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TEMA 6. LA SOCIEDAD ANNIMA (II).

6.1. LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS. 6.2. EL RGANO DE ADMINISTRACIN. 6.3. LAS CUENTAS ANUALES. 6.4. LA MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS. 6.5. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN.

INTRODUCCIN: LOS RGANOS SOCIALES.[TEMA 6. LA SOCIEDAD ANNIMA (II).-]

Los rganos sociales: Concepto y clases. En principio un rgano es un centro permanente de decisin servido por personas fsicas. Los rganos sociales se encarnan en personas fsicas o en pluralidades de personas; su funcin es la de manifestar la voluntad del ente o ejecutar y cumplir esa voluntad. Organo social es toda persona fsica o jurdica que ejercita una competencia determinada por la Ley o los estatutos sociales (Vicent Chuli). Clases: > junta general de accionistas > administradores > los auditores de cuentas no son propiamente un rgano social: son externos a la estructura social; su cometido es, bsicamente, el de revisin de las cuentas anuales > los liquidadores sustituyen a los administradores en sus funciones cuando la sociedad entre en fase de liquidacin

6.1. LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS.[TEMA 6. LA SOCIEDAD ANNIMA (II).-]

La Junta General de accionistas: Concepto y clases. Concepto: Los socios, reunidos en junta general, decidirn por la mayora legal o estatutariamente establecida, en los asuntos propios de la competencia de la Junta (159, LSC). Caractersticas: Participan en l todos los accionistas de la sociedad (excepciones: acciones sin voto, accionistas en mora). rgano necesario pero no permanente. rgano colegiado (colectivo de personas que adopta sus decisiones mediante acuerdos mayoritarios). Competencias propias. Competencia de la Junta General: 160, LSC: deliberar y acordar sobre: aprobacin cuentas, aplicacin resultado, aprobacin gestin; nombramiento y separacin de administradores, liquidadores, auditores y ejercicio accin social; modificacin estatutos sociales; aumento y reduccin capital social; supresin o limitacin derecho suscripcin preferente; transformacin, fusin, escisin, cesin global de activo y pasivo, traslado domicilio al extranjero; disolucin de sociedad; aprobacin de balance final de liquidacin; Cualesquiera otros asuntos que determinen la ley o lo estatutos (p. ej.: emisin de obligaciones (406, LSC) Clases: Juntas ordinarias y Juntas extraordinarias (163, 164, 165, LSC).

La Junta General de accionistas: Funcionamiento: La convocatoria: Personas convocantes. Personas convocantes: los administradores (o, en su caso, los liquidadores) (166 y ss., LSC) o, en su caso, el Juez de Primera Instancia (169 y ss., LSC) o el Comisario del Sindicato de Obligacionistas (428.2, LSC). Convocatoria efectuada por los administradores: En cumplimiento de la Ley y los estatutos (J.G. ordinaria) (167, LSC) Por iniciativa propia (J.G. extraordinaria) (167, LSC) Por requerimiento de la minora (J.G. extraordinaria) (168, LSC)

Convocatoria efectuada por el juez de lo mercantil: De la J.G. ordinaria (podr serlo, a solicitud de cualquier socio y previa audiencia de los administradores...) (169.1, LSC). De la J.G. solicitada por la minora y sta no hubiera sido atendida (podr realizarse la convocatoria por el juez de lo mercantil previa audiencia de los administradores cuando lo solicite la minora) (169.2, LSC). Convocatoria efectuada por el Comisario del Sindicato de Obligacionistas: 328.2, LSC).

La Junta General de accionistas: Funcionamiento: La convocatoria: Requisitos. Requisitos de la primera convocatoria: Publicacin en el BORME y en la pgina web de la sociedad y, con carcter voluntario y adicional o, a falta de pgina web, en uno de los diarios de mayor circulacin de la provincia del domicilio social (173.1, LSC). Los estatutos podrn establecer que la convocatoria se realice mediante anuncio publicado en la pgina web de la sociedad o por cualquier procedimiento de comunicacin individual y escrita. Con carcter voluntario y adicional: publicacin en diario de mayor circulacin de la provincia (173.2, LSC). Si las acciones son al portador: al menos, anuncio en el BORME (173.3, LSC). La publicacin se har por lo menos con un mes de anticipacin, expresando el nombre de la sociedad, la fecha y hora de la reunin, el orden del da (asuntos a tratar) y el cargo de la persona que realice la convocatoria (176.1 y 174, LSC). Complemento a la convocatoria (172, LSC): los accionistas que representen, al menos, el cinco por ciento del capital social, podrn solicitar que se publique un complemento a la convocatoria de una junta general de accionistas incluyendo uno o ms puntos en el orden del da. Si los estatutos prevn la asistencia por medios telemticos, la convocatoria describir el procedimiento de ejercicio de los derechos de los accionistas (182, LSC). Requisitos de la segunda convocatoria: 177, LSC.

Caso especial: Junta General Universal: 178, LSC.

