UNINASSAU DIREITO PENAL I Professor Joel Venncio

Esse material apenas um roteiro para as aulas, no substitui a bibliografia que citada ao final.

1 INTRODUO AO DIREITO PENAL O direito penal est relacionado violncia, a transgresso de normas fundamentais para o convvio harmnico da sociedade. O crime j foi estudado por diversos prismas, biolgicos, psicolgicos, antropolgicos, tnicos, mas o conceito mais aceito o sociolgico que tem como maior expoente mile Durkhein, para quem, o crime um fato social. 1.1 Funo da tutela jurdica e denominao da disciplina.

Direito penal ou criminal? A denominao de direito criminal j foi muito utilizada, mas encontra-se em desuso, salvo nos pases anglo-saxes que denominam criminal Law. A expresso direito criminal tida como superada, pois se dedicaria apenas ao crime, desprezando sua consequncia jurdica que seria a pena. Por isso mais utilizado o conceito de direito penal.

O direito penal assume a funo de tutela jurdica preventiva, pois visa primordialmente desestimular os indivduos a pratica de infraes penais. O direito penal atua protegendo os bens jurdicos mais importantes, aqueles necessrios a sobrevivncia da sociedade. 1

Os

bens

protegidos

pelo

direito

penal

no

interessam

exclusivamente a vitima e ao ofensor, mas a toda a sociedade. Esses valores mudam com a sociedade e bens que eram muito caros no passado j no ocupam mais essa posio, enquanto que outros bens jurdicos tornaram-se relevantes a poucas dcadas, como o caso da proteo ao meio ambiente.

Para Gnther Jakobs o direito penal protege a norma e no o bem, eis que este j foi violado pelo crime, posio minoritria.

1.2 Conceitos, carter e contedo do Direito Penal objetivo e subjetivo, comum e especial, material e formal.

Conceito: Conjunto de normas jurdicas que tem por objeto a determinao de infraes de natureza penal e suas sanes correspondentes penas e medidas de segurana (BITENCOUT, 2011).

A misso do direito penal a proteo de bens jurdicos, atravs da cominao e aplicao da pena (BATISTA, 2011).

O direito penal positivo, tambm chamado de objetivo, aquele expresso nas normas impostas pelo legislador, decorrente da vontade soberana do Estado. Sua obrigatoriedade no depende da anuncia dos destinatrios.

O direito penal subjetivo decorre do objetivo, constitui o ius puniendi, cujo nico titular o Estado, como manifestao de seu poder de imprio. 2

O direito penal ser comum quando for aplicado pela justia comum norma e especial prevista no quando cdigo for penal competncia ou na de justia penal especializada, esse o conceito mais aceito, no h diferena se a legislao extravagante.

direito

penal

ser

considerado

material

quando

se

consubstanciar na prpria norma incriminadora e formal, tambm chamado de adjetivo, quando se tratar de norma processual que regule a aplicao da norma incriminadora. GARANTISMO PENAL

O direito penal tambm limita o poder de punir do Estado, exigindo a observncia de certos procedimentos e certos princpios para aplicao da pena. Axiomas do garantismo penal de Ferrajoli - Nulla poena sine criminis; - Nullum crimen sine lege; - Nulla Lex (poenalis) sine necessitate; - Nulla necessitas sine injuria; - Nulla injuria sine actione; - Nulla actio sine culpa; - Nulla culpa sine judicio; - Nullum judicium sine accusatione; - Nulla accusatio sine probatiions; - Nulla probatio sine defensione.

Princpios cidado.

constitucionais

fundamentais

de

garantia

do

1 Legalidade ou reserva legal. 2 Interveno mnima. 3 Fragmentariedade. 4 Culpabilidade. 5 Humanidade. 6 Irretroatividade da lei penal. 7 Adequao social. 8 Insignificncia. 9 Ofensividade. 10 Proporcionalidade.

2 RELAES DO DIREITO PENAL COM OS DEMAIS RAMOS DO DIREITO 2.1 Relao do Direito Penal com as cincias jurdicas fundamentais e com os demais ramos do Direito.

