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OPININ N 053-2009/DTN Entidad: Asunto: Referencia: 1.

ANTECEDENTES Mediante el documento de la referencia, el Director de la Oficina Regional de Asesora Jurdica del Gobierno Regional de Ancash (en lo sucesivo, la Entidad), formula diversas consultas sobre las contrataciones complementarias, conforme a lo dispuesto en la normativa de contratacin pblica. Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre contratacin pblica, planteadas sobre temas genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el Reglamento). En ese sentido, las conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situacin particular alguna. 2. CONSULTAS Y ANLISIS Gobierno Regional de Ancash Contrataciones Complementarias Comunicacin recibida con fecha 21.05.09

La Entidad formula las siguientes consultas: 2.1 La Entidad podr contratar complementariamente bienes y/o servicios hasta el lmite del 30% del contrato original dando as por satisfecho su necesidad sin que tenga programado convocar a un nuevo proceso de seleccin durante el ao? De acuerdo con lo dispuesto por el artculo 182 del Reglamento, dentro de los tres (3) meses posteriores a la culminacin del contrato, la Entidad podr contratar complementariamente bienes y servicios con el mismo contratista, por nica vez y en tanto culmine el proceso de seleccin convocado, hasta por un mximo del treinta por ciento (30%) del monto del contrato original, siempre que se trate del mismo bien o servicio y que el contratista preserve las condiciones que dieron lugar a la contratacin. Sobre el particular, cabe precisar que la posibilidad de contratar

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complementariamente constituye un supuesto de excepcin a la obligacin que tienen las Entidades de convocar procesos de seleccin para contratar, con fondos pblicos, a los proveedores que les prestarn los bienes, servicios u obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones. En atencin a este fundamento, el artculo 182 del Reglamento no debe aplicarse de modo extensivo sino en forma restrictiva, nicamente cuando se cumplan las condiciones contempladas en el texto normativo; es decir, que la contratacin complementaria se efecte dentro de los tres (3) meses posteriores a la culminacin del contrato, que sea con el mismo contratista, por nica vez y en tanto culmine el proceso de seleccin convocado, que se trate del mismo bien o servicio, que se preserven las condiciones del contrato original y que sea hasta por el treinta por ciento (30%) del monto de aqul. Dicho vnculo se materializar a travs de la celebracin de un nuevo contrato, que dar lugar al nacimiento de una relacin jurdica distinta a aquella inicialmente entablada entre la Entidad y el contratista. 2.1.2 En tal sentido, a efectos de determinar si puede celebrarse un contrato complementario, corresponde verificar el cumplimiento de los requisitos establecidos en el artculo 182 del Reglamento. Por tanto, no puede celebrarse un contrato complementario si previamente no se ha convocado el proceso de seleccin para contratar los bienes o servicios requeridos por la Entidad, pues ello implicara alterar las condiciones requeridas para realizar una contratacin complementaria. 2.2 Frente a los casos planteados Qu norma resultar aplicable a la contratacin complementaria, el Decreto Supremo N 083-2004-PCM y el Decreto Supremo N 084-2004-PCM o el Decreto Legislativo N 1017 y el Decreto Supremo N 184-2008-EF? En primer lugar, debe mencionarse que el Decreto Legislativo N 1017, que aprob la Ley, dispuso la derogatoria de la Ley N 26850, segn lo previsto en su nica Disposicin Complementaria Derogatoria; asimismo, mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF se aprob el Reglamento. En virtud del Decreto de Urgencia N 014-2009, dichos cuerpos normativos entraron en vigencia el 01 de febrero de 2009. Ahora bien, como se indic en el punto anterior, la contratacin complementaria determina la suscripcin de un nuevo contrato, aunque con el mismo contratista y en las mismas condiciones del contrato original, al cual se le aplican las disposiciones normativas vigentes al momento de su celebracin, es decir, la Ley y el Reglamento. En tal sentido, las contrataciones complementarias que se suscriban con posterioridad a la entrada en vigencia de la Ley y su Reglamento se regirn por estos dispositivos legales. Teniendo en cuenta que la contratacin complementaria se celebra bajo