La Junta General de accionistas: Funcionamiento: La constitucin: Requisitos. Lugar y tiempo (175 y 195, LSC): en el trmino municipal del domicilio social y el da sealado en la convocatoria. Qurum suficiente (LSC: mnimo): > Para acuerdos ordinarios: 193, LSC. > Para acuerdos extraordinarios: quorum reforzado: 194, LSC. Formacin de la lista de asistentes (192, LSC). Derecho de asistir: legitimacin y limitaciones: 179.2 y 3, LSC. Agrupacin de acciones: 189, LSC. Deber de asistir de los administradores: 180, LSC. Autorizacin para asistir: 181, LSC. Asistencia telemtica: 182, LSC. Asistencia y voto por medio de representacin: 184 a 187, LSC. Debe constituirse la Presidencia de la Junta General (191, LSC). > En caso de convocatoria judicial, el Juez designar la persona que haya de presidir la Junta General: 170.1, LSC.

La Junta General de accionistas: Funcionamiento: Deliberacin.-

En las colectividades regidas por el principio de la mayora deben de debatirse las cuestiones planteadas antes de procederse a su votacin. La deliberacin se realizar bajo la direccin del Presidente de la Junta (191, LSC). Adems: funcin de juzgar sobre la oportunidad de las informaciones solicitadas por los socios (197.3, LSC). Los socios intervendrn en la deliberacin formulando sugerencias, proposiciones y solicitando informaciones acerca de los puntos incluidos en el orden del da (v. art. 197, LSC).

La Junta General de accionistas: Funcionamiento: Los acuerdos. Los socios, reunidos en junta general, decidirn por la mayora legal o estatutariamente establecida, en los asuntos propios de la competencia de la junta (159.1, LSC). En la sociedad annima los acuerdos sociales se adoptarn por mayora ordinaria de los votos de los accionistas presentes o representados (201.1, LSC). Derecho de voto: 188.2 y 3, LSC: mayora de capital no de personas. Voto a distancia: 189, LSC. Para la adopcin de ciertos acuerdos (extraordinarios) se requiere una mayora reforzada: 201.2, LSC: > En este caso, ser necesario el voto favorable de los dos tercios del capital presenta o representado en la junta cuando en segunda convocatoria concurran accionistas que representen el veinticinco por ciento o ms del capital suscrito con derecho de voto sin alcanzar el cincuenta por ciento. Los estatutos sociales podrn elevar las mayoras previstas en los supuestos anteriores: 201.3, LSC.

La Junta General de accionistas: Funcionamiento: Elaboracin y aprobacin del acta de la Junta. Los acuerdos de la Junta General deben recogerse en un acta: 202.1, LSC; 26, C. de c. (caso de varias sesiones: acta nica, 195.3, LSC). Contenido del acta: 97.1, RRM.
Para que los acuerdos puedan ejecutarse es preciso aprobar el acta: 202.2, LSC; 99, RRM. Posibilidad de acta notarial: 203, LSC. Anotacin preventiva de la solicitud de acta notarial: 104, RRM. Inscripcin de los acuerdos sociales: 26.3, C. de c.

La Junta General de accionistas: Impugnacin de los acuerdos sociales. Acuerdos impugnables (204, LSC): Acuerdos nulos: los contrarios a la ley [y los contrarios al orden pblico: 205.1, LSC; orden pblico: los principios jurdicos que son absolutamente obligatorios para la conservacin del orden social de un pueblo y en una poca determinada (TS)]. Acuerdo anulables: Contrarios a los intereses de la sociedad entendidos como intereses comunes todos los socios (TS: inters social: la suma de los intereses particulares de los socios, de forma que cualquier dao producido en el inters comn del reparto de beneficios o en cualquier ventaja comunitaria, supone una lesin al inters social). El acuerdo debe producir un beneficio de uno o varios accionistas o de un tercero. Debe haber una relacin de causalidad entre la lesin del inters social y el beneficio experimentado por el socio o los socios. Caducidad de la accin: 205, LSC > acuerdos nulos: un ao > acuerdos anulables: 40 das (no se excluyen los inhbiles: 5, C.c.). Legitimacin: los accionistas, los acreedores y cualquiera que acredite inters legtimo (206, LSC). Procedimiento: 207, LSC. Sentencia: 208, LSC.

6.2. EL RGANO DE ADMINISTRACIN.[TEMA 6. LA SOCIEDAD ANNIMA (II).-]

El rgano de administracin: Concepto y estructura. El rgano de administracin de la S.A. es la persona o personas fsicas que asumen las funciones de gobierno, gestin y representacin de la Sociedad. La LSA [hoy la LSC] se refiere a este rgano con la expresin de administradores (Vicent Chuli). Modos de organizar la administracin (210, LSC) (necesidad de consignarlo en escritura pblica): sta se puede confiar a: Un administrador nico Varios administradores que acten de forma solidaria Varios administradores que acten de forma conjunta (en la s.a.: dos) Un consejo de administracin Determinacin del nmero de administradores (211, LSC): si los estatutos establecen solamente el mnimo y el mximo, corresponde a la junta general la determinacin del nmero de administradores, sin ms lmites que los establecidos por la ley. Si es una SE: la administracin podr conferirse a un solo rgano (sistema monista) o a un rgano de direccin y otro de control (sistema dual) (476 a 491, LSC).

