridad y que se pronuncian por la aceptacin del dao moral en sede contractual. Una interpretacin contraria mantiene una desigualdad injustificada y por lo tanto puede constituir una discriminacin arbitraria, por la falta de fundamentos de esta diferencia, que a lo ms llega a sustentarse sobre la base de una interpretacin exegtica y literal, puesto que en el rgimen del Cdigo Civil, al regular la responsabilidad extracontractual se dispone que, por regla general, se indemniza "todo dao", segn reza el artculo 2329, al igual que en responsabilidad contractual, en el evento que se impute dolo o culpa grave, que equivale al dolo, en el incumplimiento contractual, al sealar el artculo 1558 que en ese evento se responde de "todos los perjuicios". De lo anterior se sigue que el dao moral se encontrara excluido nicamente en sede contractual cuando la ley exija culpa leve o levsima para justificar la responsabilidad de la parte incumplidora. Incluso tal procedencia puede verse ampliada a todo evento en que, existiendo perjuicios morales, una de las partes pruebe la concurrencia de hechos que permitan ser calificados de culpa grave o dolo en el incumplimiento de otra de las partes, puesto que la ley no ha impedido esta posibilidad, de tal forma que la diferencia descansara ms que en la ley en la posibilidad que tengan las partes de aportar antecedentes fcticos que permitan calificarlos en el sentido indicado y si se quiere extremar el argumento, la distincin pasara a radicar en la decisin concreta de los tribunales al efectuar la calificacin de la culpa. Lo injustificado de la diferencia anotada queda de manifiesto precisamente en materias propias de la responsabilidad mdica, pues ante la posible opcin de responsabilidades, resulta ms beneficioso en la extensin del dao accionar por la va extracontractual, por la limitacin que contemplara la legislacin en sede contractual, sin que exista fundamentacin plausible que avale tal distincin. Esta visin integral del Derecho lleva a superar la exclusin del dao moral en la responsabilidad contractual, limitando su procedencia a la justificacin del mismo en los casos concretos de que se trata." De lo expuesto precedentemente se colige que la responsabilidad contractual, en el caso de verificarse las exigencias legales, obligan al responsable a indemnizar tanto el dao patrimonial como y, asimismo, el dao moral.

8 Que, frente a lo anotado corresponde dilucidar si el incumplimiento atribuido a la entidad educacional ha importado un menoscabo de tipo moral al actor, resultando palmario al efecto que la determinacin del demandado referido al regreso de la menor a Chile y sin la compaa de un adulto, con la posibilidad que en tal retorno su hija pudiere verse expuesta a peligros y las consecuencias de ello le ocasion a ste sin duda, afliccin, amargura, ansia y preocupacin, lo cual se ve corroborado por los dichos de los testigos presentados por dicha parte, razn por la cual el dao moral demandado debe ser acogido, el cual se estimar en la suma de un milln de pesos. 9 Que, las cantidades ordenadas pagar lo sern con ms los reajustes correspondientes a la variacin que experimente el ndice de precios al consumidor, a contar de la fecha en que la presente sentencia quede ejecutoriada e intereses corrientes para operaciones reajustables, que procedern slo en el evento de constituirse la demandada en mora del pago al que se le condena, rechazndose la rebaja invocada por el demandado en forma subsidiaria por estimar que no ha mediado la exposicin imprudente al riesgo que aquella parte plantea, por el hecho que la menor, hija del actor, haya consumido bebidas alcohlicas durante el viaje, por no advertir concurran los supuestos para ello. Y de conformidad, adems, con lo que prescriben los artculos 186 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil se revoca la sentencia de veintinueve de marzo de dos mil cinco, escrita a fojas 214, y en su lugar se dispone que: a) Se acoge la demanda de fojas 63, slo en cuanto se declara que la demandada debe pagar a la actora la cantidad de $2.498.053 (dos millones cuatrocientos noventa y ocho mil cincuenta y tres pesos) a ttulo de indemnizacin de perjuicios, por concepto de dao material y, $1.000.000 (un milln de pesos) por concepto de dao moral, ambas sumas con los reajustes e intereses que se sealan en el fundamento noveno que precede. b) Se confirma, en lo dems, el fallo aludido. c) No se condena en costas a la demandada, por no haber sido vencida totalmente. Acordada con el voto en contra del Ministro seor Oyarzn, quien estuvo por desestimar la demanda, en virtud de las siguientes consideraciones:

a) Que, como con acierto se apunta en el basamento sptimo del fallo de primer grado, reproducido por la sentencia recurrida de casacin, uno de los presupuestos de la accin indemnizatoria de ndole contractual planteada en autos, estriba en la existencia de los perjuicios cuyo resarcimiento se pretende; b) Que los sentenciadores de la instancia no asentaron en su fallo antecedente alguno de ndole fctica en orden al mencionado elemento de la accin; y en el recurso de casacin no se adujo vulneracin de normas reguladoras de la prueba, que, en el evento de acreditarse, permitiera, en esta sede, establecer hechos relacionados con la existencia de los perjuicios reclamados; y c) Que, como se dispone por el artculo 785 del Cdigo de Procedimiento Civil, la sentencia de reemplazo, que se dicte a continuacin de aqulla que se ha invalidado, debe ajustarse al mrito de los hechos tales como se han dado por establecidos en el fallo recurrido ; norma que establece dominio exclusivo en el mbito de los hechos a los jueces del fondo, vedndoselo al tribunal de casacin; y d) Que, por no reunirse, entonces, el requisito concerniente a la existencia del dao, componente de la esencia de la pretensin, la demanda no puede prosperar. Redaccin a cargo del Ministro Sr. Guillermo Silva G., y de la disidencia, su autor. Regstrese y devulvase con sus agregados. Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sres. Adalis Oyarzn M., Sergio Muoz G., Sra. Margarita Herreros M., Juan Araya E. y Guillermo Silva G. Autorizado por la Secretaria Sra. Rosa Maria Pinto Egusquiza. N 1.08909.

También podría gustarte