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QUEJOSOS: A y B ASUNTO: SE INTERPONE AMPARO INDIRECTO COLECTIVO EXPEDIENTE: C.

JUEZ DE DISTRITO DEL ESTADO DE SAN LUIS POTOS EN TURNO A y B, ante usted comparecemos para exponer: Que acudimos a presentar demanda de amparo por propio derecho y de manera colectiva cumpliendo al efecto con los requisitos enunciados por el artculo 116 de la ley reglamentaria. I. NOMBRE Y DOMICILIO DEL QUEJOSO

Los sealados como tal a rubro y proemio del presente escrito. Se designa como domicilio los estrados de este juzgado. II. NOMBRE Y DOMICILIO DEL TERCERO PERJUDICADO

No existe de conformidad con el artculo 5 de la ley de amparo. III. AUTORIZADOS EN LOS TRMINOS MS AMPLIOS DEL ARTCULO 27 DE LA LEY DE AMPARO

Se autorizan para dichos efectos a los Licenciados XXXXX y XXXXX. IV. AUTORIZADOS PARA EL SLO EFECTO DE OR Y RECIBIR TODO TIPO DE DOCUMENTOS, ACUERDOS Y NOTIFICACIONES

Se designan como tal a los C. XXXX, XXXX, XXXX... V. AUTORIDADES RESPONSABLES

En su carcter de emisora: El Congreso del Estado de San Luis Potos. VI. LEYES QUE CONSTITUYEN EL ACTO RECLAMADO

Artculo 128 del cdigo penal del Estado de San Luis Potos. Artculo 258 del cdigo penal del Estado de San Luis Potos. Artculo 258 del cdigo de procedimientos penales del Estado de San Luis Potos.

VII.

DERECHOS FUNDAMENTALES QUE SE ESTIMAN VIOLADOS

Los contenidos en los numerales 1, 4, 6, 14, 16, 19, 21 y 102 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Posicionamiento preliminar I. La naturaleza del Amparo Leyes El juicio de amparo est diseado para combatir normas y actos. En este sentido, un sumario constitucional dirigido en contra de normas generales, tiene dos oportunidades para su interposicin: (i) la entrada en vigencia de una ley normas autoaplicativas y (ii) el primer acto de aplicacin normas heteroaplicativas. Las normas penales son por regla general heteroaplicativas, es decir, necesitan que despus de la expresin parlamentaria una autoridad las ejecute sobre uno o varios gobernados para cumplir con el principio de parte agraviada. Los quejosos nos situamos en la hiptesis normativa del artculo 128 del Cdigo Penal aborto, por lo cual, el ministerio pblico ejerci accin penal y un juez nos dict el auto de formal prisin. El amparo contra leyes encuentra su fundamento en el artculo 114 fraccin I, de la Ley de Amparo, dicho numeral faculta a los quejosos para combatir normas por su simple expedicin o aplicacin. Aqu es importante destacar que la Ley de Amparo slo exige que la norma le haya sido aplicada a los quejosos y en ningn momento le impone la carga procesal de combatir el acto y la norma en su conjunto. El derecho procesal constitucional mexicano slo le permite al ciudadano la defensa de la regularidad constitucional a travs del amparo leyes. Lo anterior es as, pues cualquier amparo actos slo est encaminado a revertir la inexacta aplicacin de la ley, o en su caso, la revisin del actuar arbitrario de la autoridad. No pasa desapercibido para los quejosos, que la regularidad constitucional tambin se tutela en amparo directo y en amparo directo en revisin por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (en adelante, la Suprema Corte), lo cual es una excepcin, y no una regla, conforme al Acuerdo 5/2001 del Pleno de la Suprema Corte. En efecto, los amparistas slo impugnan diversas normas del Estado de San Luis Potos, por considerar que el congreso de la entidad emiti normas penales en contra de los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (en adelante, la Constitucin); y que los operadores jurdicos, en materia penal, no tienen opciones para calificar la norma de constitucional o inconstitucional. En este acto se comprueba que el presente sumario constitucional, se ajusta a los principios que rigen el juicio de amparo.

Principio de instancia de parte. Se acredita pues el actuar de la autoridad no es de oficio, sino se activa la tutela judicial a partir del escrito de los accionantes. Principio de parte agraviada. Se actualiza toda vez que la aplicacin de la norma nos priv de la libertad, por ser un delito grave conforme al artculo 407 del Cdigo de Procedimientos Penales del Estado de San Luis Potos. Tal y como se acredita con las copias simples (y que despus se harn llegar en forma certificada) que se anexan a la presente demanda de amparo. Principio de definitividad. No existe un medio ordinario de defensa que permita la desaplicacin de la norma a los quejosos por su inconstitucionalidad; y menos an existe medio de defensa ordinario que nos proteja de futuras aplicaciones de la norma. Principio de estricto derecho. No aplica. Principio de relatividad de las sentencias. La sentencia obtendr el contorno que ordena el artculo 107 de la Constitucin. El inters jurdico de los quejosos tiene una sola cara: la desaplicacin de la norma en su esfera jurdica en el presente y en el futuro. En efecto, desde el siglo XIX hasta 1989, el amparo leyes estaba vinculado con el acto reclamado, lo cual daba lugar a lo siguiente: una persona peda amparo contra una ley por virtud del primer acto de aplicacin, como la boleta predial. El siguiente bimestre volva a llegar la boleta predial sustentada en la misma norma. Pues bien, la persona tena que pedir amparo de nueva cuenta, bimestre tras bimestre. Lo anterior, al cobijo de la jurisprudencia cuyo rubro indica SOBRESEIMIENTO IMPROCEDENTE EN AMPAROS PROMOVIDOS POR EL MISMO QUEJOSO.1 La ingeniera del derecho procesal constitucional revirti el criterio mencionado al sealar que los efectos en amparo leyes son para el primer acto y actos futuros, con fundamento en jurisprudencia y tesis como la que al rubro indica: AMPARO CONTRA LEYES HETEROAPLICATIVAS. LOS EFECTOS DEL FALLO PROTECTOR CONTRA EL PRIMER ACTO DE APLICACIN COMPRENDEN TAMBIN A LOS ULTERIORES.2 Un siguiente paso respecto del tema consiste en el ejercicio de los derechos fundamentales de los quejosos, mismos que no slo deben reconocerse con efectos jurdicos presentes, sino tambin futuros, siendo el amparo leyes la nica posibilidad para expulsar normas que afrenten tales derechos. As las cosas, los quejosos podremos ejercer nuestros derechos de manera libre en el futuro.


SOBRESEIMIENTO IMPROCEDENTE EN AMPAROS PROMOVIDOS POR EL MISMO QUEJOSO, Tesis de Jurisprudencia de la Sptima poca del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin, 169-174 Primera, Parte, pgina 119 (registro nmero 232415). 2 AMPARO CONTRA LEYES HETEROAPLICATIVAS. LOS EFECTOS DEL FALLO PROTECTOR CONTRA EL PRIMER ACTO DE APLICACIN COMPRENDEN TAMBIN A LOS ULTERIORES, Tesis Aislada de la Novena poca de los Tribunales Colegiados de Circuito, publicada en febrero de 2010 en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXXI, pgina 2783 (tesis IV.2o.A.33 K con nmero de registro 165350).
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II. Existencia de un sistema normativo La invalidez de una norma jurdica puede derivarse del modelo de invalidacin directa, en el cual el rgano constitucional decreta, mediante una resolucin, que cierta norma o normas resultan invlidas por transgredir frontalmente el contenido de una norma constitucional o legal. Sin embargo, no es el nico modelo, pues existe el de invalidacin indirecta, en el cual la invalidez de una norma o de un grupo de ellas se origina a partir de la extensin de los efectos de la invalidez de otra.3 La condicin necesaria para que se extiendan los efectos de invalidez de una norma declarada invlida es la relacin de dependencia de validez entre esta norma y otra u otras del sistema, acorde con los siguientes criterios: a) jerrquico o vertical, segn el cual la validez de una norma de rango inferior depende de la validez de otra de rango superior; b) material u horizontal, en el que una norma invalidada afecta a otra de su misma jerarqua debido a que sta regula alguna cuestin prevista en aqulla, de suerte que la segunda ya no tiene razn de ser; c) sistemtico en sentido estricto o de la remisin expresa, el cual consiste en que el texto de la norma invalidada remite a otras normas, ya sea del mismo ordenamiento o de otro distinto; cuando remite expresamente, su aplicador debe obtener su contenido a partir de la integracin de los diversos enunciados normativos que resulten implicados en la relacin sistemtica.4 El artculo 128 del Cdigo Penal para el Estado de San Luis Potos tiene un vnculo sistmico con los artculos 258 del mismo Cdigo de Penal y el artculo 258 del Cdigo de Procedimientos Penales para el Estado de San Luis Potos. En este sentido, el artculo 258 de la legislacin procesal ordena a los operadores del sistema de salubridad a la formulacin de una denuncia cuando tengan conocimiento de la conducta contemplada en el artculo 128 del Cdigo Penal. A su vez, el artculo 258 del Cdigo Penal sanciona al operador del sistema de salubridad que no haga la denuncia. En este sentido, podemos afirmar que existe un sistema normativo por virtud de una relacin horizontal entre las normas supracitadas, y por el reenvi que estas hacen entre s. En las condiciones antes relatadas se solicita que la declaratoria de inconstitucionalidad del artculo 128 del Cdigo Penal para el Estado de San Luis Potos tenga efectos sobre los artculos 258 de la legislacin procesal y sustantiva penal, a travs de una interpretacin conforme. Es decir, que cualquier operador del sistema de salud no est obligado a denunciar conducta alguna relacionada al tipo penal de aborto. Asimismo, que no exista ninguna sancin jurdico-penal para los mdicos o profesionistas que guarden el secreto profesional. No pasa desapercibido a los quejosos que el artculo 258 del Cdigo de Procedimientos Penales es inconstitucional per se. Esto, puesto que no permite el ejercicio de la profesin de manera libre, tica y profesional, y por ende vulnera el artculo 5 constitucional. En efecto, la proteccin
CONTROVERSIAS CONSTITUCIONALES Y ACCIONES DE INCONSTITUCIONALIDAD. CRITERIOS PARA DETERMINAR LA INVALIDEZ INDIRECTA DE LAS NORMAS, Tesis de jurisprudencia de la Novena poca del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en abril de 2010 en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXXI, pgina 1564 (tesis P./J. 53/2010 y registro nmero 164820). 4 Ibidem.
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constitucional que existe para la abogaca es un baremo para sealar que el ejercicio de ciertas profesiones como la medicina, la prensa, la psicologa deben de estar protegidas para que su ejercicio sea tico, en los ms altos estndares y que el servicio que se brinde no represente una amenaza penal para el usuario. III. Procedencia del Amparo Colectivo El sistema jurdico mexicano tiene como base fundamental la Constitucin General. Dicho ordenamiento es el punto de partida para la construccin del Estado Mexicano. A su vez, corresponde al Poder Judicial no slo su exacta aplicacin, sino una debida interpretacin que permita armonizar los preceptos fundamentales con la legislacin secundaria. Pues bien, siendo que las disposiciones constitucionales irradian hacia todo el sistema y hacia todos los individuos, es del inters colectivo procurar su regularidad a manera de garantizar la seguridad jurdica de cualquiera persona. Dado que es una sola Constitucin General la que aplica para todas las personas en territorio nacional, se hace bice que todas ellas estn ciertas respecto de la aplicacin del derecho que recae sobre cada una, mismo que no puede aplicarse de manera distinta para cada persona. No son permisibles mbitos de arbitrariedad, confusin o aplicacin discriminada de ley. En este sentido, una norma que pueda llegar a decretarse como inconstitucional siempre debe ser combatida a travs del amparo colectivo, para el efecto de que la sentencia resguarde a la colectividad en el mbito de la regularidad constitucional. En esta virtud, siendo que un valor fundamental en nuestro sistema es la generacin de seguridad para todos, cualquier persona est facultada para exigir el respeto a ese derecho, as como para exigir la congruencia en la aplicacin de la ley. Un sistema que no garantiza a sus ciudadanos tales situaciones, se torna obsoleto y disfuncional. La doctrina constitucional es coincidente respecto de que el amparo leyes colectivo s es la va idnea para procurar la regularidad constitucional;5 es decir, el pensamiento jurdico ya haba apuntalado la idea de crear un medio de control de la regularidad constitucional, mismo que se vio cristalizado con las reformas constitucionales del ao 2011. En efecto, las reformas sobre justicia constitucional crearon el amparo colectivo, donde resulta innegable que es de inters colectivo la regularidad constitucional del sistema jurdico mexicano. Si todos somos iguales tanto material como jurdicamente, entonces cabe la misma razn o el mismo derecho cuando acudimos ante tribunales con motivo de los mismos hechos. En consecuencia, cualquiera persona tiene a su favor un inters colectivo que le acude para exigir ante tribunales la declaratoria de inconstitucionalidad de una norma jurdica. A mayor abundamiento, toda la jurisprudencia es consistente en que las leyes son de orden pblico e
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Eduardo Ferrer Mac-Gregor, Amparo Colectivo en Mxico, hacia una reforma legal y constitucional, pp. 45-47. Versin electrnica disponible aqu: http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/7/3047/6.pdf

inters general o colectivo. As las cosas, una vez que los quejosos se ubican en la hiptesis para poder combatir las normas impugnadas es importante que se haga a favor de la regularidad constitucional, que beneficia a toda la colectividad. A continuacin, acudimos a manifestar bajo protesta de decir verdad los hechos o abstenciones que constituyen los antecedentes del acto reclamado: VIII. HECHOS O ABSTENCIONES QUE BAJO PROTESTA DE DECIR VERDAD CONSTITUYEN LOS ANTECEDENTES DEL ACTO RECLAMADO A y B mujer y hombre, ambos de 36 aos viven juntos desde el 2007. Han tenido dos hijos con los cuales sumados a los dos hijos del matrimonio previo de B forman una familia. Son una familia, como muchas otras mexicanas, con escasos recursos. Como consta en el expediente, el sueldo de B asciende a $6,000 pesos mensuales, con los cuales se deben cubrir las necesidades bsicas de todos los miembros de la familia, especialmente, las de los hijos. A mediados del 2009, A result embarazada. Ella y B discutieron sobre la continuacin del embarazo, cuestionndose si eran capaces de tener otro hijo y garantizarle una buena vida. A sus 36 aos y habiendo tenido problemas de salud con sus embarazos previos, A estaba consciente de que este tercero podra, adems, representar una amenaza para su bienestar fsico. Pero el problema no era slo llevarlo a trmino sin poner en riesgo su salud o su vida, sino poderle brindar al nacido y a todos sus hijos una buena vida. La decisin final fue negativa. Los riesgos que representaba un tercer embarazo, tanto para la salud, como para el bienestar general de los miembros de la familia eran demasiado altos. Dada la restriccin penal a la interrupcin del embarazo, sin embargo, A y B se vieron orillados a recurrir a medios clandestinos, tanto para allegarse de informacin, como para lograr su cometido. Se logr interrumpir su embarazo, teniendo ste aproximadamente ocho semanas, pero, al no contar con la informacin adecuada en relacin al medicamento que se utiliz para ello, A termin con una infeccin grave y tuvo que recurrir al auxilio mdico. Acudieron a un hospital del IMSS del cual, por suerte, eran derechohabientes, para recibir la atencin adecuada. Sin embargo, de forma paralela a la que se reciba el tratamiento mdico, una trabajadora social los denunci a las cuatro horas de su ingreso. Llegaron los elementos del Ministerio Pblico estando A an en la camilla. Actualmente, tanto A, como B se encuentran en la crcel, acusados de haber cometido el delito de aborto, conforme al Cdigo Penal del Estado de San Luis Potos.

IX.

CONCEPTOS DE VIOLACIN

Al juzgar la constitucionalidad de la despenalizacin del aborto para el primer trimestre del embarazo, la Suprema Corte plante as la litis que deba resolver: debemos preguntarnos si el Estado se encuentra obligado o encuentra un mandato para penalizar una conducta especfica y no si la penalizacin de una conducta particular afecta o vulnera derechos constitucionales.6 El presente amparo versa, precisamente, sobre la segunda pregunta: la penalizacin del aborto, en los trminos dispuestos por la legislacin sustantiva y procesal penal del Estado de San Luis Potos, vulnera algn derecho fundamental? La respuesta es que vulnera no uno, sino varios derechos fundamentales y lo hace de manera injustificada y, por tanto, inconstitucional. As: no slo no existe una obligacin constitucional para penalizar la interrupcin del embarazo como ya lo determin la Suprema Corte, sino que si el legislador lo hace en los trminos de la legislacin penal del Estado de San Luis Potos, violenta diversos derechos fundamentales. En especfico, para el caso de los quejosos, vulnera el derecho a decidir, el derecho a la salud, el derecho a la informacin, el derecho a la igualdad, el derecho a la proteccin de la familia y el derecho al libre desarrollo de la personalidad. 1. El derecho a decidir Primer concepto de violacin: violacin del artculo 4, prrafo 2 de la Constitucin La prohibicin de interrumpir el embarazo, en los trminos establecidos en los artculos 128, 129 y 130 del Cdigo Penal del Estado de San Luis Potos (en adelante, la prohibicin penal del aborto), viola el derecho a decidir de los quejosos. Este es un derecho establecido en el artculo 4, prrafo 2 de la Constitucin que, segn su mismo artculo 1, prrafo 1, no podr ser restringido, salvo en los casos y bajo las condiciones establecidas por la misma Constitucin. La prohibicin penal del aborto constituye una restriccin al derecho a decidir de las personas, como se explicar en el presente concepto. Sin embargo, dicha restriccin y ste ser el nfasis de este concepto no satisface el estndar de cualquier restriccin a un derecho fundamental efectuada a travs de la va penal, ya que: 1) no protege una finalidad constitucionalmente imperativa; 2) no es un medio indispensable para tutelar el bien que dice proteger; y 3) no es la menos gravosa de las opciones disponibles para el legislador para proteger la vida prenatal, sino que, por el contrario: destruye por completo un derecho fundamental. I. El derecho a decidir es un derecho constitucional El artculo 4, prrafo 2 de la Constitucin consagra, textualmente, el siguiente derecho: Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable, e informada sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos (en adelante, el derecho a decidir).

Accin de Inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada, resuelta por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin el 28 de agosto de 2008.

