QU SON LAS OPAs OFERTAS PBLICAS DE ADQUISICIN DE ACCIONES?

En el mbito de la Oferta Pblica, el principio de libre transmisin de las acciones constituye un aspecto esencial del mercado de valores, el cual sujeta y regula las distintas operaciones de compraventa que existen en el mismo. Sin embargo, el procedimiento de transmisin de acciones "en bloque" constituye uno de los aspectos ms interesantes del mercado de valores: el de las ofertas pblicas de adquisicin. El tema de las Ofertas Pblicas de Adquisicin est ntimamente vinculado al mercado de acciones y a la decisin del emisor de financiarse va el aumento de capital y constituye uno de los mecanismos disciplinadores del management ms potentes que provee el mercado de capitales. Por ello, financiarse emitiendo acciones requiere de un mnimo conocimiento de cmo funciona el mercado de control societario y de como se regulan las Ofertas Pblicas de Adquisicin. Una Oferta Pblica de Adquisicin (OPAs) O "TENDER OFFER" consiste en una oferta efectuada por una persona natural o jurdica para adquirir valores dirigida a los accionistas de la compaia objeto de la oferta, por una contraprestacin determinada, en dinero o ttulos. Se trata de una tcnica o procedimiento de toma de control de sociedades cotizadas y en tal sentido se considera un mecanismo sancionatorio contra las compaias ineficientes o mal conducidas cuyas acciones se deprecian y son objeto de compras en el mercado por parte de otras sociedades o de personas fsicas o jurdicas que controlan a aquellas, cuando advierten la posibilidad de realizar un buen negocio. Un requisito esencial de este tipo de ofertas es que el precio de dicha contraprestacin supera generalmente el valor de mercado de la accin objeto de la oferta, como una condicin necesaria para inducir a los accionistas a vender sus acciones, denominndose esa diferencia como "prima" o "premio" de la oferta.

La OPA hostil: una visin desde adentro Por Jovanka Soko y Isam Tubbeh La OPA hostil ya es una realidad en el mercado peruano. Es natural esperar que empresas competidoras adopten diferentes estrategias y empiecen a buscar oportunidades de adquisicin. Por esa razn, consideramos necesario analizar el constante enfrentamiento entre Milpo y Atacocha, para reflexionar acerca de los ataques ineludibles como consecuencia de este tipo de negociaciones o de la existencia de algn vaco en la ley que regula a las OPAs. La realidad peruana Recientemente, tras los constantes enfrentamientos entre el directorio de Atacocha y el grupo Milpo, el tema de las Ofertas Pblicas de Adquisicin de Acciones (OPAs) ha generado una serie de inquietudes que requieren ser esclarecidas. Las OPAs ocurren cuando una persona,

natural o jurdica, anuncia pblicamente a los accionistas de una empresa cotizada en Bolsa, su intencin de adquirir un nmero de acciones de la misma, a un precio determinado. El objetivo principal de estas ofertas es lograr alcanzar el control de la sociedad sobre la que se lanza la OPA. Las OPAs pueden ser amistosas, como las que tradicionalmente han ocurrido en el mercado peruano, donde se establecen acuerdos previos entre los oferentes y los accionistas mayoritarios de la empresa por ser adquirida. La adquisicin de las acciones de DOnofrio por parte de Nestl es un ejemplo de una OPA amistosa que no present mayores controversias y se solucion rpidamente. El problema ocurre cuando se presentan OPAs denominadas hostiles, como ha sido el caso de la oferta de compra hecha a los accionistas de la mina Atacocha, no se realizaron acuerdos previos entre ellos y los interesados en adquirirla. A pesar de que en Per esta situacin constituye la primera OPA hostil, ofertas similares en el sector minero mundial se vienen realizando actualmente, debido a la tendencia, por parte de las empresas, de fortalecer su posicin a raz de los bajos precios de los metales en el mercado internacional. En ese contexto, y en el caso que las empresas que planean su fortalecimiento no logren acuerdos previos con los grupos mayoritarios de las empresas de inters, es coherente esperar OPAs hostiles, que convenzan a los accionistas minoritarios. Sin embargo, las OPAs hostiles pueden ser revertidas a partir de una contraoferta. En este caso, un tercer agente, al mejorar la oferta hostil, puede captar la mayora de acciones. Esta tercera propuesta puede ser pactada con los accionistas para no perder el control de la empresa. La compra hostil en Per: Milpo versus Atacocha Despus de una OPA hostil, la composicin accionaria de Atacocha qued como sigue: el grupo Milpo se convirti en el accionista mayoritario al concentrar el 45,7% del accionariado, el 39,4% de las acciones las posee el grupo Gallo-Picasso y el restante 14,9% del capital social de la empresa est en manos de accionistas minoritarios. La oferta pblica se realiz con la finalidad de alcanzar un mnimo de 46,1% de participacin o un mximo de 95,56%. Dado que Milpo no alcanz a obtener el 50,5% de las acciones (control de la mina), se podra haber decidido no hacer efectiva la OPA. Sin embargo, sus ejecutivos piensan que s tendrn el control de la mina con menos del 50% de las acciones, ya que la propiedad de estos ttulos no se concentra en un pequeo nmero de accionistas. La estrategia de Milpo es buscar consolidarse como un grupo conformado por minas medianas