2.2 Outras cincias criminais. Poltica criminal estudo racional e crtico do Direito Penal, expondo seus defeitos, sugerindo aperfeioamentos. Pode incidir antes mesmo da criao da norma, como um fator orientador Criminologia cincia que estuda o crime e o criminoso, suas

origens, seus aspectos sociais, os fatores de controle e as necessidades para melhorar o controle da delinqncia.

2.3 Disciplinas auxiliares Necessrias para a configurao do delito.

Medicina Legal Psiquiatria forense

3 FONTES DO DIREITO PENAL 3.1 A norma jurdica Fonte imediata a lei. A CF prev em seu art. 22 a competncia da Unio, podendo lei complementar autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas (nunca norma geral). Embora no tenha havido at o momento lei complementar neste sentido. 3.2 A doutrina

Trata-se do exame da lei penal pelos estudiosos, experts. Eles dissecam a norma analisando-a minuciosamente. Comumente influenciam as decises dos tribunais, embora seja uma fonte mediata cognitiva, pois no vinculam a aplicao do direito. 3.3 jurisprudncia

Conjunto reiterado de decises judiciais no mesmo sentido. No vinculam, mas orientam o juiz quanto a interpretao mais aceita pelo tribunal responsvel por apreciar o recurso. Quando a jurisprudncia se consolida com o tempo os tribunais costumam editar sumulas para orientar os juzes. nico caso que o juiz est obrigado a seguir o entendimento do tribunal quando h smula vinculante. Trata-se de fonte mediata cognitiva. 3.4 analogia

Pode ser usada para suprir lacunas. Admite-se o uso da analogia no Direito Penal, mas apenas para beneficiar o ru.

3.5 princpios gerais do direito 5

Podem ser usados para suprir lacunas. Exemplo de princpios gerais, segundo Reale, quem falar tem que provar, ningum pode se beneficiar da prpria torpeza, etc.

3.6 Costumes No so capazes de ab rogar a norma. Caracterizam-se pela continuidade, poltica criminal. uniformidade, diuturnidade, moralidade e obrigatoriedade. Orientam o legislador na formulao de sua

4 EVOLUO HISTRICA DO DIREITO PENAL

4.1 A evoluo histrica das idias penais: origem e tempos primitivos. Registros antropolgicos do conta de uso indiscriminado da pena de morte, sem qualquer preocupao com a proporcionalidade da medida, muitas vezes para reparar fenmenos naturais desfavorveis se aplicava o castigo em desagravo a divindade.

4.2 divina vingana e vingana pblica.

A divina vingana era quando a pena era aplicada para desagravar os deuses ou divindades. O crime praticado feria a divindade que respondia sempre com fenmenos naturais desfavorveis, como a perda da colheita ou enchentes, por isso era preciso castigar severamente para que isso no ocorresse ou cessasse. Havia grande influncia dos lderes religiosos.

A vingana privada ocorreu paralelamente e posteriormente a divina, era a vitima que havia sido lesada pelo comportamento 6

desviante que tinha direito de exigir a aplicao do mesmo mal sofrido. Configuram demonstraes dessa tendncia a Lei do Talio, do Cdigo de Hamurabi, na Babilnia, O xodo dos Hebreus e a Lei das XII Tbuas dos Romanos. Havia uma certa preocupao com a proporcionalidade, num primeiro movimento de humanizao das penas, mas o ius puniendi era entregue ao particular que podia exigir a aplicao da pena ou simplesmente perdoar.

A vingana pblica comea com a identidade entre o poder divino e poltico nas teocracias evoluindo para uma mudana no foco da punio, o objetivo passa a ser a proteo do soberano ou monarca e sua autoridade. Mantm-se, entretanto, a crueldade e severidade, com o objetivo intimidatrio.

4.3 Dos glosadores ao humanismo de Beccaria

A glosa uma interpretao do texto com inspirao divina. No chega a ser um mtodo teocrtico, mas uma maneira de interpretar a norma. Somente no sculo XVIII, com o advento do iluminismo (busca pela racionalidade), e principalmente pela influncia da obra de Cesare Beccaria, Dos Delitos e Das Penas, surgem as vedaes a tortura, a pena de morte, as penas cruis e inteis.

