"CONSIDERACIONES JURDICAS Y POLTICAS SOBRE EL DERECHO DE ASILO EN VENEZUELA".

Rafael Ortiz-Ortiz Docente de la Facultad de Derecho de la Universidad de Carabobo Colaboracin Especial RESUMEN Este ensayo versa sobre una materia frecuentemente tratada por las personas en los tiempos que corren. En honor a la verdad, el asilo es analizado desde una perspectiva poltica, sin embargo debemos dirigir nuestros esfuerzos por ubicar una fundamentacin jurdica de la institucin. Ciertamente, planteamos un punto de vista diferente: el asilo no es una limitacin del principio de autodeterminacin de los pueblos sino una consideracin humana. La doctrina de los derechos humanos, en un mundo globalizado, justifica la intervencin en asuntos como desastres naturales, erupciones volcnicas, terremotos, y otros eventos. En tales casos, la doctrina de la "Autodeterminacin y la No Intervencin" es colocada aparte de consideraciones polticas. De la misma manera, cuando las personas corren peligro en su vida o libertad, los pases permiten, sobre la consideracin de los derechos humanos, la concesin del asilo. Precisamente, estudiamos el derecho de asilo como un problema de los derechos humanos. Palabras Claves: Asilo diplomtico, Asilo poltico, Autodeterminacin, Derecho de Asilo, Derechos Humanos, Asilo Territorial. ABSTRACT The present essay deals with a subject matter frequently treated by people on the current days. As a matter of fact, the asy1um has been analyzed from a political viewpoint nevertheless our efforts must be directed through the juridical fundamentation of the institution. Certainly, we present a different point of view: the asylum is not a selfdeterminacin of the countries limitation, instead, is a humanitarian consideracin. In a Global world, Human rights doctrine, justifes the Intervention on intemal affairs of the countries, such as natural disasters, volcanic eruptions, earthquakes, and others events. In such cases, "Self-determination and Not Intervention" doctrine is collocated apart of political considerations. In this same way, when the individuals lives or freedom are in danger, countries permit, over human rights considerations, the asylum concession. Precisely, we study the right of asylum as a human rights problem. Key Words: Diplomatic Asylum, Political Asylum, Self-Determination, Right of Asylum, Human Rights, Territorial Asylum. Visin y Revisin del Concepto de Soberana a la Luz del Derecho de Asilo A mi esposa, Mariela Nani Torres, rogndole a Dios que nunca tengamos que pedir asilo pero que ello no signifique dejar de luchar por lo que creemos... Al maestro, amigo, profesor y conversador maravilloso, el Dr. ENRIQUE TEJERA PARIS, por su valenta, el coraje que slo forjan las ideas nobles y un inmenso amor a la patria. Con todo respeto. Dedico.

SUMARIO A. PRELIMINARES 1. Importancia del tema 2. Planteamiento del problema 3. Hiptesis de trabajo B. EL DERECHO DE ASILO: PRECISIONES CONCEPTUALES l. Nocin general del "asilo" o "refugio" 2. El asilo como derecho 3. Tipologa del derecho de asilo a. El asilo diplomtico b. El asilo territorial 4. La fundamentacin del derecho de asilo a. La tesis de la territorialidad y extraterritorialidad b. La tesis de la inmunidad de la jurisdiccin c. La tesis de la limitacin consentida de la soberana por los Derechos humanos C. LA CATEGORIZACIN JURDICA DEL ASILO POLTICO l. La regulacin internacional del derecho de asilo a. La Convencin de La Habana de 1928 b. La Convencin sobre Asilo Poltico de Montevideo de 1933 c. Las Convenciones sobre Asilo Territorial y Asilo Diplomtico (Caracas, 1954) 1) Sobre el asilo territorial 2) Sobre el asilo diplomtico 2. El derecho de asilo en Venezuela a. Evolucin de una tendencia b. La posicin venezolana ante la regulacin normativa latinoamericana sobre el asilo c. La Constitucionalizacin del derecho de asilo en Venezuela 1) Constitucin de 1947 2) Constitucin de la Repblica de Venezuela de 1961 3) Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999 a) Constitucionalizacin expresa b) Como derecho constitucionalizable d. La regulacin legal sobre el asilo y refugio 1) La legislacin pre constitucional a) Ley sobre del Derecho de autor b) La Ley Orgnica del Trabajo c) La Ley de Extranjeros 2) La nueva Ley Orgnica de refugiados o refugiadas y asilados o asiladas a) Definiciones bsicas b) Principios fundamentales c) Supuestos excluidos del asilo poltico 3. La Experiencia del Derecho Comparado Actual a. La Constitucin Poltica de Nicaragua b. La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala c. La Constitucin de Honduras d. La Constitucin de la Repblica de Paraguay e. La Constitucin Poltica del Per D. LA FUNDAMENTACIN FILOSFICO-JURDICA DEL DERECHO DE ASILO 1. El bien jurdico tutelado 2. De los valores universales de las sociedades democrticas E. EL DERECHO DE ASILO Y LA SOBERANA 1. La visin tradicional del concepto de soberana

2. La jurisdiccin como manifestacin de la soberana 3. La soberana y los derechos humanos o la limitacin a la autodeterminacin 4. El derecho humanitario como limitacin a la no intervencin 5. La tesis de la jurisdiccin compartida. A. PRELIMINARES Pareciera que el asilo es la manifestacin exterior de un movimiento propio de nuestro tiempo postmodernista, cual es la internacionalizacin de los derechos humanos y el carcter supra estatal y, en consecuencia, supra normativo, del contenido esencial de cada uno de tales derechos. Filosficamente, el asunto puede verse como una "humanizacin del Derecho" ms que una "jurisdzacin de la vida humana". En fecha reciente, los venezolanos de segunda mitad del siglo pasado observamos un fenmeno conocido, hasta ahora, en el campo terico y acadmico: se trata del asilo diplomtico, aun cuando tras el golpe de 1992 un grupo de venezolanos hicieron uso del llamado asilo territorial en la Repblica del Per. Empero, en suelo patrio, quienes nos formamos en democracia no habamos tenido la oportunidad de vivenciar esa institucin llamada "derecho" de asilo. Lo cierto es que tras la institucin se esconde una hermosa fuente para revisar temas tan antao como la soberana en su doble vertiente ms comnmente conocida: la autodeterminacin y su reverso: la no injerencia o el principio de no intervencin; de igual modo, estimamos que se impone una visualizacin de la institucin del asilo no simplemente desde la vertiente jurdica sino que precisa, para ser ms consecuente con nuestro tiempo, una perspectiva filosfica y poltica que pueda otorgar mayores y hasta mejores herramientas para el anlisis. Es obvio que cuando un pas concede uno de los tipos de asilo (sea el asilo diplomtico o el asilo territorial) debe ponderar una serie de factores que van ms all de los simples convenios internacionales sobre la materia; se trata de ponderar razones de poltica exterior y, con mucho, de la visualizacin de las relaciones internacionales bilaterales o multilaterales que pudiera traer como consecuencia el hecho fctico de la proteccin o refugio. Ciertamente constituye una decisin "soberana" en el sentido de la incuestionabilidad de la decisin empero, toda decisin jurdica que se proponga en este campo, tendr repercusiones en el orden interno y en el mbito internacional. No es de extraar que tras la negativa o la concesin del asilo a cualquier ciudadano de un pas pasa, inevitablemente, por la ponderacin del estado de las relaciones bilaterales; esto resulta tan patente que cuando una persona decide solicitar el asilo debe realizar la misma ponderacin de intereses, de lo contrario pudiera ocurrir como en el caso de los cuarenta mdicos que solicitaron asilo territorial en nuestro pas, solicitud que fue denegada por el gobierno del Presidente CHVEZ. Estos dos ejemplos, apenas enunciados, la solicitud de asilo territorial por parte de los militares golpistas de noviembre de 1992 precisamente en la Repblica del Per bajo el gobierno de ALBERTO FUJIMORI, revela -precisamente- que los vnculos entre el movimiento insurreccional venezolano y la manera en que FUJimoRI haba manejado sus tres perodos presidenciales, era tan estrecha que revela algo ms que una simple casualidad. El asilo y la proteccin fue concedida de inmediato lo que motiv, precisamente, que las relaciones diplomticas de Venezuela y Per continuaran interrumpidas 1 . Por otro lado, cuando se niega el asilo territorial a cuarenta mdicos cubanos que haba llegado al pas por un extrao convenio petrolera con la Isla cubana, para prestar sus servicios profesionales a cambio de los miles de barriles que Venezuela se comprometi en enviar a Cuba, tal negativa responde a una "excelentes" relaciones entre el rgimen cubano y el rgimen chavista; tales excelentes relaciones pasan de un clido, afectuoso y pblico trato entre el dictador cubano y el teniente-coronel HUGO CHVEZ 2 . Era obvio que la solicitud

de asilo por mdicos cubanos en territorio venezolano no iba a prosperar, precisamente, por el estado de las relaciones bilaterales entre ambos mandatarios y entre ambos regmenes de gobierno. No hay duda entonces que tras la decisin jurdica de solicitar o conceder asilo se encuentra la necesaria ponderacin de la situacin poltica bilateral y multilateral as como el anlisis de la poltica exterior de los pases involucrados. 1. IMPORTANCIA DEL TEMA Quizs la escasa bibliografa que se ha gestado en el pas se deba a que, precisamente, ese contingente de personas de los ltimos 50 aos habamos vivida en una relativa calma institucional. Nuestra democracia, con sus marchas y contramarchas, retrocesos y desmanes, ventajas y debilidades haba signado las ltimas cinco generaciones de ciudadanos. La triste experiencia vivida en 1992, triste por la falaz aunque no por los resultados inmediatos, trajo consigo el afloramiento de esta antigua institucin jurdica con marcado acento poltico. En pases de "fragilidad democrtica" donde los sistemas polticos estn sujetos a amenazas de cambio irracionalmente abruptos y, por supuesto, donde se presente como posible el cambio violento de las instituciones, el asilo o refugio humanitario adquiere unas dimensiones bien importantes. Ello nos explica porqu la institucin tiene para el jurista de nuestro tiempo una importancia, hasta ahora ignorada. En efecto, desde el punto de vista del Derecho y, fundamentalmente, del Derecho constitucional el asilo adquiere para el abogado y los estudiosos del Derecho una particular importancia en cuando al conocimiento del procedimiento, requisitos, consecuencias y efectos; y, adems, para el anlisis de la ciencia poltica y, particularmente, para un cabal anlisis de la poltica exterior de los pases, la institucin del asilo funge como una excelente herramienta. De modo que una sistematizacin de la importancia de la institucin pudiramos puntualizar los siguientes aspectos: a. La consagracin expresa del asilo en la Constitucin de 1999, as como el reconocimiento del "rango constitucional" de los convenios y tratados internacionales en materia de derechos humanos como norma interna de preferente aplicacin impone al jurista de nuestro tiempo, una exacta visualizacin de la tramitacin, requisitos y consecuencias del asilo en su doble vertiente: diplomtico y territorial; b. Desde el punto de vista de la poltica exterior de los pases, tanto en sus relaciones bilaterales como multilaterales, el asilo se presenta como una institucin de necesario inters para quien pretenda una cabal comprensin de la realidad poltica de nuestros pases; c. Adems, tanto para el anlisis jurdico como en una perspectiva poltica, resulta obligatorio desentraar de qu manera el asilo pudiera significar una "limitacin" de la soberana o si, por el contrario, resulta del reconocimiento de una "soberana" internacional de los derechos humanos. Este tema se conecta con lo que, en este trabajo, llamamos la fundamentacin filosfica y poltica del asilo; d. Desde el punto de vista acadmico, para quien pretendemos abordar las instituciones desde sus ltimas o primeras causas (no otra cosa es un "ph-D") la institucin del asilo se nos presenta como una hermosa excusa de exponer una explicacin que sea, al menos, digna de un debate acadmico. Tales motivaciones ha animado al autor para plantear cinco aspectos bsicos en el tratamiento del tema: en primer lugar, en A. PRELIMINARES, hemos credo conveniente establecer los objetivos bsicos que motorizan la investigacin planteando ab initio lo que consideramos importante desde el punto de vista estrictamente acadmico, jurdico y poltico. En segundo lugar, en B. EL DERECHO DE ASILO: PRECISIONES CONCEPTUALES, establecemos algunas premisas conceptuales necesarias para poder centrar nuestra investigacin en el plano de la ciencia; aqu debemos desentraar tanto la precisin de la definicin, tipos y la