y promotor de proyectos mineros. En este contexto, la compaa viene desarrollando un plan agresivo de expansin mediante la adquisicin de propiedades y buscando sinergias para ser ms eficientes. Segn sus proyecciones, esta tctica le permitira duplicar sus ingresos en un lapso de cuatro aos. La poltica de expansin ha sido puesta en prctica en Chile al adquirir la minera Rayrock, que hasta ahora representa ms del 50% del flujo operativo de Milpo. Con la adquisicin de Atacocha, y su consecuente administracin de manera conjunta con la empresa El Porvenir, Milpo espera lograr sinergias positivas en el plano operativo y corporativo. En el plano operativo, la sinergia reside en la produccin de los mismos minerales y la distancia de 1 kilmetro entre ambas minas; mientras que en el plano corporativo, el funcionamiento de una sola oficina corporativa en Lima constituye una considerable reduccin de gastos. Irregularidades del proceso Segn el reglamento de las OPAS, La oferta pblica de adquisicin tiene como propsito que todos los accionistas o titulares de los valores (...) reciban un tratamiento equivalente en caso de adquisicin. (...) Asimismo, tiene la finalidad de asegurar la divulgacin de informacin necesaria para que los destinatarios de la oferta puedan formular un juicio fundado respecto de la conveniencia o no de transferir sus valores La informacin en estos procesos debe ser libre y abundante para evitar disputas; sin embargo, parece que en el caso peruano esto no sucedi as. Milpo y Atacocha han generado mucha atencin del pblico y de la prensa, ya que se denuncian ciertas irregularidades cometidas por ambas partes. Los ejecutivos de Milpo se quejan de un trato desigual, ellos sealan que nunca tuvieron acceso a la lista de accionistas de Atacocha, alegando una negativa de la administracin, lo que perjudic a los pequeos inversionistas, quienes no pudieron acogerse a la OPA. Incluso, en lugar de realizar una contraoferta como lo contempla la ley, se incrimina al grupo controlador de Atacocha de haber comprado ms de dos millones y medio de acciones pocos das antes de iniciada la OPA por parte de Milpo. Se prefiri utilizar esta tctica junto con la de desprestigiar el prospecto de oferta pblica emitido por Milpo, en lugar de responder y seguir el juego del mercado ofreciendo una propuesta ms atractiva que la de su competidor. Por otra parte, Atacocha ha manifestado que se han cometido una serie de irregularidades en el referido prospecto informativo de la OPA distribuido por Milpo. Sostienen que es imposible que el grupo Milpo haya podido valorar correctamente las acciones, pues al no poseer

informacin relevante ni haber realizado visitas a la empresa, el precio de US$ 0,3127 por accin no corresponde a las correctas estimaciones acerca del potencial de la mina. Adems, Atacocha seala que el prospecto no incluye informacin acerca de planes futuros de una posible operacin conjunta o si habra una fusin o, incluso, si Atacocha se convertira en subsidiaria. Omitir esta informacin perjudica el anlisis de los accionistas, al momento de evaluar la propuesta de Milpo. Vaco en la ley o simplemente un proceso hostil? Las OPAs pueden ser consideradas como un mecanismo que asegura el eficiente desempeo de las empresas que cotizan en Bolsa, ya que si la situacin de las mismas no es rentable, corren el peligro de ser compradas por algn grupo empresarial. Las acciones de las empresas deben reflejar su verdadero valor y se deberan adoptar medidas que fortalezcan la relacin accionista-empresa, en lugar de incentivar el distanciamiento y consecuente desinters para que un intento de compra hostil no se pueda llevar a cabo con xito. En el caso de Atacocha, la minera no ha distribuido dividendos en efectivo en los ltimos aos, ha repartido solo acciones liberadas. No es de sorprender que los accionistas, al no ver incrementado el valor de sus acciones ni efectuado el pago de dividendos, se hayan visto interesados en la propuesta de Milpo. An mas, si saben que Milpo ha repartido dividendos ascendentes a US$10 millones en los ltimos cinco aos. Muchas veces las polticas de reinversin de las empresas, como la que se ha venido realizando en la mina Atacocha, dejan descontentos a los accionistas. A la mayora les interesa ms el valor presente de sus activos que el valor futuro, razn por la cual lo primordial sera hacer una poltica mixta de reinversin y de pago de dividendos, con la debida informacin de los avances de la inversin realizada. La OPA no es un mecanismo por el cual la empresa que ha sido atacada no pueda responder; por el contrario, segn la ley, se puede realizar una contraoferta que compita con el precio ofrecido. Un procedimiento de ofertas y contraofertas, durante el perodo de la OPA, beneficiara a los accionistas y generara una competencia ms limpia y eficiente. De esta forma, se evitara el surgimiento de competencia desleal y se hara uso del mismo mecanismo de ataque en forma regulada. Es indudable que una OPA hostil no va a dejar de generar enfrentamientos y denuncias por parte de ambos grupos. Sin embargo, es deber del organismo regulador minimizar los fundamentos para realizar una denuncia de irregularidades. La mayora de los problemas se han derivado de la insuficiente informacin brindada por ambas partes. En un proceso de oferta pblica se debera regular, con mayor exigencia, la informacin que deben manejar tanto los accionistas como la empresa organizadora del proceso. Asimismo, se deben establecer mecanismos para evitar que, una vez realizada la OPA, los accionistas que vendieron su participacin durante el proceso, no se sientan embaucados cuando el precio de la accin sube al culminar el proceso. Esta primera OPA

