PLURALISMO JURDICO: UM DILOGO ENTRE OS PENSAMENTOS EMANCIPATRIOS DE BOAVENTURA DE SOUSA SANTOS E ANTNIO CARLOS WOLKMER PLURALLISMO JURIDICO: UN DIALOGO

ENTRE LOS PENSAMIENTOS EMANCIPATRIOS DE BOAVENTURA DE SOUSA SANTOS E ANTNIO CARLOS WOLKMER Lia Cordeiro Felismino RESUMO O presente trabalho tem por objetivo uma anlise do conceito de pluralismo jurdico a partir dos referencias tericos de Boaventura de Sousa Santos e Antnio Carlos Wolkmer. Inicialmente, caracteriza-se a emergncia e a crise de um projeto moderno de sociabilidade, identificado com os interesses da buguesia enquanto classe social em asceno, com o modo de produo capitalista e com a propriedade privada dos meios de produo e que, no campo do direito, foi representado pela doutrina do monismo jurdico. Aps, passa-se a anlise do pluralismo jurdico enquanto projeto que se contrape idia de que o Estado o nico centro produtor de normatividade. Para tanto, caracteriza-se o pluralismo jurdico e as suas formas de manifestao nas sociedades atuais, com destaque para o direito de Pasrgada. Por fim, atravs de um dilogo entre os pensamentos dos autores em referncia, procura-se compreender as possibilidades do pluralismo jurdico dentro de um projeto maior de resgate da emancipao social. PALAVRAS-CHAVES: Monismo jurdico, Estado, pluralismo jurdico, Boaventura de Sousa Santos, Antnio Carlos Wolkmer, emancipao social.

RESUMEN El presente ensayo pretende analizar el concepto de pluralismo jurdico desde el marco terico de Boaventura de Sousa Santos y Antnio Carlos Wolkmer. Inicialmente se caracteriza el surgimento y la crisis de un proyecto moderno de sociabilidad,identificado con los intereses de la burguesa en ascenso, con el modo de produccin capitalista y la propiedad privada de los medios de produccin que, en el marco jurdico , estuvo representada por la doctrina jurdica del monismo. Despus se pasa al anlisis del pluralismo jurdico como un proyecto que se opone a la idea de que el Estado es el nico centro de produccin de la normatividad. Para ello, se caracteriza el pluralismo jurdico y sus formas de manifestacin en las sociedades contemporneas, especialmente el derecho de Pasrgada. Por ltimo, a travs de un dilogo entre los pensamientos de los autores en referencia, buscamos entender las posibilidades del pluralismo jurdico dentro de un proyecto ms amplio para rescatar a la emancipacin social. PALAVRAS-CLAVE: Monismo jurdico, Estado, pluralismo jurdico, Boaventura de Sousa Santos, Antnio Carlos Wolkmer, emancipacin social. INTRODUO As modificaes originadas pelo esfacelamento do feudalismo e pela instaurao do capitalismo, como modelo de desenvolvimento econmico e social, representaram uma nova forma de pensar e de agir do homem, assentada nos valores, crenas e interesses particulares de uma classe social que estava se consolidando no poder e que, para tanto, precisava difundir para toda a sociedade que a sua viso de mundo

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e seus padres de comportamento econmico-social eram modernos e que deveriam, por isso, se generalizar e se eternizar para o bem de todos. Dessa forma, foi-se desenvolvendo o projeto ocidental burgus de sociedade, caracterizado por ter, como base de sustentao, sobretudo, a criao de um Estado Nacional Soberano, o modo de produo capitalista, a ideologia liberal-individualista e uma nova forma de racionalidade, livre de crenas, mitos, preconceitos e fantasias, de ndole tcnico-formal. No campo do direito, referido projeto burgus de sociabilidade foi representado pela doutrina do monismo jurdico, segundo a qual em cada Estado h apenas um ordenamento jurdico: o ordenamento positivo estatal. Contrapondo-se a essa compreenso, a sociologia e a antropologia jurdicas identificam a existncia de uma pluralidade de ordenamentos jurdicos vigorando, ao mesmo tempo e em um mesma sociedade, j que o fenmono jurdico no se esgota nas leis, e sim fruto das relaes sociais. O interesse pelo tema do pluralismo jurdico foi retomado pela sociologia jurdica a partir de fins do sculo XIX e inicio do sculo XX, como reao ao dogma do centralismo jurdico estatal. Nesse sentido, o presente trabalho tem por objetivo a anlise acerca do conceito de pluralismo jurdico a partir dos refernciais tericos de Boaventura de Sousa Santos e Antnio Carlos Wolkmer, para que, a partir da construo de um dilogo entre os pensamentos de referidos autores, possamos compreender as possibilidades do pluralismo jurdico dentro de um projeto maior de resgate da emancipao social.

I. Emergncia e crise do pensamento jurdico moderno: o monismo jurdico

A modernidade apresenta-se como um momento de ruptura, um verdadeiro divisor de guas entre duas pocas distintas da histria da humanidade ocidental: a primeira, que foi suplantada pelos tempos modernos, era caracterizada por uma sociedade dividida em estamentos, fundada na posse da terra e na produo agrria e se identificava com um tipo de sociabilidade fundada no domnio de relaes de dependncia pessoal, que ligavam o indivduo comunidade, atravs de relaes de servido ou de parentesco e a segunda, que estava surgindo a partir do desenvolvimento do mercado mundial, da expanso do modo de produo capitalista e da emergncia, cada vez mais significativa, de uma classe social a burguesia[1]. Assim, com o desenvolvimento do mercado mundial e com a crise da economia agrrio-senhorial, as relaes feudais so, aos poucos, substitudas por outra forma de sociabilidade, centrada no indivduo- que no se identifica mais como simples membro de uma comunidade orgnica- e caracterizada por ter o capital como instrumento fundamental de produo material. Segundo Wolkmer[2],
O florescimento do capitalismo, como pice de toda estrutura econmica da sociedade moderna-

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resultante da perda de autonomia por parte dos pequenos produtores e da separao de seus instrumentos de produo e de subsistncia, e da transformao da fora de trabalho em mercadoria criar possibilidades para a concomitante formao de uma nova classe social proprietria que monopolizar os meios de produo.