regulacin jurdica que tiene el fenmeno u objeto de nuestra investigacin (esta etapa discurrir en dos planos diversos: en el mbito de los convenios internacionales como en la legislacin interna y, ste a su vez, en el aspecto constitucional y legal). En tercer lugar, LA FUNDAMENTACIN FILOSFICA DEL DERECHO DE ASILO, ubicaremos el derecho de asilo en el marco de una reflexin de la filosofa del Derecho y, ms especficamente, desde el punto de vista de la axiologa o la teora de los valores; de hecho estamos convencidos que la existencia de "valores" universales definen una adecuada poltica exterior; la idea de democracia, la vigencia de los Derechos humanos, la existencia de un "derecho humanitario" denotan que existen valores universales que son ms que "creencias" y mucho ms que simples "reglas". Se trata de una poltica exterior fundada en principios entendidos como mandatos imperativos de carcter objetivo y no negociables, mientras que las "creencias" suponen que se cree o se deje de creer dependiendo de la conveniencia. En este sentido pareciera una condicin de nuestro tiempo que la democracia se perfila como uno de esos bienes de la humanidad de carcter objetivo imperativo que no resultan ser "negociables" y, en consecuencia, es un valor universal. Pues bien, se supone que el asilo encuentra tanto en la institucin de los derechos humanos y, en particular, el "derecho humanitario" una pieza clave para la vigencia de la democracia, entre otros valores supremos. En quinto lugar, el epgrafe titulado "D. EL DERECHO DE ASILO Y LA SOBERANA", pretende ofrecer una visin del derecho de asilo como sustentado en los derechos humanos que apareja, como consecuencia, una limitacin en la soberana, concretamente, en cuanto a la no intervencin. En efecto, bien es cierto que los derechos humanos, en general, constituyen una moderacin del principio de autodeterminacin de los pueblos (tal como parece desprenderse de la Carta Democrtica) sin embargo, el derecho humanitario y, dentro de esta nocin la institucin del asilo, pareciera ms bien acercarse a ser una moderacin del principio de no intervencin y no injerencia en los asuntos internos. Se tratara de una intervencin consentida o jurisdiccin compartida por la presencia, precisamente, de los derechos humanos aplicados (derecho humanitario). 2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA Constituye, el, derecho de asilo, un quebrantamiento de la soberana de un pas? pareciera ser sta la pregunta que gua la investigacin; sin embargo, el asunto implica cuestionamientos ms profundos: se trata de analizar hasta dnde llega el imperio de la soberana cuando estamos en presencia de los derechos humanos. Siendo el asilo una institucin que se bifurca en lo jurdico y en lo poltico, debe determinarse si la nocin histrica de "soberana" contina vigente frente al derecho de asilo, o si ms bien; constituye una reafirmacin de la soberana cuando se visualiza como una intervencin consentida o tolerada (consensuada diramos modernamente). 3. HIPTESIS DE TRABAJO La premisa que gua nuestra investigacin es la de demostrar que, como curiosidad del postmodernismo, existe un reconocimiento de la fuerza vinculante de los derechos humanos, esto es, ya no se trata tan slo de un problema de globalizacin econmica sino una especie de globalizacin poltica en la cual la existencia de valores universales (derechos humanos, democracia, etc.) constituyen unas nociones estructurales. As entonces podemos distinguir dos planos en el anlisis: a. El reconocimiento de los derechos humanos como valores universales implica que el principio de autodeterminacin nunca ser absoluto, pues no basta con afirmar que se es un

pas soberano para darse el gobierno deseado, establecer las instituciones que se crean conveniente sino que es necesario que el establecimiento del Poder Pblico tenga como premisa el respeto a los derechos fundamentales del ser humano; b. En otro orden y, en un segundo nivel, el "derecho humanitario" constituye una fecunda nocin derivada de los derechos humanos pero haciendo nfasis en la "proteccin" que, en el mbito internacional, los pases puedan darle a los derechos humanos, tal sera el caso de las ayudas econmicas o alimenticias internacionales, la defensa de las minoras y, bsicamente, el asilo diplomtico o territorial. Desde este punto de vista, el asilo constituye una muestra del relajamiento que puede sufrir el principio de no intervencin o no injerencia cuando se trata de la proteccin de los derechos humanos. B. EL DERECHO DE ASILO: PRECISIONES CONCEPTUALES 1. NOCIN GENERAL DEL "ASILO" O "REFUGIO" La palabra asilo proviene del latn asylum para significar "sitio inviolable", esto es, un lugar privilegiado de refugio para los perseguidos; en una tercera declinacin denota "amparo, proteccin, favor". Por otro lado, el asilo poltico es la proteccin que un Estado concede a los perseguidos por motivos polticos 3. EGYDIO REALE afirma que la nocin de asilo es tan vieja como la humanidad 4 y TORRES GIGENA seala que el asilo se origina en una accin instintiva del individuo, necesidad biolgica, de buscar amparo para salvar la vida o la libertad. Como institucin, el origen del asilo proviene de las antiguas prcticas o costumbres establecidas durante la antigedad por pueblos esencialmente teocrticos como el judo y los asiticos. En Grecia y Roma tambin se practic con este carcter, alcanzando una considerable extensin en esta ltima ciudad, tal como lo testimonia PLUTARCO 5. Etimolgicamente, dice TORRES GIGENA, puede. remontarse en la bsqueda de los orgenes del asilo hasta los pueblos griegos "pero ello no significa que la institucin haya tenido su origen en Grecia. Aun cuando no se puede determinar la poca o el pueblo en que se practic el asilo por primera vez, hay pruebas fehacientes de que su prctica es muy anterior a la civilizacin helena"6. El cristianismo -dice GUERRA IIGUEZ- modela una nueva concepcin del asilo y lo basa en los conceptos de gracia y misericordia que brinda la Iglesia a travs de sus catedrales, conventos, abadas o cementerios en los cuales se busca refugio. Esta prctica, la cual puede considerarse como un asilo religioso, se transforma rpidamente en una costumbre generalizada porque la Iglesia lo toma desde esos momentos iniciales como una de sus prerrogativas propias y, por lo tanto, de su indiscutible derecho. Posteriormente el asilo diplomtico tiene su origen en el siglo XV con ocasin del establecimiento de las embajadas permanentes tal como las estableci la Repblica autocrtica de Venecia en dicha centuria, clasificndose desde ese entonces el carcter poltico y no religioso de dicho derecho y la exclusin de los delincuentes comunes del disfrute del mismo 7. En contra de este criterio, TORRES GIGENA seala que el asilo diplomtico a los perseguidos polticos es una institucin que nace en Amrica. La vieja cultura jurdica de las naciones europeas -dice el autor- no tuvo fuerza para torcer lo que era de conveniencia para los gobiernos. El delincuente poltico constitua un peligro para la subsistencia de los regmenes monrquicos. Es as como el asilo se practic en Europa, pero limitado a los delincuentes comunes. Pero los nuevos Estados latinoamericanos -nacidos como repblicasno tienen ya ese inters comn; y en sus luchas por alcanzar la propia organizacin, el asilo al hombre poltico constituy un medio para salvar vidas sacrificadas a las pasiones. Por ello,

concluye TORRES GIGENA "es admitido decir que el derecho de asilo diplomtico en su concepcin y ejercicio actual de proteger al perseguido poltico, es un derecho americano nacido, desarrollado, codificado y reconocido nicamente en Latinoamrica. En nuestra Amrica pues, es donde este derecho toma su autntica carta de ciudadana 8. A nuestra manera de ver, bien puede deslindarse el origen del asilo como prctica y costumbre y el asilo como derecho, lo cual implicara las consecuencias propias de todo derecho subjetivo como es el hecho de la existencia de un sujeto pasivo vinculado; en otras palabras, el asilo como prctica supone un acto unilateral y voluntario de quien ofrece refugio, cuando se eleva tal prctica a la condicin de un derecho subjetivo es porque existe un sujeto obligado, lo cual no pareciera ser de origen europeo sino americano tal como afirma TORRES GIGENA. 2. EL ASILO COMO DERECHO Tomando como base las afirmaciones anteriores y cnsono con el posible origen latinoamericano del derecho de asilo, extrayendo las nociones comunes empleadas por los diversos instrumentos jurdicos internacionales, puede afirmarse: El derecho de asilo consiste en la concesin que hace un Estado a un individuo, sin distincin de nacionalidad, de quedar exento de la jurisdiccin local o territorial cuando dicho individuo, arriesgando su vida o su libertad, con ocasin de ser perseguido o de haber cometido un delito poltico o uno comn conexo con l, busca proteccin en una Embajada, Legacin, campamento militar, buque de guerra o aeronave militar de un Estado extranjero o se refugia en el territorio de este ltimo, el cual, de acuerdo con su sistema jurdico o por tradicin de esta ltima naturaleza, otorga dicho asilo o refugio. Esta configuracin del asilo con respecto de los "delitos polticos" como un verdadero derecho subjetivo frente al Estado asilante de conformidad con el derecho internacional puede encontrarse en el artculo 17 del Tratado de Derecho Penal Internacional de Montevideo, 1889; artculo 2 al 5 del Proyecto n 10 de la Convencin elaborada por la Comisin Internacional de Juristas (Ro de Janeiro, 1927); artculo 2 de la Convencin sobre Asilo (La Habana, 1928); artculos 2 y 3 de la Convencin complementaria sobre Asilo Poltico (Montevideo, 1933); artculos 1 a13 del Proyecto sobre Derecho de Asilo elaborado por la Chancillera Argentina con ocasin de la guerra civil espaola (Buenos Aires, 1937); artculos 1 y 2 del Tratado sobre Asilo y Refugio Polticos (Montevideo, 1939); artculos l al 4 de la Convencin sobre Asilo Territorial (Caracas, 1954) y artculos l al 6 de la Convencin sobre Asilo Diplomtico (Caracas, 1954). 3. TIPOLOGA DEL DERECHO DE ASILO Algunos autores han clasificado el asilo como nacional e internacional, entendindose por el primero, aquel cuyo ejercicio constituy en lo jurdico, una interferencia en la justicia local, interferencia sta practicada por los sbditos o instituciones tambin locales y admitidas por las propias autoridades. Este asilo, no determin, por lo tanto, problema alguno de jurisdiccin internacional. Por otro lado, el asilo internacional se refiere aquel en que el asilante ampara a un perseguido por ajusticia o autoridades de un Estado extranjero o turbas incontroladas de otro pas. Es precisamente este tipo de asilo, de carcter internacional, el que nos interesa a los efectos del presente ensayo. Conforme a ello, el asilo internacional puede tener dos modalidades: el asilo diplomtico y el asilo territorial.

a. El asilo diplomtico Este tipo de proteccin es un tipo de asilo internacional y puede entenderse como la proteccin que otorga un Estado a una persona, perseguido polticamente o por delitos conexos con la poltica, en la sede de sus misiones diplomticas; en palabras de TORRES GIGENA "es lcito conceder asilo diplomtico a toda persona que se. encuentre en peligro de ser privada de su vida o de su libertad por razones polticas, provenga dicho peligro de las autoridades legales, de autoridades de ipso, de fuerzas revolucionarias o de personas o multitudes que hayan escapado del control de las autoridades"9. En efecto, la creacin de misiones estables hizo posible el asilo diplomtico y ello fue factible por la inmunidad de jurisdiccin de las mismas, basada en el concepto de la extraterritorialidad y cuando tal concepto qued en desuso en la inmunidad real. En principio slo se asil a delincuentes comunes mientras que, a los delincuentes polticos, se les consideraba un peligro para la subsistencia de los distintos regmenes imperantes, y a pesar de la extraterritorialidad e que gozaban las misiones no fue aceptado el asilo para ellos. Cuando debido a la extradicin, el amparo a los delincuentes comunes, se suprimi en la prctica, y el asilo diplomtico desaparece de Europa como institucin normal del derecho internacional 10. Como nos comenta TORRES GIGENA: La forma convulsionada que adquiri la organizacin de los nuevos Estados en Latinoamrica dio el elemento indispensable para la formacin de nuevas leyes internacionales: la necesidad. Es as cmo en estos nuevos Estados se inicia la prctica del derecho de asilo diplomtico para el delincuente poltico. Su fundamento jurdico fue la extraterritorialidad. En Amrica se excluye al delincuente comn porque la extradicin ya haba sido adoptada y porque el asilo se le da un carcter de proteccin humanitaria para aquel cuyo delito no constituya un peligro para las reglas morales de la humanidad 11. b. El asilo territorial Este tipo de asilo se configura cuando las autoridades de un Estado acuerdan amparo en el territorio del mismo a cualquier individuo perseguido por las autoridades, justicia o turbas de otro Estado. Como nos comenta ToRREs GIGENA, no basta que el perseguido se refugie en otro pas y se incorpore a la vida del mismo como habitante para configurar el ejercicio del asilo sino que es necesario que las autoridades del Estado donde se solicita refugio le acuerden el amparo. Este amparo, concluye el autor, puede ser activo, cuando las autoridades del Estado niegan la entrega del refugiado requerida por autoridades extranjeras; y pasivo, cuando las autoridades del Estado, sin que medie solicitud o pedido de entrega, declaran oficialmente que acuerdan el amparo. 4. LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO DE ASILO Abundante ha sido la discusin en torno a la fundamentacin jurdica del derecho de asilo, desde quienes afirman que se trata de una prctica atentatoria contra la autonoma e independencia de los pases pasando por quienes sostienen la vigencia del principio de autodeterminacin en su territorio con lo cual las embajadas, entendidas como territorio del Estado asilante, forman parte de tal autodeterminacin y, por ltimo, quienes afirman que se trata de una limitacin a la autodeterminacin tolerada por la vigencia internacional de los derechos humanos.