A. Los fines del derecho a decidir Este derecho fue incorporado a la Constitucin en 1974, con el propsito de darle sustento constitucional a la planeacin familiar y fortalecer la igualdad entre los hombres y las mujeres. En palabras de la Cmara de Diputados, al dictaminar la iniciativa de reforma: La determinacin del nmero y espaciamiento de los hijos son rasgos fundamentales de la planeacin familiar. Una menor cantidad de hijos posibilita una mayor atencin y cuidado para cada uno de stos y la incorporacin de la mujer a las tareas colectivas. La separacin de los nacimientos racionaliza la fecundidad y facilita la organizacin de la vida femenina. De ah la importancia de su insercin en el segundo prrafo del artculo 4 Constitucional de la Iniciativa.7 El derecho a decidir fue parte de la misma reforma en la que se consagr la igualdad jurdica de los hombres y las mujeres (artculo 4, prrafo 1) y el derecho a la proteccin de la familia (artculo 4, prrafo 1) en la Constitucin.8 El Constituyente los entendi como derechos distintos, pero conectados entre s: el derecho a decidir para poder reducir el nmero de hijos; reducir el nmero de hijos para garantizarle una buena calidad de vida a los que se tuvieran y para que las mujeres se pudieran incorporar al mundo laboral formal. Igualar a las mujeres, fortalecer a las familias: ambos fines tienen, como vehculo, la consagracin constitucional del derecho a decidir. En esto, la Cmara de Senadores coincidi con la de los Diputados: En el segundo apartado del artculo 4 se colige tambin la planeacin familiar. Es de todo punto consecuente la reforma, por cuanto a que el espaciamiento de los hijos determina una familia poco numerosa, en la que el cuidado de aqullos se beneficia en todos los aspectos y su formacin fsica y moral puede ser tan completa como ese pequeo grupo la propicie. La mujer en estas condiciones, podr tener el tiempo suficiente para dedicarse a algn desempeo en la vida colectiva []; esta misma situacin, de menor agobio, procurar tambin su desenvolvimiento en todos los rdenes y facilitar igualmente su directa obligacin para el sostenimiento del hogar.9 Ahora bien, adems de entender a esta garanta personal como una de raigambre solidaria para procurar tanto la igualdad de la mujer como la proteccin de la familia,10 se debe, conforme
Dictamen de la Cmara de Diputados (Cmara de Origen) sobre la Iniciativa de Decreto de Reformas y Adiciones a los artculos 4o., 5o., 30, Apartado B, fraccin II, 123 Apartado A, fracciones II, V, XI, XV, XXV, XXIX y al Apartado B, fracciones VIII y XI, inciso C, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, presentado el 12 de noviembre de 1974. Este Dictamen est disponible en: http://bit.ly/GDO6jr 8 Artculo 4. El varn y la mujer son iguales ante la ley. Esta proteger la organizacin y el desarrollo de la familia. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. 9 Dictamen de la Cmara de Senadores (Cmara Revisora) sobre la Iniciativa de Decreto de Reformas y Adiciones a los artculos 4o., 5o., 30, Apartado B, fraccin II, 123 Apartado A, fracciones II, V, XI, XV, XXV, XXIX y al Apartado B, fracciones VIII y XI, inciso C, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos presentado el 26 de noviembre de 1974. Este Dictamen est disponible en: http://bit.ly/GKauae 10 Exposicin de motivos para la Iniciativa de Decreto de Reformas y Adiciones a los artculos 4o., 5o., 30, apartado B, fraccin II y 123 apartado A, Fracciones II, V, XI, XV, XXV, y XXIX y apartado B, fracciones VIII y XI, inciso c) de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, presentada el 24 de septiembre de 1974, por el
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a la propia interpretacin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (en adelante, la Suprema Corte), entenderla tambin como vinculada al derecho al libre desarrollo de la personalidad. Primero, en el Amparo Directo Civil 6/2008 y despus en la Accin de Inconstitucionalidad 2/2010, la Suprema Corte desarroll este derecho que deriv directamente de la tutela constitucional de la dignidad humana de la siguiente forma: El individuo, sea quien sea, tiene derecho a elegir, en forma libre y autnoma, su proyecto de vida, la manera en que lograr las metas y objetivos que, para l, son relevantes. [] El libre desarrollo de la personalidad [implica] la consecucin del proyecto de vida que para s tiene el ser humano, como ente autnomo. Como ha sostenido la doctrina y la jurisprudencia comparadas, tal derecho es el reconocimiento del Estado sobre la facultad natural de toda persona a ser individualmente como quiere ser, sin coaccin, ni controles injustificados o impedimentos por parte de los dems, con el fin de cumplir las metas u objetivos que se ha fijado [] Es la persona humana quien decide el sentido de su propia existencia, de acuerdo a sus valores, ideas, expectativas, gustos, etctera y que, por supuesto, como todo derecho, no es absoluto, pues encuentra sus lmites en los derechos de los dems y en el orden pblico. [] El derecho al libre desarrollo de la personalidad, comprende, entre otras, la libertad de contraer matrimonio o no hacerlo; de procrear hijos y cuntos, as como en qu momento de su vida, o bien, decidir no tenerlos; de escoger su apariencia personal; su profesin o actividad laboral; y, por supuesto, la libre opcin sexual, pues todos estos aspectos, evidentemente, son parte de la manera en que el individuo desea proyectarse y vivir su vida y que, por tanto, slo l puede decidir en forma autnoma.11 El derecho a decidir el nmero de hijos si se van a tener o no, as como cuntos, cmo, con quin y por qu es instrumental para el libre desarrollo de la personalidad: le permite a la persona ser quien quiere ser, en relacin a su maternidad o paternidad. La Corte entiende as a la maternidad o a la paternidad como un proyecto de vida o, ms precisamente, una parte toral de un proyecto de vida que se desarrollar en los trminos y bajo las condiciones en las que la misma persona decida. Libertad, igualdad, integridad familiar: estos son los fines que procura el derecho a decidir. Qu implica esto? Que, al darle contenido a este derecho, se debe buscar siempre la interpretacin que potencie estos fines y a la luz de ellos debe ser desarrollada. Entre una opcin que afecte la autonoma de la mujer y otra en la que se respeten sus elecciones y sus razones, se debe preferir a esta ltima. Entre una opcin que garantice que la mujer quede sujetada a la esfera domstica y no pueda desempearse en los mismos trminos en los que los hombres y otra en la que ella pueda contar con ms posibilidades de vida, se debe preferir esta ltima. Entre una opcin que
Ejecutivo Federal a la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin. Esta Exposicin de motivos est disponible en: http://bit.ly/kIG7QT 11 Amparo Directo Civil 6/2008, resuelto por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin el 6 de enero de 2009. Este Amparo est disponible en: http://bit.ly/i2w6mw

garantice que la mayora de los miembros individuales de una familia resulten beneficiados y otra en la que quiz resulten perjudicados, se debe preferir la primera. B. El contenido del derecho a decidir Qu tutela, en concreto, el derecho a decidir? Del texto de la Constitucin se deriva la respuesta: la decisin relativa a tener hijos. Esto es, en trminos jurdicos, la decisin relativa a constituir o no una relacin filial. Desde la perspectiva del sistema normativo que nos rige, tener hijos significa la crear un lazo jurdico paterno-filial o materno-filial, un tipo especfico de relacin jurdica. Es esta relacin ms precisamente, la decisin sobre establecerla o evitarla lo que protege el derecho a decidir. Que quede claro: si lo tutelado es la decisin de constituir una relacin filial, entonces se trata de un derecho que protege, tanto el decidir tener hijos, como el decidir no tenerlos. La Suprema Corte ya reconoci este carcter del derecho a decidir tanto en el Amparo Directo Civil 6/2008, como en la Accin de Inconstitucionalidad 2/2010, cuando lo concibi como parte de los derechos denominados de libertad, que protege la decisin de tener hijos y tambin la decisin de no tenerlos.12 Esto es fundamental: la Constitucin no slo protege el s, tambin protege el no. Ahora bien, este derecho protege la decisin, pero tambin las diversas formas en las que se puede constituir o no una relacin filial. Esto se desprende de la misma manera en la que funcionan los derechos: si lo tutelado es la decisin sobre tener hijos o no, la proteccin abarca las formas de tener hijos, as como las formas de evitar tenerlos.13 As, lo protegido por el derecho a decidir es lo siguiente: La decisin de ser madre o padre. Dentro de la decisin de ser madre o padre, se protegen, al menos, las siguientes formas de llegar a serlo: o Las formas biolgicas de establecer la relacin paterno-filial o materno-filial, en donde se encuentran tanto las sexuales (el coito heterosexual), como las asexuales (la reproduccin asistida). Para cada una, se abarcan todas las temporalidades: desde el acto sexual, pasando por la fecundacin del vulo, hasta la implantacin
Accin de Inconstitucionalidad 2/2010, resuelta por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin el 16 de agosto de 2010. Esta Accin est disponible en: http://bit.ly/d3nvKM 13 La estructura para entender a este derecho es similar a la que se utiliza para la libertad de expresin. ste es un derecho que tutela no slo la expresin, sino las diversas formas de manifestarla: la pintura, la msica, la literatura, el baile, el teatro, los discursos polticos, los libros, las fotografas, los smbolos, etctera Para cada uno de estos medios, se protegen los instrumentos especficos que se necesitan para utilizarlo. Por ejemplo: para los libros, la imprenta; para la pintura, los pinceles; para la msica, los instrumentos o las bocinas. Sin una guitarra, un micrfono o un amplificador, la libertad de expresin a travs de la msica no existe. Sin una pluma y un papel, sin un lienzo y un pincel, sin una cmara sera ridculo hablar de libertad de expresin. El derecho a decidir opera igual: una vez que se decide tener hijos o no tenerlos, se requieren de ciertos medios para hacer efectiva esa decisin. Sin el condn, sin la adopcin, sin la reproduccin asistida, sin el dispositivo intrauterino y sin la interrupcin del embarazo hablar del derecho a decidir sera ridculo. De la misma forma en la que secuestrar la imprenta es una forma de violentar la libertad de expresin (artculo 7 de la Constitucin), impedir que las personas accedan a estas formas de tener o no tener hijos viola el derecho a decidir.
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del mismo en el endometrio (embarazo) y culminando con el nacimiento. El derecho a decidir ser madre o padre a travs de la reproduccin biolgica concluye y se actualiza con el nacimiento del infante: con el hijo (estatus reservado para una persona). Una vez que se constituye el vnculo filial, lo que protege a la relacin creada no es ya este derecho, sino otros (como, por ejemplo, el derecho a la proteccin de la familia o el inters superior del nio). Este derecho tutela la constitucin del vnculo filial. o Las no-biolgicas de establecer la relacin paterno-filial o materno-filial como, por ejemplo, la adopcin o la gestacin subrogada (son instrumentos jurdicos por medio de los cuales se crea una relacin filial). La decisin de no ser madre o padre. Dentro de la decisin de no ser madre o padre, se protegen, al menos, las siguientes formas de evitarlo: o Intervenciones exclusivamente sexuales: por ejemplo, tener sexo vaginal en el periodo en el que la mujer no est ovulando, la abstinencia sexual, el sexo anal, el sexo oral y el denominado coito interrumpido. o Intervenciones tecnolgicas: por ejemplo, el condn, la pastilla anti-conceptiva, la anti-concepcin de emergencia, el dispositivo intrauterino (DIU), la vasectoma, el ligado de trompas, y las distintas formas de interrumpir el embarazo caeran dentro de esta categora.14 o Intervenciones jurdicas: por ejemplo, la posibilidad de que los donadores de esperma renuncien a la paternidad, es un instrumento jurdico diseado para no ser padre; la transmisin de la patria potestad de una madre a otra para efectos de la adopcin, es otra. El derecho a decidir, tal como ha sido explicitado, se deriva de varias fuentes: 1) El propio texto constitucional alude a la decisin de tener hijos. No establece, por ejemplo, el derecho del producto de la concepcin a nacer; no consagra el derecho a la procreacin; no incluye ni siquiera el derecho a la planificacin familiar (a pesar de que es una de las formas que no la nica para las cuales se ejerce el derecho a decidir). El texto explcitamente refiere al derecho a decidir sobre los hijos. Esto obliga al juzgador a entender que lo que est protegido es la decisin de ser padre o madre; as como las diversas formas en las que se llega o no a ser padre o madre, esto es: de tener hijos. Este derecho no tutela exclusivamente ni necesariamente el embarazo (puede tutelar formas de evitarlo o interrumpirlo); tampoco tutela exclusivamente ni necesariamente la planificacin familiar (puede tutelar la decisin de tener hijos sin planificar la familia); no tutela exclusivamente ni necesariamente la fecundacin de un vulo (puede tutelar tambin la anti-concepcin de emergencia); tutela necesariamente la decisin de constituir un
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Tecnolgicamente, existe la posibilidad de intervenir en el proceso de la reproduccin sexual en diversos momentos: (1) antes del coito, con una vasectoma o una ligadura de trompas, por ejemplo; (2) durante el coito, con el condn; (2) despus del coito, pero antes de la fecundacin del vulo, con la pastilla anticonceptiva, con la anticoncepcin de emergencia o con el dispositivo intrauterino; (3) despus de la fecundacin del vulo, pero antes de la implantacin del mismo en el endometrio (esto es: antes del embarazo), con la anticoncepcin de emergencia o con el dispositivo intrauterino, que adems de tener efectos anti-conceptivos, pueden tener efectos anti-implantatorios; y (4) durante el embarazo, a travs, por ejemplo de intervenciones como el legrado o medicamentos como el misoprostol.

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vnculo filial. La decisin, como vimos, puede ser positiva establecer el vnculo o negativa evitarlo o, inclusive, transferirlo. Esto permite visibilizar el aspecto decisorio del derecho: se trata de un derecho de libertad, en que las acciones u omisiones que se tutelen estarn determinadas en cada caso por la autonoma individual de quien lo ejerce. As, habr quien ejerza la planeacin familiar bajo la proteccin del derecho a decidir y simultneamente otras personas ejercern su decisin de no planificar la familia bajo la tutela de este mismo derecho. Dado que el coito heterosexual es una va posible de llegar a ser madre o padre, est protegido; dado que la planificacin familiar es una de las razones por las cuales se puede querer tener menos hijos o espaciarlos entre s, est protegida. Pero estas son formas especficas de proteccin que no agotan el derecho a decidir. ste es mucho ms amplio: abarca todas las maneras de constituir o no una relacin filial y no exclusivamente alguna de estas formas. 2) Es importante, para entender el derecho a decidir, comprender que no se le puede reducir a una de las formas de ejercerse, a saber, el coito heterosexual. En la Accin de Inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada, la Suprema Corte descart, expresamente, la concepcin que sostena que el derecho a decidir se agota con el coito heterosexual. En sus palabras: [Es necesario distinguir entre] la libertad sexual y la libertad reproductiva [] El argumento que seala que el derecho del artculo 4 se ejerce antes de la procreacin, parece subsumir la primera en la segunda y por tanto ignora que la proteccin de los derechos bsicos de las personas incluye dimensiones de la sexualidad que nada tienen que ver con las que estn destinadas a proteger un mbito de decisin respecto a la cuestin de tener o no tener descendencia.15 Si se reduce el derecho a decidir a un derecho que se agota con el coito heterosexual, se nulifica la libertad sexual, ya que sta siempre est en funcin de la reproduccin. Esto, para la Suprema Corte, sera inaceptable desde la perspectiva constitucional. Ni el sexo se reduce a la reproduccin, ni la reproduccin se reduce al sexo. Ambas libertadas son constitucionalmente tuteladas y estn vinculadas, pero no pueden equipararse pues resultaran limitadas y, conforme al artculo 1 constitucional, los derechos fundamentales deben, cuando es posible, potenciarse (segn los principios de interdependencia y progresividad, consagrados en el artculo 1, prrafo 3). Ahora bien, otro problema con la concepcin que equipara a la procreacin con el coito heterosexual, es que reduce a la reproduccin a la reproduccin sexual. Esto excluye a otras formas de reproduccin biolgicas (como, por ejemplo, las tcnicas de reproduccin asistida) y a formas de reproduccin no-biolgicas. La misma Suprema Corte determin, tanto en la Accin de Inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada, como en la Accin de Inconstitucionalidad 2/2010 que una va para ejercer este derecho es la adopcin.16
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Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra. Accin de Inconstitucionalidad 2/2010, supra. 236. [] Sobre este derecho a decidir libremente sobre el nmero y espaciamiento de los hijos, la Corte, al resolver la diversa accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada, sostuvo que el derecho a ser padre o madre no es conceptualmente referible a un derecho de exclusivo ejercicio

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Si la adopcin es una forma de ejercer el derecho a decidir, queda claro que ste no se agota ni con el coito heterosexual o siquiera con la reproduccin biolgica. Abarca formas de reproduccin no biolgicas como la adopcin. Esto tiene sentido cuando se comprende que lo tutelado es, de nuevo, la decisin de constituir o no el vnculo filial. Puede restringirse este derecho? Como todos los derechos fundamentales: por supuesto. Pero slo se puede restringir, como seala el artculo 1, prrafo 1 de la Constitucin, en los casos y bajo las condiciones que la misma Constitucin seala. En principio, las decisiones sobre el establecimiento de la relacin filial gozan de una presuncin de legitimidad, en tanto no se demuestre que limitarlas es constitucionalmente necesario. C. La titularidad del derecho a decidir La persona es titular del derecho a decidir, segn se desprende, textualmente de la Constitucin. La titularidad le corresponde a cada persona, no la pareja; no al matrimonio; no a la familia; no la mujer; no el hombre: a la persona. Esto tiene absoluto sentido cuando se entiende, una vez ms, que se trata del derecho a decidir sobre la constitucin o no de un vnculo filial, que tutela los diversos medios por los cuales se llega a l. Es importante sealar, sin embargo, que el que la titularidad sea personal, no quiere decir que no pueda ejercerse en conjunto (con, por ejemplo, la pareja). Pero una cosa es el ejercicio que cada persona decide darle a su derecho y otra es la titularidad que, al final, es siempre individual. En este sentido, si, por ejemplo, un hombre decide hacerse una vasectoma porque no quiere ser padre, es su derecho hacerlo y nadie, ni el Estado, ni una mujer ni siquiera su esposa,17 podra impedrselo. Si un hombre quiere utilizar un condn para tener sexo vaginal, es su derecho hacerlo y nadie, ni el Estado, ni una mujer ni siquiera su esposa, podra impedrselo. Si un hombre quiere ser padre, debe tener acceso a los medios a travs de los cuales esto sea posible. Lo mismo ocurre para la mujer: si ella quiere tomarse la pastilla anticonceptiva, puede hacerlo sin
colectivo, dado que, por ejemplo, una va para ejercer este derecho es la adopcin que, en el caso del propio Cdigo Civil para el Distrito Federal, se permite tanto por un matrimonio como por una sola persona (hombre o mujer solteros).
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En la Solicitud de Modificacin de Jurisprudencia 9/2005-PS, resuelta por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin el 16 de noviembre de 2005, se sostuvo la libertad de cada cnyuge para rechazar el sexo vaginal so pretexto de cumplir con el fin procreativo del matrimonio: [Si bien el Cdigo Civil] establece como uno de los fines primordiales del matrimonio la procreacin de la especie, ello no puede interpretarse como que cualquiera de los cnyuges pueda obligar al otro a acceder al acto carnal so pretexto que el ayuntamiento tiene como finalidad cumplir con dicho fin, pues por encima del mismo, existe el derecho de la persona de pronunciarse con la ms estricta libertad, no slo respecto a su libertad sexual y a la libre disposicin de su cuerpo, sino tambin al hecho mismo de determinar el momento en que habr de procurarse la perpetuacin de la especie. Ello es un derecho fundamental consagrado en el prrafo segundo del artculo 4, de la Constitucin [] En efecto, el derecho que asiste a los cnyuges de acceder a la relacin sexual con la intencin de cumplir el fin del matrimonio de perpetuacin de la especie en trminos de la legislacin civil [], no representa un derecho absoluto entre ambos cnyuges, sino que implica la libertad de los mismos, para determinar de comn acuerdo y en pleno uso de su libertad sexual, cundo habrn de proceder al ayuntamiento carnal con fines de procreacin. Esta Solicitud de Modificacin de Jurisprudencia est disponible en: http://bit.ly/GGhExI