hostil nos debe servir como instruccin para casos futuros. El anlisis de los posibles cambios y modificaciones de la ley que regula a las OPAs debe hacerse con la intencin de generar un proceso ms creble y slido, caracterstico de un mercado eficiente. EL MERCADO DE CONTROL SOCIETARIO: OPAs HOSTILES Y MEDIDAS DE PROTECCIN Las OPAs hostiles son ofertas pblicas de adquisicin lanzadas con la finalidad de adquirir el control de una sociedad, en contra de la voluntad de los administradores o los accionistas que detentan el control. Ante este fenmeno, se han diseado mecanismos jurdicos con la finalidad de evitar o dificultar la toma de control de una sociedad por un tercero o de permitir a los administradores de la sociedad la defensa de su posicin ante una OPA inminente o ya lanzada. La problemtica que esto presenta est referida principalmente a la licitud de tales mecanismos y a los requisitos que se deben cumplir para su puesta en prctica. OFERTA PBLICA DE ADQUISICIN (OPA) DE ACCIONES U OTROS VALORES. La OPA tiene lugar cuando una persona (oferente), pretende adquirir acciones (u otros valores que puedan dar derecho a suscripcin o adquisicin de stas) de una sociedad (sociedad afectada), cuyo capital est en todo o en parte admitido a negociacin en bolsa de valores, para de esta forma llegar a alcanzar, junto con la que ya se posea, en su caso, una participacin significativa en el capital con derecho de voto de la sociedad. Como valores que puedan dar derecho a suscripcin o adquisicin de acciones, se encuentran los derechos de suscripcin, las obligaciones convertibles, warrants o similares. Se considera participacin significativa la que iguale o supere el 25% del capital de la sociedad afectada. Una OPA puede ser amistosa u hostil. Se considera una OPA amistosa aquella que est aprobada por la cpula directiva de la sociedad afectada. Una OPA hostil es, por el contrario, aquella que no goza de dicha aprobacin. Oferta consistente en la notificacin pblica a los socios de una compaa, empresa o sociedad de la puesta a la venta de sus acciones en unos plazos y unas condiciones determinadas. Modismos Opa hostil. OPA realizada sin previo aviso por uno o varios accionistas minoritarios o terceras personas con la intencin de controlar una empresa en contra de la voluntad de los dirigentes. NOTICIAS: Sanofi lanza una OPA hostil sobre Genzyme por 13.520 millones La farmacutica francesa Sanofi-Aventis ha lanzado una OPA (Oferta Pblica de Adquisicin) hostil, por un importe de 18.500 millones de dlares (13.520 millones de euros), para hacerse con el control de la empresa biotecnolgica Genzyme, que ya rechaz recientemente una oferta de compra de la empresa francesa por el mismo importe. La farmacutica francesa, que ha enviado una carta a Genzyme anuncindole su decisin, recalca que la oferta de 69 dlares por accin, que sern abonados en efectivo, expira el prximo 10 de diciembre de 2010 a las 11.59 p.m., hora de Nueva York. La oferta representa una prima del 38% respecto al precio de 49,86 dlares al que cotizaban las acciones el pasado 1 de julio de 2010. Sanofi asegura que prefera haber mantenido "negociaciones constructivas" con Genzyme, pero la "continuada negativa" de la empresa de biotecnologa le ha llevado a presentar esta oferta. Adems, explica que el pasado 20 de septiembre los consejeros delegados de ambas compaas mantuvieron una reunin que result ser "improductiva", pese a los varios intentos realizados por Sanofi por avanzar en las negociaciones.