a. La tesis de la territorialidad y extraterritorialidad Resulta sumamente fcil y comprensible fundamentar el asilo territorial en la aplicacin natural de la jurisdiccin de un Estado en su propio territorio; en efecto, si el asilo territorial consiste en la proteccin o amparo que otorga un Estado en su propio territorio a un individuo que ha sido solicitado o no por otro Estado, entonces se reputa como un acto de "normal aplicacin de la jurisdiccin y su competencia exclusiva para organizar y administrar justicia en el mismo". Es el ejercicio de la jurisdiccin natural sobre los habitantes de su territorio, ya que el perseguido al entrar a ese territorio queda automticamente bajo la jurisdiccin de sus autoridades. La entrega de cualquier habitante a autoridades extranjeras significara una renuncia al derecho de competencia exclusiva. Como dice ToRREs GIGENA: En mi concepto, el derecho de asilo territorial no tiene fundamentos propios. Es simplemente el ejercicio del derecho de jurisdiccin de los Estados -de su competencia exclusiva- en relacin con habitantes perseguidos por autoridades extranjeras. El asilo territorial no ha sido discutido en su calidad de derecho natural, porque sus fundamentos se identifican con la propia soberana de los Estados . Ciertamente en alguna poca, el asilo territorial sirvi tambin para refugio de los "delincuentes comunes" sin embargo, es a partir del siglo XIX cuando los distintos Estados sienten la necesidad de que el refugio en pas extranjero sea exclusivamente para delitos polticos y ello porque las transgresiones a preceptos legales interesan al pas donde se cometi el hecho y el alcance de su peligrosidad no traspasa las fronteras del mismo. La entrega de estos perseguidos polticos, dice el autor que seguimos, no sera una exigencia en nombre de la solidaridad internacional en la lucha contra el crimen -reconocido como tal por todas las comunidades- ni constituira un acto de autodefensa, ya que la permanencia en libertad en su territorio de estos perseguidos polticos no determinara un peligro para el Estado cuyas leyes no han transgredido. Sin duda que la excepcin a esta regla general de autodeterminacin en su propio territorio lo constituye la extradicin lo cual supone supuestos de hecho especficos y finalidad determinada para que un Estado se comprometa a entregar ciudadanos de otro pas o del propio para someterlo a la jurisdiccin de otro Estado. Esto supone la celebracin de Pactos, Acuerdos o Tratados sobre Extradicin. Sin embargo, el fundamento para sustentar el asilo diplomtico ha sido ms controversial. En efecto, dice GUERRA IIGUEZ, al principio se fundament este derecho en el principio de la ficcin de la extraterritorialidad. Era el legado natural de HUGO GRocio y dems expositores clsicos del Derecho internacional; as lo expuso Roque Senz en la Asamblea Plenaria del Congreso de Montevideo en 1889, al sealar: El asilo de los reos polticos en el recinto de las legaciones tiene la misma significacin y carcter que el que hemos reconocido sobre el territorio nacional de que son parte: la extraterritorialidad. Como hemos dicho al tratar de la jurisdiccin, prolonga el suelo de la patria hasta la sede de los ministros pblicos que la representan. A favor de esta ficcin legal han nacido los derechos de asilo que las legaciones vienen ejerciendo en forma ms o menos amplia o restringida". As entonces, la posibilidad de que un Estado otorgue asilo en sus sedes de misiones diplomticas se haca sobre la base de considerar que tal Estado mantiene jurisdiccin sobre las mismas bajo la ficcin de la prolongacin de la territorialidad en tanto que tales sedes forman parte de "su propio territorio".

b. La tesis de la inmunidad de la jurisdiccin La tesis de la territorialidad y mucho menos de la extraterritorialidad sirvieron de fundamento exento de crticas y los autores han preferido vincular el derecho de asilo sobre la existencia de normas jurdicas expresas que as lo consagran. GUERRA IIGUEZ seala que no es necesario recurrir a una ficcin para justificar la concesin de un derecho cuando en realidad lo que regula el ejercicio de esa facultad es la concesin que mutuamente se han hecho los Estados de concederle absoluta inmunidad de jurisdiccin a los rganos representativos como son las Embajadas y Legaciones, todo ello, con la necesaria independencia y dignidad que le son propias, ratificado este criterio por la Convencin de Viena sobre relaciones Consulares de 1965 en su artculo 17 en donde se pone de manifiesto claramente la diferencia de funciones de carcter diplomtico y consular y, en otro artculo de la misma Convencin, en el cual se establece la inviolabilidad del local consular para la proteccin de la funcin consular nicamente. Sin embargo, sustentar el otorgamiento del asilo diplomtico slo en la inmunidad de la jurisdiccin no es, en mucho, diferente de la extraterritorialidad; en efecto, cuando los Estados acuerdan la inviolabilidad de las sedes diplomticas se hace sobre la base de la extraterritorialidad de la jurisdiccin, es decir, la capacidad de luto organizarse y la libre determinacin de las actividades en su territorio. Por eso, a nuestra manera de ver, ambas tesis se nos presentan como incompletas y bajo argumentos simplemente formales. c. La tesis de la limitacin consentida de la soberana por los Derechos humanos. Si existe un captulo importante en nuestra era postmodernista es, precisamente, la idea de la internacionalizacin de los derechos humanos, libertades bsicas o, como se dice recientemente, los derechos fundamentales. Desde luego que se ha aceptado como una premisa bsica de convivencia que existen derechos superiores y anteriores al Estado que, al ser reconocidos por los textos positivos, se convierten en derechos fundamentales de la especie humana, y no slo un ejercicio terico de libre reconocimiento por los Estados. En nuestra conciencia del Derecho vemos claramente que uno de los principales aportes del modernismo es la aceptacin del Estado como un Estado de Derecho, lo cual supone la sujecin del poder poltico a las reglas le Derecho y, por otra parte, la defensa, tutela y proteccin de los derechos individuales y sociales. Existe, entonces, Estado de Derecho cuando se da la sujecin del Estado a las reglas positivas de Derecho (principio de legalidad), separacin de funciones fundamentales (doctrina de la separacin de poder) y el respeto por los derechos fundamentales. Ha sido en la segunda mitad del siglo XX cuando los Estados han reconocido que existen derechos que trascienden a la configuracin clsica de los Estados y no dependen de tal configuracin sino que tienen identidad propia y exigen reconocimiento universal; no otro sentido tiene la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y su similar en Europa con el Tratado de Derechos Humanos; en el mbito americano, la Declaracin Americana de Derechos Humanos y la creacin de tribunales con jurisdiccin para juzgar a los Estados miembros constituye un rompimiento con la idea clsica de la soberana, tal como lo veremos ms adelante. Con vista de ello, hemos de aventurar que la proteccin, amparo o asilo a la libertad y la vida de los delincuentes polticos responde bsicamente a una clara universalizacin de los Derechos humanos, por lo cual los Estados ceden su soberana y, consecuentemente, su jurisdiccin a favor de tales principios superiores. En otras palabras, si los derechos humanos pueden ser juzgados internacionalmente (Corte Interamericana, Tribunal Internacional o Tribunal Europeo de los Derechos Humanos) es porque se considera que los Derechos humanos trascienden a la esfera propia de cada Estado; si, por otro lado, concebimos el

derecho de asilo como parte de los Derechos humanos debemos concordar que la concesin de asilo y el respeto por parte del pas requirente es una concesin al carcter internacional de los Derechos humanos. No puede perderse de vista que los llamados "delitos polticos" estn asociados a la resistencia frente a un orden poltico instaurado y, por otro lado, se reconoce como derecho fundamental la resistencia civil y un deber moral la lucha por la libertad y la democracia, cuestiones stas asociadas con derechos fundamentales. Esta afirmacin se ve claramente ejemplificada con el reciente asilo diplomtico concedido por la Repblica de Colombia al seor Pedro Carmona Estanga quien presidi una Junta provisional de Gobierno frente a una supuesta renuncia del Presidente HUGO CHVEZ. En efecto, el Alto Mando Militar de Venezuela haba anunciado al pas, en cadena nacional, que "se le haba pedido la renuncia al Presidente de la Repblica" y "el cual acept" por lo cual "ponan los cargos a la orden de las nuevas autoridades". Esas nuevas autoridades estuvo presidido por PEDRO CARMONA ESTANGA, ante la ausencia del Presidente y Vicepresidente. Todo ocurri durante los das 11, 12 y 13 de abril de 2002. Como sabemos, el Presidente CHVEZ regres con el apoyo de las Fuerzas Armadas quienes le retiraron el apoyo a CARMONA ESTANGA por la abolicin que se haba hecho de las instituciones bsicas del Estado y la flagrante violacin de la Constitucin. Carmona fue puesto preso en crcel domiciliaria de donde escap a la Embajada de Colombia quien, luego del procedimiento de rigor, concedi el asilo diplomtico. Se opona as, el derecho de resistencia civil consagrado en la Constitucin en su artculo 350 (desconocimiento de toda autoridad ilegtima) y el delito poltico de rebelin e insurreccin civil, consagrado en las leyes ordinarias venezolanas 14. Siendo ello as, no es necesario acudir a la territorialidad o extraterritorialidad de la jurisdiccin, ni mucho menos a la tesis de la inmunidad de la jurisdiccin, pues al sustentarse el asilo sobre la nocin de Derechos humanos (libertad, vida, resistencia civil, etc.) nos encontramos con una limitacin consentida de la soberana por tales Derechos lo cual, adems, no es extrao en el nuevo orden internacional imperante en nuestros pases en pocas relativamente recientes 15 . Tal como lo afirma DANIEL ANTOKOLETZ "Cul es el fundamento del asilo? Para unos, es la extraterritorialidad; para otros, la inviolabilidad; para la mayora, es una cuestin de humanidad. Se tolera el asilo dice el autor- porque la experiencia demuestra que los delitos polticos no conmueven las bases de la convivencia social; el vencedor de hoy puede ser el vencido de maana. Es inhumano negar hospitalidad al que busca refugio" 16. Nuestra propuesta de concebir el derecho de asilo como parte de los Derechos humanos, y por ello una limitacin consentida a la libre autodeterminacin, esto es, como una concesin al carcter internacional de los Derechos humanos, encuentra asidero en la afirmacin de GUERRA IIGUEZ, refirindose al incidente surgido entre el cuerpo diplomtico y el gobierno espaol a propsito de las solicitudes de asilo en el marco de la guerra civil que azot a la Madre Patria, segn el cual: Este incidente histrico puso de manifiesto que en la conciencia jurdica de Amrica exista el derecho de asilo como la institucin humanitaria y jurdica a la cual el derecho convencional le haba dado ciertos caracteres propios que lo perfilaban como una institucin del Derecho Internacional americano 17 . C. LA CATEGORIZACIN JURDICA DEL ASILO POLTICO REGULACIN INTERNACIONAL DEL DERECHO DE ASILO 1. LA

En los tiempos modernos, comenta GUERRA IIGUEZ, el derecho de asilo sufre mutaciones considerables que personalizan a esta institucin tal como actualmente la

concebimos. Una de esas mutaciones es el abandono definitivo del carcter religioso del asilo para dar lugar al asilo practicado y aceptado entre los Estados con desconocimiento del ya tradicional y consuetudinario uso o prctica realizada por la Iglesia. En segundo lugar, la transformacin del asilo en asilo poltico con la consiguiente clasificacin de la persona del asilado, o sea, la determinacin del delincuente comn o poltico y la adopcin definitiva de delincuentes de esta ltima clase para ser protegidos por dicho derecho. El aporte decisivo, concluye el autor, de esta ltima transformacin se debi al impacto que produjo en las instituciones pblicas y privadas los principios liberales de la Revolucin Francesa, que en esta materia proclamaba que se le deba conceder asilo a todas las personas de cualquier nacionalidad u origen que luchasen por la libertad o fuesen perseguidos por los enemigos de sta, legitimando la lucha poltica al considerar como sagrado el derecho de insurreccin a todo gobierno tirnico. Segn comenta, HILDEBRANDO ACCIOLY: Es evidente que la humanidad no ha llegado todava, por todas partes, a un estado general de civilizacin en que no sean posible las revoluciones polticas, en que los rencores de un partido poltico vencedor o el furor de una multitud desenfrenada puedan ser contenidos dentro del respeto a ajusticia y a los preceptos humanitarios. En tales condiciones no se puede negar que el asilo diplomtico, debidamente reglamentado, restringido a casos polticos y discretamente utilizado, presta todava servicios reales y no es incompatible con los principios que regulan la concesin de los privilegios e inmunidades diplomticas 18. En los siglos XIX y XX se encuentran abundantes ejemplos de concesin de asilo por motivos polticos; en 1863 la representacin diplomtica peruana en Mxico acogi en asilo a numerosos partidarios del presidente Benito Jurez, quien haba sido depuesto; en 1865 la Legacin de Estados Unidos en Lima concedi asilo al General Canseco y en 8867 la Legacin de Francia hizo lo mismo con el General Vivanco, pronuncindose en ambos casos el cuerpo diplomtico acreditado en Lima a favor de dicho derecho; en 196, en Quito, la Legacin norteamericana concedi asilo al Coronel Hidalgo; en 1891, la representacin diplomtica de Argentina en Santiago de Chile concedi asilo al presidente Balmaceda; en 1908, en Asuncin, la Legacin Argentina concedi asilo al Presidente Ferreira; en Hait, en 1915, el Presidente Guillaume se asil en la Legacin de Francia; en 1920. la Legacin de Brasil acord asilo a Jos Legua, hijo del presidente Legua de Per; en 1922, con motivo de desrdenes polticos que se prolongaron bastante, el cuerpo diplomtico en Asuncin se pronunci unnimemente a favor del derecho de asilo; en 1932, en la Habana, el General y ex presidente cubano Menocal se refugi en la representacin diplomtica del Brasil; en 1933, la Legacin Argentina en Santiago de Chile ofreci asilo al Presidente Montero casos importantes ocurrieron durante la guerra civil espaola 19. Quizs el caso ms famoso ocurrido en Amrica Latina sea del de Haya de la Torre quien haba participado en un alzamiento contra el gobierno peruano el 3 de octubre de 1948, auspiciado por un partido poltico: el APRA; lo cierto es que el movimiento fracas y quienes intervinieron fueron sometidos a juicio. Haya de la Torre pidi y obtuvo asilo poltico en la Embajada colombiana acreditada en Per el 3 de enero de 1949, pero el gobierno peruano se neg a concederlo fundamentndose en que tal solicitud no taba prevista en la Convencin de La Habana (del cual ambos pases eran irte) y por cuantos se rechazaba la calificacin unilateral del delito poltico efectuado por Colombia sobre la base del protocolo de Montevideo (del cual Per no formaba parte). Ante tal negativa, Colombia demanda al Estado peruano por ante la corte Internacional de Justicia el 15 de octubre de ese ao, fallando este organismo el 20 de noviembre de 1950, sobre la base de una sentencia tan contradictoria que no pudo ejecutarse: decidi que Colombia no poda conceder el asilo porque no era su potestad "calificar" el delito, pero