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depender de la autorizacin de alguien ms. Si ella quiere ligarse las trompas, puede. Si ella slo acepta tener relaciones sexuales si el hombre se pone un condn, nadie puede obligarla a lo contrario. Si ella quiere utilizar el DIU, puede. Si ella quiere adoptar un hijo, puede siempre que satisfaga los requisitos legales. Estamos frente a un derecho individual que, como ya sostuvo la Suprema Corte, no es conceptualmente referible a un derecho de exclusivo ejercicio colectivo.18 Incluso en el caso extremo de un embarazo, producto de una relacin sexual entre un hombre y una mujer casados, el derecho a decidir sigue siendo individual; lo que ocurre en ese caso es que son dos personas, cada una con su derecho a decidir, las que estn implicadas: la mujer y el hombre. Si ambos, en tanto pareja, deciden continuar con el embarazo, el ejercicio de sus derechos individuales coincidi plenamente. Si ambos, en tanto pareja, deciden terminar con el embarazo, el ejercicio de sus derechos individuales coincidi plenamente. Si existe un conflicto, sin embargo, ya la Suprema Corte determin que darle preeminencia al derecho de la mujer para interrumpir el embarazo, no es discriminatorio, ni irrazonable, porque responde a la clara diferencia de su posicin frente a la de cualquier otra persona (i.e. la persona del sexo masculino que estima haber tenido participacin en la creacin de ese embrin o cualquier tercera persona).19 Determinacin que valid dada la afectacin asimtrica al plan de vida20 de las mujeres, en relacin a los hombres, que ocurre con la continuacin del embarazo no deseado. D. Las obligaciones que genera el derecho a decidir El artculo 1, prrafo 3 de la Constitucin establece que todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos. Segn la doctrina,21 las obligaciones de respetar se definen por el deber del Estado de no injerir, obstaculizar o impedir el acceso al goce de [un] derecho.22 Tratndose del derecho a decidir,
Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra. Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra. 20 La continuacin del embarazo no deseado tiene consecuencias distintivamente permanentes y profundas para la mujer, con independencia de que cuente con el apoyo de otras personas en su continuacin y despus en el cuidado y la educacin del nio, y es esa afectacin asimtrica al plan de vida lo que establece la base para el trato distinto que el legislador consider al otorgarle a ella la decisin final acerca de si el embarazo debe o no ser interrumpido, y lo que no hace irrazonable negar al participante masculino la capacidad para tomar esta decisin. [] La afectacin de la mujer y del hombre es distinta no solamente porque, como hemos sealado, hay consecuencias del embarazo no deseado que slo recaen en la mujer que lo experimenta, sino porque, aunque hay otras cargas que potencialmente podran ser asumidas por los participantes masculinos, su garanta por parte del ordenamiento jurdico es imperfecta. [] Finalmente, es preciso sealar que, incluso si faltaran las anteriores razones normativas que apoyan la conclusin de que la decisin tomada despus del debate democrtico por parte del legislador local ni es discriminatoria ni limita un supuesto derecho a la procreacin, este ltimo derecho presenta enormes dificultades a la hora de reconocer su ejercicio. En el momento inicial de decidir si un embarazo contina o no, tiene tambin relevancia el que antes de las doce semanas es muy difcil establecer legalmente que una persona en particular es efectivamente el padre potencial. Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra. Sobre este punto ver ms abajo el Tercer Concepto de Invalidez sobre los derechos a la igualdad y la no discriminacin. 21 Para el desarrollo en instrumentos internacionales de estas obligaciones, vanse las Observaciones generales nmero 3, 4, 5, 6, 12, 13, 14 del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la ONU.
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esta obligacin implica que el Estado, por ejemplo, no debe violentar la capacidad reproductiva de una persona a travs de la esterilizacin forzada.23 Si un servidor pblico del sector de la salud le ligara las trompas a una mujer sin su consentimiento o coaccionara a un hombre a realizarse una vasectoma, estara violando su derecho a decidir. Por otra parte y como se argumentar a mayor detalle pginas ms abajo, la obligacin de respetar el derecho a no ser madre o padre implica que el Estado no debe, por ejemplo, impedir la utilizacin de anticoncepcin o penalizar la interrupcin del embarazo sin satisfacer un riguroso estndar constitucional que, sostenemos, no puede satisfacer la prohibicin penal del embarazo impugnada en el presente juicio de amparo. La obligacin de proteger consiste en impedir que terceros injieran, obstaculicen o impidan24 el goce de un derecho. La sancin, por ejemplo, a un doctor que hace abortar a una mujer sin su consentimiento es una forma de proteger el derecho a decidir (en este caso, de ser madre). La sancin, por ejemplo, a un esposo que viola a su cnyuge so pretexto de cumplir con el fin reproductivo del matrimonio es otra forma de proteger el derecho a decidir (en este caso, de no ser madre).25 La obligacin de garantizar supone asegurar que el titular del derecho acceda al bien cuando no puede hacerlo por s mismo.26 Cuando la Asamblea Legislativa del Distrito Federal determin que el servicio de interrupcin legal del embarazo sera prestado por las instituciones pblicas de salud, por ejemplo, estaba cumpliendo con su obligacin de garantizar el derecho a decidir, mediante la prestacin de un servicio de salud complejo, que incluye informacin y educacin.27 Por ltimo, la obligacin de promover se caracteriza por el deber de desarrollar condiciones para que los titulares del derecho lo gocen.28 La informacin que el Estado proporciona a las personas en relacin a mtodos anti-conceptivos, por ejemplo, es una forma de cumplir con la obligacin de promover: la informacin permite que las personas puedan, en efecto, decidir sobre su reproduccin (sabiendo cules son las mltiples vas, riesgos, etctera que tienen). Prohibir la anticoncepcin o la interrupcin del embarazo, por ejemplo, no slo implica un incumplimiento de la obligacin del Estado de respetar el derecho a decidir, sino de su obligacin de promover este derecho, ya que no habra forma de que las personas accedan a estos mtodos (ni siquiera en instituciones privadas ya que stas tambin resultaran responsables). La prohibicin, ms que crear las condiciones para acceder a ellos, generan un ambiente adverso: de clandestinidad, de inseguridad, de insalubridad, de riesgo. Se viola el derecho a decidir (y otros que se abordarn oportunamente).
Vctor Abramovich y Christian Courtis, Los derechos sociales como derechos exigibles, Editorial Trotta, 2004, p.29. Vase, por ejemplo, la Recomendacin General nmero 4 de la Comisin Nacional de Derechos Humanos emitida el 16 de diciembre de 2002 en la que se juzgan diversos actos de autoridades por medio de los cuales se coercion a miembros de una comunidad indgena para que se sometieran a tratamientos de esterilizacin. 24 Abramovich y Courtis, supra. 25 Esto fue precisamente lo que se decidi en la Solicitud de Modificacin de Jurisprudencia 9/2005-PS, supra. 26 Abramovich y Courtis, supra. 27 Vase el artculo 58 de la Ley de Salud del Distrito Federal. 28 Abramovich y Courtis, supra.
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E. El derecho a decidir tutela la interrupcin del embarazo Para el caso especfico de los quejosos, lo importante es que quede claro que la decisin de interrumpir su embarazo est tutelada por el derecho a decidir consagrado en la Constitucin. Si el derecho a decidir protege la decisin relativa a ser o no ser madre o padre (esto es: de constituir una relacin filial); si este es un derecho que abarca las diversas formas de ser o no ser madre o padre; resulta que la decisin relativa al embarazo en tanto parte de la reproduccin biolgica cae dentro de la esfera de proteccin de este derecho. Si una persona decide continuar con el embarazo o decide interrumpirlo, su eleccin tiene piso constitucional. Si resulta, adems, que este derecho tiene como fin 1) garantizar la igualdad de la mujer; 2) permitirle desarrollar sus planes de vida y 3) tomar una decisin responsable en relacin a su propia familia, resulta que la interrupcin del embarazo por alguna de estas razones o todas est tambin protegida. Esto es as porque la tutela de la decisin de establecer una relacin filial corre desde que las personas adquieren la capacidad de hacerlo sea por medios biolgicos o jurdicos y hasta que el vnculo filial efectivamente queda establecido, lo que no sucede sino hasta el nacimiento o con la adopcin. Establecido el vnculo (salvo en casos de adopcin posterior), el derecho a decidir cesa (para esta instancia) y entran en operacin otros derechos (como el de la proteccin de la famila). Tan es as, que el mismo Cdigo Familiar para el Estado de San Luis Potos, en su artculo 168, establece que la filiacin es un derecho irrenunciable que tiene toda persona desde que nace o es adoptado. La filiacin el estatus jurdico de padre/madre e hijo se constituye con el nacimiento. Sin duda y como ya se mencion, este derecho tiene lmites y puede ser restringido. Pero para que la restriccin sea constitucional, debe de satisfacer un estndar de escrutinio, ms an si se trata de una restriccin penal. Esto implica que la carga de la prueba estriba en quien pretende poner un lmite a este derecho y no al revs. La presuncin es a favor del derecho a decidir; la sospecha, en contra de sus lmites. II. La prohibicin penal del aborto es una restriccin al derecho a decidir El delito del aborto se encuentra en el Captulo VI del Ttulo Primero de la Parte Especial del Cdigo Penal del Estado de San Luis Potos, en donde se regulan los delitos contra la vida y la integridad corporal. Su primer artculo establece lo siguiente: Artculo 128. Comete el delito de aborto quien causa la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento de la preez. Este delito se sancionar con las siguientes penas: I. A la madre que voluntariamente procure su aborto o consienta en que otro la haga abortar se le impondr una pena de uno a tres aos de prisin y sancin pecuniaria de veinte a sesenta das de salario mnimo; Como puede leerse del texto, en San Luis Potos est penalizado con crcel y multa la interrupcin del embarazo, en cualquier momento del mismo. Desde que el vulo fecundado se implanta en el endometrio de la mujer, ella ya no puede decidir sobre su embarazo: o contina con

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el mismo o enfrenta un trmino en prisin y una sancin pecuniaria. Tan ya se decidi por ella, que la norma se refiere a la mujer gestante como la madre: el vnculo filial qued establecido.29 Si se recuerda que el derecho a decidir tutela la decisin sobre la constitucin del vnculo filial, que protege las diversas formas de llegar a tener descendencia, queda claro que el delito de aborto representa una restriccin absoluta a la reproduccin biolgica, a partir de un momento especfico: la gestacin. En esta temporalidad,30 ya no hay decisin: o se lleva a trmino el embarazo o se lleva a trmino el embarazo. Slo existen en el Cdigo Penal tres supuestos de no punibilidad para el delito de aborto, segn se desprende de su artculo 130: Artculo 130. No es punible la muerte dada al producto de la concepcin cuando: I. Aqulla sea resultado de una accin culposa de la mujer embarazada; II. El embarazo sea resultado de un delito de violacin o inseminacin indebida. En estos casos, no se requerir sentencia ejecutoria sobre la violacin o inseminacin indebida, sino que bastar con la comprobacin de los hechos, y III. De no provocarse el aborto, la mujer embarazada corra peligro de muerte a juicio del mdico que la asista, oyendo el dictamen de otro mdico, siempre que esto fuere posible y no sea peligrosa la demora. Las nicas mujeres que tienen una alternativa distinta en San Luis Potos son las que perdieron involuntariamente su embarazo, las que resultaron preadas en contra de su voluntad y las que, de continuar con la gestacin, corren peligro de muerte. Evidentemente, ninguno de los tres fines constitucionales del derecho a decidir la igualdad, la libertad y la integridad familiar aparecen revestidos como supuestos de excepcin. Slo la vida de la mujer o su libertad reproductiva ms bsica (no haber participado, voluntariamente, en el coito heterosexual o en la inseminacin artificial) resultan tutelados por estas excepciones. Por ltimo, dos matices. Primero, estas excepciones lo son para el castigo y no para el delito. Abortar sigue siendo un crimen, slo que no es punible.31 Segundo: para la interrupcin del
Contradiciendo el mismo artculo 168 del Cdigo Familiar para el Estado de San Luis Potos que establece que la filiacin es un derecho irrenunciable que tiene toda persona desde que nace o es adoptado. La filiacin la relacin madre e hijo slo puede predicarse entre dos personas; para ser persona, segn este artculo, es necesario nacer. 30 Si se atiende a la reforma a la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de San Luis Potos publicada el 3 de septiembre de 2009, por medio de la cual se le dio el estatus de persona (humana) al producto de la concepcin (artculo 16 de la Constitucin de San Luis Potos), cabe preguntarse si las mujeres efectivamente pueden decidir sobre su reproduccin en un momento posterior al coito heterosexual. Al darle al vulo fecundado el estatus de persona, no queda claro si, por ejemplo, la utilizacin del DIU o de la anticoncepcin de emergencia, que pueden tener efectos anti-implantatorios (vase el pie de pgina 14), puede configurar el delito de homicidio. Sin estos dos mtodos siendo el DIU el mtodo reversible ms utilizado, por cierto (el 13% de las mujeres recurren a l; el nico mtodo que le gana es la esterilizacin, al cual recurren el 19%), de qu formas pueden las mujeres decidir sobre su reproduccin? (Para las estadsticas, vase Cook, Rebecca, et al., Salud reproductiva y derechos humanos, Bogot, Oxford University Press/Profamilia, pp. 13.) 31 As lo determin la Suprema Corte de Justicia en la Accin de Inconstitucionalidad 10/2000. Esto implica que todas las mujeres cuyos embarazos resulten interrumpidos deben ser sometidas a una investigacin. Y, dado que el
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embarazo cuando ste sea resultado de una violacin o inseminacin artificial, el Cdigo Penal exige que exista una denuncia penal sobre la violacin o la inseminacin artificial no consentida y que est comprobado que, en efecto, la violacin o la inseminacin artificial no consentida ocurrieron. No es la mujer la que decide, aqu, interrumpir su embarazo; es la autoridad la que decide que la mujer no merece ser castigada por el crimen que le va a autorizar cometer. Para el caso del riesgo de muerte, el Cdigo Penal exige que dos doctores constaten su inminencia. Una vez ms: la interrupcin del embarazo no depende de la mujer, sino de las autoridades en este caso, mdicas y ministeriales que avalan el crimen por cometer. En la mujer no se puede confiar, parece ser el presupuesto del que parte el legislador de San Luis Potos. Ahora, que quede claro: el problema con el delito de aborto no es la pena que se le imputa al acto delictivo. El problema con el delito del aborto es que el acto la interrupcin del embarazo, en cualquier momento y por cualquier razn sea considerado delictivo. Valga aclararlo: lo violatorio no estriba en que no permita interrumpir el embarazo siempre, sino que no permite interrumpirlo nunca sin calificarlo de delito. Para este Cdigo Penal, es lo mismo interrumpir un embarazo en la tercera semana, que en el sptimo mes; y todas las interrupciones del embarazo, sin importar sus razones, son delito lo nico que admite son ciertas excepciones a la pena. Una adecuada regulacin de este delito respetuosa del derecho a decidir y tutelando, correctamente, al bien que es la vida, como mnimo, debera de excluir del tipo penal a la interrupcin del embarazo en una temporalidad razonable y al menos por las razones que cumplen con los fines del derecho a decidir (igualdad de las mujeres, libre desarrollo de la personalidad e integridad familiar). Pero, dado que el tipo penal no distingue lo que hay que distinguir, como se debe distinguir, termina violando los derechos de personas como los quejosos, que interrumpen su embarazo en la octava semana con tal de poder tener ambos y sus hijos una mejor vida. La restriccin al derecho a decidir implica un incumplimiento de dos obligaciones del Estado: respetar el derecho a decidir esto es, no intervenir u obstaculizar la interrupcin del embarazo y promover el derecho a decidir esto es, crear condiciones para que se pueda interrumpir el embarazo. Lo primero lo incumple criminalizando a la mujer que interrumpa o haga interrumpir su embarazo (artculo 128, fraccin I). Lo segundo lo incumple criminalizando a quien asista a la mujer en la interrupcin del embarazo (artculo 128, fraccin II y artculo 129).32 De ah el problema con el tipo penal.33
Cdigo de Procedimientos Penales califica al delito de aborto como uno grave, en lo que el juicio se decide, las mujeres deben permanecer en prisin preventiva: hasta las inocentes pagan. 32 Esta distincin no es menor: supongamos que el legislador decide no criminalizar a la mujer que interrumpe su embarazo, pero sigue penalizando a quienes venden medicamentos abortivos o realizan los procedimientos mdicos de interrupcin del embarazo. Esto, sin duda, no implica un incumplimiento de la obligacin de respetar el derecho a decidir que tiene el Estado, pero s incumple su obligacin de promover ya que seguira resultando imposible para la mujer acceder a este servicio, en condiciones ptimas para su salud. 33 La nica porcin de la regulacin del delito de aborto que no necesariamente viola el derecho a decidir, sino que podra protegerlo en trminos del artculo 1, prrafo 3 de la Constitucin es la fraccin III del artculo 128 por medio de la cual se penaliza a quien haga abortar a la mujer sin su consentimiento. Sin embargo, dado que el delito del aborto se encuentra dentro del Ttulo Primero de la Parte Especial del Cdigo Penal, en donde se encuentran los

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III. La prohibicin penal del aborto constituye una restriccin inconstitucional al derecho a decidir Hasta el momento, ya qued establecido que (1) el derecho a decidir es un derecho fundamental, consagrado en el artculo 4, prrafo 2 de la Constitucin, que tutela la interrupcin del embarazo por razones de igualdad, libertad e integridad familiar y que (2) el delito del aborto consagrado en los artculos 128, 129 y 130 del Cdigo Penal del Estado de San Luis Potos es una restriccin absoluta al derecho a decidir sobre la interrupcin del embarazo. La pregunta ahora es si se trata de una restriccin constitucional o no. La respuesta, lo adelantamos, debe ser negativa: el delito del aborto, en los trminos establecidos en el Cdigo Penal, es inconstitucional. A. El estndar de escrutinio estricto para la restriccin de derechos fundamentales a travs de la va penal En el presente caso, estamos ante (1) la restriccin de un derecho fundamental consagrado en la Constitucin (2) que se efecta a travs del derecho penal. En este sentido, no es una limitacin cualquiera de un derecho otorgado por el rgimen jurdico: se trata de una restriccin especialmente relevante tanto por lo que afecta un derecho fundamental, como por la va que utiliza para hacerlo el derecho penal. Segundo: no existe, como ya concluy la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, una obligacin constitucional de penalizar el aborto.34 Tampoco existe una prohibicin expresa para su penalizacin. La interrupcin del embarazo es una de las conductas que el legislador puede penalizar, siempre y cuando lo haga mediante los procedimientos [adecuados] y respete las limitaciones de contenido establecidas por ciertos derechos fundamentales.35 Segn una jurisprudencia del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, para cumplir con los principios de razonabilidad y proporcionalidad al fijar el alcance de una garanta individual, el legislador debe:
delitos contra la vida y la integridad corporal, es evidente que esta penalizacin no tiene como bien tutelado la libertad reproductiva de la mujer, sino la vida del producto de la concepcin. Aunque el resultado pueda ser el mismo castigar a quien haga abortar a una mujer sin su consentimiento, no es lo mismo: el bien jurdicamente tutelado importa. 34 [] No podemos encontrar ningn fundamento constitucional o internacional para un mandato de penalizacin de [la] afectacin [de la vida] que permitiera sostener que existe una obligacin del legislador para el establecimiento o mantenimiento de un tipo penal especfico. Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra, p. 175. Si de lo argumentado resulta que la vida, como bien constitucional e internacionalmente protegido, no puede constituir un presupuesto de los dems derechos, adems de que an como derecho no podra en ningn momento ser considerado absoluto; que sus expresiones especficas a nivel nacional e internacional se refieren a la privacin arbitraria de la vida y la prohibicin del restablecimiento de la pena de muerte; que se trata de un problema de descriminalizacin de una conducta especfica y que no existe mandato constitucional especfico para su penalizacin; y, finalmente, que la evaluacin de las condiciones sociales y la ponderacin realizada por la Asamblea Legislativa del Distrito Federal es constitucional y se encuentra dentro de sus facultades de acuerdo con principios democrticos, este Tribunal Pleno considera que los argumentos analizados en el presente apartado en relacin con la naturaleza y existencia del derecho a la vida son infundados. Ibid., pp. 184-185. 35 Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra, p. 176.

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a) perseguir una finalidad constitucionalmente legtima; b) ser adecuada, idnea, apta y susceptible de alcanzar el fin perseguido; c) ser necesaria, es decir, suficiente para lograr dicha finalidad, de tal forma que no implique una carga desmedida, excesiva o injustificada para el gobernado; y, d) estar justificada en razones constitucionales. Lo anterior conforme al principio de legalidad, de acuerdo con el cual el legislador no puede actuar en exceso de poder ni arbitrariamente en perjuicio de los gobernados.36 Por la naturaleza del derecho penal, sin embargo, se considera que este estndar de escrutinio constitucional resulta insuficiente para analizar el caso en cuestin. En este asunto, lo fundamental no es slo que el legislador no acte en exceso de poder ni arbitrariamente en perjuicio de los gobernados, sino que dado que est utilizando al derecho penal, el medio coercitivo ms importante del Estado,37 acte en la menor medida posible, con el menor impacto posible sobre los derechos fundamentales. Dado que en el presente caso estamos frente a dos de las intervenciones ms extremas que puede efectuar el Estado (1) a un derecho fundamental (2) a travs del derecho penal,38 consideramos que el estndar de escrutinio del actuar legislativo debe de ser el ms elevado:39 (a) La restriccin al derecho fundamental debe perseguir una finalidad constitutionalmente ordenada. Esto es: no basta con que se trate de una
GARANTAS INDIVIDUALES. EL DESARROLLO DE SUS LMITES Y LA REGULACIN DE SUS POSIBLES CONFLICTOS POR PARTE DEL LEGISLADOR DEBE RESPETAR LOS PRINCIPIOS DE RAZONABILIDAD Y PROPORCIONALIDAD JURDICA, una Tesis Jurisprudencia del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de la Novena poca, publicada en Diciembre de 2007 en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXVI (P./J. 130/2007, nmero de registro 170740). 37 Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra. 38 Conforme a estas diferenciaciones, deberan existir al menos tres tests: 1) uno para juzgar medidas legislativas que inciden en los derechos fundamentales, en general; 2) otro para medidas legislativas penales, en general; y 3) un tercero para medidas legislativas penales que inciden en los derechos fundamentales. Para volver a utilizar el derecho a la libertad de expresin: la diferencia entre el 1) y el 3) es la diferencia entre demandar a alguien por la va civil alegando un dao moral a iniciar un juicio penal en contra de alguien por difamacin. La diferencia entre 2) y 3) es, por ejemplo, la diferencia entre el delito del fraude, que no afecta ningn derecho fundamental o acaso existe un derecho fundamental al engao o a la posesin de bienes ajenos? y el delito de ultrajes a la moral pblica, que afecta a la libertad de expresin. 39 Este test es el equivalente funcional para las restricciones a un derecho fundamental por la va penal al test de escrutinio estricto para las diferenciaciones a partir de categoras sospechosas (artculo 1, prrafo 5 de la Constitucin). Vase IGUALDAD. CRITERIOS QUE DEBEN OBSERVARSE EN EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE NORMAS QUE SE ESTIMAN VIOLATORIAS DE DICHA GARANTA, una Tesis de Jurisprudencia de la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de la Novena poca, publicada en abril de 2010 en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXXI (2./J 42/2010, nmero de registro 164779). En esta jurisprudencia, la Segunda Sala establece que cuando estamos ante una diferenciacin con base en alguna de las categoras establecidas en el artculo 1, prrafo 5 de la Constitucin, el anlisis que debe realizar el juzgador del acto legislativo debe de ser ms intenso: no basta que la diferenciacin persiga una finalidad constitucionalmente aceptable, sino que sea constitucionalmente imperativa; no basta que sea una medida capaz de causar su objetivo, sino que tiene que estar diseada exactamente para lograr el fin en comento.
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finalidad constitucionalmente legtima, sino explcitamente ordenada en el texto constitucional. Debe ser imperativa. (b) La restriccin debe ser necesaria para lograr el fin encomendado. Esto es: no basta con que sea idnea (adecuada, apta y susceptible) para cumplir el fin, sino que debe exigirse que sea necesaria, indispensable, para protegerlo debidamente (ya que, sin ella, se estara incumpliendo con el mandato constitucional). Asimismo, debe estar directamente orientada al fin perseguido. (c) La restriccin debe ser la menos gravosa de las opciones disponibles para el legislador, en trminos de la afectacin al derecho fundamental. Esto es: no basta con que sea proporcional y que el bien que reporte sea mayor o igual al perjuicio que provoca, sino que ese perjuicio sea el menor que se puede generar para la persona. Si se toma en serio el contenido del artculo 1, prrafo 1 de la Constitucin los derechos fundamentales no podrn ser restringidos, salvo en los casos y bajo las condiciones establecidas en la misma Constitucin y se considera la naturaleza del derecho penal, este estndar de escrutinio estricto es el adecuado para juzgar el delito del aborto. B. La aplicacin del estndar de escrutinio constitucional estricto a la prohibicin penal del aborto i. Persigue la prohibicin penal del aborto una finalidad constitucionalmente ordenada? No. El delito del aborto, en los trminos del Cdigo Penal del Estado de San Luis Potos, pretende tutelar la vida prenatal. Como se mencion en prrafos anteriores, este delito se encuentra en el Ttulo dedicado a los delitos en contra la vida y la integridad corporal y la conducta tpica que criminaliza es la muerte del producto de la concepcin que, por la palabra madre que utiliza la fraccin I del artculo 128 y la reciente reforma al artculo 16 de la Constitucin de San Luis Potos, es considerado una persona. Es la proteccin de la vida prenatal una finalidad constitucionalmente imperativa? La respuesta es negativa. a. El producto de la concepcin no es persona y, por tanto, no es titular del derecho a la vida La Constitucin mexicana consagra, en su artculo 29, el derecho a la vida.40 Sin embargo, dado que se trata de un derecho, el titular del mismo es la persona (conforme al artculo 1, prrafo 1 de la misma Constitucin).41 Si el producto de la concepcin fuera persona, gozara del derecho a la vida; el derecho a la vida, conforme al artculo 1, prrafo 3, debe ser respetado, protegido, garantizado
Artculo 29. [] En los decretos que se expidan, no podr restringirse ni suspenderse el ejercicio de los derechos a la no discriminacin, al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la vida, a la integridad personal, a la proteccin a la familia [] 41 Artculo 1. En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte []
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y promovido. En este sentido, si el producto de la concepcin fuera persona, su proteccin sera un imperativo constitucional y cumplira, por tanto, con el primer criterio del test del escrutinio estricto.42 El producto de la concepcin cabe dentro de la categora persona, conforme a la Constitucin? El proyecto para resolver la Accin de Inconstitucionalidad 62/2009, presentado por el Ministro Fernando Franco al Pleno de la Suprema Corte y cuyo sentido reuni siete votos a favor, responda as la pregunta: La respuesta es no, toda vez que la Constitucin [] no establece que los no nacidos sean personas, individuos o sujetos jurdicos o normativos y slo los reconoce como bienes jurdicamente protegidos, por ms que califiquen como pertenecientes a la especie humana. La Constitucin hace una distincin clara, al hablar del concebido pero no nacido, como producto de la concepcin (artculo 123, Apartado A, fraccin V) as como del embarazo o la gestacin (artculo 123, Apartado A, fraccin XV e inciso c), fraccin XI, del Apartado B). De ningn artculo, aun interpretando de manera integral y sistemtica el texto de la Constitucin, se podra derivar la conclusin de que en ella se otorga un tratamiento jurdico al producto de la concepcin equiparable al individuo, entendido ste como persona jurdica. La Constitucin reconoce derechos fundamentales para la persona jurdica (es decir, para el individuo que ha nacido), distinguiendo en algunos casos protecciones especficas, por gnero o edad [] De igual manera, [] la Constitucin [] usa, en ocasiones, los trminos ser humano y hombre, los que, dado el contexto normativo en que el Constituyente los utiliza, resultan equiparables al de individuo o persona, que es quien tiene otorgados los derechos fundamentales que contiene la Constitucin. El mbito personal de validez de las normas constitucionales se refiere a los nacidos, y no puede entenderse referido a la vida prenatal. Adems, esto se refuerza al considerar que, cuando la Constitucin General hace referencia a la concepcin y a la gestacin, lo hace siempre en funcin de los derechos laborales de la mujer embarazada. En cambio, la propia Norma Suprema tambin hace referencia al nacimiento, destacadamente en el artculo 30. Este precepto establece los supuestos en que se debe considerar que una persona tiene nacionalidad mexicana, e indica que el hecho generador de ese status o mbito personal de validez de la norma es, precisamente, el nacimiento; no la fecundacin o concepcin. La calidad de mexicano, de acuerdo con la propia Constitucin General, conlleva determinadas consecuencias jurdicas (derechos y obligaciones) que slo son aplicables