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las mismas condiciones de un contrato original, significa que este tipo de contratos son dependientes, es decir no autnomos o por el contrario se tratan de contratos nuevos? Tal como se ha mencionado en el numeral 2.1.1 de la presente opinin, la contratacin complementaria se materializar a travs de la celebracin de un nuevo contrato, que dar lugar al nacimiento de una relacin jurdica distinta a aquella inicialmente instaurada entre la Entidad y el contratista. 2.4 Cul es la naturaleza de una contratacin complementaria? La naturaleza de una contratacin complementaria radica en la excepcionalidad de esta, toda vez que su realizacin inobserva la obligacin que tienen las Entidades de convocar procesos de seleccin para contratar, con fondos pblicos, a los proveedores que les prestarn los bienes, servicios u obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones. En tal sentido, la contratacin complementaria permite que la Entidad satisfaga la necesidad de abastecerse de los bienes y servicios entre una contratacin concluida y otra contratacin en curso, pero no puede suplir al procedimiento de contratacin previsto en la Ley y su Reglamento. 2.5 Qu razn habra tenido el legislador para modificar el instituto de la contratacin complementaria adicionando como requisito que exista un proceso convocado? Sobre el particular, cabe sealar que, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 58 de la Ley, este Organismo Supervisor tiene la funcin de velar y promover el cumplimiento y difusin de la normativa de contratacin pblica, su Reglamento y normas complementarias, as como proponer estrategias destinadas al uso eficiente de los recursos pblicos. Ahora bien, el artculo 4 del Reglamento establece que las normas sobre contrataciones del Estado son de mbito nacional, siendo competencia exclusiva del Ministerio de Economa y Finanzas el diseo de polticas sobre dicha materia y su regulacin. En este sentido, le compete al Gobierno Central, luego de una evaluacin tcnico y econmica, determinar el sentido de las modificaciones efectuadas sobre la normativa de contrataciones del Estado. 2.6 Qu debemos entender por el requisito en tanto culmine el proceso de seleccin? Indicar los supuestos de aplicacin. Como se ha indicado en el numeral 2.1.2 de la presente opinin, dicho requisito supone la existencia de un proceso de seleccin convocado de forma previa a la suscripcin del contrato complementario, con la finalidad de garantizar que los bienes y servicios requeridos por la Entidad se contraten conforme a las etapas, procedimientos, requisitos y formalidades establecidas en la Ley y su Reglamento.

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CONCLUSIONES No ser viable celebrar un contrato complementario si previamente no se ha convocado el proceso de seleccin para contratar los bienes o servicios requeridos por la Entidad, pues ello implicara alterar las condiciones requeridas para realizar una contratacin complementaria. Las contrataciones complementarias que se celebren con posterioridad a la entrada en vigencia de la Ley y su Reglamento se regirn por estos dispositivos legales. La contratacin complementaria se materializar a travs de la celebracin de un nuevo contrato, que dar lugar al nacimiento de una relacin jurdica distinta a aquella inicialmente instaurada entre la Entidad y el contratista. La naturaleza de una contratacin complementaria radica en la excepcionalidad de esta, toda vez que su realizacin inobserva la obligacin que tienen las Entidades de convocar procesos de seleccin para contratar, con fondos pblicos, a los proveedores que les prestarn los bienes, servicios u obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones. Conforme al artculo 4 del Reglamento, le compete al Gobierno Central, luego de una evaluacin tcnico y econmica, determinar el sentido de las modificaciones efectuadas sobre la normativa de contrataciones del Estado. El requisito establecido en el artculo 182 del Reglamento, referido a que la contratacin complementaria se efectuar en tanto culmine el proceso de seleccin, supone la existencia de un proceso de seleccin convocado de forma previa a la suscripcin del contrato complementario, con la finalidad de garantizar que los bienes y servicios requeridos por la Entidad se contraten conforme a las tapas, procedimientos, requisitos y formalidades establecidas en la Ley y su Reglamento. Jess Mara, 30 de junio de 2009

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JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN Director Tcnico Normativo (e) JVF/.

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