tampoco taba obligada a entregar el asilado al Per quien no haba demostrado que s delitos inculpados fuesen de naturaleza comn. Desde las postrimeras del siglo XIX, una vez asentada la conciencia jurdica sobre el Derecho de asilo, se inici la discusin del tema en diversos foros que conllevaron a un paulatino proceso de regulacin jurdica del decreto de asilo. Las primeras normas al respecto comienzan a perfilarse en el Primer Congreso de Derecho Internacional Privado reunido en Montevideo entre 1888-1889 y es as como se elevan a categora jurdica positiva en el Tratado de Derecho Penal Internacional suscrito tambin en Montevideo el 23 de enero de 1889 20 y cuyas normas seran germen necesario para la Convencin de La Habana como veremos de seguidas 21 . a. La Convencin de La Habana de 1928 Esta Convencin dedicada al derecho de asilo fue aprobada en el marco de la Sexta Conferencia Internacional Americana el da 20 de febrero de 192822; se sustent sobre las bases del Tratado de Derecho Penal internacional, en particular, la diferenciacin entre extradicin y asilo; la consagracin del asilo poltico y, por tanto, la exclusin de los delincuentes comunes; estos parmetros fueron objeto de discusin por la Comisin Interamericana de Jurisconsultos en su reunin de Ro de Janeiro el 20 de mayo de 1927. Los principios plasmados en esta Convencin, se corresponden con los plasmados en el Proyecto de la Comisin de Jurisconsultos antes referida de 1927 en cuanto: a) excluir el beneficio a los desertores de tierra (art. 1); b) incluir a las aeronaves y a los campamentos militares como lugares o cosas amparadas por la inmunidad de la jurisdiccin (art. 2); la nocin de ventaja evidente (art. 3); y c) diversas reglas procedimentales, tales como el carcter de urgencia del derecho de asilo, la prohibicin de desembarco en puerto nacional y la no obligacin del pago de gastos por parte del Estado territorial (arts. 4 al 9). Por otro lado, durante la Sexta Conferencia Internacional Americana se incluyeron los siguientes principios rectores: 1) El asilo es incompatible con la prestacin a delincuentes comunes o desertores de mar o tierra (art. 1 ) 2) La entrega a la autoridad del delincuente comn (art. 1 , pargrafo 3); 3) En caso de asilo territorial por delincuente comn, la entrega se formalizar a travs de la extradicin (art. 1, pargrafo 3); 4) Consignacin del derecho de asilo para delincuentes polticos como un derecho de humanitaria tolerancia segn el caso, convenciones o leyes del pas asilante (art. 2). En esta convencin se le da un carcter de emergencia al asilo y slo por el tiempo estrictamente necesario conforme al viejo principio rebus sic stantibus; se establece la obligacin del agente diplomtico de comunicar el asilo concedido a la autoridad competente. El derecho de pedir por parte del Estado territorial la salida del pas del asilado en el plazo ms breve posible u el de obtener ste la garanta de inviolabilidad de su persona. Desde entonces se viene exigiendo la obligacin de no permitir actos que atenten contra la tranquilidad pblica mientras dure el asilo. b. La Convencin sobre Asilo Poltico de Montevideo de 1933 En el marco de la Sptima Conferencia Internacional Americana celebrada en Montevideo el 20 de diciembre de 193323, se aprob una Convencin Complementaria a la de la Habana, incorporando los siguientes principios:

1) Los delincuentes comunes no gozan del derecho de asilo, stos son precisamente aquellos que hayan sido "procesados en forma" o "condenados" por los tribunales ordinarios del pas territorial; 2) La calificacin del delincuente corresponde al Estado asilante; 3) Por su carcter humanitario, el derecho de asilo no est sujeto a reciprocidad; 4) El Estado que reconozca el derecho de asilo con ciertas limitaciones o modalidades no podr ejercerlo en el extranjero sino en la forma en que lo ha reconocido; y 5) La declaracin de no grata de un funcionario diplomtico con ocasin del asilo que haya concedido, deber ser reemplazado por su respectivo gobierno sin que ello determine entre los dos Estados la ruptura de las relaciones diplomticas. Con motivo del 50 aniversario del Primer Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado, se aprob en Montevideo, el 4 de agosto de 1936, un nuevo Tratado sobre Asilo y Refugio Poltico que actualizaba las reglas establecidas en el Tratado de Derecho Penal Internacional de 1889, preparado sobre la base de un proyecto argentino que recoga la experiencia de la guerra civil espaola, pero que nunca fue ratificado por ninguna de las partes firmantes 24. c. Las Convenciones sobre Asilo Territorial y Asilo Diplomtico (Caracas, 1954) Hacia finales del mes de marzo, se celebra en nuestra ciudad capital, los Estados Miembros de la Organizacin de Estados Americanos "deseosos de concertar una Convencin sobre Asilo" Territoria1 25 y Diplomtico 26 en la X Conferencia Internacional Americana y, en parte de su agenda, estuvo la consideracin de dos convenciones, una relativa al asilo territorial y, la otra, sobre el asilo diplomtico. En ambas se actualizaron los principios que se haban plasmado en los textos de las convenciones anteriores, en particular, la Convencin de La Habana de 1928 y se incorporan algunas situaciones que se haban producido con ocasin de la prctica cotidiana de los pases. 1) Sobre el asilo territorial: La Convencin sobre Asilo Territorial dispone, en su artculo 1 , que "todo Estado tiene derecho, en ejercicio de su soberana, a admitir dentro de su territorio a las personas que juzgue conveniente, sin que por el ejercicio de este derecho ningn otro Estado pueda hacer reclamo alguno" con lo cual se otorga respeto al principio bsico de la soberana y la jurisdiccin de un Estado sobre sus habitantes. Sin embargo, la norma rectora del asilo territorial est contenida en el artculo 2 segn el cual: Artculo 2. El respeto que segn el derecho internacional se debe a la jurisdiccin de cada Estado sobre los habitantes de su territorio se debe igualmente, sin ninguna restriccin, a la que tiene sobre las personas que ingresan 21 con procedencia de un Estado en donde sean perseguidas por sus creencias, opiniones28 o filiacin poltica o por actos que puedan ser considerados como delitos polticos. Cualquier violacin de soberana consistente en actos de un gobierno o de sus agentes contra la vida o la seguridad de una persona, ejecutados en su territorio de otro Estado, no puede considerarse atenuada por el hecho de que la persecucin haya empezado fuera de sus fronteras u obedezca a mviles polticos o a razones de Estado. Con todo ello, se aclara, que ningn Estado est obligado a entregar a otro Estado o a expulsar de su territorio a persona perseguidas por motivos o delitos polticos (art. 3), y la calificacin de un delito como "poltico" o "comn" corresponde al Estado requerido

establecindose que la extradicin no es procedente frente a delitos polticos o con mviles predominantemente polticos. Dispone la Convencin en su artculo 7 que "La libertad de expresin del pensamiento que el derecho interno reconoce a todos los habitantes de un Estado no puede ser motivo de reclamacin por otro Estado basndose en conceptos que contra ste o su gobierno expresen pblicamente los asilados o refugiados, salvo el caso de que esos conceptos constituyan propaganda sistemtica por medio de la cual se incite al empleo de la fuerza o de la violencia contra el gobierno del Estado reclamante". La delegacin Argentina present reservas con respecto de este artculo "por entender que el mismo no consulta debidamente ni resuelve satisfactoriamente el problema que origina el ejercicio, por parte de los asilados polticos, del derecho de libre expresin del pensamiento". Otra de las limitaciones que tiene el asilo territorial est en el de la reunin o asociacin, pues el artculo 8 dispone que ningn Estado tiene derecho de pedir a otro Estado que coarte a los asilados o refugiados polticos la libertad de reunin o asociacin que la legislacin interna de ste reconoce a todos los extranjeros dentro de su territorio, a menos que tales reuniones o asociaciones tengan por objeto promover el empleo de la fuerza o la violencia contra el gobierno del Estado asilante". Por ltimo, se establece el rgimen de vigilancia o internacin hasta una distancia prudencial de sus fronteras de aquellos refugiados o asilados polticos que fueren notoriamente dirigentes de un movimiento subversivo as como de aquellos de quienes haya pruebas de que se disponen a incorporarse a l; tales internados polticos darn aviso al gobierno del Estado en que se encuentran siempre que resuelvan salir del territorio, la salida les ser concedida bajo condicin de que no se dirijan al pas de su procedencia y dando aviso al gobierno interesado 29. 2) Sobre el asilo diplomtico Como se dijo, el mismo 28 de marzo se aprob la Convencin sobre Asilo Diplomtico con el propsito de establecer que el asilo otorgado en legaciones 30, navos de guerra y campamentos o aeronaves militares, a personas perseguidas por motivos o delitos polticos, deber ser respetado por el Estado territorial. En principio, toda persona, sea cual fuere su nacionalidad, puede estar bajo la proteccin del asilo (art. 20) y en la concesin de asilo se establece una amplia facultad para el pas asilante pues de hecho "todo Estado tiene derecho de conceder asilo, pero no est obligado a otorgarlo ni a declarar porqu lo niega" (art. 20) 31 . Tal como se haba venido estableciendo en las Convenciones anteriores, sta que comentamos, excluye de la posibilidad de asilo a las personas que se encuentren inculpadas o procesadas en los tribunales ordinarios y por delitos comunes, o que estn cumpliendo las penas respectivas ni a los desertores de fuerzas de tierra, mar y aire, siendo de la competencia del Estado asilante establecer cuando un delito es de naturaleza poltica u ordinaria. La urgencia es, efectivamente, una nota caracterstica de todo asilo y, en particular, con respecto del asilo diplomtico se dispone: Artculo 5. El asilo no podr ser concedido sino en casos de urgencia y por tiempo estrictamente indispensable para que el asilado salga del pas con las seguridades otorgadas por el gobierno del Estado territorial a fin de que no peligre su vida, su libertad o su integridad personal, o para que se ponga de otra manera en seguridad el asilado. Los casos de urgencia cualificados por la Convencin son aquellos en que el individuo sea perseguido por personas o multitudes que hayan escapado al control de las autoridades, o por las autoridades mismas, as como cuando se encuentre en peligro de ser privado de su vida o de su libertad por razones de persecucin poltica y no pueda sin riesgo, ponerse de otra

manera en seguridad, de todas maneras, la calificacin de urgencia corresponde al Estado asilante 32. Algunos otros aspectos resaltantes de esta Convencin pueden resumirse en los siguientes: 1) Otorgado el asilo, el Estado asilante puede pedir la salida del asilado para territorio extranjero, y el Estado territorial est obligado a dar inmediatamente, salvo caso de fuerza mayor las garantas 33 establecidas en la Convencin y el correspondiente salvoconducto 34; 2) No es imputable al Estado asilante la prolongacin del asilo ocurrida por la necesidad de obtener informaciones indispensables para juzgar a procedencia del mismo, o por circunstancias de hecho que pongan en peligro la seguridad del asilado durante el trayecto a un pas extranjero"; 3) El funcionario asilante no permitir a los asilados practicar actos contrarios a la tranquilidad pblica, no intervenir en la poltica interna del Estado territorial; 4) El asilo diplomtico no est sujeto a reciprocidad. 2. EL DERECHO DE ASILO EN VENEZUELA a. Evolucin de una tendencia En Venezuela, el derecho de asilo ha tenido una suerte de doble consideracin; por una parte quienes sostienen que se trata de una prctica perversa que perjudica las normales relaciones entre las naciones (PLANAS SUREZ) quienes, como GUERRA IIGUEZ, consideran que el derecho de asilo se ha considerado acertadamente como una institucin humanitaria. En los albores mismos de nuestra nacionalidad, nos comenta el ltimo autor mencionadlo, hubo una serie de reclamaciones con motivo de unos casos de derecho de silo que fueron otorgados por Venezuela. As, el gobierno de Colombia reclam que haba sido concedido al General Fortoul y Coronel Concha, a quienes presuntamente se haba permitido actividades blicas contra el gobierno colombiano en territorio venezolano. Tales escaramuzas llevaron a que ambos pases firmaran el Tratado sobre la Amista, Comercio y Navegacin en 1842, ratificado un ao despus, en el cual se estableca la extradicin para delincuentes comunes y el asilo territorial para delincuentes polticos 36 . Experiencias en materia de asilo fueron conocidas en la historia venezolana del siglo XIX, quizs el caso ms sonado sea el llamado caso Urrutia o Protocolo de Urrutia que se refera al incidente diplomtico a propsito del asilo solicitado por el General Jos Tadeo Monagas una vez que JULIN CAStro se encargara de los destinos de la nacin 37. A partir de entonces sigui una poca de profundo rechazo a la institucin del asilo. Para 1880, la chacillera venezolana se pronuncia por la ampliacin y adopcin de una frmula de compromiso que consista en la obligacin de los Estados de "tomar medidas que fuesen necesarias a fin de que los asilados, si bien no pudiendo ser extraditados, no pudiesen conspirar contra la seguridad o tranquilidad del otro Estado. Idntico concepto se emite en 1882 en relacin con los asilados territoriales y, en particular, los asilados venezolanos en las Antillas y en Ccuta. La tendencia negativa hacia el asilo, en cualquiera de sus vertientes, se ve nuevamente puesto de manifiesto en el caso del bachiller Francisco Flamerich, quien era estudiante del sexto ao de medicina de la Universidad Central de Venezuela y quien el 11 de abril de 1928 busc refugio diplomtico en la Legacin de Colombia. La posicin venezolana frente a la situacin tena dos fundamentos: 1) Consideraba que los hechos denunciados por el Br. Flamerich no tenan fundamentacin y no daban lugar al asilo solicitado; y