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El que la proteccin de un derecho sea un imperativo constitucional, sin embargo, no se traduce en que su afectacin deba ser penalizada. La Suprema Corte ya estableci que la mera existencia de un derecho fundamental no implica la obligacin de la penalizacin de una conducta que lo afecte (Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra, p. 176). En este sentido, lo nico que significa que la proteccin de un derecho sea un imperativo constitucional es que una restriccin penal a otro derecho fundamental, cumple con el primer criterio del test de escrutinio estricto.

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a los sujetos nacidos (porque los no nacidos an no tienen ese carcter).43 Robustece la conclusin del Ministro Franco el hecho de que el Constituyente Permanente haya rechazado explcitamente una propuesta, hecha en 1983 por la Diputada Florentina Villalobos de Pineda al discutir el Dictamen a la iniciativa de reformar el artculo 4 constitucional para incluir el derecho a la salud, que pretenda imputarle personalidad jurdica al producto de la concepcin. La iniciativa rechazada propona adicionar lo siguiente al texto del artculo 4 constitucional: La vida es un bien, el primero de los bienes, en el cual se dan todos los dems. La salud debe alcanzarse para adjetivar la vida. La vivienda y la alimentacin son base de sustentacin de una vida digna. Por eso proponemos que, para darle substancia al artculo, se le adicionen unas palabras para quedar como sigue: Artculo nico. Se adiciona el Artculo 4o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, con un prrafo penltimo que a la letra dice: Toda persona tiene derecho a la vida desde el momento de su concepcin y a la proteccin de la salud. La ley definir las bases... etctera. 44 Esto es: existi un intento de darle al producto de la concepcin el estatus de persona en la Constitucin Federal. Este intento fue rechazado por una mayora de Diputados. En la Constitucin, el estatus de persona queda reservado para los nacidos. Establecen los tratados internacionales algo diverso? La respuesta es tambin negativa. El nico instrumento que menciona algo en relacin al momento en el que el derecho a la vida surte sus efectos es la Convencin Americana de Derechos Humanos45 que, a la letra, establece: Artculo 4. Derecho a la vida 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. [] La porcin en general es lo que le quita a la proteccin de la vida desde el momento de la concepcin el carcter de imperativo: es algo que los Estados Parte de la Convencin Americana pueden hacer, si quieren. Este fragmento normativo se introdujo, precisamente, para permitir la interrupcin legal del embarazo (fuera porque un Estado Parte ya la contemplaba en su ordenamiento jurdico o porque la fuera a contemplar).46 Ahora, adems del artculo 4 que, en s
Proyecto de la Accin de Inconstitucionalidad 62/2009, a cargo del Ministro Jos Fernando Franco Gonzlez Salas, presentado al Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin el 29 de septiembre de 2011. El proyecto est disponible aqu: http://bit.ly/H17KtC La discusin en el Pleno est disponible aqu: http://bit.ly/H2aVle 44 Discusin en la Cmara de Diputados (Cmara Revisora) del 28 de diciembre de 1982, del Dictamen de la Cmara Revisora a la Iniciativa de Adiciones al Artculo 4o. de la propia Constitucin Poltica, presentada por el Ejecutivo Federal el 22 de diciembre de 1982 . Esta discusin est disponible en: http://bit.ly/H51BbA 45 En las pginas 168-173 de la Accin de Inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada, la Suprema Corte revis esta disposicin a cabalidad. 46 De este complejo surgimiento histrico de la Convencin Americana, observamos que [] la expresin en general tena como destino especfico permitir que los Estados en los cuales se hubiere ya previsto la realizacin de
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mismo, es suficiente para llegar a la conclusin de que la proteccin de la vida prenatal no es un imperativo constitucional, Mxico introdujo una reserva y una declaracin interpretativa al artculo: [Con ellas] no se oblig internacionalmente a adoptar o mantener en vigor legislacin que proteja la vida a partir del momento de la concepcin. Es decir, no acept el establecimiento de un momento especfico a partir del cual deba proteger el derecho a la vida y en esa medida, se encuentra obligado el Estado mexicano a proteger y garantizar el derecho a la vida como en el resto de tratados internacionales lo disponen, esto es, sin un momento especfico para el inicio de la proteccin y aceptando que no es un derecho absoluto.47 En conclusin: en la Constitucin mexicana el producto de la concepcin no es considerado persona y, por tanto, no goza el derecho a la vida; en la Convencin Americana de Derechos Humanos, existe la potestad mas no la obligacin de proteger a la vida desde el momento de la concepcin. En este sentido, no puede hablarse de un imperativo constitucional de proteger a la vida prenatal. De lo nico de lo que podra hablarse es de una obligacin de proteger, a travs de la legislacin laboral, al producto de la concepcin, como parte de los derechos laborales de la mujer. b. El producto de la concepcin es un bien jurdicamente protegido para garantizar los derechos laborales de las mujeres Como se mencion anteriormente, el artculo 123 de la Constitucin hace referencia al producto de la concepcin. Lo realiza en los siguientes trminos: Artculo 123. Toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til; al efecto, se promovern la creacin de empleos y la organizacin social para el trabajo, conforme a la Ley. El Congreso de la Unin, sin contravenir las bases siguientes, deber expedir leyes sobre el trabajo las cuales regirn: A.- Entre los obreros, jornaleros, empleados domsticos, artesanos y de manera general, todo contrato de trabajo: [] V.- Las mujeres durante el embarazo no realizarn trabajos que exijan un esfuerzo considerable y signifiquen un peligro para su salud en relacin con
abortos o en los Estados que posteriormente aceptaran esta legislacin, no se diera una condicin de violacin a las obligaciones que iban a adquirir con la firma y ratificacin de dicho tratado. Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra, p. 171. 47 La declaracin y reserva vigentes establecen lo siguiente: 1. Declaracin interpretativa: Con respecto al prrafo 1 del Artculo 4o, considera que la expresin en general usada en el citado prrafo no constituye obligacin de adoptar o mantener en vigor legislacin que proteja la vida a partir del momento de la concepcin ya que esta materia pertenece al dominio reservado de los Estados. 2. Reserva: El Gobierno de Mxico hace reserva expresa en cuanto al prrafo 2 del artculo 23 ya que la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en su artculo 130, dispone que los Ministros de cultos no tendrn voto pasivo, ni derecho para asociarse con fines polticos.

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la gestacin; gozarn forzosamente de un descanso de seis semanas anteriores a la fecha fijada aproximadamente para el parto y seis semanas posteriores al mismo, debiendo percibir su salario ntegro y conservar su empleo y los derechos que hubieren adquirido por la relacin de trabajo. (); () XV.- El patrn estar obligado a observar, de acuerdo con la naturaleza de su negociacin, los preceptos legales sobre higiene y seguridad en las instalaciones de su establecimiento, y a adoptar las medidas adecuadas para prevenir accidentes en el uso de las mquinas, instrumentos y materiales de trabajo, as como organizar de tal manera ste, que resulte la mayor garanta para la salud y la vida de los trabajadores, y del producto de la concepcin, cuando se trate de mujeres embarazadas. () () B.- Entre los Poderes de la Unin, el Gobierno del Distrito Federal y sus trabajadores: () XI.- La seguridad social se organizar conforme a las siguientes bases mnimas: () c) Las mujeres durante el embarazo no realizarn trabajos que exijan un esfuerzo considerable y signifiquen un peligro para su salud en relacin con la gestacin; gozarn forzosamente de un mes de descanso antes de la fecha fijada aproximadamente para el parto y de otros dos despus del mismo, debiendo percibir su salario ntegro y conservar su empleo y los derechos que hubieren adquirido por la relacin de trabajo. (). La proteccin constitucional del producto de la concepcin consagrada en el artculo 123 respecto a los derechos de las mujeres est limitada al contexto de los derechos laborales exclusivamente y no implica una proteccin constitucional independiente de dicho producto. Esto es: se trata de una proteccin especficamente laboral y no involucra la va penal. Pero, ms importante an, la proteccin se establece como parte de los derechos laborales de las mujeres y no como un derecho oponible a ellas. La razn por la cual se protege la vida prenatal es por el beneficio que le pueda reportar a la mujer y no al producto de la concepcin en s mismo. Estas normas tienen por objeto garantizar que las mujeres, a pesar de sus embarazos, estn protegidas laboralmente. Es necesario recordar, en este punto, que estas disposiciones se introdujeron en la misma reforma al artculo 4 constitucional de 1974 y forman parte del paquete junto con la igualdad jurdica del hombre la mujer, el derecho a la proteccin de la familia y el derecho a decidir de las normas que garantizaran la incorporacin plena de la mujer al mundo laboral.48
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Las reformas propuestas al artculo 123 Constitucional en sus Apartados A y B elimina antiguos valladares que han devenido discriminatorios para la mujer, ensanchan su acceso al mercado de trabajo y estatuyen igual tratamiento para ambos sexos, lo que implica igualdad de oportunidades en materia laboral, con la salvedad del relativo a los ciclos de gestacin y lactancia. Dictamen de la Cmara de Diputados (Cmara de Origen) sobre la Iniciativa de Decreto de Reformas y Adiciones a los artculos 4o., 5o., 30, Apartado B, fraccin II, 123 supra. Finalmente, considerando llegado el momento, tanto por merecimiento propio, como por un loable sentido de solidaridad manifestado por la mujer mexicana, se propone en la Iniciativa su acceso y libertad de empleo

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En este sentido, suponiendo sin conceder que la regulacin del 123 constitucional permite hablar de la proteccin del producto de la concepcin como una finalidad imperativa que va ms all de la esfera laboral, esta tutela se debe hacer protegiendo a las mujeres y no coaccionndolas o sometindolas al uso del derecho penal. Lo ms que puede decirse de la proteccin de la vida desde la concepcin es que es una finalidad constitucionalmente legtima. ii. Es la prohibicin penal del aborto una medida indispensable para proteger a la vida prenatal? No. Ahora, a pesar de que la penalizacin del aborto, en los trminos dispuestos por el Cdigo Penal del Estado de San Luis Potos, no cumple con el primer criterio del test de escrutinio estricto esto es: no persigue una finalidad constitucionalmente imperativa, sino, a lo ms, legtima, valga proseguir con el ejercicio para demostrar cmo tampoco cumple con el segundo criterio: no es una medida indispensable para proteger la vida prenatal. Vaya: ni siquiera es idnea, como lo admiti la misma Suprema Corte: [La] penalizacin de la interrupcin del embarazo [al menos durante su primer trimestre] no resulta idnea para salvaguardar la continuacin del proceso de gestacin, puesto que [] constituye una realidad social que las mujeres, que no quieren ser madres, recurr[e]n a la prctica de interrupciones de embarazos clandestinos con el consiguiente detrimento para su salud e incluso, con la posibilidad de perder sus vidas.49 Esto es: si lo que interesa es desincentivar la interrupcin del embarazo, el delito del aborto es una medida absolutamente ineficaz para realizarlo. Las mujeres continan hacindolo, a pesar de la clandestinidad, las condiciones de insalubridad y la amenaza de crcel. Si lo que interesa es reducir50 el nmero de abortos, la poltica ms efectiva es evitar los embarazos no deseados a travs de un mayor uso de mtodos anticonceptivos y no a travs de la criminalizacin de la interrupcin del embarazo, en todo momento.51
equiparables a los del varn, como una de las ms trascendentes aplicaciones del gran principio general contenido en el nuevo artculo cuarto, con la nica diferencia, de la proteccin social a la maternidad, preservando la salud de la mujer y del producto en los periodos de gestacin y de lactancia. As, se consagra el derecho al trabajo, sin distincin de sexo, y especialmente para la mujer, como un factor de promocin y desenvolvimiento de todas sus capacidades creativas. Dictamen de la Cmara de Senadores (Cmara Revisora) sobre la Iniciativa de Decreto de Reformas y Adiciones a los artculos 30, Apartado B, fraccin II, 123 supra. 49 Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra, p. 183. 50 Por cierto, que quede claro que se habla de reducir el aborto y no eliminarlo porque, incluso utilizando mtodos anticonceptivos de manera perfecta, existe una gran posibilidad de embarazarse debido a las fallas en los mtodos. Estadsticamente, por ejemplo, si se utiliza de manera perfecta la pastilla anticonceptiva, habrn 78,000 embarazos por falla, mientras que del uso tpico (esto es, como las personas tienden a usarlo en la realidad) de la pastilla resultan 3,900,000 embarazos por falla. Un uso perfecto del DIU llevara a 894,000 embarazos por falla; mientras que el uso tpico del DIU lleva a 1,192,000 embarazos por falla. Un uso perfecto del cndon lleva a 1,530,000 embarazos por falla; mientras un uso tpico lleva a 7,140,000 embarazos por falla. Del mtodo del ritmo, hecho a la perfeccin, resultan 780,000 embarazos por falla, mientras, como tpicamente se realiza, lleva a 6,500,000 embarazos por falla. Del coito interrumpido hay una relacin de 1,240,000 si es perfecto a 5,890,000 si es tpico. La Organizacin Mundial

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Recordemos, adems, que la proteccin penal no es la nica con la que cuenta el Estado para avanzar sus intereses. Si el Estado quiere asegurarse que los embarazos se lleven a trmino, podra, por ejemplo, ofrecer incentivos econmicos para las mujeres o familias. El 23% de las mujeres que interrumpen sus embarazos, lo hacen por razones econmicas (como lo fue, en parte, el caso de los quejosos).52 Quiz sea mucho ms efectivo que el Estado, en lugar de penalizar esta conducta y si tanto la interesa el producto de la concepcin garantice o promueva que, una vez que haya nacido, tenga una buena calidad de vida (como se supone debe hacerlo, segn el artculo 4, prrafos 8, 9 y 10 de la Constitucin). iii. El delito del aborto es la opcin menos gravosa en trminos de su afectacin al derecho a decidir? No. Ya la misma Suprema Corte reconoci que la penalizacin de la interrupcin del embarazo, en cualquier momento del mismo, no slo no es una medida idnea, sino que vulnera derechos. En particular, los de la mujer. En este caso, tambin los del hombre, su pareja: El reproche por la va penal, es decir, la imposicin de la pena en el citado caso, no sirve para asegurar el correcto desenvolvimiento del proceso en gestacin, pues nuestra realidad social es otra y de lo contrario, se menoscaba y reafirma la discriminacin hacia las mujeres. Por ende, no puede plantearse que la amenaza penal es la primera y nica solucin a la erradicacin de las prcticas clandestinas de interrupcin voluntaria del embarazo, pues ms all de la teora que utilicemos para justificar la imposicin de la pena estatal, la sancin no puede ignorar la racionalidad y la necesidad pues, de lo contrario, se habilitara el ingreso al sistema penal de la venganza como inmediato fundamento de la sancin. De este modo, penalizar la conducta en cuestin sera tanto como utilizar al derecho penal como una herramienta simblica y no como un mecanismo de ltima ratio. Es por ello que el legislador considera la penalizacin de la conducta como ineficaz y, lejos de impedir que las mujeres recurran a la interrupcin voluntaria del embarazo de una manera segura, las orilla a someterse a procedimientos mdicos en condiciones inseguras en las que, incluso, ponen en riesgo su vida.53


de la Salud calcula que cada ao en el mundo hay casi 6 millones de embarazos resultado de fallas en la anticoncepcin en caso de un uso perfecto de estos mtodos, mientras que en caso de un uso tpico, el nmero puede llegar a ms de 26 millones de embarazos anuales. De esto se deriva que, incluso utilizando anticoncepcin y contando con la informacin relevante, la interrupcin del embarazo como quiera ser un mtodo recurrido para no constituir un vnculo filial. Raffaela Shaivon, Aborto: un debate abierto. Cmo prevenirlo?, IPAS (para ms datos sobre el aborto como una poltica ineficaz, vase el Amicus Curiae que present IPAS-Mxico para la Accin de Inconstitucionalidad 11/2009 resuelta por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en septiembre de 2011). 51 Raffaela Shiavon, Gerardo Polo y Erika Troncoso, Aportes para el debate sobre la despenalizacin del aborto, IPAS, Mxico, marzo de 2007, p. 4, disponible en: http://bit.ly/H6ZpmE Segn este mismo estudio, las tasas ms bajas de interrupcin del embarazo se observan en pases que tienen leyes liberales respecto del aborto (p. 1). 52 Raffaela Shaivon, Aborto: un debate abierto. Cmo prevenirlo?, supra. 53 Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra, p. 184.