4.4 Perodo humanitrio e perodo criminolgico.

Influenciados pela teoria da evoluo de Darwin os estudiosos do direito penal passaram a procurar explicaes causais para o crime em aspectos biolgicos, psicolgicos e sociais. Todas as teses se

mostraram superadas, haja vista que no h um nico fator determinante.

4.5 Evoluo histrica do Direito Penal no Brasil. Os ndios no tinham um direito penal sistematizado, aplicando-se facilmente o imposto pelo colonizador. No caso, as Ordenaes do Reino, sendo a que mais durou a Ordenao Filipina (1603 a 1830). As ordenaes do Reino previam penas cruis e desproporcionais. Em 1830 foi aprovado o Cdigo Criminal do Imprio, onde houve avano em termos de sistematizao e humanizao. Em 1890 foi aprovado o Cdigo Penal da era republicana. Em 1940, no governo Getulio Vargas, foi aprovado o atual Cdigo Penal. Os militares tentaram alterar o CP em 1969, mas as mudanas nunca entraram em vigor e foram revogadas em 1978. Em 1984 o Cdigo Penal passou por uma profunda reforma na sua parte geral (lei 7.209 de 1984)

4.6 A constituio de 1988.

A Constituio Federal de 1988 tratou de vrias normas de natureza penal, instituindo garantias penais como clusulas ptreas, entre elas: Presuno de inocncia Devido processo legal Contraditrio e Ampla Defesa Reserva Legal Irretroatividade de lei mais severa In dbio pr ru

Organizao do jri (plenitude da defesa, soberania dos veredictos, sigilo das votaes, competncia para julgamento nos crimes dolosos contra a vida)

5 PRINCIPAIS ESCOLAS DO DIREITO PENAL

5.1 AS ESCOLAS CLSSICAS DO DIREITO PENAL. A escola clssica nasceu sobre inspirao iluminista tambm chamada de idealista, Filosfico-jurdica e Crtica Forense. A denominao de clssica foi dada pelos positivistas com cunho pejorativo.

Maior expoente dessa escola Beccaria que, com base nas idias de Rosseau e Montesquieu construiu um sistema baseado na legalidade, onde o Estado estava sujeito a limitaes. Outro grande expoente Carrara que apostava numa pena meramente retributiva, desprezando a figura do delinqente.

5.2 ESCOLA POSITIVISTA Inspirada na asceno das cincias fundamentais, biologia e sociologia, procuraram estudar o criminoso sob o aspecto biopsicolgico. So expoentes dessa escola Lombroso, com sua concepo biolgica. Tambm so membros de destaque desta escola EuricoFerri com sua descrio do criminoso e seus problemas mentais e Rafael Garafalo com o conceito que mais tarde evoluiria para periculosidade.

5.3 MODERNA ESCOLA ALEM

Tem como principal expoente Franz Von Liszt, destaca-se por pregar a preveno do crime atravs da pena que deve ter carter intimidatrio. Esta escola faz a distino entre o direito penal e outras cincias sociais: o primeiro utiliza o mtodo lgico abstrato, enquanto que as demais cincias sociais utilizam o mtodo indutivo experimental. Apregoa ainda, a distino que deve haver entre pena e medida de segurana.

5.4 ESCOLA CORREICIONALISTA

Os

correicionalistas

pregavam

que

pena

deveria

atingir

delinqente, corrigindo-o, para que no voltasse a delinqir.

5.5 MOVIMENTO DE DEFESA SOCIAL

Esse movimento que surgiu no final do sculo XIX prega o combate a criminalidade pela recuperao do criminoso, devendo ser aplicada no uma pena para cada delito, mas uma medida para cada pessoa, pois o direito penal no pode ser somente repressivo e sim reeducativo preventivo.

5.6 NOVAS TENDNCIAS DO DIREITO PENAL.

Segundo

Alberto

Silva

Franco

existe

uma

tendncia

funcionalidade do direito penal, adquirindo aspectos promocionais e simblicos. Assim tanto serve a promoo de polticas sociais, criando novos valores, quanto simboliza um legislador atento aos anseios sociais. O problema dessa tendncia que o direito penal deixa de ser ultima ratio e passa a ser prima ratio, apelando-se

10

ainda, para um processo de desformalizao que perigoso para a disciplina, em razo da salvaguarda de direitos fundamentais.