2) El Gobierno venezolano consideraba oportuno dejar constancia de que la Repblica no reconoce el asilo como un derecho cuyo resultado jurdico sera substraer a la accin de las autoridades civiles y judiciales a las naciones en el propio territorio de su pas, con merma y comprometiendo la soberana de ste 38 y, expresamente, seal: Si por razones de mera humanidad se concede el asilo a personas en grave e inminente riesgo de prdida de vida, tal asilo no podra ser respetado como situacin jurdica, segn los principios internacionales claramente definido entre el pas cuya Legacin concede el asilo y el pas en que ella funciona. Venezuela, por su parte, siguiendo la tradicin fundada en la experiencia, considera el asilo como institucin de la mera tendencia humanitaria, sin los caracteres del derecho, peligrosa para las soberanas y para las buenas y amistosas relaciones entre los Estados. Y usa de su soberana al no aceptarla como derecho de las legaciones acreditadas ante ella por las Naciones amigas, cuyo trato cordial cultiva, con los auspicios del mutuo irreprochable respeto. b. La posicin venezolana ante la regulacin normativa latinoamericana sobre el asilo Como antes vimos, tanto a finales del siglo XIX como a principios del siglo XX (particularmente la Convencin de La Habana de 1928) nuestro pas decidi no participar; de hecho, a propsito de las situaciones generadas por los asilados con ocasin de la guerra civil espaola, el Ministerio de Exterior de Argentina convoc a una reunin de Jefes de Misin para el da 19 de octubre de 1936 a fin de establecer unas bases comunes para un Tratado continental que debera ser propuesto en la VIII Conferencia Internacional Americana que debera reunirse en Lima en 1938, sin embargo, la posicin venezolana fue la de sealar que el Gobierno de Venezuela cooperar con los dems Estados americanos para mantener ante el Gobierno de Espaa la prctica humanitaria del asilo; sta fue la posicin fijada en la Conferencia Panamericana celebrada en Lima en 1938 plegndose a la posicin norteamericana que negaba, de plano, la consideracin jurdica al asilo39. Sin embargo, con ello se desconoca que en el Congreso Bolivariano realizado en Caracas en 1911, los plenipotenciarios de Bolivia, Colombia, Ecuador, Per y Venezuela firmaron un Acuerdo sobre Extradicin, en el que adems de referirse al asilo territorial, en el artculo 18 se estableci: "Fuera de las estipulaciones del presente Acuerdo, los Estados signatarios reconocen la institucin de asilo, conforme a los principios del derecho internacional". Seala GUERRA IIGUEZ que, a partir de 1939, existen sensibles cambios en las instituciones polticas venezolanas y "los gobiernos que substituyen al gomecismo se orientan a la democratizacin de las instituciones internas y en cierta ampliacin y motivaciones de las relaciones internacionales. El golpe de Estado de 1945 vino a afirmar an ms estas preocupaciones, y las nuevas ideas democrticas que se pusieron en juego determinaron ciertas modificaciones en las instituciones jurdicas, polticas y econmicas que se haban conservado tradicionalmente" 40. A propsito de los eventos ocurridos en la hermana Repblica de Colombia que se conoce como el "bogotazo", los seores Joaqun Tiberio Galvis y Hernando Vega Escobar, acogindose al artculo 2 de la Convencin sobre Asilo de Montevideo de 1933 solicitaron asilo en la Embajada venezolana en 1948, a pesar de que Venezuela no haba suscrito la mencionada Convencin. El gobierno colombiano, en comunicacin de 10 de junio de 1948, seal expresamente: Entiende mi Gobierno que tal manifestacin de Vega Escobar debe tomarla esta Chancillera en sentido de que el Gobierno de Venezuela, para lo relacionado con los casos de asilo que

puedan presentarse tanto en la Embajada de Colombia en Caracas como en la Embajada de Venezuela en Bogot, acepta en adelante las reglas consignadas en la citada Convencin de Montevideo, de tal manera que queda estipulado que las normas de la Convencin sobre Asilo Poltico de Montevideo regirn la materia en forma recproca para Colombia y Venezuela 41 . La Embajada venezolana contest al da siguiente que el Estado haba reconocido expresamente el derecho de asilo poltico en la propia Constitucin y, por lo tanto aceptaba que las reglas consignadas en la Convencin de Montevideo rigiese recprocamente en las relaciones diplomticas de ambos pases. Como lo veremos ms adelante, la Constitucin de 1947 haba reconocido por primera vez, la institucin del asilo como derecho y tuvo oportunidad de ponerse en prctica precisamente con el caso Rmulo Betancourt en 1948 quien haba solicitado asilo en la Embajada colombiana en Caracas. El asilo le fue concedido el I de diciembre de ese ao, el salvoconducto le fue entregado a la Embajada el 22 de enero de 1949 y sali con destino a los Estados Unidos de Norteamrica va Curazao. A propsito de este asilo del ex presidente Betancourt, hubo un impasse diplomtico entre el gobierno de Chile y Venezuela por cuanto, el primero, debido a la tardanza del gobierno Venezolano en conceder el salvoconducto, solicit una reunin con la Organizacin de Estados Americanos que, en definitiva se celebr en Guatemala en enero de 1949. Venezuela afirmaba que el gobierno Chileno saba, para esa fecha, que el gobierno venezolano ya haba extendido el salvoconducto. Para 1952 y 1953 la concesin del asilo era prctica comn en los pases de Amrica, en particular por los sucesos acaecidos Bolivia y Colombia; para mayo de 1953 el Consejo Interamericano de Jurisconsultos en su II Reunin celebrada en Buenos Aires preparaban los dos proyectos de Convenciones sobre asilo territorial y asilo diplomtico que seran presentados en la X Conferencia Internacional Americana a celebrarse, precisamente, en Caracas para marzo de 1954, que hemos analizado precedentemente. c. La Constitucionalizacin del derecho de asilo en Venezuela A propsito de la experiencia con el golpe de Estado de 1945 y el movimiento reformista de tendencia democrtica que imper en el pas una vez que haba cado el rgimen gomecista, exista relativo consenso en admitir el asilo, ya no como una prctica unilateral humanitaria, sino como un verdadero derecho. 1) Constitucin de 1947: Este texto constitucional, tenido como uno de los ms completos y mejor estructurados que ha regido los destinos de nuestro pueblo, estableci en su artculo 33: Artculo 33. La nacin reconoce el asilo por motivos polticos, con las solas limitaciones que establezcan las leyes, los principios del Derecho Internacional y los tratados pblicos. Como se aprecia, la referencia a las leyes es meramente superflua pues nunca se dict ninguna ley que estableciera modalidades o limitaciones; mientras que, las referencias al Derecho Internacional y los tratados pblicos, se haca con referencia a la Convencin de La Habana de 1928 y la Convencin le Montevideo de 1933 que, a pesar de no haber sido suscrita y, mucho henos, ratificados ninguno de los dos instrumentos, sin embargo en la prctica sirvi de fundamento para conceder asilo poltico a quienes lo solicitaron despus del "bogotazo", como hemos hecho referencia.

2) Constitucin de la Repblica de Venezuela de 1961 Por otro lado, la Constitucin nacida despus de la cada de la dictadura perezjimenista y bajo el acuerdo de los principales partidos polticos que hacan vida colectiva para 1961, estableci en el artculo 116: Artculo 116. La Repblica reconoce el asilo a favor de cualquier persona que sea objeto de persecucin o se halle en peligro, por motivos polticos, en las condiciones y con los requisitos de las leyes y las normas del derecho internacional. Este artculo tiene, sin duda, una mejor redaccin que la anterior pues s terminante cuando establece la posibilidad de conceder asilo poltico "a favor de cualquier persona" y, siendo consecuente, con la Convencin sobre Asilo Territorial y la Convencin de Asilo Diplomtico, se reserva la institucin a los perseguidos por motivos polticos o que se hallare en peligro por las creencias polticas. La referencia genrica a las normas de derecho internacional, creaba como en la Constitucin de 1947, la confusin en torno a la aplicacin de instrumentos internacionales que no haban sido suscritos por nuestro pas. Sin duda que, para este momento, las dos convenciones celebradas en marzo de 1954 en Caracas, formaban parte del Derecho positivo nuestro con lo cual, con la nueva redaccin, encontraba fundamento constitucional. 3) Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999. Desde la Constitucin de 1811, se encuentra alguna mencin sobre la condicin de refugiado; en efecto, en la seccin segunda, artculo 127 se estableca: Las Provincias a requerimiento de sus respectivos Poderes Executivos, se entregarn recprocamente qualesquiera de los reos acusados de crimen de Estado, hurto, homicidio, otros graves refugiados en ellas, para que sean juzgados por la autoridad provincial que corresponda. Por otro lado, bien es cierto que tanto el texto constitucional de 1947 como el de 1961 hacan una consagracin expresa del derecho de asilo, sin embargo, permaneci oculto para la doctrina, la posibilidad de tratar el asilo como un derecho constitucionalizable cuando atendemos al bien jurdico tutelado como lo es la "libertad" y la "vida" de la persona solicitante del asilo. As entonces nuestro anlisis comprende ambos aspectos. a) Constitucionalizacin expresa Siguiendo con la tradicin impuesta por los textos constitucionales anteriores, el texto correspondiente a 1999 no pasa inadvertido la institucin del asilo; y as, se dispone: Artculo 69. La Repblica Bolivariana de Venezuela reconoce y garantiza el derecho de asilo y refugio. Se prohbe la extradicin de venezolanos y venezolanas. Esta norma se encuentra en la seccin destinado a regular los "derechos polticos" en el captulo que tambin incluye al referendo popular; la Exposicin de Motivos, por otro lado, se limita a sealar que "igualmente se reconocen y garantiza los derechos de asilo y refugio, como principios reconocidos universalmente", pero sin detallar si la expresin "refugio" tiene un contenido diferente al de asilo y en qu consiste el "reconocimiento" y la "garanta".

b) Como derecho constitucionalizable Una fuente importante de anlisis es la institucin de los derechos constitucionalizables, es decir, aquellos "derechos" (ms bien pensaramos en situaciones jurdicas) que, a pesar de no tener una disposicin expresa, ,in embargo son positivados cuando sean inherentes a la persona humana. Es la doctrina de la clusula abierta de los derechos humanos o derechos constitucionalizables. Artculo 22. La enunciacin de los derechos y garantas contenidos en esta Constitucin y en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona, no figuren expresamente en ellos. La falta de ley reglamentaria de estos derechos no menoscaba el ejercicio de los mismos. Salvo lo relativo al reconocimiento de la vigencia de los "instrumentos internacionales sobre derechos humanos" esta disposicin se viene repitiendo en nuestro constitucionalismo desde 1830 y, en lo que a nosotros respecta, no hay duda de que la consagracin de la posibilidad de constitucionalizar "derechos" y "garantas" no previstas de manera expresa la sido siempre una posibilidad real; si esta idea la conectamos con el hecho le que el asilo diplomtico, como veremos ms adelante, tutela directamente a vida y la libertad, el derecho a la libertad de expresin de pensamiento y el derecho a la resistencia, entonces cabe afirmar, tambin, que el asilo puede sustentarse sobre esta fecunda idea de los derechos constitucionalizables. l. La regulacin legal sobre el asilo y refugio 1) La legislacin pre constitucional Antes del mandato constitucional para la elaboracin de la ley, encontramos en el ordenamiento jurdico venezolano, normas dispersas que incidentalmente se refieren a la condicin de asilos o refugiados como categora diferenciada y, tal vez por aquella reminiscencia de considerar el asilo como un acto humanitario ms que un derecho. As, en efecto: a) Ley sobre del Derecho de autor: en esta ley, concretamente, en el ttulo VIII sobre el "mbito de aplicacin de la ley", dispone en el artculo 129 que "Los aptridas y refugiados quedan equiparados, a los efectos de este Ttulo, a los nacionales del Estado donde tengan su domicilio". b) La Ley Orgnica del Trabajo: esta ley dispone como situacin general, en el artculo 27, que el noventa por ciento (90%) por lo menos, tanto de los empleados como de los obreros al servicio de un patrono que ocupe diez (10) trabajadores o ms, debe ser venezolano. Adems, las remuneraciones del personal extranjero, tanto de los obreros como de los empleados, no exceder del veinte por ciento (20%) del total de remuneraciones pagado a los trabajadores de una u otra categora; pero, con respecto de las excepciones, establece el artculo siguiente: Artculo 28. El Ministerio del ramo, previo estudio de las condiciones generales de la oferta de mano de obra y de las circunstancias del caso concreto, podr autorizar excepciones temporales a lo dispuesto en el artculo anterior, en los casos y con los requisitos siguientes: (...) d) Cuando se trate de refugiados; c) La Ley de Extranjeros: Esta ley dispone, en la seccin quinta relativa a la expulsin de extranjeros, en el artculo 38 que "El extranjero asilado poltico a quien el Ejecutivo Federal haya designado una poblacin para su residencia o a quien se hubiere prohibido ir a determinados lugares, podr ser expulsado, si quebranta tales disposiciones".