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En este sentido, la penalizacin del aborto, en cualquier momento del embarazo, no cumple con los fines que dice tener encomendados proteger la vida prenatal y causa un dao desmedido que culmina, en la gran mayora de casos, en la muerte de las mujeres.54 Est comprobado que, en los pases en donde el aborto est legalmente restringido, suceden en promedio 30 veces ms muertes maternas que en los pases donde este procedimiento es legal a solicitud de la mujer. En el caso particular de Mxico, de 1990 a 2005, 21,464 mujeres murieron por causas maternas; de ellas, 1,537 defunciones se debieron al aborto y sus complicaciones, lo cual representa el 7.2% de todas las muertes maternas durante ese periodo. El aborto representa as la quinta causa de muerte materna a nivel nacional. Estadsticamente, de hecho, la quejosa es una de las afortunadas que, por ser derechohabiente del IMSS, pudo detener la infeccin que le provoc la interrupcin del embarazo realizada en condiciones insalubres y de clandestinidad.55 Sin embargo, el precio que ha pagado por ello la privacin de su libertad es altsimo. Por no agregar el dao que se le ha provocado a su pareja que tambin est en la crcel y a sus hijos desprovistos de ambos padres. La irona de las consecuencias de la regulacin penal vigente es que se prefiere la supuesta y fallida proteccin de la vida prenatal por encima de la proteccin de los nios ya nacidos, su desarrollo y bienestar. Por ltimo, valga una referencia ms a la Suprema Corte, que a la par que estim que la penalizacin absoluta del aborto es una medida ineficaz y desproporcional, consider, de manera opuesta, a la despenalizacin de la interrupcin del embarazo durante el primer trimestre, como idnea para salvaguardar los derechos fundamentales de las mujeres: Este Tribunal considera que la medida utilizada por el Legislador resulta de este modo idnea para salvaguardar los derechos de las mujeres, pues la no penalizacin de la interrupcin del embarazo tiene como contraparte la libertad de las mujeres para que decidan respecto de su cuerpo, de su salud fsica y mental e, incluso, respecto de su vida, pues no podemos desconocer que aun en la actualidad, como lo refiere claramente el legislador del Distrito Federal en su exposicin de motivos, existe mortandad materna.56 En conclusin: la prohibicin penal del aborto del Cdigo Penal del Estado de San Luis Potos viola el derecho a decidir de los quejosos, ya que los castiga por interrumpir su embarazo, en la temporalidad especfica en la que lo hicieron ocho semanas de gestacin y por las razones apremiantes y constitucionalmente protegidas por las que lo hicieron igualdad, libertad e integridad familiar. Con ello, el Estado incumple su obligacin de respetar y promover este derecho, sin contar con una justificacin apremiante para ello.
Shiavon, Polo y Troncoso, Aportes para el debate sobre la despenalizacin del aborto, supra, pp. 1, 6-7. La mayora (64%) de las muertes por complicaciones de aborto ocurrieron en mujeres sin derechohabiencia. [] De todas las mujeres que se hospitalizan por un evento obsttrico en el sector salud [en Mxico], una de cada diez lo hace por complicaciones de aborto (todo tipo de aborto). Shiavon, Polo y Troncoso, Aportes para el debate sobre la despenalizacin del aborto, supra, pp. 1, 6-7. 56 Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra.
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2. El derecho a la salud y el derecho a la informacin


Segundo concepto de violacin: violacin del artculo 4, prrafo 4 y del artculo 6 de la Constitucin La prohibicin penal de interrumpir el embarazo establecida en los artculos 128, 129 y 130 de Cdigo Penal para el Estado de San Luis Potos tambin vulnera en perjuicio de la quejosa su derecho fundamental a la proteccin de la salud. La afectacin inconstitucional al derecho fundamental a la proteccin de la salud se agrava, a su vez, al concatenarse los artculos referidos del Cdigo Penal con la disposicin contenida en el artculo 258 del Cdigo de Procedimientos Penales para el Estado de San Luis Potos (en adelante, Cdigo de Procedimientos Penales). A continuacin, se precisa en qu forma y porqu razones el sistema normativo conformado por los artculos 128, 129 y 130 del Cdigo Penal y el artculo 258 del Cdigo de Procedimientos Penales vulneran el derecho fundamental a la proteccin de la salud de las mujeres y por ello de la quejosa, por s solo, as como en su relacin con el derecho a la informacin garantizado en el artculo 6 constitucional. La afectacin de ambos derechos a la salud y a la informacin se realiza en violacin al artculo 1 constitucional, ya que se trata de una restriccin en condiciones no establecidas en la misma Constitucin57 y constituyen incumplimientos a la obligacin de toda autoridad de promover, respetar, proteger y garantizar dichos derechos de conformidad con los principios de interdependencia, indivisibilidad, universalidad y progresividad. I. El derecho a la proteccin de la salud y las obligaciones a cargo del Estado El artculo 4 constitucional, en su prrafo 4, establece que Toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud. El derecho a la proteccin de la salud, de que goza toda persona esto es, cada persona, implica la obligacin a cargo del Estado de realizar actos, tanto positivos, como negativos, que efectivamente protejan la salud de las personas. Como todo derecho fundamental, segn lo establece el artculo 1 constitucional, genera distintas obligaciones a cargo del Estado, consistentes en promover, respetar, proteger y garantizar el derecho correspondiente. En el primer concepto de violacin, se explic en qu consisten estas obligaciones, pero valga, para efectos de este concepto de violacin repetirla lo esencial: Las obligaciones de respetar se definen por el deber del Estado de no injerir, obstaculizar o impedir el acceso al goce de los bienes que constituyen el objeto del derecho. Las obligaciones de proteger consisten en impedir que terceros injieran, obstaculicen o impidan el acceso a esos bienes. Las obligaciones de garantizar suponen asegurar que el titular del derecho acceda al bien cuando no puede hacerlo por s


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Al respecto, ver el primer concepto de violacin de la presente demanda donde se abunda sobre los estndares requeridos para aceptar como constitucional la restriccin de un derecho fundamental. Se solicita se tengan por reproducidas en este concepto de violacin dichas precisiones a fin de ponderar la validez constitucional de las normas impugnadas como restricciones a los derechos fundamentales a la salud y la informacin.

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mismo. Las obligaciones de promover se caracterizan por el deber de desarrollar condiciones para que los titulares del derecho accedan al bien.58 Teniendo en mente esta clasificacin tetra-partita de las obligaciones a cargo del Estado que se desprenden de los derechos fundamentales, podemos analizar el impacto que la prohibicin penal de la interrupcin del embarazo establecida en los artculos 128, 129 y 130 del Cdigo Penal y complementada por el artculo 258 del Cdigo de Procedimientos Penales tiene en el derecho a la salud de la quejosa. En primer lugar, y como mnimo, el Estado est obligado a abstenerse de realizar acciones o implementar polticas o regulaciones que obstaculicen o impidan el acceso de cada persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental.59 En segundo lugar, el Estado est obligado a impedir que terceros obstaculicen o impidan el acceso de cada persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental. En tercer lugar, el Estado est obligado garantizar el acceso de cada persona al ms alto nivel posible de salud, cuando no pueda por s misma acceder a l. Por ltimo, el Estado est obligado a generar las condiciones para que cada persona pueda acceder por s al ms alto nivel posible de salud fsica y mental. Qu implica esto, en concreto, frente a la regulacin hoy vigente de la interrupcin del embarazo? En los apartados subsecuentes, se analizarn las implicaciones de la regulacin actual de la interrupcin del embarazo para cada uno de los niveles de obligacin a cargo del Estado y se precisar porqu dicha regulacin vulnera el derecho a la salud por s solo, y en su interseccin con el derecho a la informacin. Las violaciones al derecho a la salud que se desarrollarn en los sub-apartados subsecuentes son las siguientes: (i) La prohibicin penal de la interrupcin legal del embarazo priva del derecho a la informacin sobre los usos seguros de mtodos de interrupcin del embarazo y, en consecuencia, incumple con la obligacin de promover la salud mediante la garanta de acceso a la informacin sobre los usos y efectos de medicamentos recomendados a nivel nacional e internacional de acuerdo a la normatividad vigente para que las personas accedan. (ii) La prohibicin penal de la interrupcin legal del embarazo vulnera el derecho a la salud al exponer a las personas a los riesgos concomitantes a la gestacin, privndole de una alternativa menos riesgosa para la salud, a saber, la interrupcin legal del embarazo. Con ello, el Estado incumple directamente su obligacin de respetar el derecho a la salud, pues obliga a las personas a incurrir en riesgos a la salud innecesarios y, con ello, les priva del ms alto nivel posible de salud. (iii) Vulnera el derecho a la salud al no garantizar la privacidad de la informacin que, para efectos de recibir atencin mdica adecuada y oportuna, es preciso compartir con los prestadores de servicios de salud, inhibiendo inclusive que las personas soliciten los servicios de salud que necesitan.
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Abramovich y Courtis, supra. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Artculo 12, prrafo 1.

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Antes de desarrollar cada una de estas formas en las que la normatividad impugnada vulnera el derecho a la salud, es preciso, primero, recordar en qu consiste la normatividad impugnada y ver cules son sus implicaciones prcticas para la salud de las mujeres. II. La prohibicin penal del aborto en San Luis Potos Como se estableci en el primer concepto de violacin, la regulacin de la interrupcin del embarazo se regula dentro del Captulo VI del Ttulo Primero de la Parte Especial del Cdigo Penal. Dicho Ttulo establece como bien jurdicamente tutelado por los tipos penales que le conforman la vida y la integridad corporal. Ahora bien, el delito de aborto establece como conducta tpica la interrupcin del embarazo al definirlo genricamente como la conducta de quien causa la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento de la preez (artculo 128), precisando distintos supuestos para el establecimiento las sanciones, a saber: (i) Cuando la mujer que voluntariamente procure su aborto o consienta en que otro la haga adoptar (artculo 128, fraccin I) (ii) A quien lo realice con el consentimiento de la mujer embarazada (artculo 128, fraccin II) (iii) A quin lo realice sin el consentimiento de la mujer embarazada (artculo 128, fraccin III). (iv) A quien cause el aborto siendo profesionista de la medicina o partero (artculo 129); Asimismo, el artculo 130 establece excepciones a la punicin por aborto cuando (i) se trate de un aborto culposo; (ii) el embarazo sea resultado de una violacin o inseminacin indebida; o (iii) cuando corra peligro de muerte la mujer embarazada, segn lo establezca un dictamen mdico. Por ltimo, el artculo 258 del Cdigo de Procedimientos Penales establece que el profesionista sanitario que tenga conocimiento de la comisin de un delito contra la vida est obligado a denunciar los hechos, so pena de incurrir en el delito de encubrimiento, sin dar cabida al respeto al secreto mdico profesional con fines de la proteccin a la salud. Ahora bien, teniendo en cuenta la existencia de la prohibicin penal de la interrupcin del embarazo por causas distintas a la imprudencia o el riesgo a la vida, o bien en casos en que la gestacin sea resultado de una violacin, resulta que las personas que se encuentran en la situacin de decidir sobre un embarazo no deseado y que no encuadren dentro de las hiptesis previstas de no punicin, tienen ante s ante dos posibilidades. La primera consiste en acatar la prohibicin penal y llevar a trmino la gestacin. Adems de la afectacin a los dems derechos fundamentales que esto implica, llevar a trmino una gestacin implica, en s misma, un riesgo a la salud de la mujer gestante, como se ilustrar en el apartado correspondiente. Esto es, el Estado obliga a la mujer gestante a sobrellevar un riesgo a su salud al obligarle a llevar a trmino involuntariamente un embarazo. Esto en s mismo es grave, pero resulta ms grave an si consideramos que llevar a trmino una gestacin no constituye la opcin menos riesgosa para una mujer embarazada. En otras palabras: al prohibir la interrupcin legal del embarazo, el Estado obliga a la mujer a arriesgar innecesariamente su salud.

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La segunda opcin que tienen las personas que deben decidir sobre la continuacin de un embarazo consiste en desacatar la prohibicin penal y exponerse a llevar a cabo la interrupcin del embarazo en circunstancias que innecesariamente incrementan los riesgos a la salud de las personas. Como lo ha sealado explcitamente el Pleno de la Suprema Corte de Justicia, la proscripcin de la interrupcin legal del embarazo, al empujar esta prctica a la clandestinidad genera un problema de salud pblica derivado de la prctica de abortos clandestinos.60 Los riesgos a la salud de las personas derivado de la clandestinidad se presentan en dos sentidos distintos. Primero, al interrumpir un embarazo en un contexto de clandestinidad, la interrupcin misma del embarazo resulta innecesariamente ms riesgosa para la salud de la mujer de lo que sera una interrupcin del embarazo en un contexto de no clandestinidad. Ello es as tanto por la falta de informacin que conlleva la clandestinidad, como por la falta de acceso a servicios de interrupcin del embarazo seguros que implica la clandestinidad. Segundo, una vez decidida y ejecutada la interrupcin del embarazo, la prohibicin penal inhibe a las personas de buscar la atencin mdica necesaria para procurar su salud, pues buscar dicha atencin mdica implica exponerse a la sancin estatal, por virtud del artculo 258 del Cdigo de Procedimientos Penales, que obliga a quienes corresponde prestar servicios de salud a denunciar penalmente a sus pacientes, quienes acuden a ellos en bsqueda de la proteccin de su salud. A continuacin se exponen, en mayor detalle, los tres casos aqu mencionados. III. Las vulneraciones al derecho a la salud que provoca la penalizacin del aborto A. Violacin del derecho a la salud y al derecho de acceso a la informacin necesaria para minimizar los riesgos de la interrupcin del embarazo y acceder a una interrupcin del embarazo segura En primer lugar, la prohibicin penal de la interrupcin del embarazo constituye una vulneracin al derecho a la proteccin de la salud en su vertiente que obliga al Estado a promover el acceso de la quejosa a los medios para procurar su salud y a la obligacin del Estado de garantizar la informacin (artculo 6 constitucional). El Estado est obligado a garantizar el acceso a la informacin. La informacin referente a los usos seguros de tratamientos y medicamentos es un vehculo indispensable para la proteccin de la salud. Al prohibir penalmente la interrupcin del embarazo, el Estado inhibe y obstaculiza la circulacin y acceso a la informacin sobre los usos seguros de ciertos medicamentos tal como el misoprostol, que fue el utilizado en este caso y con ello genera un ambiente adverso a la proteccin de la salud de las personas. Al inhibir y obstaculizar el acceso a la informacin, el Estado incumple su obligacin de promover el acceso a la informacin sobre los usos abortivos seguros de ciertos medicamentos. Al hacerlo, tambin incumple su obligacin de promover la proteccin de la salud de las personas, pues les priva de la informacin necesaria para proteger debidamente la salud. Esto es, el Estado directamente vulnera nuestro derecho a la informacin y, al hacerlo, genera obstculos a la proteccin de la salud, con lo que incumple su obligacin de promoverla. Contrario a la poltica adoptada por el estado de San Luis Potos al penalizar la interrupcin legal del embarazo, el Estado mexicano est obligado a promover la salud de las
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personas lo que, en el presente caso, se hara difundiendo y promoviendo la informacin sobre los usos seguros y los riesgos asociados con estos medicamentos, no penalizando, indirectamente, esta difusin. Como lo establece con toda claridad la Observacin general No.14 del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la Organizacin de las Naciones Unidas, adoptada durante el 22 periodo de sesiones en Ginebra en el ao 2000 (en adelante, OG 14): El derecho a la salud est estrechamente vinculado con el ejercicio de otros derechos humanos y depende de esos derechos, entre lo que explcitamente contempla el acceso a la informacin (prrafo 3). Esto es, debemos entender que la informacin pertinente para proteger la salud como lo es el uso adecuado y seguro de distintos medicamentos se encuentra entre la gama de facilidades, bienes, servicios y condiciones necesarios para alcanzar el ms alto nivel posible de salud (prrafo 9) pues, como lo precisa el propio documento, el acceso a la educacin e informacin sobre cuestiones relacionadas con la salud, incluida la sexual y reproductiva se cuentan entre los principales factores determinantes de la salud de las personas (prrafo 11) y, especficamente, como parte de la accesibilidad como elemento esencial del derecho a la salud (prrafo 12). Estas disposiciones de la OG 14 coinciden con la interdependencia de los derechos que explcitamente reconoce nuestro artculo 1 constitucional. El resultado de la falta de acceso a la informacin completa y fidedigna sobre los usos seguros y los riesgos de usar determinados medicamentos en ciertas circunstancias, es la exposicin de la salud, tal como se actualiz en nuestro caso, pues la informacin inadecuada sobre las circunstancias requeridas para el uso seguro del misoprostol deriv en una condicin mdica que llev a A a dar al hospital y requerir internamiento, tal como consta en los autos del juicio penal seguido en nuestra contra por virtud de la aplicacin de las normas impugnadas. B. Violacin del derecho a la salud por exposicin a un riesgo innecesario La gestacin conlleva inevitablemente riesgos para la salud. Al obligar a una mujer a llevar a trmino un embarazo no deseado, el Estado est obligndole a exponer su salud, pues existen alternativas menos riesgosas para la salud que llevar a trmino una gestacin. La mortandad matera es una de las principales causas de muerte entre mujeres en el mundo y en nuestro pas. El embarazo, histricamente, ha sido reconocido como un proceso que conlleva riesgos para la mujer. El fenmeno de la mortandad materna ha sido registrado culturalmente al equiparar, en distintas tradiciones culturales, la muerte de una mujer durante el parto con la muerte de un hombre en la guerra: ambas situaciones conllevan riesgos y sacrificios. An con los avances de la tecnologa moderna, el embarazo y el parto conllevan riesgos de afectacin a la salud de la mujer e inclusive de muerte. El aborto ilegal, clandestino o legalmente restringido contribuye significativamente a esta elevada mortalidad materna. El aborto legal, en contraste, es un procedimiento muy seguro, mucho ms seguro que el embarazo y el parto. As lo confirman tanto datos internacionales como nacionales. Para entender el fenmeno del aborto lcito e ilcito y su relacin con la salud, es preciso primero, poner en perspectiva el fenmeno utilizando algunos datos empricos.