Jesus Maria Silva Sanches, por sua vez, fala num processo de expanso do direito penal e sua administrativilizao, ou seja, abusa-se da utilizao de tipos penais, cada vez mais crimes de perigo, para prevenir condutas socialmente desaprovadas, fazendo com que o direito penal substitua at mesmo a educao, como ocorre no caso do trnsito.

6 OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO DIREITO PENAL;

6.1 Princpio da legalidade.

6.2 Princpio da anterioridade.

6.3 Princpio da ultra-atividade.

6.4.Princpio do In dbio pro reo.

6.5 Princpio da individualizao da pena.

6.6 Princpio da pessoalidade da pena.

6.7 Princpio da Dignidade do Preso.

INTERPRETAO

INTEGRAO

DA

LEI

PENAL

7.1 O conceito a as caractersticas da norma penal brasileira.

11

Interpretao literal

Interpretao teleolgica

Interpretao sistemtica

Interpretao extensiva

Interpretao analgica

7.2 Classificao e caractersticas da norma penal.

Material o crime quando ataca o bem jurdico tutelado, que merece proteo. Trata-se de um conceito aberto que informa ao legislador a necessidade de instituir os tipos penais e revog-los quando no mais atingem bens jurdicos considerados relevantes. Formal a conduta proibida por lei, sob ameaa de aplicao da pena. Analtico o crime pormenorizado, dissecado e verificado em seus elementos constitutivos (tipicidade, antijuridicidade e culpabilidade)

NORMA PENAL INCRIMINADORA

Estabelece conduta e pena correspondente. Tem seu preceito primrio (conduta) e secundrio (pena).

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NORMA PENAL NO INCRIMINADORA

Possuem contedo explicativo, ou mesmo tem a finalidade de excluir o crime.

NORMA PENAL EM BRANCO

Precisam de outra norma para complementar seu preceito primrio. Diz-se homognea quando a norma que complementa o contedo da mesma fonte, no caso, o Congresso Nacional e heterognea quando a norma complementar provem de outra fonte. Homognea homovitelina se a norma complementar de direito penal e homognea heterovitelina se de outro ramo do direito.

APARENTE CONFLITO DE NORMAS PENAIS

PRINCPIO DA ESPECIALIDADE Norma especial se sobrepe a norma geral

PRINCPIO DA CONSUNO Crime meio absolvido pelo crime fim

PRINCPIO DA ALTERNATIVIDADE Vrias condutas previstas no mesmo tipo penal caracterizam crime nico

CLASSIFICAO DOS DELITOS

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CRIMES COMUNS ou IMPRPRIOS, PRPRIOS e DE MO PRPRIA

Os crimes sero considerados comuns ou imprprios quando qualquer pessoa puder figurar como sujeito ativo, enquanto que o crime prprio necessita ter no sujeito ativo uma pessoa com qualidade especial, referente a sua natureza ou insero social. Ex. de crimes comuns ou imprprios: Homicdo, roubo, furto, etc Ex. de crimes prprios: infanticdio, peculato, corrupo passiva, etc. Os crimes prprios dividem-se ainda em puros e impuros. Os primeiros quando retirada a condio especial do sujeito ativo o crime simplesmente desaparece, como no caso da advocacia administrativa. Os segundos, mesmo desaparecendo essa condio especial existe crime, outro tipo penal, como o caso do infanticdio, que se retirada a condio da me sob a influncia do estado puerperal matando o filho durante o parto ou logo aps surge a figura do homicdio. Os crime de mo prpria so aqueles que o agente tem que cometer pessoalmente, sem que possam delegar sua execuo, como no caso da prevaricao e do falso testemunho.

CRIMES INSTANTANEOS E PERMANENTES

Os crimes instantneos so aqueles que se consumam num dado momento identificvel no tempo. Os efeitos podem ser permanentes, mas a consumao ocorreu em um dado momento. J os crimes permanentes so aqueles cuja consumao se prolonga no tempo, enquanto durar a atividade delituosa. Ex. de crimes instantneos: Homicdio, furto, roubo, etc. 14

Ex. de crimes permanentes: extorso, extorso mediante seqestro Obs. Os crimes instantneos podem assumir permanentes, quando a sua a condio de que

eventualmente

consumao

deveria ser instantnea se prolongar no tempo, como ocorre no caso de furto de energia.