As modificaes originadas pelo esfacelamento do feudalismo e a instaurao do Capitalismo como modelo de desenvolvimento econmico e social representam uma nova forma de pensar e de agir do homem, constituda pelos valores, crenas e interesses de uma classe social burguesa que precisava manter sua hegemonia enquanto classe dominadora. Ao invs da descentralizao econmica, social e poltica existente poca do regime feudal, o que a ascendente burguesia necessitava era de um Estado forte, centralizado, que protegesse a sua propriedade privada e favorecesse seu progresso material. Dessa forma, foi-se desenvolvendo o projeto de sociedade ocidental burgus, caracterizado por ter, como base de sustentao, sobretudo, a criao de um Estado Nacional Soberano, o modo de produo capitalista, a ideologia liberal-individualista e uma nova forma de racionalidade, livre de crenas, mitos, preconceitos e fantasias, de ndole tcnico-formal. No campo jurdico, um dos pilares desse projeto foi o fenmeno do monismo, que floresceu a partir do sculo XVII e XVII e que corresponde a um modelo de legalidade centrada no Estado, segundo o qual, em cada sociedade h apenas um ordenamento jurdico: o ordenamento positivo estatal. Wolkmer[3], discorrrendo sobre o projeto monista, afirma que (p. 46), tal concepo atribuiu ao Estado Moderno o monoplio exclusivo da produo das normas jurdicas, ou seja, o Estado o nico agente legitimado capaz de criar legalidade para enquadrar as formas de relao social que vo se impondo. O monismo jurdico, ao repelir como no-jurdicas quaisquer outras formas de normatividade social, conferiu ao Estado Nacional Soberano o monoplio de formular leis, gerais e abstratas, que tem por fundamento de validade to somente o fato de terem sido produzidas de acordo com as regras processuais previamente estabelecidas, representado, pois, o primado da lei em sua manifestao mais ortodoxa, tal como a entendia a Escola de Exegese[4]. Esse modelo de direito, positivo e centrado no Estado, concebido como um corpo abstrato de leis gerais e aplicado atravs de uma justia baseada em critrios tcnico-formais, serviu adequadamente aos interesses da burguesia por mais de dois sculos, que, como dito anteriormente, necessitava de um poder centralizado e burocrtico que lhe garantisse segurana e estabilidade. Segundo o pensameto de Boaventura de Sousa Santos, a modernidade emergiu como um potencial e ambisioso paradigma socio-cultural que tinha por base a tenso entre regulao e emancipao social. Entretanto, a partir do momento em que o desenvolvimento e o progresso societal foram reduzidos ao desenvolvimento do capitalismo, a emancipao foi reduzida e transformou-se no duplo da regulao. Assim, positivismo apareceu como construo ideolgica destinada a reduzir o progresso societal ao desenvolviemento capitalista, bem como imunizar a racionalidade contra a contaminao de qualquer irracionalidade no capitalista sendo, pois, a cincia moderna e o direito moderno as duas faces do conhecimento-regulao[5]. O direito moderno emergiu, portanto, como um instrumental tcnico de regulao social, legitimado por um sistema racional de leis, universais e abstratas, emanadas pelo Estado e que so aplicadas a toda a sociedade atravs de uma administrao profissional e burocratizada, baseada numa racionalidade lgico-

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formal[6]. Assim, o estatismo e o cientificismo so as principais caractersticas deste direito. Segundo Boaventura de Sousa Santos[7],
Enquanto domnio social funcionalmente diferenciado, o direito desenvolveu um autoconhecimento especializado e profissionalizado, que se define como cientfico (cincia jurdica), dando assim origem ideologia disciplinar a que chamo cientificismo jurdico.[...], cientificismo jurdico e o estatismo jurdico evoluram pari passu. O positivismo jurdico a co-evoluo ideolgica.[...]. O saber jurdico tornou-se cientfico para maximizar a operacionalidade do direito enquanto instrumento no cientfico de controlo social e de transformao social.