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Cerca de 70,000 mujeres mueren anualmente en el mundo por complicaciones derivadas de abortos inseguros61 esto es, practicados en condiciones de clandestinidad o insalubridad y un estimado de 5,000,000 ms de mujeres padecen inhabilitacin temporal o permanente.62 En Mxico, por aborto (todos tipos de aborto), han muerto 1,786 mujeres entre 1990 y 2008, la mayora muertas por complicaciones de abortos inseguros, debido a la clandestinidad y la restriccin legal a la cual son sometidas.63 El aborto ha causado, en promedio, una de cada 13 muertes maternas, esto es, el 7.2% de las muertes maternas. Pero la afectacin a la salud que representan los abortos clandestinos no se limita a la mortandad materna, sino tambin a otras afectaciones en salud. Entre 2000 y 2008, el aborto clandestino ha significado ms de 1,600,000 hospitalizaciones, es decir, un promedio de 5 mujeres hospitalizadas por aborto por cada 1,000 mujeres en edad reproductiva. En estos mismos aos, han muerto en promedio 48 mujeres por cada 100,000 hospitalizaciones por aborto.64 La interrupcin legal del embarazo es una alternativa a los abortos clandestinos que resulta mucho ms segura para las mujeres. Por ejemplo, tras la despenalizacin del aborto a principios de los aos setenta en los Estados Unidos, la tasa de muertes por interrupcin del embarazo inducida cay de 4.1 muertes por cada 100,000 interrupciones del embarazo a 0.6 muertes por cada 100,000 interrupciones del embarazo.65 El aborto inseguro es, sin duda, un problema de salud para las mujeres en todo el mundo. Ahora bien, llevar a trmino el embarazo, es, tambin como el aborto inseguro y clandestino una circunstancia ms riesgosa que la interrupcin legal del embarazo. Por ejemplo, para Estados Unidos,66 la tasa de mortandad por causas asociadas al embarazo entre mujeres que parieron neonatos vivos fue de 8.8 muertes por cada 100,000 nacimientos vivos; en contraste, la tasa de mortandad por causas asociadas a interrupciones legales del embarazo fue de 0.6 muertes por cada 100,000 interrupciones legales del embarazo. Esto es, en Estados Unidos es 14 veces ms riesgoso llevar a trmino un embarazo que recurrir a una interrupcin legal de un embarazo. La interrupcin del embarazo legal y practicada en condiciones sanitarias adecuadas es mucho ms segura que la interrupcin ilegal del embarazo y que la gestacin misma. Nuestra propia
Organizacin Mundial de la Salud, Women and health: today's evidence tomorrow's agenda, Ginebra, Organizacin Mundial de la Salud, 2009. El resumen analtico en espaol est visible en: http://bit.ly/GAAyX1 62 hman E. Shah, Unsafe abortion: global and regional incidence, trends, consequences, and challenges, JOGC, diciembre de 2009, pp. 1149-1158. 63 Raffaela Schiavon, Erika Troncoso y Gerardo Polo, Analysis of Maternal and Abortion-Related Mortality in Mexico in the Last Two Decades (1990-2008), artculo aceptado para publicacin en el INTERNATIONAL JOURNAL OF GYNECOLOGY AND OBSTETRICS. Todos los datos epidemiolgicos contenidos en el siguiente prrafo, son tomados de este artculo. 64 Sin embargo, hay una enorme diferencia entre entidades federativas, con un mximo de 143 mujeres muertes por 100,000 mujeres hospitalizadas en Guerrero, lo que demuestra la profunda inequidad con la que el aborto en especial impacta la muerte de mujeres (lo que es relevante en trminos del concepto de violacin referente al derecho a la igualdad y la no discriminacin). 65 Linda A. Bartlett, Cynthia J. Berg, et al., Risk Factors for Legal Induced Abortion-Related Mortality in the United States, OBSTETIRCS & GYNECOLOGY, Vol. 103, No. 4, abril de 2010, American College of Obstetricians and Gynecologists. 66 Elizabeth G. Raymond y David A. Grimes, The Comparative Safety of Legal Induced Abortion and Childbirth in the United States, en OBSTETIRCS & GYNECOLOGY, Vol. 119, No. 2, Part 1, febrero de 2010, American College of Obstetricians and Gynecologists.
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experiencia demuestra que en el caso de la interrupcin legal del embarazo, la mortandad e inhabilitacin son prcticamente nulas. Aunque lo reciente de la despenalizacin del aborto durante el primer trimestre en una entidad federativa de nuestro pas no permite tener an estudios significativos que cubran largos periodos de tiempo (dado que la despenalizacin en el Distrito Federal se efectu en el 2007), los datos con que s contamos indican con claridad que la interrupcin legal del embarazo es la alternativa ms segura para una mujer embarazada. Un ejemplo lapidario sobre lo comparativamente segura que es la interrupcin legal del embarazo lo tenemos en el Distrito Federal. No se ha registrado una sola muerte por interrupciones legales del embarazo, dentro del primer trimestre de gestacin, desde que la interrupcin del embarazo durante el primer trimestre se legaliz, siendo que se han practicado ms de 70,000 interrupciones legales en clnicas pblicas.67 Esto contrasta con la tasa de mortandad materna en nuestro pas. En Mxico, entre 1990 y 2008, han muerto en promedio 58.2 mujeres por cada 100,000 nacimientos, por un total de 24,805 mujeres muertas por todas las causas maternas en su conjunto, en las casi dos dcadas analizadas.68 Esto significa que la tasa de letalidad por interrupcin legal del embarazo que reporta la Ciudad de Mxico es 50 veces menor al riesgo de muerte materna por todas las causas embarazo, parto y puerperio que reporta el pas en su conjunto en estos aos (58.2 muertes maternas por cada 100,000 nacimientos). Es, tambin, 50 veces menor al riesgo de morir por aborto clandestino (48 mujeres por cada 100,000 hospitalizaciones por aborto). 69 En sntesis: la interrupcin legal del embarazo es una alternativa ms segura para la mujer, en trminos de su salud, que la interrupcin clandestina del embarazo o la misma gestacin. De hecho, el aborto legal o espontneo son las dos posibilidades menos riesgosas para la salud de la mujer; ambas son ms seguras que llevar a trmino la gestacin.70 Es decir, el aborto legal es el procedimiento ms seguro que la mujer puede enfrentar una vez embrazada, aqu como en otros pases del mundo, si el Estado le ofrece y garantiza, como debe de ser su obligacin, servicios legales, oportunos, seguros y de calidad. Al imponer a una mujer el proceso de gestacin y su culminacin con un parto, el Estado vulnera directamente el derecho a la proteccin de la salud de la mujer pues an cuando no se actualice ese riesgo el Estado expone a riesgos innecesarios a una mujer al obligarle a llevar a trmino un embarazo no deseado. Cierto es que muchas mujeres eligen correr los riesgos correlativos a la gestacin y al parto todos los das, pero ello no legitima al Estado a que obligue a una sola mujer que no est dispuesta por voluntad propia a correr esos riesgos, a correrlos. Esto es: la obligacin del Estado consiste, en primer lugar, en abstenerse de vulnerar el derecho a la salud de las mujeres, pero en San Luis Potos el legislador obliga a la mujer a correr un riesgo innecesario
El dato actualizado al 31 de diciembre de 2011 fue de 71,937. Datos visibles en http://bit.ly/He41aE El nico caso de una muerte ocurrida por interrupcin del embarazo desde la despenalizacin en el ao 2007 se present en un caso en que se estaba fuera del periodo legalmente autorizado 12 semanas y en que no se siguieron los lineamientos correspondientes. En consecuencia por no haber sido una interrupcin del embarazo durante el primer trimestre no se considera dentro del nmero aqu referido. 68 Schiavon, Troncoso y Polo, Analysis of Maternal and Abortion-Related Mortality, supra. 69 Schiavon, Troncoso y Polo, Analysis of Maternal and Abortion-Related Mortality , supra. 70 Grimes, Estimation of pregnancy-related mortality risk by pregnancy outcome, supra.
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para su salud. Adems, el Estado incumple tambin su obligacin de promover el derecho a la salud de las mujeres allanndoles el camino para minimizar el riesgo que conlleva la gestacin y, en su caso, el parto. Adems, la prohibicin tajante de interrumpir un embarazo legalmente, sin tomar en consideracin cuestiones tales como el historial mdico, la condicin actual o la edad de cada mujer, vulnera ms el derecho a la proteccin de la salud de las mujeres que se encuentran en circunstancias ms riesgosas. Por ejemplo, como es el caso de A, la prohibicin penal le obligaba al momento de ocurrir los hechos que derivaron en la aplicacin de la normatividad impugnada y le obligara an en caso de estar en estado de embarazo no deseado a asumir mayores riesgos, por razn de su edad. En otras palabras, estadsticamente, a mayor edad de la mujer, mayor el riesgo que el Estado le impone de sufrir daos a su salud o, inclusive, la muerte. Todos estos datos hay que tenerlos en mente para entender porqu la OG 14, al hablar especficamente del derecho a la salud de la mujer, seala que es necesario Para suprimir la discriminacin contra la mujer, entre otras cosas [] proporcionar a la mujer acceso a una gama completa de atenciones de la salud de alta calidad y al alcance de ella, incluidos los servicios en materia sexual y reproductiva. Un objetivo importante deber consistir en la reduccin de los riesgos que afectan a la salud de la mujer, en particular la reduccin de las tasas de mortalidad materna [] C. Violacin del derecho a la salud por vulneracin de la relacin de confidencialidad mdico-paciente La confidencialidad en la relacin mdico-paciente es condicin necesaria para establecer confianza entre una persona y el profesionista sanitario que le atiende. A su vez, dicha confianza es condicin necesaria para la adecuada prestacin del servicio mdico en cuestin. Si una persona no est segura de que puede confiar en su mdico o profesionista sanitario y que la informacin que comparte con su mdico no ser usada para fines distintos que el de brindarle servicios de salud ptimos, es esperable que se reserve informacin que, quiz, resulte indispensable para procurar los servicios mdicos adecuados de forma oportuna y ptima; o bien simplemente que desista o retrase la decisin de acudir al mdico. Esto es, la no proteccin de la confidencialidad mdico-paciente genera un efecto inhibitorio71 en el paciente que le lleva a reservar informacin lo cual a su vez obstaculiza el que reciba un tratamiento adecuado y oportuno; o bien le inhibe buscar la atencin mdica que requiere. En otras palabras, al establecer la obligacin de los profesionistas sanitarios de denunciar la comisin el delito de aborto, el legislador de San Luis Potos genera una situacin de incertidumbre jurdica para la mujer que requiere atencin mdica en circunstancias de
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Sobre el efecto inhibidor de la normatividad que genera incertidumbre entre el ejercicio de un derecho y la incriminacin de la persona que lo ejerce, ver intervencin de la Ministra Olga Snchez Cordero en al sesin plenaria del 27 de septiembre de 2011.

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interrupcin del embarazo, pues sta no sabe si al acudir a un hospital en busca de auxilio mdico est ejerciendo su derecho a la proteccin de la salud o bien incriminndose, con el riesgo de perder la libertad y con ello exponerse y a su familia a las consecuencias del encarcelamiento, incluido el desamparo de los hijos. En el caso particular, los quejosos han soportado las consecuencias incriminatorias de haber acudido a los servicios mdicos para proteger la salud y la vida de A. En consecuencia, la continuada vigencia del artculo 258 del Cdigo de Procedimientos Penales genera una situacin de incertidumbre que, sin duda, inhibe a las personas de transmitir libremente la totalidad de la informacin sobre su condicin mdica a los prestadores de servicios sanitarios pues las consecuencias de acudir al hospital son quiz peores prisin, multa y prdida de los hijos que las de correr el riesgo de buscar medios distintos de ejercer el derecho a la proteccin de la salud. La propensin de las personas a buscar los servicios mdicos que requieren afecta directamente su salud. En el caso concreto que nos ocupa, los datos empricos indican que el riesgo de morir por aborto ilcito se correlaciona de manera inversa con la tasa de hospitalizacin por la misma causa. Es decir, entre menos se hospitalizan las personas que requieren atencin mdica por aborto, ms mueren. La grfica incluida en la siguiente pgina ilustra a travs de una comparacin entre los datos epidemiolgicos correspondientes a las distintas entidades federativas cmo a mayor hospitalizacin por aborto, menor muerte por aborto. Cmo se puede interpretar esta relacin? En esecfico, qu nos explica que una persona tenga menor acceso a la hospitalizacin y, en consecuencia, mayor riesgo de morir? Las explicaciones posibles son dos y probablemente complementarias: 1) Porque las mujeres tienen menos acceso a servicios de hospitalizacin en general, y en consecuencia tambin menor acceso a servicios requeridos en casos de aborto (Guerrero y Chiapas, por ejemplo). 2) Porque las mujeres que abortan, en particular, tienen ms miedo de acceder a servicios de hospitalizacin, por el estigma del aborto y por el riesgo de ser denunciadas o maltratadas, al saber que no se respeta el secreto profesional. Letalidad por aborto (ilcito) vs. Tasa de hospitalizacin (Mxico entre el 2000 y 2008)72


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Shiavon, IPAS, supra.

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Ambas respuestas, sin duda, aportan un aspecto de la explicacin. Sin embargo, con independencia de qu nos explique la diferencia entre entidades federativas, lo que se concluye de la grfica anterior es que el Estado debera facilitar y promover el acceso a la hospitalizacin por parte de mujeres que requieren atencin mdica por aborto, pues existe una relacin inversa directa entre la mortandad por motivos de aborto y la hospitalizacin. Esto es, el Estado debe maximizar las probabilidades de que las mujeres busquen servicios mdicos cuando aborta. Con independencia de otras funciones gubernamentales, el derecho a la proteccin de la salud obliga al Estado no slo a garantizar el acceso a servicios mdicos, sino tambin promover ese acceso a fin de que las mujeres acudan a los servicios mdicos que el Estado presta. En este contexto, el artculo 258 del Cdigo de Procedimientos Penales tiene como consecuencia exactamente lo opuesto a lo que el Estado est obligado a procurar y, en consecuencia, debe estimrsele inconstitucional. Por supuesto, la confidencialidad mdico-paciente debe tener ciertos lmites y no se pretende aqu que sea invulnerable. Por ejemplo, se justifica romper con dicha confidencialidad si la informacin con que cuenta el profesionista sanitario puede evitar un dao grave a terceros. Imaginemos, por ejemplo, que una persona transmite a su psicoterapeuta la intensin de daar a un tercero. En ese caso, siempre que la amenaza sea creble, el terapeuta estar no solo autorizado, sino obligado a romper con el secreto profesional y comunicar la informacin pertinente para evitar el dao a terceros. Sin embargo, en el caso de la comisin del delito de aborto, una vez que la interrupcin del embarazo ha sido consumada, ya no existe una justificacin para romper la confidencialidad mdico-paciente, pues vulnerar dicha confidencialidad no tendr como consecuencia proteger ningn bien, derecho o valor que est en riesgo, sino simplemente generar consecuencias negativas para el paciente.

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En ese sentido, la obligacin de denunciar a sus pacientes impuesta por el artculo 258 del Cdigo de Procedimientos Penales a los profesionistas sanitarios, es sobre-incluyente, pues en casos como el que nos ocupa en que el delito imputado era ya un hecho consumado, no evitable por la ruptura de la confidencialidad mdico-paciente se est inhibiendo el ejercicio del derecho a la proteccin de la salud por parte de las personas que requieren atencin mdica, y con ello arriesgando la salud e inclusive la vida de las personas, sin que con ello se proteja bien alguno. Esta medida sobre-incluyente carece de racionalidad, pues no protege bien jurdico alguno y s torna al derecho penal en un mecanismo de venganza, y no de proteccin del bien jurdicamente tutelado, a costa de otro bien la salud que el Constituyente estim de un peso tal que lo consagr como un derecho fundamental. Como lo precis la Suprema Corte de Justicia la sancin no puede ignorar la racionalidad y la necesidad pues, de lo contrario, se habilitara el ingreso al sistema penal de la venganza como inmediato fundamento de la sancin.73 En conclusin, la vulneracin de la confidencialidad mdico-paciente constituye un obstculo al ejercicio del derecho a la proteccin de la salud, pues inhibe que las personas busquen atencin mdica o bien que al buscarla se reserven informacin relevante para recibir servicios mdicos de calidad. Ello constituye un incumplimiento por parte del Estado de su obligacin de respetar el derecho a la proteccin de la salud, pues inhibe que la gente acceda a la atencin mdica que requiere. Asimismo, constituye un incumplimiento de la obligacin de promover la proteccin de la salud pues obstaculiza el que la prestacin de los servicios de salud sea adecuada, pues impide la confianza indispensable para el flujo de informacin desinhibido entre paciente y mdico y con ello mina la calidad del servicio prestado. Lo anterior se confirma con lo establecido por la OG 14, que precisa que la accesibilidad a los servicios de salud, como condicin del derecho a la salud, conlleva no slo el derecho a solicitar y recibir informacin, sino tambin el derecho a difundir informacin e ideas. En el caso en cuestin, el derecho de la paciente de transmitir (esto es, una modalidad acotada de difundir) informacin a su mdico como medio necesario para recibir la atencin adecuada (prrafo 12, inciso b) iv). Ms an, la OG 14 establece con toda claridad la obligacin de que los datos personales relativos a la salud sean tratados con confidencialidad (prrafo 12, inciso b) iv)) y, adems que todos los establecimientos debern ser respetuosos de la tica mdica lo cual implica, necesariamente, la confidencialidad de la informacin que la paciente comparte a su mdico (salvo que est en riesgo un derecho de terceros, como se precis), pues como lo precisa la propia Comisin, la tica mdica conlleva respetar la confidencialidad. D. Sntesis Tanto la clandestinidad como la incertidumbre jurdica a que estn sujetas las mujeres que deciden interrumpir sus embarazos a pesar de la prohibicin penal a que estn sujetas, como el riesgo/dao a que se exponen de continuar la gestacin y el parto de un embarazo no deseado, constituyen obstculos al ejercicio pleno del derecho a la salud, pues en la clandestinidad estn sujetas a la desinformacin o a la inhibicin del ejercicio del derecho a la salud, mientras que en la continuacin de un embarazo no deseado estn sujetas a los riesgos innecesarios que conlleva
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Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra.

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un embarazo no deseado. La prohibicin penal de la interrupcin del embarazo, aunada a la obligacin de los profesionales sanitarios de denunciar a sus pacientes vulneran los derechos a la salud y a la informacin, y con ello vulneran la dignidad de las mujeres, pues El ejercicio del derecho de la mujer a la salud requiere que se supriman todas las barreras que se oponen al acceso de la mujer a los servicios de salud, educacin e informacin, en particular en la esfera de la salud sexual y reproductiva.74

3. El derecho a la igualdad y a la no discriminacin


Tercer concepto de violacin: violacin del artculo 1 y 4, prrafo 1 de la Constitucin El principio de igualdad, segn el artculo 1 constitucional, consiste en extender una proteccin constitucional igual a todas las personas. Dicho principio, sin embargo, exige adems que, tratndose de desigualdades particularmente persistentes o perniciosas en nuestra sociedad, las autoridades y la ley sean especialmente rigurosas al examinarlas y evitarlas. La desigualdad y discriminacin que histricamente han padecido las mujeres, por ser mujeres, es objeto de enftica proscripcin a nivel constitucional en nuestro pas. El artculo 1 constitucional incluye al gnero explcitamente dentro de las categoras sospechosas en su prrafo 5, que, segn lo ha determinado por jurisprudencia obligatoria la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, ameritan un estndar elevado de escrutinio judicial al valorar su constitucionalidad.75 Adems, el Constituyente estim necesario reforzar, explcitamente y como caso especial, la igualdad de gnero al establecer, en su artculo 4, prrafo 1 que El varn y la mujer son iguales ante la ley. As, tratndose de normas que afectan desproporcionadamente o asimtricamente a las mujeres, el juez constitucional est obligado a agudizar los criterios a fin de garantizar que la norma no violente el principio de igualdad. Tal es el caso de la restriccin a la libertad reproductiva que representan las normas impugnadas en el presente juicio de amparo. I. Afectacin al principio de igualdad por impacto asimtrico en los derechos entre varn y mujer La propia Suprema Corte de Justicia ha establecido, con toda claridad, que el embarazo y su regulacin afectan desproporcionadamente a las mujeres, en comparacin con su afectacin a los hombres. El Pleno de nuestra Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sostenido, textualmente que: La continuacin del embarazo no deseado tiene consecuencias distintivamente permanentes y profundas para la mujer, con independencia de que cuente con el
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OG 14, prrafo 21. IGUALDAD. CASOS EN LOS QUE EL JUEZ CONSTITUCIONAL DEBE HACER UN ESCRUTINIO ESTRICTO DE LAS CLASIFICACIONES LEGISLATIVAS (INTERPRETACIN DEL ARTCULO 1o. DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS). Tesis de jurisprudencia 37/2008 aprobada por la Primera Sala el 2 de abril de 2008, con registro nmero 169877 y publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta nmero XXVII, de abril de 2008, pg. 175.

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apoyo de otras personas en su continuacin y despus en el cuidado y la educacin del nio, y [resulta una] afectacin asimtrica al plan de vida76 Esto es, para la propia Suprema Corte el embarazo afecta asimtricamente a la mujer. En consecuencia, debemos admitir que su regulacin especialmente cuando implica una restriccin y, ms an, una restriccin por la va penal afecta tambin asimtricamente a la mujer en contraste con el hombre. Adems, el Pleno ha sealado que: La afectacin de la mujer y del hombre es distinta no solamente porque, como hemos sealado, hay consecuencias del embarazo no deseado que slo recaen en la mujer que lo experimenta, sino porque, aunque hay otras cargas que potencialmente podran ser asumidas por los participantes masculinos, su garanta por parte del ordenamiento jurdico es imperfecta.77 Esto es, el impacto asimtrico para la mujer deriva tanto de las condiciones mismas del proceso de gestacin como del entramado legal en que se desarrolla. Por ello, el juez constitucional debe aplicar criterios de escrutinio estricto al evaluar la constitucionalidad, criterios que la prohibicin penal de la interrupcin del embarazo aqu impugnada no podra satisfacer, pues bajo escrutinio estricto los criterios que se deben satisfacer, segn lo ha establecido la Suprema Corte son los siguientes: Al respecto, debe considerarse que la posicin constitucional del legislador no exige que toda diferenciacin normativa est amparada en permisos de diferenciacin derivados del propio texto constitucional, sino que es suficiente que la finalidad perseguida sea constitucionalmente aceptable, salvo que se trate de una de las prohibiciones especficas de discriminacin contenidas en el artculo 1o., primer y tercer prrafos, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, pues respecto de stas no basta que el fin buscado sea constitucionalmente aceptable, sino que es imperativo. La siguiente exigencia de la garanta de igualdad es que la diferenciacin cuestionada sea adecuada para el logro del fin legtimo buscado; es decir, que la medida sea capaz de causar su objetivo, bastando para ello una aptitud o posibilidad de cumplimiento, sin que sea exigible que los medios se adecuen estrechamente o estn diseados exactamente para lograr el fin en comento. En este sentido, no se cumplir el requisito de adecuacin cuando la medida legislativa no contribuya a la obtencin de su fin inmediato. Tratndose de las prohibiciones concretas de discriminacin, en cambio, ser necesario analizar con mayor intensidad la adecuacin, siendo obligado que la medida est directamente conectada con el fin perseguido. Finalmente, debe determinarse si la medida legislativa de que se trate resulta proporcional, es decir, si guarda una relacin razonable con el fin que se procura alcanzar, lo que supone una ponderacin entre sus ventajas y desventajas, a efecto de comprobar que los perjuicios ocasionados por el trato diferenciado no sean desproporcionados con respecto a los objetivos perseguidos. De ah que el juicio de
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Accin de inconstitucionalidad 146/2007, supra. Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra.

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proporcionalidad exija comprobar si el trato desigual resulta tolerable, teniendo en cuenta la importancia del fin perseguido, en el entendido de que mientras ms alta sea la jerarqua del inters tutelado, mayor puede ser la diferencia.78 En especfico, la propia Suprema Corte ha establecido, explcitamente, que la proscripcin por la va penal de la interrupcin del embarazo no es una poltica que alcance la finalidad que pretende la proteccin de la vida prenatal: El reproche por la va penal; es decir, la imposicin de la pena en el citado caso, no sirve para asegurar el correcto desenvolvimiento del proceso en gestacin, pues nuestra realidad social es otra y de lo contrario, se menoscaba y reafirma la discriminacin hacia las mujeres. Por ende, no puede plantearse que la amenaza penal es la primera y nica solucin a la erradicacin de las prcticas clandestinas de interrupcin voluntaria del embarazo, pues ms all de la teora que utilicemos para justificar la imposicin de la pena estatal, la sancin no puede ignorar la racionalidad y la necesidad pues, de lo contrario, se habilitara el ingreso al sistema penal de la venganza como inmediato fundamento de la sancin. Esto es: con independencia de si la medida es proporcional y su finalidad constitucional valoraciones que tendr que hacer este juez constitucional y para la cual deben tomarse en cuenta las razones vertidas en el primer concepto de violacin del presente escrito que solicitamos se tengan por aqu reproducidas textualmente, resulta que la medida, en s, como medio para alcanzar el fin que pretende, no es adecuada y s, en cambio es discriminatoria y, en consecuencia, violatoria del principio de igualdad tan vehementemente protegido por el Constituyente.

II. Violacin del derecho a la igualdad y a la no discriminacin por motivos de condicin social Las normas pueden discriminar o vulnerar el principio de igualdad no slo por sus disposiciones expresas, sino por sus efectos. En la prctica, la prohibicin penal de la interrupcin del embarazo aqu impugnada tiene una afectacin asimtrica no slo al comparar el impacto que tiene entre las mujeres y los hombres, sino inclusive dentro del grupo de mujeres genera impacto desproporcionado si comparamos su afectacin a los derechos fundamentales a decidir, a la salud, a la informacin de las mujeres con abundantes recursos econmicos con la afectacin a los derechos fundamentales de las mujeres con escasos recursos econmicos. Esto implica una discriminacin por condicin social, otra ms de las categoras sospechosas que establece el artculo primero constitucional en su quinto prrafo y que exige el escrutinio estricto del juez constitucional. Esto ha sido explcitamente reconocido por el Pleno de la Suprema Corte de
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IGUALDAD. CRITERIOS QUE DEBEN OBSERVARSE EN EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE NORMAS QUE SE ESTIMAN VIOLATORIAS DE DICHA GARANTA, supra.