2) La nueva Ley Orgnica de refugiados o refugiadas y asilados o asiladas La Disposicin Transitoria cuarta del Texto constitucional de 1999 ordena que la Asamblea Nacional, dentro del primer ao de vigencia de la Carta Magna, dicte una ley orgnica sobre refugiados o refugiadas y asilados o asiladas acorde con lo establecido en la Constitucin y en los tratados internacionales ratificados por Venezuela sobre la materia42. Y, en efecto, en la Gaceta Oficial n 37.296 de 3 de octubre de 2001 se public la Ley Orgnica sobre Refugiados o Refugiadas y Asilados o Asiladas con el objeto de regular la materia de refugio y asilo, de acuerdo con los trminos consagrados en la Constitucin y en los instrumentos internacionales sobre refugio, asilo y derechos humanos ratificados por la Repblica. a) Definiciones bsicas Se considera refugiado aquella persona que haya ingresado al territorio nacional debido a fundados temores de ser perseguida por motivos de raza, sexo, religin, nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opinin poltica, y se encuentre fuera del pas de su nacionalidad y no pueda no quiera acogerse a la proteccin de tal pas; o que, careciendo de nacionalidad no pueda o no quiera regresar al pas donde antes tuviera su residencia habitual. La condicin de refugiado depende de que, la autoridad competente que, en nuestro caso es la Comisin Nacional de Refugiados 43, le reconozca tal condicin. Por otro lado, la condicin de asilado se le otorga a todo extranjero mando sea perseguido por sus creencias, opiniones o afiliacin poltica, por actos que puedan ser considerados como delitos polticos o por delitos comunes cometidos con fines polticos (art. 38) y, entiende el legislador que, el reconocimiento del asilo dentro de su territorio es un ejercicio de su soberana. El asilo podr otorgarse en la sede las misiones diplomticas, navos de guerra o aeronaves militares venezolanas, de conformidad con los tratados y acuerdos internacionales sobre la materia de los cuales Venezuela forma parle que, como se sabe, slo es parte e las Convenciones de Caracas y el Protocolo de 1967 sobre el Estatuto de los Refugiados. b) Principios fundamentales El artculo 2 de la Ley dispone los principios bsicos y generales que gen la materia de asilo y poltico, aun cuando muchos de sus aspectos son desarrollados posteriormente; en este sentido: 1. Toda persona puede solicitar refugio o asilo cuando, en el primer caso, hayan fundados temores de persecucin por los motivos y condiciones establecidos en el Protocolo de 1967 sobre el Estatuto de Refugiados"; y, en el caso del asilo, cuando sea perseguida por motivos o delitos polticos en las condiciones establecidas en la ley; 2. Ninguna persona, solicitante de refugio o asilo, ser rechazada o sujeta a medida alguna que le obligue a retornar al territorio donde su vida, integridad fsica o su libertad este en riesgo a causa de los motivos sealados anteriormente; igual que en la Convencin de La Habana, no importa si el ingreso al territorio haya sido de manera irregular pues se prohbe a las autoridades imponer sancin alguna por tal motivo 45 ; 3. No se permiten discriminacin de ningn tipo que tenga por objeto anular o menoscabar el reconocimiento de la condicin de refugiado o asilado; y 4. Se garantiza la unidad de la familia del refugiado o asilado y, de manera especial, a los nios y adolescentes no acompaados o separados del ncleo familiar 46.

Estos principios sirven para la interpretacin de la ley en cuya actividad debe tomarse en cuenta los instrumentos internaciones sobre Derechos humanos y, en especial, la Convencin de Caracas sobre asilo diplomtico y territorial. c) Supuestos excluidos del asilo poltico Se dispone que no podr otorgarse asilo a ninguna persona que se encuentre inculpada, procesada o condenada ante tribunales ordinarios competentes por delitos comunes o que haya cometido delitos contra la paz, crmenes de guerra o delitos de lesa humanidad definidos en instrumentos internacionales. De igual modo se establece (art. 44) que los asilados admitidos en el territorio nacional "debern respetar la Constitucin y las leyes de la Repblica, y no intervendrn en asuntos polticos o de otra ndole que comprometa la seguridad nacional o los intereses del Estado venezolano" 47. La autoridad competente para otorgar el asilo es el Ministerio de Relaciones Exteriores quien debe obtener la previa opinin de las "autoridades nacionales competentes", por lo cual debe inferirse que se trata de la misma Comisin Nacional de Refugiados. 3. LA EXPERIENCIA DEL DERECHO COMPARADO ACTUAL a. La Constitucin Poltica de Nicaragua: en el captulo correspondiente a los derechos individuales (captulo l), los nicaragenses establecieron: ARTCULO 42. En Nicaragua se garantiza el derecho de asilo a los perseguidos por luchar en pro de la democracia, la paz, la justicia y los derechos humanos. La ley determinar la condicin de asilado o refugiado poltico, de acuerdo con los convenios internacionales ratificados por Nicaragua. En caso de que se acordara la expulsin de un asilado nunca podr envirsele al pas donde fuese perseguido. Artculo 43. En Nicaragua no existe extradicin por delitos polticos o comunes conexos con ellos, segn calificacin nicaragense. La extradicin por delitos comunes est regulada por la ley y los tratados internacionales. Los nicaragenses no podrn ser objeto de extradicin del territorio nacional. b. La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala: De igual manera que los nicaragenses, en Guatemala se estableci en el captulo correspondiente a los derechos individuales (captulo 1), lo siguiente: Artculo 27. Derecho de asilo. Guatemala reconoce el derecho de asilo y lo otorga de acuerdo con las prcticas internacionales. La extradicin se rige por lo dispuesto en tratados internacionales. Por delitos polticos no se intentar la extradicin de guatemaltecos, quienes en ningn caso sern entregados a gobierno extranjero, salvo lo dispuesto en tratados y convenciones con respecto a los delitos de lesa humanidad o contra el derecho internacional. No se acordar la expulsin del territorio nacional de un refugiado poltico, con destino al pas que lo persigue. c. La Constitucin de Honduras: Siguiendo con el ejemplo anterior y en el captulo II relativo a los derechos individuales, estableci: ARTCULO 101. Honduras reconoce el derecho de asilo en la forma y condiciones que establece la Ley. Cuando procediere de conformidad con la Ley revocar o no otorgar el asilo, en ningn caso se expulsar al perseguido poltico o al asilado, al territorio del Estado que

pueda reclamarlo. El Estado no autorizar la extradicin de reos por delitos polticos y comunes conexos. d. La Constitucin de la Repblica de Paraguay: En el captulo correspondiente a la "libertad" se estableci el derecho de asilo, tanto territorial como diplomtico, amparable tanto para los delitos polticos como los comunes conexos con creencias polticas. ARTCULO 43. Del Derecho de Asilo El Paraguay reconoce el derecho de asilo territorial y diplomtico a toda persona perseguida por motivos o delitos polticos o por delitos comunes conexos, as como por sus opiniones o por sus creencias. Las autoridades debern otorgar de inmediato la documentacin personal y el correspondiente salvo conducto. Ningn asilado poltico ser. trasladado compulsivamente al pas cuyas autoridades lo persigan. e. La Constitucin Poltica del Per: Muy cerca de la categorizacin que hace la legislacin constitucional venezolana en cuanto a establecer el derecho de asilo en el marco de los derechas polticos, la hermana Repblica del Per estableci en su Constitucin, concretamente, en el Captulo III "De los derechos polticos y de los deberes": Artculo 36. El Estado reconoce el asilo poltico. Acepta la calificacin del asilado que otorga el gobierno asilante. En caso de expulsin, no se entrega al asilado al pas cuyo gobierno lo persigue. D. LA FUNDAMENTACIN FILOSFICO - JURDICA DEL DERECHO DE ASILO A los efectos de nuestra premisa de interpretacin y, evidentemente, veremos en qu medida se cumple tales hiptesis en nuestras conclusiones, debe hurgarse cul es la fundamentacin filosfica y jurdica de la institucin del asilo, para lo cual, abordaremos lo relativo al bien jurdico protegido y luego nuestra posicin en torno a la universalizacin de los derechos humanos. 1. EL BIEN JURDICO TUTELADO Tal como puede sintetizarse del nacimiento y evolucin del derecho de asilo, pareciera suficiente con decir que, el bien tutelado, es decir, aquello que justifica la existencia de la institucin, est constituido por un complejo importante de derechos fundamentales de la persona y necesarios para la convivencia colectiva; as se puntualiza: 1. Como bien jurdico directo e inmediato estn la libertad y la vida del solicitante; en efecto, la causa para la concesin del asilo que va a cualificar la urgencia de los trmites del asilo, est en el peligro inminente que padece una persona en su integridad personal o su libertad; 2. Como bien jurdico mediato y consecuencial tenemos la libertad de expresin del pensamiento y el derecho a la resistencia civil; en efecto, si estimamos que sobre la base del asilo est la consideracin de los mviles polticos, entonces la tutela a una persona por un asilo (diplomtico o territorial) se centrar en los llamados delitos polticos o delitos comunes conexos con creencias polticas, siendo ello as, el asilo protege esa expresin del pensamiento y la posibilidad de oponerse a regmenes polticos despticos, tan frecuente y comn en nuestros pueblos latinoamericanos. Se ha considerado que los derechos fundamentales del ser humano son aquellos que le pertenecen por el slo hecho de formar parte de la humanidad, es decir, no se trata de una simple concesin del Estado ni mucho menos una ddiva de la organizacin social sino de entes esenciales que se imponen por encima de las creencias, los regmenes y las formas de Estado o gobierno. Al ser positivados, tales derechos humanos en su esencia, son derechos

tutelables en el orden nacional o interno y, como veremos ms adelante, los derechos humanos ya han rebasado las fronteras artificiales de los pases. Si la finalidad del asilo (mediata e inmediata) es la tutela de los derechos fundamentales del ser humano cmo negarle el carcter fundamental, al mismo tiempo, al asilo poltico? Si tenemos derecho a manifestar nuestra opinin, creencias e ideas y, por otro lado, a manifestar pacficamente nuestra resistencia a cualquier rgimen de gobierno o algn sistema legal cmo no encontrar proteccin a la hora de la persecucin? 2. DE LOS VALORES UNIVERSALES DE LAS SOCIEDADES DEMOCRTICAS. Los pueblos de nuestro tiempo han tenido que aceptar que el mejor sistema de gobierno es la democracia y que al sistema se hace real, concreto l fructfero cuando est sustentada sobre una forma de Estado de Derecho; a nuestro entender, hay tres notas que perfilan lo que es esta ltima nocin: L) La existencia de un ordenamiento jurdico armnico con las normas fundamentales o constitucionales y, necesariamente, la sujecin del Estado a las normas que sus propios rganos han creado; 2) El respeto y garanta de los derechos individuales, subjetivos o fundamentales pues, cualquier Estado que tienda a aniquilar al hombre, al ciudadano de carne y hueso que vive y convive en la misma sociedad, todo rgimen opresor de los derechos humanos tender, inevitablemente, a caer sobre sus propias rodillas. La legitimidad se mide en los mismos trminos del respeto a los derechos fundamentales de los ciudadanos; 3) El principio de legalidad y, consecuencialmente, la separacin de las funciones del Estado; la historia nos muestra que la concentracin de poder no es lo recomendable en los regmenes polticos, normalmente envilece a quien lo ejerce y enardece a quien lo padece. Dadas estas tres condiciones podr discutirse la manera y el estilo de ejercicio del poder poltico pero estaremos en presencia de un pas con una forma de gobierno democrtico en una forma de Estado de Derecho. Ahora bien, cules son los valores de la democracia. Sabemos que la democracia misma es un valor supremo de convivencia, as lo han demostrado la Declaracin Universal y Americana de los Derechos Humanos y, fundamentalmente, de manera reciente la Carta Interamericana de Derechos. Siendo la democracia un valor en s misma cules sern entonces los valores democrticos? Los ms recientes textos constitucionales han establecido a tal rango el tema de los valores superiores, entendiendo por tales aquellos bienes jurdicos que deben ser reconocidos por los Estados y que se imponen en su desarrollo, integracin y tutela privilegiada. El artculo 2 del Texto constitucional vigente dispone: Artculo 2. Venezuela se constituye en un Estado Democrtico y Social de Derecho y de Justicia, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su actuacin, la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la responsabilidad social y en general, la preeminencia de los derechos humanos, la tica y el pluralismo poltico. Precisamente la vida, la libertad, la justicia, la igualdad y la preeminencia de los derechos humanos son los bienes jurdicos que signan la "actuacin" y la sustentacin del ordenamiento jurdico pero, repare el amable lector, que tambin la democracia es uno de los valores superiores y, en un sistema racional de pensamiento, bien puede afirmarse que la democracia, -como valor, entraa la participacin poltica en todas sus formas (sistema de partidos, eleccin, referendos, etc.) y la libertad de expresin del pensamiento (adems del derecho a la informacin). Si es cierta la premisa identificada en el epgrafe anterior, esto es,