CRIMES COMISSIVOS E OMISSIVOS (prprios e imprprios)

Os

crimes

comissivos

so

praticados

atravs

de

uma

ao,

enquanto que os omissivos so decorrentes de uma inao. Os omissivos prprios independem de resultado, j os imprprios, tambm chamados comissivos por omisso, dependem. Esses ltimos so crimes comissivos, mas que no caso concreto o agente se valeu de uma omisso para atingir o resultado delitivo almejado. Ex. crimes comissivos: Homicdio, roubo, furto, estelionato, etc. Ex. crimes omissivos prprios: omisso de socorro Ex. crimes omissivos imprprios: me que deixa de alimentar o filho sabendo que com esta conduta estar levando a criana a morte.

CRIMES MATERIAIS, FORMAIS E DE MERA CONDUTA

Nos

crimes

materiais

consumao

est

condicionada

ocorrncia de um certo resultado previsto no tipo penal, so tambm chamados de crimes de resultado. Nos crimes formais a consumao se d independente do resultado, que est previsto no tipo penal, mas no precisa ocorrer. Se este resultado ocorrer haver mero exaurimento da conduta delituosa. J os crimes de mera conduta no tem previso de resultado. Os crimes formais e de mera conduta so tambm chamados de crimes de atividade. 15

Ex. crimes materiais: Homicdio, furto, estelionato, etc. Ex. crimes formais: extorso, corrupo passiva na modalidade solicitar, etc. Ex. crimes de mera conduta: violao de domiclio, omisso de notificao de doena. MATERIAIS Conduta + Resultado Tem que ocorrer o

resultado FORMAIS Conduta + Resultado No necessrio o resultado MERA CONDUTA Conduta Nem previsto

resultado

CRIMES DE DANO E DE PERIGO

Os crimes de dano so os que pressupem uma leso real e efetiva do bem jurdico tutelado para sua consumao. Os crimes de perigo se consumam somente com a probabilidade de ocorrncia do dano. Os crime de perigo podem ser individuais (arts. 130 a 137 do CP) quando expem a risco uma pessoa ou um grupo determinado, podem ser coletivos (arts. 250 a 259 do CP) quando expem a risco a coletividade. Podem ainda ser de perigo abstrato (Ex. porte ilegal de armas), quando o risco presumido na norma sem necessidade de comprovao e perigo concreto (Ex. expor a vida ou sade de algum a perigo art. 132 do CP), quando o risco deve ser comprovado, ele tem que ser iminente.

CRIMES UNISSUBJETIVOS E PLURISSUBJETIVOS

Os crimes unissubjetivos so os que podem ser praticados por apenas uma pessoa. Eventualmente pode haver concurso, mas o 16

tipo penal no demanda um grupo podendo uma s pessoa praticar o crime. Os crimes plurissubjetivos so aqueles que precisam ser praticados por um grupo de pessoas. So chamados de concurso necessrio. Ex. crime unissubjetivos: Homicdio, furto, roubo, estelionato, etc. Ex. crime plurissubjetivos: formao de quadrilha, associao para o trfico, rixa, motim, etc.

CRIMES PROGRESSIVOS E COMPLEXOS

Os crimes so chamados de progressivos quando para sua prtica se exige a passagem por outro tipo penal, como no caso do homicdio que pressupe a leso corporal e so chamados de complexos quando seus elementos englobam vrios tipos penais, tais como o roubo que engloba o furto, a ameaa e ou a leso corporal. Parte da doutrina considera o crime complexo em sentido amplo quando o tipo penal prev uma conduta lcita e outra ilcita associadas, tal como ocorre no estupro onde temos o constrangimento ilegal (art. 146 do CP) que ilcito e a relao sexual, que por si s lcita.