Contudo, a crescente globalizao econmica, aliada ao aumento das tenses sociais frutos no realizao prtica dos valores da liberdade, igualdade e fraternidade promessas da modernidade e a consequente intensificao das desigualdades econmica, cutural e social, aliadas ao surgimento de demandas por novos direitos, alm de outras determinaes, fez com que o paradigma da modernidade, que no campo jurdico representado pela doutrina do monismo, entrasse em colapso. Arnado Vasconcelos entende que o monismo jurdico foi responsvel pela crise que culminou com o descrdito do Positivismo, por uma razo de ordem poltico-ideolgica: faltavam condies ao Positivismo monista para legitimar a ordem jurdica, j que, para a doutrina monista, no havia espao para as questes de justia e de legitimidade[8]. Em contraposio referida doutrina, re-surge[9] a teoria do pluralismo jurdico, segundo a qual vigoram, no mesmo espao geo-poltico, vrios ordenamentos jurdicos. Contudo, necessrio esclarecer, com Boaventura de Sousa Santos[10], que, apesar da hegemonia do direito estatal moderno, no se pode deixar de reconhecer a existncia do pluralismo jurdico, manifestado no plano supra-nacional atravs do direito internacional e, no plano interno atravs de diversas ordens jurdicas locais, a reger determinadas categorias de relaes sociais. A partir da constatao da crise do paradigma da modernidade, ocasionada pelo colapso da emancipao na regulao, Boaventura de Sousa Santos sustenta que vive-se, atualmente, uma poca de transio paradigmtica entre o paradigma da modernidade e o outro que est por vir e que ainda no se conhece, sendo a cincia e o direito fundamentais para a busca desse novo paradigma, que, segundo o autor, dever ser o da emancipao social. Nesse sentido, restringindo a anlise do pensador portugus ao campo jurdico, percebe-se como fundamental a necessidade de se des-pensar o direito moderno. Restringindo-se ainda mais a anlise para o campo do pluralismo jurdico, dado as limitaes de espao neste trabalho, percebe-se que referido autor entende como imperiosa a necessidade de se separar o Estado do direito e de se admitir a existncia de uma pluralidade de sistemas jurdicos vigorando ao mesmo tempo e no mesmo espao geo-politico. Deve-se, na realidade, re-inveitar o direito de forma a adequa-lo s reivindicaes normativas dos grupos sociais subalternos e dos movimentos e organizaes que lutam por alternativas s impostas pelo neoliberalismo, pois, somente assim, ser possivel identificar uma paisagem jurdica mais rica e mais ampla, que foi reduzida pela constuo do cnone jurdico modernista- um cnone estreito e redutor, que arrogantemente desacredita, silencia ou nega as experincias jurdicas de grandes grupos populacionais[11].

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O PLURALISMO JURDICO

A idia de pluralismo jurdico, apesar de existir antes mesmo da formao do Estado Moderno, somente foi retomada a partir de fins do sculo XIX e inicio do sculo XX, como reao ao dogma do centralismo jurdico estatal[12]. Segundo Boaventura de Sousa Santos[13]:
No sculo XIX e primeiras dcadas do nosso sculo, o problema do pluralismo jurdico teve amplo tratamento na filosofia e na teoria do direito. Foi sendo depois progressivamente suprimido pela aco de um conjunto de factores em que se deve distinguir: as transformaes na articulao dos modos de produo no interior das formaes capitalistas centrais, de que resultou o domnio cada vez maior do modo de produo capitalista sobre o modo de produo pr-capitalista; a consolidao da dominao poltica do estado burgus nomeadamente atravs da politizao progressiva da sociedade civil; o avano concomitante das concepes jus-filosficas positivistas.

Posteriormente, o tema do pluralismo jurdico foi retomado pela antropologia do direito. Boaventura de Sousa Santos[14] identifica duas origens possveis para o surgimento do pluralismo: uma origem colonial e uma no colonial. No primeiro caso, o pluralismo desenvolveu-se em pases que foram dominados econmica e politicamente e onde, por isso, vigorou o ordenamento jurdico do estado colonizador paralelamento ao direito tradicional. No segundo caso, o autor identifica trs situaes diferenciadas: o caso dos pases com cultura e tradio jurdicas prprias, mas que adotaram o direito europeu como forma de modernizao e de consolidao do poder do Estado (Turquia, Tailndia e Etipia), e que no eliminaram, no plano socigico, o direito tradicional; o caso dos pases que, aps passarem por uma revoluo social, continuaram mantendo o direito tradicional, muito embora esse conflitisse com o direito revolucionrio (repblicas da Asia Central, de tradio islmica, incorporadas pela antiga URSS); e, por ltimo, os casos da populaes indgenas ou nativas que foram dominadas por uma mtropole, mas tiverem permisso, implcita ou explcita para, em certos domnios, manterem seus direito tradicional (populaes indgenas da Amrica do Norte, da Oceania etc). O pluralismo jurdico questiona, portanto, os alicerces da teoria poltica e da jurisprudncia liberais, principalmente no que diz respeito congruncia entre o territrio, o Estado e o direito, ou seja, a centralidade do direito elaborado pelo Estado e a exigncia de exclusividade no ordenamento normativo da vida social[15]. Boaventura de Sousa Santos[16], ao realizar um trabalho emprico em uma comunidade no Rio de Janeiro, batizada por ele de Pasrgada, assim definiu a situao de pluralismo jurdico:
Existe uma situao de pluralismo jurdico espao geopoltico vigoram (oficialmente ou no) mais de uma ordem jurdica. Esta pluralidade normativa pode ter uma fundamentao econmica, rcica, profissional ou outra; pode corresponder a um perodo de ruptura social como, por exemplo, um perodo de transformao revolucionria; ou pode ainda resultar, como no caso de Pasrgada, da conformao especfica do conflito de classes numa rea determinada da reproduo social- neste caso, a habitao.

Na mesma esteita, Wolkmer[17] entende pluralismo jurdico como a multiplicidade de manifestaes ou prticas normativas num mesmo espao socio-poltico, interagidas por conflitos ou