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Justicia, que por mayora calificada de 8 votos sostuvo que la despenalizacin de la interrupcin del embarazo permite garantizar un trato igualitario a las mujeres, en especfico aqullas de menores ingresos.79 A contrario sensu, la penalizacin de la interrupcin del embarazo afecta especficamente a las mujeres de menores ingresos. En efecto, la prohibicin penal de la interrupcin del embarazo, en s misma, genera un impacto diferenciado, no slo entre mujeres de escasos recursos y aquellas que cuentan con recursos abundantes sino, como en el caso de los hoy quejosos, entre personas hombres o mujeres de escasos recursos y aquellos que cuentan con abundancia de recursos y, consecuentemente, con una posicin socio-econmica privilegiada. Este caso es un ejemplo de ello, pues al contar con escasos recursos y vindose obligados a ejercer su derecho a decidir en la clandestinidad, los quejosos se expusieron a riesgos mayores tanto de salud, como de seguridad jurdica que terminaron por concretarse tanto en una afectacin a la salud de A, como en la privacin de la libertad de ambos. Como sealamos en el segundo concepto de violacin referente al derecho a la salud y el derecho a la informacin, las personas que enfrentan un embarazo no deseado tiene la opcin de buscar la interrupcin del embarazo en la clandestinidad so pena de ser sancionados penalmente o bien de aceptar llevar a trmino el embarazo no deseado (con los concomitantes riesgos que ello implica). Pues bien, es innegable que los riesgos a la salud y a la vida explorados ya en el concepto de violacin correspondiente de esta demanda son menores si las personas que operan en la clandestinidad cuentan con recursos para (i) obtener informacin fidedigna y confiable sobre el uso de mtodos y medicinas en condiciones de seguridad, o bien (ii) acceder a servicios de salud que, si bien clandestinos, implican menores riesgos por contar con mayores recursos. Ahora bien, la prohibicin penal de interrumpir el embarazo aqu impugnada resulta especialmente discriminatoria por motivos de condicin social esto es, tiene un impacto asimtrico en perjuicio de las personas con escasos recursos si se toma en consideracin que, en el Distrito Federal, la interrupcin del embarazo no slo es legal sino explcitamente considerada como un vehculo para la tutela de los derechos fundamentales de las personas80, especficamente el derecho a decidir. Esto implica que, si una persona cuenta con los recursos suficientes para trasladarse al Distrito Federal, tendr la posibilidad de acceder a los servicios mdicos y la informacin requeridos para la interrupcin legal del embarazo en condiciones de seguridad que garanticen su derecho a la salud y a la informacin y, adems, su derecho a decidir; mientras que si una persona que radica en San Luis Potos no cuenta con los recursos suficientes para realizar dicho traslado, ver puesta en riesgo su seguridad jurdica, su libertad, su salud e inclusive su vida misma. Esta asimetra constituye una discriminacin por condicin social que, al ser sometida al escrutinio estricto por parte del juez constitucional, no puede estimarse constitucional. Es
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Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra. Al respecto ver la Accin de Inconstitucionalidad 146/2007, supra, en la porcin en que lee: Este Tribunal considera que la medida utilizada por el Legislador resulta de este modo idnea para salvaguardar los derechos de las mujeres, pues la no penalizacin de la interrupcin del embarazo tiene como contraparte la libertad de las mujeres para que decidan respecto de su cuerpo, de su salud fsica y mental e, incluso, respecto de su vida, pues no podemos desconocer que aun en la actualidad, como lo refiere claramente el legislador del Distrito Federal en su exposicin de motivos, existe mortandad materna.

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importante precisar que la desigualdad que aqu se seala no es geo-poltica, esto es, no tiene que ver con la residencia habitual de las personas, sino con su capacidad material de allegarse de un bien, en este caso, del bien consistente en los servicios mdicos y la informacin para ejercer su derecho a decidir mediante la interrupcin legal del embarazo. III. Sujecin de la mujer La prohibicin penal de la interrupcin del embarazo, finalmente, implica una vulneracin al principio de igualdad y al derecho a la igualdad, especficamente entre hombre y mujer, pues al hacer depender la decisin sobre las funciones reproductivas del propio cuerpo de la mujer de terceras personas sean stos mdicos (como lo establece el supuesto de no punicin contemplado en el artculo 130 del Cdigo Penal), jueces o legisladores se vulnera la posibilidad de la mujer de auto-determinarse y, con ello, se le subordina y coarta su libertad en formas que no se le subordina al hombre. La vinculacin indisoluble entre la libertad reproductiva de la mujer y la igualdad sustantiva entre hombres y mujeres fue reconocida explcitamente por el propio Constituyente quien sostuvo en el Dictamen aprobado por el Pleno de la Cmara de Diputados en el proceso de reforma constitucional que consagr tanto el derecho a decidir como la igualdad entre el varn y la mujer en el artculo 4 constitucional que: Una menor cantidad de hijos posibilita una mayor atencin y cuidado para cada uno de stos y la incorporacin de la mujer a las tareas colectivas. La separacin de los nacimientos racionaliza la fecundidad y facilita la organizacin de la vida femenina. De ah la importancia de su insercin en el segundo prrafo del artculo 4o. Constitucional de la Iniciativa.81 As, libertad reproductiva e igualdad sustantiva resultan indisolublemente vinculadas. Por ello, la restriccin a la libertad reproductiva implica, necesariamente, una discriminacin por motivo de gnero y debe ser sometida a un escrutinio constitucional estricto. Si una mujer no puede controlar su propia funcin gestacional, quienes s la controlan sean stos sus parejas hombres, los mdicos, los legisladores, o los jueces- sern quienes controlen o limiten su desarrollo personal.

4. El derecho a la proteccin de la familia


Cuarto concepto de violacin: violacin del artculo 4, prrafo 1 de la Constitucin El artculo 4, prrafo 1 de la Constitucin dispone que la ley proteger el desarrollo y la organizacin de la familia. Esta porcin normativa fue introducida al texto constitucional en la misma reforma en la que se introdujo la igualdad jurdica entre los hombres y las mujeres y el derecho a decidir, como se explic en el primer concepto de violacin de la presente demanda. Este derecho, en sus orgenes, fue parte de una reforma encaminada a que las personas pudieran
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Dictamen de la Cmara de Diputados (Cmara de Origen) sobre la Iniciativa de Decreto de Reformas y Adiciones a los artculos 4o., 5o., 30, Apartado B, fraccin II, 123 supra.

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reducir los tamaos de sus familias. Desde aqu puede verse cmo la prohibicin penal de interrumpir el embarazo en los trminos dispuestos por el Cdigo Penal del Estado de San Luis Potos viola este derecho fundamental: ni A, ni B pueden tener la familia que quieren. Valga recordar que en la Accin de Inconstitucionalidad 2/2010, la Suprema Corte reconoci que no exista un modelo nico de familia, sino que, por el contrario, el artculo 4, prrafo 1 de la Constitucin protega a todos los modelos de familias existentes en la realidad.82 Dentro de los modelos que la Suprema Corte consider estaba el de la familia pequea.83 Ahora, en la Contradiccin de Tesis 21/2006-PL, la Suprema Corte abund en la construccin de este derecho y determin lo siguiente: [La] proteccin constitucional de la familia tiene tambin una clara dimensin individual. De [diversas] normas constitucionales e internacionales, es posible derivar la garanta constitucional de proteccin a la vida familiar. Segn se prev en [estos] preceptos normativos: toda persona tiene el derecho de fundar una familia; de contraer matrimonio; de participar en condiciones de igualdad dentro del ncleo familiar; de proteger a su familia frente a actuaciones arbitrarias e injustificadas que la lesionen; y de permanecer en dicho ncleo social perpetuando los vnculos afectivos, as como los derechos y responsabilidades en relacin con los miembros que la componen. Asimismo, es importante dejar subrayado que la Constitucin Federal y los tratados internacionales [] persiguen el fortalecimiento de los aspectos cualitativos y sustanciales a la familia (lazos afectivos, inculcacin de valores, solidaridad, respeto y participacin), lo que guarda una ntima e indisoluble relacin con la proteccin de otras garantas constitucionales: no debe perderse de vista el lugar de privilegio de la familia al momento de abordar problemticas de sectores tales como mujeres, nios, jvenes, ancianos, discapacitados, refugiados, migrantes, privados de libertad, minoras tnicas, etc. De lo expuesto, se desprende que nuestro orden jurdico reconoce un derecho fundamental de proteccin a la familia que, por un lado, protege la integridad y desarrollo de dicho ncleo comunitario, socialmente
235. [] Si partimos de que la Constitucin no protege exclusivamente a la familia que surge o se constituye mediante aquella institucin, debido a que la proteccin es a la familia, entonces, dentro de un Estado democrtico de derecho, en el que el respeto a la pluralidad es parte de su esencia, lo que debe entenderse protegido constitucionalmente es la familia como realidad social y, por ende, tal proteccin debe cubrir todas sus formas y manifestaciones en cuanto realidad existente, alcanzando a dar cobertura a aquellas familias que se constituyan con el matrimonio; con uniones de hecho; con un padre o una madre e hijos (familia monoparental), o bien, por cualquier otra forma que denote un vnculo similar. Accin de Inconstitucionalidad 2/2010, supra. 83 De este modo, fenmenos sociales como la incorporacin, cada vez ms activa, de la mujer al trabajo; el menor nmero de hijos; la tasa de divorcios y, por ende, de nuevas nupcias, que ha dado origen a familias que se integran con hijos de matrimonios o de uniones anteriores e, inclusive, con hijos en comn de los nuevos cnyuges; el aumento, en ese tenor, en el nmero de madres y/o padres solteros; las uniones libres o de hecho; la reproduccin asistida; la disminucin, en algunos pases, de la tasa de natalidad; la migracin y la economa, entre muchos otros factores, han originado que la organizacin tradicional de la familia haya cambiado. Accin de Inconstitucionalidad 2/2010, supra.
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considerado; y, por otro lado, eleva a rango constitucional el derecho de fundar una familia; de contraer matrimonio; de proteger al ncleo familiar frente a actuaciones arbitrarias e injustificadas que lo lesionen; y de permanecer en dicho ncleo social, manteniendo vnculos afectivos cualitativos con sus miembros, entre otros. El reconocimiento de la garanta de proteccin a la familia, as entendida, conduce a determinar que los poderes pblicos, tienen el deber de abstenerse de interferir injustificadamente en ese derecho y de establecer las medidas positivas dirigidas a protegerlo, evitando que sea afectado indebidamente por particulares o poderes pblicos.84 Adems de violentar su derecho a formar el tipo de familia que ellos y no el Estado quieren, la penalizacin de la interrupcin del embarazo perjudica la integridad de los lazos familiares entre los quejosos y sus hijos. Es una actuacin arbitraria e injustificada en el ncleo familiar, que, so pretexto de proteger la vida prenatal, destroza la vida familiar ya existente de los quejosos. En este sentido, es importante recordar que uno de los objetivos de la reforma al artculo 4 constitucional de 1974, era reducir el nmero de hijos y as garantizarle una mejor vida a los que se tuvieran. El derecho a decidir, en s mismo, era un vehculo para la fortaleza y proteccin familiar. El tipo penal, en sus trminos, impide que se pueda cumplir con este propsito: o se tiene una familia numerosa y no se puede cumplir con la calidad de vida que los nios merecen o los nios se quedan sin padres porque stos resultan encarcelados por tratarles de dar una mejor vida. Esto viola el derecho a la proteccin de la familia.

5. El derecho al libre desarrollo de la personalidad


Quinto concepto de violacin: violacin del 1 de la Constitucin y diversos artculos de varios instrumentos internacionales En el Amparo Directo Civil 6/2008, la Suprema Corte deriv del artculo 1 constitucional y otros derechos consagrados en diversos tratados internacionales,85 el derecho a la dignidad humana: Es un derecho absolutamente fundamental para el ser humano, base y condicin de todos los dems: el derecho a ser reconocido siempre como persona humana. As, de la dignidad humana, se desprenden todos los dems derechos, en cuanto son necesarios para que el hombre desarrolle integralmente su personalidad. El derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad propia de la persona humana.


Contradiccin de Tesis 21/2006-PL, resuelta por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin el 28 de junio de 2007. Esta Contradiccin de Tesis est disponible en: http://bit.ly/GSktQR 85 Los artculos en los que la Suprema Corte fundamenta su resolucin son el 1 y 4 constitucional; 1, 2, 3, 6, 7, 12, 25 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos; 1, 2, 3, 5, 11, 18, 24 de la Convencin Americana de Derechos Humanos; 2, 3, 6, 16, 17, 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; y 2, 4, 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
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El individuo, sea quien sea, tiene derecho a elegir, en forma libre y autnoma, su proyecto de vida, la manera en que lograr las metas y objetivos que, para l, son relevantes. De ah, el reconocimiento del derecho al libre desarrollo de la personalidad, definida sta por el Diccionario de la Real Academia Espaola, como la singularizacin, el distintivo de la persona. Por ende, el libre desarrollo de la personalidad es la consecucin del proyecto de vida que para s tiene el ser humano, como ente autnomo. Como ha sostenido la doctrina y la jurisprudencia comparadas, tal derecho es el reconocimiento del Estado sobre la facultad natural de toda persona a ser individualmente como quiere ser, sin coaccin, ni controles injustificados o impedimentos por parte de los dems, con el fin de cumplir las metas u objetivos que se ha fijado, es decir, es la persona humana quien decide el sentido de su propia existencia, de acuerdo a sus valores, ideas, expectativas, gustos, etctera y que, por supuesto, como todo derecho, no es absoluto, pues encuentra sus lmites en los derechos de los dems y en el orden pblico. As pues, el derecho al libre desarrollo de la personalidad, comprende, entre otras, la libertad de contraer matrimonio o no hacerlo; de procrear hijos y cuntos, as como en qu momento de su vida, o bien, decidir no tenerlos.86 Por la penalizacin de la interrupcin del embarazo, A y B no pueden ejercer su libertad reproductiva y decidir no tener hijos. El Cdigo Penal del Estado de San Luis Potos los obliga con todo el aparato coercitivo- a llevar a trmino el embarazo, so pena de crcel y una sancin pecuniaria. Esto es: o se convierten en padres cuando no quieren serlo o terminan en la crcel. En ambos escenarios, que quede claro, el libre desarrollo de la personalidad la vida misma que se imaginaron tener queda destrozado. En lugar de que el Estado reconozca la facultad que tienen, como personas, de decidir sobre sus vidas, les impone un modelo de paternidad y maternidad, de reproduccin, de familia. Sobre esto, no deciden. Sobre esto, no son personas.

6. El principio de taxatividad en materia penal


Sexto concepto de violacin: violacin al artculo 14 de la Constitucin De conformidad con el artculo 14 de la Constitucin, el principio de legalidad no slo puede ser interpretable como la prohibicin de imponer penas que no estn decretadas por una ley exactamente aplicable al delito de que se trata, sino, para que tal principio pueda ser efectivamente cumplido, se necesita, previamente, que la ley exactamente aplicable resulte exacta en su redaccin. Esto significa que la lege que determine la poena no debe resultar vaga, imprecisa o abierta en una manera tal que conduzca a su arbitraria aplicacin, sino que, por el contrario, los elementos del tipo penal que determine el legislador en la descripcin tpica deben fungir como elementos


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Amparo Directo Civil 6/2008, supra.

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concretos y unvocos. Al menos esas palabras son las que ha utilizado nuestra jurisprudencia en los ltimos aos.87 La exactitud en la redaccin de los tipos penales para cumplir con ese principio de taxatividad se obtiene no de definir cada uno de los vocablos que integran el tipo penal, sino de qu tan abiertos o imprecisos resultan stos para determinar conductas punibles. Para el caso de marras, nos encontramos frente a la siguiente descripcin tpica: Artculo 128. Comete el delito de aborto quien causa la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento de la preez. Pues bien, la pregunta para el asunto de mrito no es qu significa la palabra concepcin, sino de qu manera y cmo puede fungir dicho trmino como: 1) conducta reprochable penalmente y 2) susceptible de crear un nuevo sujeto pasivo del delito. Es necesario decir que la precisin y exahustividad que la taxatividad exige para la determinacin de una conducta tpica deben ser aspectos totalmente opuestos a cuestiones valorativas,88 ya que stas consisten, por definicin, en espacios abiertos que quedan al arbitrio subjetivo de quien las percibe o utiliza. Precisamente, sta es la cuestin que aqu se viene a poner de manifiesto: la redaccin utilizada por el legislador consistente en el producto de la concepcin, resulta en un fraseo valorativo y abierto, carente de un significado concreto y unvoco a como lo solicitan las jurisprudencias citadas en pie de pgina anterior. Al mismo tiempo que la estricta legalidad rechaza el uso de trminos o expresiones valorativas, rechaza tambin la falta de precisin. Los trminos as empleados no pueden ser susceptibles de formar parte del mbito de lo penal porque, si las normas se dirigen a toda la sociedad, las sanciones no deben depender de la interpretacin subjetiva que cada uno de los individuos le d, ni tampoco de contradicciones que puedan asomarse desde la descripcin tpica. Ello se traducira, automticamente, en una aplicacin arbitraria de ley. Especficamente en el caso que nos ocupa, tenemos dos vertientes en frente. La primera de ellas consiste en que, por s misma, la redaccin tpica presenta una indeterminacin o contradiccin al no resultar compatible con lo que el sistema jurdico mexicano ha reconocido como el
PRINCIPIO DE LEGALIDAD. LA TIPICIDAD CONSTITUYE SU BASE FUNDAMENTAL Y RIGE, CON LOS PRINCIPIOS DE TAXATIVIDAD Y DE PLENITUD HERMTICA DERIVADOS DE AQUL, COMO PILAR DE UN SISTEMA DE DERECHO PENAL EN UN ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO, Tesis aislada de la Novena poca de los Tribunales Colegiados de Circuito, publicada en febrero de 2006 en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXIII (nmero de Registro 175846). As tambin resulta aplicable el reciente criterio de rubro: PRINCIPIO DE LEGALIDAD PENAL EN SU VERTIENTE DE TAXATIVIDAD. ANLISIS DEL CONTEXTO EN EL CUAL SE DESENVUELVEN LAS NORMAS PENALES, AS COMO DE SUS POSIBLES DESTINATARIOS, Tesis Aislada de la Dcima poca de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en octubre de 2011 en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, libro I (nmero de registro 160794). 88 As, incluso, lo sealaba Luigi Ferrajoli al referirse al principio de taxatividad o estricta legalidad en el cdigo penal italiano. Luigi Ferrajoli, Derecho y Razn, Editorial Trotta, Madrid, 1995, p. 119.
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verdadero significado del producto de la concepcin. La segunda de ellas consiste en que el uso indebido de dicho trmino, al no ajustarse con lo que el sistema jurdico mexicano entiende por tal, se aprecia en s mismo como un mbito valorativo y subjetivo carente de precisin para fungir como descripcin tpica y punible. El tipo penal en comento usa la siguiente frase: comete el delito de aborto quien causa la muerte del producto de la concepcin. Es el producto de la concepcin un ente vivo para ser susceptible de causarle la muerte? La Ley General de Salud (que tambin usa la idea de producto de la concepcin), considera que no es as en todos lo casos. Segn las fracciones VIII y IX del artculo 314, el producto de la concepcin se entiende en dos etapas: una de embrin (que va desde el inicio de la preez hasta el trmino de la duodcima semana) y otra de feto (que va desde el inicio de la dcimo tercera semana de edad gestacional hasta la expulsin del seno materno). Segn dicha Ley General de observancia obligatoria en el territorio mexicano, el verbo rector de muerte slo puede ser aplicable en lo tocante al feto, no as en lo tocante al embrin. Los artculos 350 Bis-6, 389 fraccin III y 391 hablan de la susceptibilidad de muerte fetal, pero ningn artculo refiere a la existencia de muerte del embrin o muerte embrionaria. As, siendo congruentes con la cientificidad develada por la Ley General de Salud, no puede existir muerte del producto de la concepcin dentro de las primeras 12 semanas de preez (es decir, los embriones no tienen vida y, por lo tanto, no mueren, a diferencia de los fetos) Ello sigue la lgica de que la privacin de la vida o muerte slo puede surgir a partir de los nmeros clausus que para ello ha determinado el artculo 343 de la Ley General de salud, y que consisten en: 1) ausencia completa y permanente de conciencia, 2) ausencia permanente de respiracin espontnea y 3) ausencia de los reflejos del tallo cerebral. Ahora bien, con base en lo ya manifestado, tenemos que el tipo penal en cuestin, en la medida en que considera que el producto de la concepcin es siempre susceptible de muerte en cualquier momento de la preez, resulta totalmente opuesto y contradictorio con la ciencia y la medicina, porque, como ya se dijo, no hay muerte si se est dentro de las primeras 12 semanas. Antes bien, la consideracin de que la vida existe desde el momento de la concepcin se presenta como una creencia o conviccin personal, temas ambos que deberan escapar a la jurisdiccin penal por abiertos y subjetivos. Si bien la Ley General de Salud es independiente de lo que el derecho penal considere como su mbito de aplicacin, no obstante, la estricta legalidad no puede admitir vaguedades o contradicciones irracionales independientemente de lo que el legislador considere o no susceptible de proteger. Precisamente, es aqu donde nos enfrentamos a la vertiente valorativa del tipo penal diseado por el Legislador del Estado de San Luis Potos, la cual tiene un mayor peso especfico y debera dar lugar a una expulsin total del tipo penal de aborto en el sistema jurdico mexicano. El trmino producto de la concepcin utilizado desde el cdigo penal de San Luis Potos, al admitir que desde ese momento existe la vida y pasando por alto las diferenciaciones cientficas

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entre el embrin y el feto, rebasa por mucho la opinin cientfica al respecto para insertarse en un terreno valorativo, consistente en que la vida inicia desde el momento de la concepcin y, por ende, la privacin de sta puede suscitarse en cualquiera momento de la preez. En primer lugar, el trmino concepcin se asocia con un vocablo utilizado por un sector especfico religioso de la sociedad, cuestin que nos pone de manifiesto la motivacin o intencin del Legislador por proteger valores religiosos o personales en lugar de bienes jurdicos. Homologar ambos trminos de muy distinta naturaleza (valores y bienes jurdicos), traera como consecuencia una perversin del sistema penal. Si el legislador protegiere valores en lugar de bienes jurdicos, el resultado inmediato sera que todo aqul sector de la sociedad que no comparta aquellos valores tendra que soportar el mayor castigo o sancin del Estado: atravesar un proceso penal. Esto va, incluso, en contra del principio contramayoritario subyacente en cualquiera sistema jurdico democrtico moderno, cuya finalidad primordial, en primera instancia, debera ser la proteccin de las minoras. Admitir que la vida inicia desde el momento de la concepcin, nos confronta a una mxima que, adems de ser contraria a lo determinado por la ciencia y la medicina, se asoma como un sin sentido por dos razones: a) el derecho penal sanciona conductas, no valores que encierran en s mismos ideas, pensamientos o preferencias, ya que, de ser as, el derecho penal colisionara directamente con otros derechos fundamentales como libertad de expresin, libertad de pensamiento, libertad de culto, entre otros. El derecho penal, pues, se convertira en un arma para restringir los derechos fundamentales (como el de libre creencia) dependiendo de lo que decida una mayora; y, b) el derecho penal no debe servir para proteger a un sector especfico de la sociedad con valores o creencias determinadas, sino a todos los sectores. Es decir, no debe proteger a mayoras, sino debe protegernos de aquellas conductas que sean dainas y que afecten a todos por igual. El establecimiento de sanciones penales con base en valores resulta en una tendencia contraria a nuestro sistema constitucional que desde su artculo 1 privilegia la diversidad y la pluralidad, ambos adjetivos totalmente aplicables a rubros como expresin, culto, sexualidad, entre otros. La imprecisin de la descripcin penal en cuestin se extiende hasta el grado tal que considera al producto de la concepcin como un sujeto pasivo receptor de una conducta reprochable, lo cual es contradictorio en la medida en que, si el origen de su acepcin es valorativa, entonces, el sujeto pasivo de la conducta resulta tambin un ente valorativo. A esto, cabe preguntarse, de acuerdo con el principio del dao en materia penal, se surte un dao reprochable penalmente cuando ste se comete en contra de un ente o sujeto pasivo de naturaleza valorativa? Es vlido sancionar a alguien a partir de cambiar el sujeto pasivo tradicional (el individuo) por un nuevo sujeto pasivo (el producto de la concepcin) que tiene eminentemente una naturaleza religiosa? Puede crearse un nuevo sujeto pasivo teniendo como punto de partida los valores, las convicciones personales o las convicciones de culto de una parte de la sociedad? Existira principio del dao?