CRIME HABITUAL

O crime habitual s se consuma com a reiterao da conduta delituosa mesmo que inconstante. No admitem tentativa. Parte da doutrina defende que no possvel a priso em flagrante (posio minoritria). Ex. crime habitual: exerccio ilegal da medicina

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CRIMES UNISSUBSISTENTES E PLURISSUBSISTENTES

Os crimes unissubsistentes so praticados mediante um nico ato e, portanto, no admitem tentativa. Os crimes plurissubsistentes so praticados mediante vrios atos. Ex. crime unissubsistente: injria verbal Ex. crime plurissubsistente: homicdio, furto, etc.

CRIMES DE FORMA LIVRE E DE FORMA VINCULADA

Em regra no a uma forma pr definida para a pratica de crimes, sendo estes de forma livre. Alguns crimes, porem, o legislador fixa a forma como devem ser cometidos, como o caso do curandeirismo (art. 284, I, II e III do CP).

CRIMES REMETIDOS

Diz-se remetido quando o tipo penal remete a outro, como o caso do uso de documento falso, remetendo a falsificao do documento.

CRIMES CONDICIONADOS

S ocorrem se houver uma determinada condio, como o caso da participao em suicdio (art. 122 do CP), que fica condicionada a ocorrncia da morte ou leso corporal de natureza grave.

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CRIMES DE ATENTADO

Quando h previso no tipo penal da forma tentada equiparada a forma consumada, como ocorre no caso do art. 352 do CP, fuga ou tentativa de fuga de preso ou internado mediante violncia ou grave ameaa e o caso do abuso de autoridade.

CRIMES TRANSEUNTES E NO TRANSEUNTES

Alguns crimes necessariamente deixam vestgios e por isso so chamados no transeuntes, como no caso do homicdio que precisa do evento morte para se consumar, havendo ento o corpo a ser periciado (exame tanatoscpico), enquanto outros crimes no deixam vestgios, como o caso dos crimes contra a honra, sendo chamados por isso transeuntes.

8 LEIS PENAIS NO TEMPO E NO ESPAO

8.1 A lei penal no tempo. Teoria da atividade 8.2 A lei Penal No espao. Teoria Mista ou da Ubiquidade

Unidade II: 9 TEORIA DO CRIME,

9.1 Teoria do delito.

9.2 Conceitos, elementos e pressupostos. 19

9.3 A Tipicidade, a Culpabilidade e a Ilicitude.

9.4 Relao de causalidade.

Teoria da equivalncia dos antecedentes causais Causas absolutamente independentes Causas relativamente independentes

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CRIME

DOLOSO,

CRIME

CULPOSO,

CRIME

PRETERINTENCIONAL E CRIME IMPOSSVEL.

10.1 O dolo e a culpa: conceitos e espcies.

10.2 O preterdolo.

10.3 O crime impossvel

10.4 Dolo

10.5 culpa 11 CAUSAS EXCLUDENTES

11.1 Coao irresistvel e estrita obedincia hierrquica.

11.2 Da excluso da antijuridicidade: estado de necessidade, legtima defesa,estrito cumprimento do dever legal e exerccio regular de direito.

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11.3 Excesso punvel.

11.4 excludente de culpabilidade. 12 ERRO DE TIPO E ERRO DE PROIBIO;

12.1 Erro de tipo.

12.2 Erro de proibio.

12.3 putatividade 13 CRIME TENTADO E CRIME CONSUMADO.

13.1 A Tentativa.

13.2 A consumao. 14 DESISTNCIA VOLUNTRIA, ARREPENDIMENTO EFICAZ E ARREPENDIMENTO POSTERIOR.

14.1 Desistncia voluntria.

14.2 O arrependimento eficaz.

14.3 O arrependimento posterior 15 IMPUTABILIDADE PENAL.

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15.1 As teorias da Imputabilidade Penal

15.2 A imputabilidade no ordenamento brasileiro BIBLIOGRAFIA BSICA:

BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal: parte geral 10 Ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora Saraiva, 2010

GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal. Volume I. 15 Ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora Impetus, 2011

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal: parte geral/parte especial 7 Ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011.

BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR:

CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2011. GOMES, Luiz Flvio. Direito Penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.

BECCARIA, Cesare. Dos Delitos e das Penas. So Paulo: Edipro, 1993.

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