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consensos, podendo ser ou no oficiais e tendo sua razo de ser nas necessidades existenciais materiais. Joaquim Falco[18], ao realizar um estudo emprico sobre os conflitos urbanos por moradia na cidade de Recife conclui que a causa direta do pluralismo jurdico encontrada na crise de legalidade por que passa o poder poltico. Arnaldo Vasconcelos[19], ao discorrer sobre o pluralismo, ressalta a aptido que esta doutrina possui para equacionar satisfatoriamente o problema da justia e da legimidade. Apesar da sociologia evidenciar a existncia de um pluralismo jurdico nas sociedades atuais, para a Cincia Jurdica propriamente dita, a existncia desse pluralismo pressupe o entendimento do conceito de direito. Assim, o positivismo jurdico nega a existncia do pluralismo porque entende, entre outas coisas, que a diferena entre as normas juridicas e as sociais reside no fato de aquelas serem impostas pelo Estado, que detm, igualmente, o monoplio da sano em caso de descumprimento. Para as teorias crticas do direito, o fenmeno jurdico nao se esgota nas leis, e sim produto das relaes humanas. O socilogo do direito Eugen Ehrlich[20] compreende o direito como produto espontneo da sociedade, que no se prende a doutrinas, dogmas, norma de deciso ou prescries estatais, mas provm das relaes entre as pessoas. Boaventura de Sousa Santos[21] concebe o direito como:
O conjunto de processos regularizados e de princpios normativos, considerados justiciveis num dado grupo, que contribuem para a criao e preveno de litgios e para a resoluo destes atravs de um discurso argumentativo, de amplitude varivel, apoiado ou no pela fora organizada.

Assim, a partir dos conceitos de direito aqui apresentados, nao restam dvidas acerca da existncia de uma pluralidade de ordenamentos jurdicos, que se relacionam entre si, dentro de um mesmo espao geopoltico, independente do seu reconhecimento por parte do direito Estatal. O reconhecimento desse direito insurgente fundamental para as sociedades, principalmente para os grupos sociais que vivem margem do sistema Estatal, j que o pluralismo jurdico pode ter o condo de reduzir essa excluso social. Como dito anteriormente, o pluralismo jurdico fundamental para o resgate da tenso entre regulao e emancipao. Entretanto, necessrio distinguir prticas de pluralismo que realmente esto servio desse projeto, daquelas que, apesar de no Estatais, reforam o direito hegemnico, contribuindo para a sua reproduo. Entre referidas prticas encontra-se a nova lex mercatoria, identificada com um espao jurdico internacional regulado por regras impostas pelas empresas multinacionais, pelos bancos mundiais ou por associaes internacionais dominadas por umas ou por outros e que refora a globalizao neoliberal e aprofunda a excluso social. Nesse sentido, h de se distinguir entre o pluralismo jurdico que, de fato, contribui para a reduo das desigualdades nas relaes de poder e que reduz a desigualdade social, daquele que deixa ainda mais rgida a desigualdade, e contribui com o agravamento da excluso social. Seguindo esse mesmo raciocnio, Wolkmer[22] diferencia o pluralismo como instrumental contrahegemnico de emancipao das estruturas sociais dependentes, de uma outra prtica de pluralismo vinculada a projetos neoliberais e neocoloniais, que est a apresentar-se como alternativa.
O pluralismo de corte conservador ope-se radicalmente ao pluralismo progressista e democrtico. A diferena entre o primeiro e o segundo est, fundamentalmente, no fato de que o pluralismo consevador inviabiliza a organizao das massas e mascara a verdadeira participao, enquanto que o pluralismo transformador como estratgia democrtica de integrao procura promover e estimular a participao

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do segmentos populares e dos novos sujeitos coletivos de base.[23]

Conforme se pode observar, o fenmeno do pluralismo jurdico, apesar de ter sempre por base de sustentao a assertiva de que o Estado no o nico centro produtor de normatividade jurdica, possui diferentes vertentes, que, segundo Robert Nisbet[24] podem ter um carter mais conservador, mais liberal ou mais radical. Griffiths[25] reconhece a existncia de dois tipos de pluralismo: aquele que permitido pelo prprio Estado e aquele, realmente autntico, que consegue desgarrar-se do controle estatal. Alm disso, no se pode reduzir a uma categoria conceitual todas as formas de manifestao do pluralismo jurdico, pois as sociedades, apesar de serem juridicamente plurais, o so de forma diferentes. Essa diferenciao deriva da forma como os sistemas jurdicos existem e coexistem com o direito estatal, da influncia que recebem do ordenamento oficial, do reconhecimento, por parte deste, da existncia de normatividades paralelas etc. Interessa, pois, para o presente trabalho, as formas de pluralismo jurdico que tm em comum o fato de serem prticas normativas autnticamente desgarradas do controle estatal e que, se no aptas a propiciar a emancipao social propriamente dita, pelo menos tem o condo de resgatar a tenso regulaoemancipao, perdida no momento em que o desenvolvimento da sociedade reduziu-se ao desenvolvimento do capitalismo. A tal pluralismo, seguindo a linha de Boaventura de Sousa Santos, d-se o nome de contrahegemnico. Antes, porm, de se ingressar na temtica do pluralismo jurdo contra-hegemnico, destaca-se anlise realizada por Boaventura de Sousa Santos, da estrutura normativa, diferente da Estatal, existente em uma comunidade do Rio de Janeiro, batizada por ele de Pasrgada.

O direito de Pasrgada

Boaventura de Sousa Santos, no livro O Discurso e o Poder, resultado de seus estudos empricos, realizados durante os anos 70, numa comunidade do Rio de Janeiro, afirma e analisa a existncia de um direito, diferente do estatal, que vigora naquela comunidade, fruto da organizao social entre os moradores. A Comunidade de Pasrgada originou-se a partir de ocupaes em terrenos particulares, razo pela qual tida, pelo direito oficial estatal, como ilegal, dai o resultado de ser, praticamente, invisibilizada pelo Estado, conforme se constata da ausncia de polticas pblicas e da prestao de servios pblicos, entre eles, os mais bsicos de ifra-estrutura, tais como o fornecimento de gua e esgoto. Diante disso, seus moradores, geralmente, no so reconhecidos pelo Estado enquanto sujeito de direitos, mas to somente como objetos de represso criminal. Assim, diante da ausncia do Estado e aqui destaca-se, em especial, do direito estatal, os moradores de Pasrgada acabam por se organizar, de forma a melhorar o desenvolvimento da comunidade e garantir a segurana e a ordem nas relaes sociais. Segundo Boaventura de Sousa Santos[26]:

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Pasrgada uma comunidade densamente povoada, no seio da qual se estabeleceu uma teia muito complexa de relaes sociais entre os habitantes e entre estes, individualmente, e a comunidade no seu todo, algumas das quais tm origem em contratos (compra e venda, arrendamento etc) e outros negcios jurdicos que envolvem a propriedade, a posse e os direitos reais vrios sobre a terra e as habitaes (ou parte delas) individualmente apropriadas. Tais relaes tm uma estrutura homolgica das relaes jurdicas. No entanto, luz do direito oficial brasileiro, as relaes desse tipo estabelecidas no interior das favelas so ilegais ou juridicamente nulas, uma vez que dizem respeito a transaces sobre terrenos ilegamente ocupados e a construes duplamente clandestinas. Dentro da comunidade, contudo, tais relaes so legais e como tal vividas pelos que nela participam; a interveno dos moradores neste domino visa constituir como que um ersatz da proteo jurdica oficial de que carecem.

Assim, as prticas sociais, tais como a compra e venda de imveis, o arrendamento de terrenos etc so considerados ilegais pelo direito estatal, j que no so originrios de ttulos legais de posse/propriedade. Contudo, isso no inibe a que, no interior desta comunidade, admita-se uma forma de dinmica social e uma normatividade paralela a do Estado, na qual a associao de moradores ocupa uma espcie de forum jurdico, onde desenvolvem-se prticas e discursos jurdicos. O direiro de Pasrgada, por no ser oficial, tem a sua validade restita ao interior da comunidade. caracterizado por ter um discurso jurdico informal e uma linguagem comum, diferentemnete do formalismo jurdico, de linguajar rebuscado, imposto pelo direito positivo estatal. Analisando as diferenas entre o direito de Pasrgada e o direito estatal, Boaventura de Sousa Santos indentifica, no primeiro, um espao retrico maior. Nesta comunidade, as decises, antes de se constiturem na aplicao direta de fatos normas, so produtos da aplicao, gradual, provisria e reversvel, de topoi, cuja carga normativa (extremamente vaga em abstrato) se vai especificando medida que se envolve, pela argumentao, com a situao concreta, no intuito de se obter uma deciso que seja aceita pelas partes e pelo auditrio relevante (composto, normalmente, por acompanhantes das partes)[27]. Alm disso, no direito de Pasrgada, as decises assumem, via de regra, formas de mediao ou negociao, diferentemente do que ocorre no domnio do direito estatal, em que h a polarizao entre vencedor e vencido. Outra diferenciao trazida por Boaventura, entre ambas as manifestaes normativas, reside em que, no direito de Pasrgada, o discurso jurdico no legalista, ao contrrio, projeta um pensamento essencialmente comum e quotidiano, atravs de uma linguagem tambm comum, diferentemente do direito estatal, legalista e representado por uma linguagem tcnica e rebuscada. No direito de Pasrgada, as distines entre forma e contedo so pouco rgidas, sendo que os formalismos processuais, ao invs de se constiturem como o limite do discurso jurdico, como no caso do direito positivo estatal, so utilizados como argumentos. Diferentemente do direito estatal, o grau de institucionalizao do direito de Pasrgada muito pequeno, o que acarreta um baixo grau de especializao profissional e favorece uma circulao retrica que tende a subverter qualquer diviso rgida do trabalho jurdico, o que, por esta via, potencia a proximidade entre o agente privilegiado do discurso (o presidente) os demais participantes e o auditrio[28]. Ainda no que refere diferenciao entre o direito de Pasrgada e o direito Estatal (denominado, pelos moradores, de direito do asfalto), percebe-se que, quanto aos instrumentos de coero, o direito de Pasrgada, ao contrrio do estatal, que dispe de um amplo e institucionalizado aparato de coero, somente

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os possui de maneira escassa, sendo que os principais instrumentos de coero acabam sendo a ameaa e o discurso da violncia. Contudo, apesar da existncia de um direito paralelo ao direito estatal, e das diferenas entre ambos, percebe-se uma constante interao entre esses ordenamentos jurdicos. O direito de Pasrgada recorre, frequentemente, ao direito oficial, ainda que somente a ttulo argumentativo, seja para se legitimar, seja para construir um ambiente de maior oficialidade ou seja, ainda, para impor as suas decies, atravs da ameaa da aplicao do direito estatal, caso haja o descumprimento das regras de conduta estabelecidas pela comunidade. A anlise do estudo realizado por Boaventura de Sousa Santos demonstra que o direito de Pasrgada um autntico sistema normativo, fruto da organizao social dos membros desta comunidade, e existente em razo da excluso jurdica estatal. Apesar desta manifestao normativa ser caracterizada por pluralismo jurdico, este fenmeno vem se re-configurando em uma nova forma de expresso jurdica, identificada com a mobilizao de diversos atores sociais em torno de resistncias e de lutas contra as prticas desiguais e excludentes oriundas do neoliberalismo e com a re-afirmao dos sistemas jurdicos no estatais.