considerar que los bienes jurdicos tutelados por el asilo poltico (territorial y diplomtico) est constituido, como fines inmediato y directo, la libertad y la vida entonces debemos estar de acuerdo con que son, precisamente tales bienes, los valores superiores del ordenamiento y la actuacin del Estado; mientras que, como fines mediatos e indirectos, la libertad de expresin del pensamiento y la resistencia civil, entonces la institucin del asilo est acorde con los valores de la democracia. E. EL DERECHO DE ASILO Y LA SOBERANA l. LA VISIN TRADICIONAL DEL CONCEPTO DE SOBERANA. A pesar del noble propsito del asilo en el marco del Derecho iberoamericano, sin embargo la posicin venezolana durante el siglo XIX y bien entrado el siglo XX fue el de negarle la efectividad de un "derecho" y colocarlo como simple gesto unilateral de vocacin humanitaria. La justificacin estaba en considerar que la concesin del asilo atentaba contra la soberana le los pueblos y eran constantes focos de disturbio en las relaciones internacionales. A juicio de PLANAS Surez se trata de una institucin perversa que ampara delincuentes desestabilizadores de los Gobiernos legtimamente constituidos. De este mismo criterio es HITOR LYRA quien afirma que "en realidad, el asilo diplomtico no es sino una ingerencia del agente extranjero en os asuntos privativos del pas donde reside, ingerencia que a menudo puede lar lugar a una intromisin deliberada e irritante de una potencia extranjera en la poltica de otro. El carcter moderno de las inmunidades diplomticas (a no permiten un abuso semejante" 48. Cul es la visin tradicional de la soberana? Se dice, con razn adems, que la soberana se manifiesta en la posibilidad que tiene un pueblo de darse su propia forma de Estado y su propia forma de gobierno, es decir, autonoma poltica o autodeterminacin. El principio de autodeterminacin constituye el ejercicio de la soberana en forma activa y permite que cada pueblo decida, en el mbito interno, la mejor manera de establecer su vida colectiva, dictando su propia Constitucin, estableciendo a su manera el ejercicio del Poder Pblico, entre otras muchas manifestaciones. Por otro lado, encontramos el principio de la soberana pasiva o negativa que significa el deber de los Estados de no intervencin en los asuntos internos, es decir, el principio bsico de convivencia en el orden internacional est en el deber de cada Estado (y en consecuencia el derecho de los dems) de no permitir la intervencin o cualquier forma de injerencia en los asuntos internos. Sobre estas dos premisas, la no intervencin y la autodeterminacin, los juristas clsicos asentaron la existencia de un Estado y la validez de las relaciones internacionales en un orden de convivencia necesaria acorde con los tiempos. 2. LA JURISDICCIN COMO MANIFESTACIN DE LA SOBERANA. Un elemento que ha pasado desapercibido o, al menos, poco tratado por los juristas clsicos, como un principio que configura la soberana y es el relativo a la jurisdiccin. En efecto, la jurisdiccin entendida como la funcin del Estado destinada al control del ejercicio del Poder Pblico y la posibilidad legtima del propio Estado de solucionar los conflictos que se presentan en la convivencia colectiva, es dimanante de la soberana. De hecho nuestra tesis est en que la soberana es la ratio essendi de la jurisdiccin y sta es la ratio cognoscendi de la soberana. Ciertamente, no se puede ser soberano sin la posibilidad real y concreta del control sobre sus poderes pblicos, esto es, la soberana encuentra en la jurisdiccin su razn de ser y existir; de otro modo, si no existe la posibilidad de ejercicio de la jurisdiccin no estamos ante un Estado soberano en modo absoluto. Por otro lado, la jurisdiccin es la ratio

cognoscendi de la soberana para significar que es slo a travs del ejercicio de la jurisdiccin cuando podemos afirmar la cualidad de Estado soberano. 3. LA SOBERANA Y LOS DERECHOS HUMANOS O LA LIMITACIN A LA AUTODETERMINACIN. Si la tesis de la autoderminacin fuera absoluta entonces no habra manera de que un pas pueda criticar o cuestionar las actuaciones de un Estado cuando ste se coloca en contra de los derechos humanos. Qu ha pasado con la suerte de los Derechos humanos en relacin con la autodeterminacin? Es sencillo: los Derechos humanos son patrimonio universal, comn, simultneo de todos los habitantes del planeta, con lo cual, la racionalidad y la humaneidad hace que pertenezcamos a una misma clase animal, portadores de los mismos Derechos y, por ello mismo, digno de proteccin por cualquier pas. Desde luego que los derechos humanos por ese carcter de universalidad traspasan las fronteras y se superponen a la configuracin misma de Estado y, aunque suene osado afirmarlo, constituyen una legtima limitacin a la autodeterminacin; esto es, si bien es cierto que los Estados pueden precisar el sistema de gobierno que deseen, la forma de Estado que impongan las mayoras y cada quien determine el funcionamiento de sus instituciones, sin embargo, el tema de la vigencia y respeto de los Derechos humanos no escapa al pas vecino, no es ajeno al orden internacional. Significa entonces que, a pesar de la autodeterminacin, los derechos humanos constituyen un desideratum que necesariamente los Estados deben observar y respetar. Se es soberano, diramos, para determinar sus propio sistema de gobierno pero no puede anteponerse la soberana a la vigencia de los derechos humanos, y cada miembro de la comunidad internacional es custodio, guardin y tutor de tales derechos; esta es la significacin de la existencia de Tribunales Internacionales y de Tratados sobre Derechos Humanos en el campo internacional. Los derechos humanos son, pues, la limitacin especfica al principio de autodeterminacin. 4. EL DERECHO INTERVENCIN. HUMANITARIO COMO LIMITACIN A LA NO

Ni que decir de la "no intervencin" que un Estado mantiene como obligacin frente a otro; en efecto, que un pas, Estado o gobierna no deba intervenir en los asuntos internos de otro Estado significa que cada uno de ellos tiene el "derecho" de que los dems no tengan ningn tipo de injerencia en sus propios asuntos internos. Sin embargo, vemos con frecuencia como en los momentos de catstrofes, calamidades o tragedias colectivas se permite que los pases puedan enviar personas, medicamentos, equipos, comidas y hasta misiones sin ningn tipo de reparo, pues se entiende que debe existir entre los pueblos el deber de ayuda, el derecho a pedirlo, y la combinacin de ambos: el derecho humanitario. Esto es lo que ocurre con los organismos multilaterales de fuerza o de ayuda econmica y con aquellas instituciones no estatales (como la Cruz Roja Internacional, el Rotary Club Internacional, etc.) para cuya actividad se requiera la participacin activa en otro Estado. Son problemas de "derecho internacional humanitario". Utilizamos aqu el trmino "derecho humanitario" con el nico propsito de mostrar como el principio de la no intervencin se flexibiliza frente a situaciones que el pas que padece no est en capacidad de afrontar exitosamente. De all que nuestro epgrafe se titule el "derecho humanitario como limitacin a la no intervencin".

5. LA TESIS DE LA JURISDICCIN COMPARTIDA. Si los derechos humanos es una limitacin al principio de la autodeterminacin, el derecho humanitario lo es con respecto del principio de la no intervencin, el asilo poltico es el ejemplo ms claro de una jurisdiccin compartida; en efecto, frente a una persona "delincuente" cada Estado mantiene el derecho y el deber (poder-deber o potestad) de enjuiciar a quien ha afrentado los valores de la colectividad (culpabilidad) y podr establecer las penas que la legislacin interna establezca (nullum crimen Bine previa legem). Se trata del ejercicio de la jurisdiccin en modo exclusivo. Sin embargo, frente a delitos polticos o los delitos comunes conexos con el ejercicio de la participacin poltica, la solicitud de asilo significa que la jurisdiccin, no se pierde, pero se comparte con el Estado asilante porque, precisamente, se quiere tutelar y proteger los derechos humanos involucrados o los valores superiores que el ordenamiento constitucional prev y privilegia 49. Qu es lo que justifica que un "delito" (en trminos de la legislacin interna del pas) no deba ser juzgado con ocasin del asilo? Constituye eso una limitacin a la autodeterminacin? Es una afrenta a la no intervencin? Es una limitacin al ejercicio de la jurisdiccin? Afortunadamente ninguna de estas preguntas tienen respuesta en el sentido positivo: como quiera que el sustento del asilo (la libertad y la vida) coinciden con los valores superiores y los fines mediatos de aquel (libertad de expresin poltica y el derecho de resistencia civil) coinciden con los valores de la democracia entonces no es un problema de soberana sino de la proteccin a la humanidad. No hay limitacin de la soberana cuando se trata de proteger al ser humano por el ejercicio legtimo de la disidencia o resistencia y por el cumplimiento de los valores superiores de un pueblo plasmado en su Constitucin Jurdica y Poltica. NOTAS 1 Como se sabe, ALBERTO FUJIMORI haba llegado a la Presidencia del Per por elecciones libres, sin embargo el llamado "autogolpe" y el manejo caprichoso de reformas constitucionales lo perpetu en el poder durante ms de una dcada. El llamado autogolpe significa la disolucin de los poderes pblicos y el control militar de la situacin del pas. La reaccin en Venezuela del entonces Presidente CARLOS ANDRS PREZ fue la de romper relaciones diplomticas, tal vez porque el propio PREZ tema la inminencia de un golpe de Estado en Venezuela y el ejemplo peruano era, precisamente, muy aleccionador para quienes tuvieran pretensiones golpistas como efectivamente las tena el Teniente coronel HUGO CHVEZ FRAS. 2 Tales relaciones llegan a un extremo tal que el dictador cubano FIDEL CASTRO asisti a Venezuela slo para celebrar su cumpleaos y, en ms de una ocasin, ha sealado pblicamente que Hugo Chvez es considerado como su hijo predilecto; por su parte, el seor CHVEZ FRAS tampoco ha escondido su admiracin filial a Castro al punto demostrarlo en cada acto; es clebre aquella frase pronunciada por CHVEZ en la Universidad de la Habana segn la cual la "revolucin bolivariana avanza hacia el mismo mar de la felicidad cubana". Y ciertamente... lo ha conseguido. 3 REAL ACADEMIA ESPAOLA(92): Diccionario de la lengua espaola, vigsima primera edicin. Madrid, 1992, voz asilo. 4 Cfr. REALE(59), EDYDIO: Le droit Xasile. Acadmie de Droit Interational. Recuel de courts, tomo 63, p. 469. 5 Cfr. PLUTARCO: La vida de hombres ilustres. Rmulo, XIII cit apud GUERRA Iiguez (73), DANIEL: El derecho de asilo en Venezuela. Facultad de Ciencias Econmicas y Sociales. Universidad Central de Venezuela. Caracas, 1973, P.

6 Cfr. TORRES GIGENA(60), CARLOS: Asilo diplomtico. Su prctica y teora. Ed. La Ley. Buenos Aires, 1960, p. 3. 7 Vid. GUERRA IIGUEZ(73), DANIEL: El derecho de asilo en Venezuela. Facultad de Ciencias Econmicas y Sociales. Universidad Central de Venezuela. Caracas, 1973, p. 15. 8 Vid. Opus cit., p.111. Para la evolucin del asilo como derecho puede leerse BURELLI RIVAS(53), MIGUEL: El derecho de asilo (tesis doctoral), Mrida, 1953. Cfr. FERREIRA DE MELLO(53), RUBN: Tratado de derecho diplomtico. Madrid, 1953. 9 Opus cit., p. 121. 10 As en efecto, el asilo eclesistico haba sido abolido de manera expresa en Francia en 1539, en Espaa en 1570 y en Inglaterra en 1625; las embajadas se constituyeron luego en el sitio ideal para encontrar refugio sin embargo la prctica oblig a que los pases miraran con recelo en virtud de la necesidad de mantener su podero hegemnico en los pases respectivos. Para 1833 se exclua de manera expresa en la Ley belga sobre la materia, al delincuente que hubiese incurrido en un acto contra el derecho de gentes como, por ejemplo, el magnicidio. 11 Opus cit., p. 28. 12 Opus cit., pp. 24 y siguientes. 13 Actas de las sesiones del Congreso General Americano de Derecho Internacional Privado. Buenos Aires, 1894, p. 172. 14 Algo de este fundamento lo reconoce GUERRA IIGUEZ cuando seala que "con el abandono de esta teora (extraterritorialidad) en el siglo XIX, hubo tambin un descenso de la institucin y sta pas a los Estados hispanoamericanos que la acogieron por el sentido humanitario que contiene y sobre todo por ser una necesidad en la vida pblica de estos pases en los cuales la lucha poltica alcanza un fragor e intemperancia que pone constantemente en peligro la vida de los luchadores polticos", Opus cit., p. 21. 15 Esta fundamentacin sobre la idea de los derechos humanos o el derecho humanitario, como tendremos ocasin de explicar, fue puesto de manifiesto por los Estados Unidos al considerar que el asilo como una institucin humanitaria y no como un derecho; as lo manifestaron en la Convencin de la Habana de 1928 y la Convencin de Montevideo en 1933 al abstenerse de firmarlas porque "la doctrina del asilo poltico no formaba parte del Derecho Internacional". Vid. Conferencias Internacionales Americanas, 1889-1936 (Recopilacin de Tratados y otros documentos). Washintong, 1938, pp. 386 y 462. 16 Cfr. ANTOKOLETZ(44), DANUEL: Derecho internacional pblico, tomo II. Buenos Aires, 1944, p. 299. 17 Opus cit., p. 23. 18 Vid. ACCIOLY(46), HILDEBRANDO: Tratado de derecho internacional, tomo 11, S. e. Ro de Janeiro, 1946, p. 353. 19 A propsito de la proliferacin del Derecho de asilo con ocasin de la guerra civil espaola, debe recordarse que el gobierno espaol afirmaba que toleraba el derecho de asilo pero que no estaba obligado a reconocerlo; en nombre del cuerpo diplomtico acreditado en Espaa habl el Embajador chileno y en respuesta a la afirmacin del gobierno espaol seal que el derecho de asilo exista y existir siempre mientras existan sentimientos humanitarios entre los pueblos. Vid.. FERREIRA DE MELLO(53), RUBN: Tratado de derecho diplomtico. Madrid, 1953, p. 251 cit apud GUERRA IIGUEZ(73), DANIEL: El derecho de asilo en Venezuela. Facultad de Ciencias Econmicas y Sociales. Universidad Central de Venezuela. Caracas, 1973, 22. 20 Dicho tratado fue ratificado por Argentina, Bolivia, Paraguay, Per y Uruguay. 21 Los aportes ms importantes de este Tratado, en lo concerniente al derecho de asilo, est en: primero, establecer que "ningn delincuente asilado en el territorio de un Estado podra ser entregado a las autoridades del otro sino de conformidad con los principios que rijan la