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Trasgrede al principio de taxatividad en materia penal la creacin de un sujeto pasivo cuya naturaleza o contenido es valorativo, subjetivo, abierto e impreciso. Dicho ente es, entonces, indeterminado y vago, incluso, porque en su consideracin fueron pasadas por alto las reglas de la medicina y de la ciencia. La violacin en el asunto de mrito, entonces, se surte en dos aspectos: 1) Que el bien jurdico tutelable dentro del tipo penal en cuestin resulta ser un valor, subjetivo, religioso y falto de precisin, consistente en que la vida inicia desde el momento de la concepcin. 2) Que, por ende, el nuevo sujeto pasivo creado (el producto de la concepcin) resulta ser tambin un ente de tipo valorativo. Ambas, como ya se argument, pervierten las motivaciones y la estricta legalidad de la materia penal en el sistema jurdico mexicano. Finalmente, es necesario mencionar que, segn el reciente criterio de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,89 el principio de taxatividad requiere de un anlisis tanto del contexto de la norma como de sus posibles destinatarios. Y esto, en efecto resulta comprensible y aceptable. No obstante, el Legislador del Estado de San Luis desdibuj ese contexto al tomar en cuenta, para la creacin de las normas penales, valores que no son compartidos por toda una sociedad, sino slo por un sector con creencias especficas, al mismo tiempo que el sujeto pasivo del ilcito (el producto de la concepcin) no es una idea o acepcin correctamente asimilable o comprensible por toda la sociedad, dado que ello depender de las convicciones personales de cada quien. En esta medida, el tipo penal est imponiendo a toda la poblacin una sancin por una conducta que ni siquiera se encuentra asimilada por todos dentro del contexto social como algo reprochable objetivamente, sino que ello puede quedar al arbitrio del fuero interno de cada individuo que, antes bien, s podra ameritar un reproche de tipo moral, por ejemplo. Segn el principio de taxatividad penal, una conducta es reprochable en la medida en que se asoma como precisa y determinada, pero ambas caractersticas de precisin y correcta determinacin dependen de la circunstancia de que la sociedad perciba en ellas un ambiente o idea de ilicitud. A diferencia de los tipos penales dirigidos a las Fuerzas Armadas en donde ellos s podran comprender la ilicitud de sus actos (y que no necesariamente dicha ilicitud debera ser comprensible para toda la sociedad), tratndose del delito de aborto s nos encontramos en un mbito mucho ms amplio de individuos, porque el tipo penal no va diseado hacia un sector especfico como la milicia, sino que va diseado para todas las mujeres de una sociedad.
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PRINCIPIO DE LEGALIDAD PENAL EN SU VERTIENTE DE TAXATIVIDAD. ANLISIS DEL CONTEXTO EN EL CUAL SE DESENVUELVEN LAS NORMAS PENALES, AS COMO DE SUS POSIBLES DESTINATARIOS, Tesis Aislada de la Dcima poca de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en octubre de 2011 en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Libro I (nmero de registro 160794).

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En este sentido, y siendo congruentes con el ltimo criterio de taxatividad emitido por la Primera Sala de la Suprema Corte,90 el requisito mnimo que se esperara para cumplir con la taxatividad es que, medianamente, todas las mujeres admitieran que la vida inicia desde el momento de la concepcin, cuestin que resulta un imposible y un sin sentido jurdico en la medida en que una consideracin as sera totalmente inherente a cada individuo, dependiendo de sus propias opiniones, ideas y creencias (aspectos sobre los cuales al derecho penal ya no compete juzgar ni castigar). Una Legislatura no puede obligar a una sociedad a admitir tales o cuales dogmas, ni mucho menos puede sancionar las libertades de ideas y pensamientos con el mayor rigor del derecho punitivo. En conclusin: irrumpe al principio de taxatividad en materia penal la consideracin de que la vida existe desde el momento de la concepcin, porque su fundamento es valorativo, abierto y subjetivo. Al mismo tiempo, la creacin de un sujeto pasivo con base en esa misma concepcin se asoma como imprecisa y vaga, siendo que protege valores de un sector especfico de la sociedad, pero no de toda, con lo cual el derecho penal se desnaturaliza y empieza a castigar lo que una mayora considera susceptible de sancionarse por una cuestin de creencias y no por una cuestin de principio del dao. Es inconstitucional, entonces, aquel tipo penal que subyace sobre valores, siendo que lo que protege son bienes jurdicos, que deben determinarse con exactitud y precisin para no dar lugar a una aplicacin indiscriminada de ley que, incluso, pudiera entrar en colisin con las libertades y derechos fundamentales de la sociedad consagrados en el texto magno.

7. La inseguridad jurdica
Sptimo concepto de violacin: violacin a los artculos 14, 16, 19, 21 y 102 de la Constitucin El presente concepto de violacin demostrar la inconstitucionalidad del artculo 128 del Cdigo Penal para el Estado de San Luis Potos, a partir de dos razones, correlacionadas entre s: vulnerar el principio de taxatividad en materia penal y con ello dar lugar a la inseguridad jurdica. El principio de estricta legalidad en materia penal se encuentra tutelado por el artculo 14 de la Carta Magna y de este principio se desprende la vertiente de taxatividad penal.91 En este sentido, es de suma importancia que el lenguaje jurdico sea denotado de una extensin determinada, con palabras claras, precisas y cuyos significados no den lugar a antinomias semnticas.92 El artculo 17 del Cdigo Civil para el Estado de San Luis Potos considera como persona nacida para todos los efectos legales, al ser humano desde el momento en que es concebido. Es decir, mediante una ficcin jurdica se equiparan a las personas nacidas vivas y viables, con el producto de la concepcin que se encuentra todava dentro del cuerpo de la madre. El contenido del artculo 17 de la legislacin civil potosina es acorde con el artculo 16 de la Constitucin local. Es decir, el lenguaje del sistema jurdico de San Luis Potos concibe al
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Ibidem. Ibidem. 92 Ferrajoli, Derecho y razn, supra, p. 129.

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producto de la concepcin como persona para todos los efectos legales. As las cosas, las normas jurdicas estatales se saltan a la realidad y mediante la ley se construye el concepto de persona. El Estado de San Luis Potos es unsono en la importancia que le concede al no nacido. Lo anterior se comprueba con el contenido del artculo 407 del Cdigo de Procedimientos Penales para el estado, que considera como delito grave el aborto. Y no as a otros delitos de alto impacto en la sociedad. El Cdigo Penal para el Estado de San Luis Potos tambin construye el concepto de muerte, a travs de ficciones jurdicas. El artculo 107 de la ley sustantiva penal define a la muerte como: (i) privar de la vida, (ii) estar en las hiptesis de los artculos 343 y 344 de la Ley General de Salud, (iii) la muerte cerebral y (iv) la ausencia completa y permanente de conciencia y (v) falta de actividad en el tallo cerebral. El artculo 107 del Cdigo Penal para el Estado de San Luis declara como muerto a un ser humano nacido, vivo y con funciones vitales (respirar) para efectos del derecho penal. Esta configuracin normativa declara la prdida de la vida del sujeto pasivo del delito, aunque la persona est viva en la realidad. El artculo 108 del Cdigo Penal para el Estado de San Luis, puede declarar una persona muerta en ausencia del cadver y de la necropsia. Lo anterior a travs de otra ficcin jurdica creada en un expediente. Conclusin: Los conceptos de persona, vida y muerte son construcciones jurdicas en el sistema jurdico de San Luis Potos, que no necesitan corresponderse con criterios mdicos o cientficos. Aqu se demostrar que el artculo 128 del Cdigo Penal para el Estado de San Luis Potos es violatorio de los principios de taxatividad penal, de presuncin de inocencia y garanta de audiencia. La configuracin normativa se estructura de la siguiente manera: (i) el verbo rector del tipo penal es causar, (II) los elementos de valoracin judicial son los conceptos muerte y concepcin, (iii) es un delito de consumacin instantnea y (iv) el delito se puede cometer durante todo el lapso de la preez. Los elementos normativos del tipo penal, son aquellos que necesitan de valoracin jurdica o sociolgica.93 As el artculo 107 del Cdigo de Procedimientos Penales para el Estado de San Luis Potos ordena probar los elementos objetivos, y en su caso, los elementos normativos como en el caso que nos ocupa. El elemento normativo denominado muerte tiene que llenarse de contenido a travs de la legislacin.
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DESPOJO. EL ELEMENTO NORMATIVO DE AJENEIDAD DE LA HIPTESIS DELICTIVA PREVISTA EN LA FRACCIN I DEL ARTCULO 395 DEL CDIGO PENAL PARA EL DISTRITO FEDERAL, NO SE INTEGRA ENTRE COPROPIETARIOS, Tesis aislada de la Novena poca de los Tribunales Colegiados de circuito, publicada en septiembre de 2002 en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XVI, pgina 1358 (tesis I.2o.P.63 P, nmero de registro 186027).

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Un mtodo de interpretacin y de valoracin normativa es el sistemtico. En efecto, no podemos pensar que el legislador es un ente caprichoso, o inconexo, sino que ha creado los cuerpos normativos de manera unsona.94 En este sentido, comenzamos con la vulneracin a los principios de taxatividad y seguridad jurdica, pues si el artculo 107 del Cdigo Penal permite definir a la muerte como la ausencia de conciencia de forma permanente, o la ausencia de actividad cerebral, pues resulta que el producto de la concepcin en sus fases de blastocito, mrula, cigoto y embrin se encuentra en las hiptesis que el propio cdigo seala como de muerte, y en consecuencia no se puede producir la muerte de algo que est muerto. De la interpretacin armnica del Cdigo Penal concluimos que el delito de aborto slo se podra cometer en ciertos lapsos temporales. Es decir, una vez que el feto pueda sortear el estndar que el propio legislador puso, para sealar cuando existe vida. Sin embargo, como el propio legislador en su artculo 17 del Cdigo Civil orden tratar para todo efecto legal al no nacido, como persona, pues vuelve a aplicar el estndar de los artculos 343 y 344 de la Ley General de Salud, para saber cuando un ser est vivo o muerto. En efecto, una condicin necesaria para privar de la vida a un ser, es que pueda calificar como vivo. Este estndar est en la Ley General de Salud, lo cual nos regresa a que slo aqul producto de la concepcin que pueda rebasar los parmetros de los artculos 343 y 344 de la Ley General de Salud puede ser privado de la vida. Llenar de contenido al concepto muerte, en trminos jurdicos, de un conjunto de clulas es una tarea difcil. Para ello nos podramos tambin allegar de la definicin de muerte que encontramos en la norma oficial mexicana NOM-040-SSA2-2004 (obligatoria para los tres mbitos de gobierno). Dicha configuracin normativa nos seala en su numeral 3.23 que la defuncin o muerte se refiere a la desaparicin de todas las funciones vitales de una persona ocurrida despus del nacimiento vivo. Por su parte, el numeral 3.24 Defuncin fetal define a la muerte de un producto de la concepcin hasta antes de la expulsin o extraccin completa del cuerpo de su madre, independientemente de la duracin del embarazo. La muerte est definida por el hecho de que despus de la separacin de la madre, el feto no respira ni da ninguna otra seal de vida, como latidos del corazn, pulsaciones del cordn umbilical o movimientos efectivos de los msculos de contraccin voluntaria. Por su parte, la Norma Oficial Mexicana NOM-007-SSA2-1993, Atencin de la mujer durante el embarazo, parto y puerperio y del recin nacido. Criterios y procedimientos para la prestacin del servicio, seala en su numeral 4.6 que el aborto es la expulsin del producto de la concepcin de menos de 500 gramos de peso o hasta 20 semanas de gestacin. Asimismo, la norma oficial considera que existe muerte fetal slo con aquellos productos que rebasan las 21 semanas de gestacin.
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DERECHO PENAL DE ACTO. RAZONES POR LAS CUALES LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS SE DECANTA POR DICHO PARADIGMA (INTERPRETACIN SISTEMTICA DE LOS ARTCULOS 1o., 14, TERCER PRRAFO, 18, SEGUNDO PRRAFO, Y 22, PRIMER PRRAFO), Tesis aislada de la Dcima poca de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en noviembre de 2011 en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Libro II, pgina 197 (1a. CCXXIV/2011, registro nmero 160694).

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En las condiciones antes relatadas, el elemento normativo del tipo penal de aborto que se refiere al concepto muerte nos deja en el mbito de la inseguridad jurdica, por las siguientes razones: a) este concepto no se puede llenar de contenido con la definicin tradicional de muerte, pues ella se refiere a personas nacidas, b) el concepto muerte fetal tampoco es til pues slo se refiere a fetos separados de la madre con ausencia de signos vitales y el tipo penal se refiere a la muerte intrauterina, tal y como lo viene sosteniendo la jurisprudencia desde hace ms de sesenta aos.95 Por otro lado, el concepto de aborto de la norma oficial tampoco es til, por su notaria discrepancia con la norma contendida. Por ltimo, parece que el concepto ms til es el que nos otorga el artculo 343 de la Ley General de Salud, por ser el que recoge el legislador potosino, lo que nos lleva a que hay muerte slo cuando el producto de la concepcin pueda rebasar los estndares all sealados. La bsqueda para llenar de contenido el elemento normativo del tipo penal no es ociosa, pues la indefinicin de ste, nos conduce de manera necesaria a la incertidumbre de saber cuando est vivo o muerto en trminos jurdicos penales el producto de la concepcin, en sus distintas etapas, como lo son blastocito, cigoto, embrin y feto. En este sentido, un blastocito y un cigoto no tienen funciones vitales, el embrin no tiene conciencia; y por ende en trminos jurdicos no se puede causar la muerte a algo que no est vivo en trminos de la propia legislacin potosina. As las cosas, estos mrgenes de inseguridad jurdica podran provocar la aplicacin del tipo penal por la ingesta de la pldora del da siguiente y el uso de dispositivo intrauterino, ambos mtodos lcitos y regulados. En efecto, siete Ministros de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin coinciden, en este punto: [] El mtodo anticonceptivo hormonal poscoito, tambin conocido como pldora del da siguiente o anticoncepcin de emergencia, es definido por la Norma Oficial Mexicana NOM-005-SSA2-1993, en el punto 5.3., como un mtodo que pueden utilizar las mujeres en los tres das siguientes a un coito no protegido con el fin de evitar un embarazo no planeado. []. Es cierto que se acepta generalizadamente que este mtodo anticonceptivo acta evitando la ovulacin y la fecundacin pero tambin lo es que podra haber casos en que acte alterando la capacidad del cigoto para implantarse, y no es posible determinar cundo sucede esto, pues tiene relacin con la ovulacin de la mujer y con el momento en que se fecunda el vulo. Segn se ha explicado en un apartado diferente de esta resolucin, salvo los casos en que una pareja se someta a un control tcnico cientfico para determinar si hay fecundacin despus del coito o de la fecundacin in vitro, no es posible saber con precisin en qu momento se completa el proceso de fecundacin. Consecuentemente, aun cuando en la mayora de las ocasiones la anticoncepcin poscoital impedir la ovulacin y fecundacin, podra haber veces en que evite la implantacin.
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ABORTO. BIENES JURIDICAMENTE PROTEGIDOS POR LA NORMA QUE LO PREVE COMO DELITO. (LEGISLACION DEL ESTADO DE PUEBLA), Tesis Aislada de la Octava poca de los Tribunales Colegiados de Circuito, publicada en noviembre de 1991 en el Semanario Judicial de la Federacin, VIII, pgina 141 (registro nmero 221268). ABORTO E INFANTICIDIO, DELITOS DE (LEGISLACION DE TABASCO), Tesis Aislada de la Quinta poca de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin, CXIX, pgina 2887.

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Algo similar puede decirse del dispositivo intrauterino, definido en el punto 2 de la NOM-005-SSA2-1993 como un artefacto de polietileno que se coloca dentro de la cavidad uterina, con fines anticonceptivos de forma temporal. Este aparato contiene un principio activo, que puede ser una hormona (progestina) o un filamento de cobre En el primer caso, el dispositivo que contiene progestina funciona principalmente evitando que el espermatozoide y el vulo se encuentren. Tambin provoca el espesamiento del moco cervical y crea un medio uterino desfavorable. En el segundo es decir, el del dispositivo con cobre, se evita que el vulo sea fecundado o se adhiera a la pared del tero. Tambin impide que el semen llegue al tero y las trompas uterinas, lo que reduce la capacidad de los espermatozoides para fecundar un vulo. El DIU que contiene cobre tambin se utiliza como anticonceptivo poscoital. En otras palabras, la principal accin del dispositivo intrauterino consiste en evitar el encuentro entre el vulo y el espermatozoide, pero podra funcionar, asimismo, impidiendo la implantacin del vulo a la pared uterina []96 Conclusin: Los distintos contenidos que se pueden dar al elemento normativo del tipo penal de aborto, violan el principio de taxatividad en materia penal. Asimismo las antinomias semnticas y la polisemia del concepto muerte en distintos ordenamientos, tornan inconstitucional el tipo penal por vulnerar la garanta de seguridad jurdica en relacin al principio de taxatividad penal. Sobre las consecuencias de la polisemia jurdica la Corte se ha pronunciado en la jurisprudencia que a pee de pgina se indica.97 Los quejosos solicitan la desaplicacin de la norma en el presente y en el futuro, para no vivir en vilo sobre la aplicacin de una norma penal inconstitucional. Por lo expuesto, ante este C. Juez de Distrito atentamente pido: PRIMERO. Se admita la presente demanda de garantas por cumplirse con todos los requisitos procesales necesarios. SEGUNDO. Se d un correcto trmite de conformidad con los periodos procesales. TERCERO. Se dicte una sentencia apegada al texto de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos para el efecto de desaplicar las normas jurdicas de la esfera jurdica de los quejosos que aqu se impugnan.


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Proyecto de la Accin de Inconstitucionalidad 62/2009, supra, pp. 67 y 68. AMPARO CONTRA LEYES. LA, INCONSTITUCIONALIDAD DE STAS PUEDE DERIVAR DE LA CONTRADICCIN CON OTRAS DE IGUAL JERARQUA, CUANDO SE DEMUESTRE VIOLACIN A LA GARANTA DE SEGURIDAD JURDICA, Jurisprudencia de la Novena poca de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en septiembre de 2011 en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXXIV, pgina 50 (tesis 1a./J. 104/2011, registro nmero 161139).

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PROTESTAMOS LO NECESARIO

________________________ A San Luis Potos, martes, 27 de marzo de 2012.

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