PLURALISMO PARTICIPATIVO

JURDICO

CONTRA-HEGEMNICO

DE

TEOR

COMUNITRIO-

A normatividade jurdica no estatal, que se identifica como pluralismo jurdico, pode ser designada, segundo Boaventura de Sousa Santos[29] por hegemnica ou contra-hegemnica. Com o primeiro caso, identificam-se as prticas jurdicas que, apesar de no hegemnicas, reafirmam a ideologia neoliberal e as prticas de excluso/desigualdade social. J com a segunda, identificam-se as que procuram diminuir, seno suprimir, as desigualdades na relao de poder e as desigualdades sociais delas consequentes e, por isso, so comprometidas com um novo horizonte de legalidade, capaz de aproximar a produo do direito com a sociedade civil e concretizar um ideal de sociedade mais justa e igualitria. O pluralismo jurdico contra-hegemnico insere-se, assim, num contexto mais amplo que, a partir da crise da modernidade, descontinou-se como possibilidade de resgate da emancipao social. Contudo, para que isso seja possvel, necessrio que se pense uma outra forma de poltica e de direito, identificados por Boaventura de Sousa Santos como globalizao contra-hegemnica, mais especificamente, por cosmopolitismo subalterno[30]. No que se refere ao campo jurdico, insere-se a necessidade de se des-pensar o direito, de forma a compreend-lo no como um conjunto de leis, gerais e abstratas, emandadas exclusivamente pelo Estado e baseado em critrios lgico-formais, mas sim como produto da vida em sociedade e, por isso, identificado com os mais diversos grupos sociais. Assim, as prticas normativas tidas por subalternas, que sempre existiram margem do sistema

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normativo estatal, devem ser reconhecidas e passarem a compor o prprio conceito de direito. Referidas prticas so identificadas por Boaventura de Sousa Santos[31] em trs tipos: prticas que, apesar de terem sido desenvolvidos no ocidente, foram suprimidas ou marginalizadas pela concepo domintante; prticas desenvolvidas fora da tradio ocidental, em especial nas colonias e, posteriormente, nos pases poscoloniais e, por ltimo, concepes e prticas propostas por pelos movimentos sociais que se identificam com a globalizao contra-hegemnica. Ressalte-se, entretanto, que, para que essas prticas conduzam legalidade cosmopolita, necessrio que reduzam a relao desigual de poder e, consequentemente, a excluso social, tornando a obrigao poltica horizontal, caractetizada pela autoridade compartilhada. Na mesma linha de pensamento de Boaventura de Sousa Santos, Wolkmer[32] prope, com o exaurimento do atual paradigma dominante na Cincia Jurdica, um novo paradigma jurdico, de teor comunitrio-participativo, identificado com uma outra forma de legalidade, comprometida com a emancipao social e oriunda dos valores e das prticas dos movimentos sociais que se contrapem globalizao hegemnica. Esse novo projeto deriva, pois, das prticas sociais insurgentes, motivadas para a satisfao de necessidades essenciais. Contudo, para a consolidao desse projeto de pluralismo jurdico necessrio se rediscutir questes como as relacionadas as fontes, os fundamentos e o objeto do direito, buscando-se, dessa forma, aduzir a um novo direito, produzido pela prpria comunidade, e no mais unicamente pelo Estado. Conforme referido autor[33]:
Torna-se imperativo que o pluralismo como novo referencial do poltico e do jurdico esteja necessariamente comprometido com a atuao de novos sujeitos coletivos (legitimidade dos autores), com a satisfao das necessidades humanos essenciais (fundamentos materiais) e com o processo poltico democrtico de descentralizao, participao e controle comunitrio (estratgia). Soma-se ainda a insero do pluralismo jurdico com certos fundamentos formais como a materializao de uma tica concreta da alteridade e a construo de processos atinentes a uma racionalidade emancipatria, ambas capazes de traduzir a diversidade e a diferena das formas de vida cotidianas, a identidade, informalidade e autonomia dos agentes legitimadores.

Assim, os novos pressupostos do pluralismo jurdico so identificados com os sujeitos coletivos de direito, o sistema de necessidades humanas, a descentraliao e participao poltica, a consolidao de uma tica de alteridade e a construo de uma racionalidade emancipatria. Novos sujeitos coletivos de direito so os que se articulam em torno das exigncias de dignidade, de participao, de satisfao mais justa e igualitria das necessidades humanas fundamentais de grande parcela da populao e que, por isso, so capazem de impulsinar mudanas no projeto histrico-social.
Por assim dizer, so situados como identidades coletivas conscientes, mais ou menos autnomos, advindo de diversos estratos sociais, com capacidade de auto-organizao e autodeterminao, interligados por formas de vida com interesses e valores comuns, compartilhando conflitos e lutas cotidianas que expressam privaes e necessidades por direitos, legitimando-se como fora transformadora do poder e instituidora de uma sociedade democrtica, descentralizadora participativa e igualitria.[34]

O sistema de necessidades fundamentais foi justificado a partir do surgimento dos novos sujeitos coletivos de direito, e existe em funo da situao de privao e carncia, de toda ordem, por que vivem os segmentos socialmente excludos. Quanto aos demais pressupostos do pluralismo comunitrio-participativo ressalta-se a exigncia de

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implementao de uma poltica democrtica que direcione e ao mesmo tempo reproduza um espao comunitrio descentralizado e participativo; a necessidade de formulao de uma tica da alteridade, comprometida com a dignidade o outro, em contraposio cultura individualista moderna; e a elaborao de uma racionalidade de carter emancipatrio, de carter dialtico e gerado no prprio cotidiano da vida social. Na formao dessa nova cultura, advinda da interao entre a prtica e a teoria, devero estar presentes os valores caracterizadores dos novos sujeitos coletivos, tais como a identidade, a autonomia, a participao, a satisfao das necessidades fundamentais, entre outros. Como referida forma de pluralismo jurdico est comprometida com os ideias de uma sociedade mais justa e igualitria, seus atores travam as suas lutas em torno da diminuio da desigualdade na relao de poder e da emancipao dos grupos sociais. O pluralismo jurdico, como projeto emancipatrio, legitima-se, portanto, nas prticas sociais, de subjetividades insurgentes e participativas dos novos sujeitos coletivos de direito, que, ao direcionarem sua luta cotidiana para a satisfao das necessidades humanas fundamentais e para a reduo das relaes desiguais de poder, so verdadeiros sujeitos produtores de direito.