extradicin" (artculo 15); con esta norma comienza a perfilarse el asilo territorial y la extradicin como mecanismo de excepcin. En segundo lugar, dispuso que el asilo es inviolable para los perseguidos por delitos polticos, pero que la nacin de refugio tena el deber de impedir actos que pusiesen en peligro la paz pblica de la nacin contra la cual se haba delinquido (art. 16). En tercer lugar, que el reo de delitos comunes que se asilara en una representacin diplomtica deba ser entregado por el jefe de ella a las autoridades locales, previa gestin o no del Ministerio de Relaciones Exteriores y "dicho asilo ser respetado con relacin a los perseguidos por delitos polticos, pero el jefe de la Legacin est obligado a poner inmediatamente el hecho en conocimiento del Gobierno del Estado ante el cual est acreditado, quien podr exigir que el perseguido sea puesto fuera del territorio nacional, dentro del ms breve plazo posible"; y por ltimo, que "El jefe de la Legacin podr exigir, a su vez, las garantas necesarias para que el refugiado salga del territorio nacional, respetndose la inviolabilidad de la persona", y "el mismo principio se observar con respecto a los asilados en los buques de guerra surtos en aguas territoriales" (art. 17). 22 Esta Convencin fue ratificada por Brasil, Colombia, Costa Rica, Cuba, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana y Uruguay. 23 Esta Convencin fue ratificada por Brasil, Colombia, Cuba, Chile, El Salvador, Guatemala, Honduras, Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay y Repblica Dominicana. 24 Este Tratado sobre Asilo y Refugio Poltico de 1936 fue suscrito por Argentina, Bolivia, Chile, Paraguay, Per y Uruguay pero sin ratificacin de ninguno. 25 La Convencin sobre Asilo Territorial fue ratificada por Brasil, Colombia, Costa Rica, Ecuador, El Salvador, Hait, Panam, Paraguay, Uruguay y Venezuela; los datos son hasta 1973 pues son tomados del libro del Dr. GUERRA IIGUEZ que hemos citado ut supra. 26 De otro lado, la Convencin sobre Asilo Diplomtico fue ratificada para la misma fecha de 1973 por Brasil, Costa Rica, Repblica Dominicana, Ecuador, El Salvador, Hait, Panam, Paraguay, Uruguay y Venezuela. 27 El ingreso realizado de manera subrepticia o irregularmente para nada afecta las estipulaciones de la Convencin (art.5). 28 Dispone la Convencin en su artculo 7 que "La libertad de expresin del pensamiento que el derecho interno reconoce a todos los habitantes de un Estado no puede ser motivo de reclamacin por otro Estado basndose en conceptos que contra ste o su gobierno expresen pblicamente los asilados o refugiados, salvo el caso de que esos conceptos constituyan propaganda sistemtica por medio de la cual se incite al empleo de la fuerza o de la violencia contra el gobierno del Estado reclamante". 29 Establece el artculo 11 que "En todos los casos en que la introduccin de una reclamacin o de un requerimiento sea procedente conforme a este convenio, la apreciacin de la prueba presentada por el Estado requirente depender del criterio del Estado requerido". 30 Se entiende por "legacin" toda sede de Misin Diplomtica ordinaria, la residencia de los jefes de la misin y los locales habilitados para habitacin de los asilados cuando el nmero de stos exceda de la capacidad normal de los edificios. 31 Este artculo fue objeto de reserva por parte de la Delegacin de Guatemala "porque sostenemos un concepto amplio y firme del derecho de asilo" y, en igual sentido, la Delegacin de Uruguay. 32 La Delegacin de la Repblica Dominicana hizo expresa reserva de esta facultad porque se trata de una calificacin unilateral; a tenor de lo dicho, esta disposicin no es aplicable en caso de este pas cuando se refieran concretamente a la falta de seriedad o a la inexistencia de una verdadera accin persecutoria contra el asilado por parte de las autoridades locales. 33 Las garantas a que hace referencia la norma son las contenidas en el artculo 5 que hemos comentado antes. Estas garantas pueden ser exigidas, por el Estado asilante, en forma

escrita y tomar en cuenta, para la rapidez del viaje, las condiciones reales del peligro que se presenten para la salida del asilado. 34 El salvoconducto permite al asilado salir del pas y al Estado asilante le corresponde el derecho de trasladar al asilado fuera del pas, aun cuando el Estado territorial puede sealar la ruta preferible para la salida pero no puede intervenir en la escogencia del pas de destino. Esta salvoconducto tambin es eficaz cuando la salida del Estado territorial suponga tener que atravesar el territorio de un Estado Parte en la Convencin y, en dicho trnsito, el asilado se considerar bajo la proteccin del Estado asilante. 35 De hecho, el funcionario asilante debe tomar en cuenta las informaciones que el gobierno territorial le ofrezca para normar su criterio respecto a la naturaleza del delito o de la existencia de delitos comunes conexos; pero ser respetada su determinacin de continuar el asilo o exigir el salvoconducto para el perseguido. 36 Cfr. GONZLEZ UZCTEGUI(30), J.R.: El derecho internacional de Venezuela. S.e. Caracas, 1930, pp. 11 y siguientes. 37 Una breve resea del impase entre Francia, Inglaterra y Venezuela, a propsito del errneo manejo diplomtico que haba realizado el entonces Ministro de Relaciones Exteriores Wenceslao Urrutia, puede hallarse en GUERRA IIGUEZ(73), DANIEL: El derecho de asilo en Venezuela. Facultad de Ciencias Econmicas y Sociales. Universidad Central de Venezuela. Caracas, 1973, pp. 43 y siguientes. Cfr. GIL FORTOUL, JOS: Historia constitucional de Venezuela, tomo 111; y tambin en los trabajos de GONZLEZ GUINAND sobre Historia contempornea de (Venezuela. 38 Esta siempre fue la posicin de PLANAS SUREZ y las referencias pueden encontrarse en PLANAS SUREZ(53), SIMN: El asilo diplomtico. S.e. Buenos Aires, 1953, p. 513. Cfr. Libro Amarillo, 1929, Exposicin, p. XIII. 39 No han faltada autores que han negado el carcter "jurdico" del asilo, restndole obligatoriedad para sustentarlo en una cuestin simplemente humanitaria; as. SHAw BOLLINI seala: "El asilo es una institucin de carcter humanitario, ms que jurdico". Vid. BOLLIN1(37), SHAW: Derecho de asilo. S.e. Buenos Aires, 1937, pp. 32 y siguientes. 40 Opus cit., p.65. 41 Cfr. Libro Amarillo de 1948-1952, Documentos, pp. 19-20. 42 Textualmente: "Disposicin Transitoria, cuarto, numeral 2: 2. Una ley orgnica sobre refugiados o refugiadas y asilados o asiladas, acorde con los trminos de esta Constitucin y los tratados internacionales ratificados por Venezuela sobre la materia. 43 Esta Comisin Nacional de Refugiados est presidida por un representante del Ministerio de Relaciones Exteriores e, integrada adems, por un representante del Ministerio del Interior y Justicia, Ministerio de la Defensa con derecho a voz y voto; y, con derecho a voz pero sin voto, un representante del Ministerio Pblico, Asamblea Nacional y un representante de la Defensora del Pueblo. En calidad de observador podr asistir un representante de la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados, entre otros. 44 Es evidente que la condicin de refugiado tiene una proteccin mucho ms amplia en comparacin con el asilado pues mientras ste ltimo se restringe a las persecuciones por motivos polticos, el refugiado opera frente a cualquier tipo de persecucin, sea poltico o por cualquier otro motivo. Las excepciones para el reconocimiento de la condicin de refugiado son a) Que hayan cometido delitos contra la paz, crmenes de guerra o contra la humanidad; b) Que estn incursos en delitos comunes cometidos fuera del pas de refugio y sean incompatibles con la condicin de refugiado; y c) Que sean culpables de actos contrarios a las finalidades y a los principios de la Organizacin de Naciones Unidas. 45 De igual modo, en materia de refugiados, ninguna persona ser objeto de sancin por haber ingresado y permanecido ilegalmente en el territorio nacional.

46 En un captulo especial se regula lo relativo a las "afluencias masivas" entendindose por tal "la llegada al territorio nacional de grupos de personas necesitadas de proteccin que huyen de un mismo pas, dificultndose la determinacin de las causas que motivaron su movilizacin". El Estado garantiza la admisin al territorio nacional y, en colaboracin, con los organismos internacionales, la asistencia humanitaria para satisfacer sus necesidades bsicas, sin que en ningn caso alguna de estas personas sea devuelta. En cuanto a la unidad familiar, el artculo 8 dispone: "En lo que se refiere a la proteccin de la unidad familiar del refugiado o refugiada quedan amparados cuando sea requerido, sus progenitores, su cnyuge, o la persona con quien mantiene una unin estable de hecho y sus hijos menores de edad. La situacin de otros familiares ser valorada individualmente". 47 Con respecto de los refugiados se establece que slo podrn ser expulsados del territorio nacional cuando incurran en hechos que alteren el orden pblico o afecten la seguridad nacional; si bien no se establece la misma disposicin con respecto del asilado no sorprende que pueda aplicarse la misma medida para el asilado que quebrante la paz de la repblica o altere el orden y el inters de la Repblica. 48 Vid. LYRA(30), HEITOR: O asilo diplomtico. Jornal do Commercio, 30 de mayo de 1930. Ro de Janeiro, 1930. 49 MORENO QUINTANA seala que el derecho de asilo es un derecho excepcional y que "su ejercicio importa un cercenamiento de la jurisdiccin del Estado territorial. La administracin de justicia ve enervada, en virtud de aqul, la realizacin de una funcin normal, ya que sus sanciones han de carecer de efectividad". Cfr. MORENO QUINTANA(52), LUCIO: Derecho de asilo. Ed. Rioplatense. Buenos Aires, 1952, p. 31. BIBLIOGRAFA CONSULTADA ACCIOLY(46), HILDEBRANDO: Tratado de derecho internacional, tomo 11, S. e. Ro de Janeiro; 1946. ACTAS DE LAS SESIONES DEL CONGRESO GENERAL AMERICANO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Buenos Aires, 1894. ANTOKOLETZ(44), DANUEL: Derecho internacional pblico, tomo 11. Buenos Aires, 1944. BARCIA TRELLES(50), CAMILO: El derecho de asilo diplomtico y el caso Haya de la Torre, en Revista Espaola de Derecho Internacional, vol. 111. MADRID, 1950. BOLLINI(37), SHAW: Derecho de asilo. S.e. Buenos Aires, 1937. BURELLI RIVAS(53), MIGUEL: El derecho de asilo (tesis doctoral), Mrida, 1953. CONFERENCIAS INTERNACIONALES AMERICANAS, 1889-1936 (Recopilacin de Tratados y otros documentos). Washintong, 1938, pp. 386 y 462. FERREIRA DE MELLO(53), RUBN: Tratado de derecho diplomtico. Madrid, 1953. GARCA Y GARCA(30), TOMS: El derecho de asilo en Indias. Ed. Reus. Madrid, 1930. GONZLEZ UZCTEGUI(30), J.R.: El derecho internacional de Venezuela. S.e. Caracas, 1930. GUERRA IIGUEZ(73), DANIEL: El derecho de asilo en Venezuela. Facultad de Ciencias Econmicas y Sociales. Universidad Central de Venezuela. Caracas, 1973. LUCAS VERD(51), PABLO: El derecho de asilo en las Constituciones actuales, en Revista Espaola de Derecho Internacional, vol. IV Madrid, 1951. LYRA(30), HEITOR: O asilo diplomtico. Jornal do Commercio, 30 de mayo de 1930. Ro de Janeiro, 1930. MORENO QUINTANA(52), LUCIO: Derecho de asilo. Ed. Rioplatense. Buenos Aires, 1952.

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