Asimismo, subraya que directivos de la compaa se han reunido con un grupo de accionistas que ostentan ms del 50% de las acciones, quienes se han mostrado "frustrados" por la "persistente negativa" del consejo y la direccin de Genzyme a la propuesta de Sanofi. El consejero delegado de Sanofi-Aventis, Christopher A. Viehbacher, asegur que su compaa est "comprometida" con esta operacin y considera que la oferta realizada refleja el "potencial al alza y los actuales desafos operativos" de Genzyme. "Creemos firmemente que nuestra oferta de 69 dlares por accin representa un valor irresistible para los accionistas de Genzyme", aadi. En este sentido, Viehbacher recalc que su preferencia siempre ha sido y ser trabajar de forma constructiva con el consejo de la empresa de biotecnologa para llevar a cabo una operacin de mutuo acuerdo, pero afirm que la "falta de voluntad" de Genzyme no les ha dejado "otra opcin" que presentar la oferta directamente a los accionistas. El consejo de administracin de Genzyme anunci el pasado 30 de agosto su rechazo "unnime" a la oferta "no solicitada y no vinculante" realizada por Sanofi, ya que la farmacutica francesa nunca contempla una mejora del precio y de "una oferta oportunista" y "poco realista que infravalora" el valor real de la empresa. NOTICIA: La petrolera coreana KNOC lanza una opa hostil sobre la britnica Dana La petrolera estatal surcoreana Korea National Oil Company (KNOC) lanz ayer una oferta pblica de adquisicin (opa) hostil sobre la empresa de exploracin y produccin petrolfera britnica Dana. La opa, valorada en 1.870 millones de libras (2.280 millones de euros), contempla el pago en metlico de 18 libras (22 euros) por cada accin de Dana, lo que supone una prima del 59% respecto a la cotizacin burstil de la britnica un da antes de conocerse el inters de KNOC por ella. Ambas empresas no fueron capaces de acordar una compra amistosa, ya que el Consejo de Dana consider que la cantidad ofrecida por KNOC no valoraba lo suficiente sus perspectivas de crecimiento. Dana opera principalmente en Europa y frica, extrae crudo de 36 yacimientos y a finales de 2009 posea reservas de hidrocarburos que ascendan a 223 millones de barriles de petrleo. KNOC ha realizado ltimamente varias ofertas de adquisicin a empresas del sector, en un intento de crecer lo suficiente para responder a la demanda de energa y materias primas de la regin de Asia-Pacfico, principalmente de sus grandes potencias: China e India. La compaa pblica coreana asegur en un comunicado que ha recibido muestras de adhesin a su oferta por parte de un 48% del capital social de la britnica, correspondiente fundamentalmente a varios fondos de inversin que se encuentran entre los principales accionistas de Dana. No obstante, su propuesta necesita del apoyo de un 75% del accionariado y el Consejo de Administracin tratar de plantar cara a la opa hostil. La minera BHP lanza una opa hostil de 31.000 millones por una empresa de fertilizantes El grupo minero anglo australiano BHP Billiton ha confirmado su intencin de presentar a los accionistas del fabricante canadiense de fertilizantes PotashCorp una oferta de compra de 40.000 millones de dlares (31.040 millones de euros) tras recibir el rechazo del consejo de administracin de la compaa canadiense. En un comunicado remitido a la Bolsa de Londres, BHP Billiton defiende que su propuesta de 130 dlares por accin en efectivo representa una prima del 20% respecto al precio de cierre de las acciones de PotashCorp el pasado 11 de agosto, fecha previa a los primeros contactos entre directivos de ambas empresas, y del 32% respecto a la cotizacin media de la canadiense en los ltimos 30 das. As, la multinacional anglo australiana destac que la adquisicin de PotashCorp

permitira acelerar la entrada de BHP Billiton en el negocio de fertilizantes y encaja con la estrategia del grupo de convertirse en lder en el segmento de potasio. El consejo de administracin del fabricante canadiense de fertilizantes rechaz ayer la oferta de BHP Billiton al considerar que "infravalora sustancialmente" a la empresa. "El consejo de PotashCorp consiera unnimemente que la propuesta de BHP Billiton infravalora sustancialmente a PotashCorp y no refleja ni el valor de nuestra posicin de privilegio en una industria estrategicamente vital ni nuestras incomparables perspectivas de crecimiento", dijo el presidente de la compaa, Dallas J. Howe.