CONsideraes finais

Com a crise do paradigma da modernidade, descortina-se o espao para a retomada da tenso entre regulao e emancipao social. No campo jurdico, a crise desse paradigma representou o esgotamento de seu principal pilar de sustentao: o monismo jurdico, segundo o qual o Estado a nica fonte produtora de normatividade jurdica. Como contraponto referida doutrina, re-surge o pluralismo jurdico que, apesar de apresentar-se de mltiplas formas, e, por isso, no poder ser categorizado em apenas uma instncia de anlise, tem como ponto de convergncia a tese segundo a qual existem diversos sistemas normativos operando ao mesmo tempo e no mesmo espao geo-poltico. Como o direito fruto das relaes sociais, a sua produo no , e nem poderia ser, monpolio do Estado. A anlise do sistema jurdico de Pasrgada deixa claro a sua manifestao enquanto pluralismo jurdico. Entretanto, referido pluralismo reflete to somente uma forma de organizao das relaes sociais entre os moradores da comunidade, oriunda da falta da ausncia do direito estatal, em que a associao de moradores passa a ser o espao jurdico preferencial. O pluralismo, enquanto fenmeno social, apresenta-se de diversas formas, desde a mais conservadora, que refora a prtica jurdica neoliberal e hegemnica, e que, por isso, contribui para a manuteno do status quo at a mais progressista, comprometida com a emancipao dos grupos sociais excludos. Dessa forma, privilegiando-se o pluralismo contra-hegemnico, porque indultor de mudanas entruturais no Estado e na sociabilidade, procurou-se, atravs de um dilogo entre os pensamentos de

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Boaventura de Sousa Santos e de Antnio Carlos Wolkmer, buscar-lhe os fundamentos e a legitimidade enquanto projeto jurdico. Percebeu-se que, para a construo desse novo paradigma, necessrio, primeiramente des-pensar o direito moderno, concebido como um conjunto de leis, gerais e abstratas, emandas pelo Estado, de forma a compreend-lo como fruto das relaes socias e, por isso, concebido a todo instante, pelos mais variados grupos sociais. Os fundamentos desse projeto jurdico no so encontrados em um sistema ordenado de leis emandas do Estado, e a sua legitimidade no est adstrita ao fato de ter sido produzido a partir de um conjunto de regras processuais racionalmente estabelecidas, mas sim nas prticas sociais dos novos sujeitos coletivos de direito que articulam a sua luta em torno de um projeto que promova a satisfao das necessidades humanas fundamentais dos segmentos sociais excludos, dentro da perspectiva da construo poltica e jurdica participativa e descentralizada.

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REFERENCIAS FALCO, Joaquim de Arruda (Org.) Conflitos de direito de propriedade invases urbanas. Rio de Janeiro: Forense, 1984 RANDEIRA. Shalino. Pluralismo Jurdico, soberania fraturada e direitos de cidadania diferenciados: instituies internacionais, movimentos sociais e Estado ps-colonia na ndia. Trad. de Ana Cludia Jorge. In SANTOS, Boaventura de Sousa (org). Reconhecer para Libertar: os caminhos do cosmopolitismo multicultural. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003 SANTOS, Boaventura de Sousa. A Crtica da Razo Indolente: contra o desperdcio da experincia. So Paulo: Cortez, 2007 __________________________. A Gramtica do Tempo: para uma nova cultura poltica. So Paulo: Cortez, 2006 __________________________. Nota sobre a histria jurdico-social de Pasrgada. In: SOUSA, Jos Gerardo (Org.). Introduo crtica ao direito. 4ed. Braslia: Universidade de Braslia, 1993 __________________________. O discurso e o Poder: ensaio sobre a sociologia da retria jurdica. Porto Alegre: Fabril, 1988 __________________________. Poder o Direito ser Emancipatrio? Revista Crtica de Cincias Sociais, n 65, maio 2003 TEIXEIRA, Francisco Jos Soares. Economia e Filosofia no Pensamento Poltico Moderno. Campinas, So Paulo: Pontes, Universidade Estadual do Cear, 1995 VASCONCELOS, Arnado. Teoria da Norma Jurdica. 6ed. So Paulo: Malheiros, 2006 WOLKMER, Antonio Carlos. Introduo ao Pensamento Jurdico Crtico. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008 __________________________.Pluralismo Jurdico: fundamentos para uma nova cultura do direito. 3 ed. So Paulo: Alga mega, 2001

[1] Para um maior aprofundamento maior no tema, consultar: TEIXEIRA, Francisco Jos Soares. Economia e Filosofia no Pensamento Poltico Moderno. Campinas, So Paulo: Pontes, Universidade Estadual do Cear, 1995. [2] WOLKMER. Antnio Carlos. Pluralismo Jurdico: fundamentos para uma nova cultura do direito. 3 ed. So Paulo: Alga mega, 2001, p. 34 [3] WOLKMER, Ibid p. 46 [4] VASCONCELOS, Arnado. Teoria da Norma Jurdica. 6ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p.257. [5] SANTOS, Boaventura de Sousa. A Crtica da Razo Indolente: contra o desperdcio da experincia. So Paulo: Cortez, 2007, p. 141. [6] SANTOS, Ibid, p. 142. [7] SANTOS, Ibid, p. 165 [8] Para um aprofundamento do tema, conferir: VASCONCELOS, Arnado. Teoria da Norma Jurdica. 6ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p.257-258.

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[9] A Idade Mdia caracterizou-se pela pluralidade de centros de poder e de juridicidade definidos em razo de cada espao territorial. [10] SANTOS, Boaventura de Sousa. A Crtica da Razo Indolente: contra o desperdcio da experincia. So Paulo: Cortez, 2007, p. 171. [11] SANTOS, Boaventura de Sousa. Poder o Direito ser Emancipatrio? Revista Crtica de Cincias Sociais, n 65, maio 2003, p.3-76. Disponvel em: http://www.ces.uc.pt/rccs/index.php?id=816&id_lingua=1 Acesso em: 6 dez. 2009. [12] Nesse sentido, WOLKMER, Antonio Carlos. Introduo ao Pensamento Jurdico Crtico. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 188: No parece haver dvida que, nas primeiras dcadas do sculo XX, como alternativa ao normativismo estatal positivista, ressurge o pluralismo na preocupao de jusfilsofos (Gierke, Hauriou, Santi Romano e Del Vecchio) e de socilogos do direito (Enrlich, Gurvitch). No menos importante ser a retomada do pluralismo nos anos 50 e 60 por pesquisadores empricos no mbito da antropologia jurpidica (L. Pospisil, S. Falk Moore, J. Griffiths). [13] SANTOS. Boaventura de Sousa. O discurso e o Poder: ensaio sobre a sociologia da retria jurdica. Porto Alegre: Fabril, 1988, p. 73. [14] SANTOS, Ibid, p. 73-75. [15] RANDEIRA. Shalino. Pluralismo Jurdico, soberania fraturada e direitos de cidadania diferenciados: instituies internacionais, movimentos sociais e Estado ps-colonia na ndia. Trad. de Ana Cludia Jorge. In SANTOS, Boaventura de Sousa (org). Reconhecer para Libertar: os caminhos do cosmopolitismo multicultural. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003, p. 467. [16] SANTOS, Boaventura de Sousa. Nota sobre a histria jurdico-social de Pasrgada. In: SOUSA, Jos Gerardo (Org.). Introduo crtica ao direito. 4ed. Braslia: Universidade de Braslia, 1993, p.42. [17] WOLKMER, Antonio Carlos. Introduo ao Pensamento Jurdico Crtico. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 188. [18] FALCO, Joaquim de Arruda (Org.) Conflitos de direito de propriedade invases urbanas. Rio de Janeiro: Forense, 1984, p. 80. [19] Para um maior aprofundamento no tema, conferir: VASCONCELOS, Arnado. Teoria da Norma Jurdica. 6ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p.258. [20] WOLKMER. Antnio Carlos. Pluralismo Jurdico: fundamentos para uma nova cultura do direito. 3 ed. So Paulo: Alga mega, 2001, p. 193. [21] SANTOS. Boaventura de Sousa. O discurso e o Poder: ensaio sobre a sociologia da retria jurdica. Porto Alegre: Fabril, 1988, p. 73. [22] WOLKMER, Antonio Carlos. Introduo ao Pensamento Jurdico Crtico. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 192 [23] WOLKMER, Ibid, p. 193. [24] WOLKMER, Ibid,, p. 177. [25] WOLKMER, Antnio Carlos. Pluralismo Jurdico: fundamentos para uma nova cultura do direito. 3 ed. So Paulo: Alga mega, 2001, p. 201. [26] SANTOS. Boaventura de Sousa. O discurso e o Poder: ensaio sobre a sociologia da retria jurdica. Porto Alegre: Fabril, 1988, p. 14. [27] SANTOS. Boaventura de Sousa. O discurso e o Poder: ensaio sobre a sociologia da retria jurdica. Porto Alegre: Fabril, 1988, p. 17-18. [28] SANTOS. Boaventura de Sousa. O discurso e o Poder: ensaio sobre a sociologia da retria jurdica. Porto Alegre: Fabril, 1988, p. 46. [29]Para um estudo mais aprofundado, conferir: SANTOS, Boaventura de Sousa. Poder o Direito ser Emancipatrio? Revista Crtica de Cincias Sociais, n 65, maio 2003, p.3-76. Disponvel em: http://www.ces.uc.pt/rccs/index.php?id=816&id_lingua=1 Acesso em: 6 dez. 2009; SANTOS, Boaventura de Sousa. A Gramtica do Tempo: para uma nova cultura poltica. So Paulo: Cortez, 2006, p. 437. [30] A globalizao contra-hegemnica possui dois processos: o cosmopolitismo subaterno e o patrimnio comum da humanidade. Por cosmopolitismo subalterno entende-se a resistncia organizada contra as imposies do neoliberalismo, formada por um vasto conjunto de movimentos, organizaes e iniciativas que partilham a luta contra a discriminao e a excluso social. Nesse sentido, conferir: ; SANTOS, Boaventura de Sousa. A Gramtica do Tempo : para uma nova cultura poltica. So Paulo: Cortez, 2006, p. 437-441. [31] Para um estudo mais aprofundado, conferir: SANTOS, Boaventura de Sousa. Poder o Direito ser Emancipatrio? Revista Crtica de Cincias Sociais, n 65, maio 2003, p.3-76. Disponvel em: http://www.ces.uc.pt/rccs/index.php?id=816&id_lingua=1 Acesso em: 6 dez. 2009. [32] WOLKMER. Antnio Carlos. Pluralismo Jurdico: fundamentos para uma nova cultura do direito. 3 ed. So Paulo: Alga mega, 2001. [33] WOLKMER, Ibid, p. 233-234. [34] WOLKMER, Ibid, p. 240.

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