El rgano de administracin: Competencias y funciones: Gobierno.-

Significa cumplir y hacer cumplir la Ley y los Estatutos e interpretarlos y, en definitiva, ajustar a los mismos el funcionamiento de la sociedad: convocar a la Junta de accionistas, elaborar informes, etc.

El rgano de administracin: Competencias y funciones: Gestin. Implica: la fijacin de la poltica general de la empresa la programacin y fijacin de objetivos a corto, medio y largo plazo la gestin diaria (atendiendo sus diversos aspectos administrativos, contable, productivos, comerciales, financieros) La gestin comprende el derecho y el deber de los administradores, a ttulo individual, de acceso incondicionado a los locales, cosas, documentos y empleados de la sociedad (Vicent Chuli): derecho de llave, que hace efectiva la posesin jurdica de la sociedad sobre sus bienes.

El rgano de administracin: Competencias y funciones: Representacin: Naturaleza. Representacin de la sociedad: los administradores son los representantes de la s.a. (233, LSC): Constituyen el aspecto psicolgico de la sociedad que posibilita la personalizacin de la sociedad en la actuacin en el trfico. Son los representantes orgnicos de la sociedad en el mbito judicial y extrajudicial. Ello implica que los administradores deben: Actuar en el ejercicio del cargo. Con capacidad de obrar. Adoptar vlidamente sus decisiones. No infringir ninguna norma legal prohibitiva.

El rgano de administracin: Competencias y funciones: Representacin: mbito. Aspecto interno: la representacin, judicial o extrajudicial, corresponde en virtud de la Ley y en la forma determinada en los estatutos sociales a los administradores, con carcter exclusivo y excluyente: 233.1, LSC. Aspecto externo (234, LSC): 1. La representacin se extender a todos los actos comprendidos en el objeto social delimitado en los estatutos. Cualquier limitacin de las facultades representativas de los administradores, aunque se halle inscrita en el Registro Mercantil, ser ineficaz frente a terceros. 2. La sociedad quedar obligada frente a terceros que hayan obrado de buena fe y sin culpa grave, aun cuando se desprenda de los estatutos inscritos en el Registro Mercantil que el acto no est comprendido en el objeto social.

El rgano de administracin: Competencias y funciones: Representacin: Titularidad.* Art. 233.2, LSC: La atribucin del poder de representacin se regir por las siguientes reglas: a) En el caso de administrador nico, el poder de representacin corresponder necesariamente a ste. b) En caso de varios administradores solidarios, el poder de representacin corresponde a cada administrador, sin perjuicio de las disposiciones estatutarias o de los acuerdos de la junta sobre distribucin de facultades, que tendrn un alcance meramente interno. c) En la sociedad de responsabilidad limitada, si hubiera ms de dos administradores conjuntos, el poder de representacin se ejercer mancomunadamente al menos por dos de ellos en la forma determinada en los estatutos. Si la sociedad fuera annima, el poder de representacin se ejercer mancomunadamente. d) En el caso de consejo de administracin, el poder de representacin corresponde al propio consejo, que actuar colegiadamente. No obstante los estatutos podrn atribuir el poder de representacin a uno o varios miembros del consejo a ttulo individual o conjunto.

El rgano de administracin: Estatuto jurdico de los administradores: Nombramiento. Requisitos para ser administrador. Puede ser administrador tanto una persona fsica como jurdica (en este caso: necesario nombramiento de una persona fsica que la represente: 212 bis, LSC), no siendo necesario ser socio, salvo disposicin contraria de los estatutos (212, LSC). Tener capacidad de obrar y no sufrir inhabilitacin, prohibicin o incompatibilidad (213, LSC). Posibilidad de nombramiento de administradores suplentes (216, LSC). Forma del nombramiento. > Los primeros administradores: en la escritura de constitucin (22.1.e), LSC). > Despus: en Junta General (LSC: 214: Nombramiento y aceptacin; 211: determinacin del nmero de administradores). > Es necesaria la inscripcin en el RM en los diez das siguientes a la aceptacin (215, LSC). > Plazo de duracin del cargo: el estatutario, con un plazo mximo de seis aos y con posibilidad de reeleccin una o varias veces (221.2, LSC).

El rgano de administracin: Estatuto jurdico de los administradores: Cese y retribucin. Causas de cese: Transcurso del tiempo (221, LSC). Caducidad: 222; LSC. Separacin por acuerdo de la J.G. (223 y 224, LSC). Consecuencia de acuerdo de la J.G. sobre accin social de responsabilidad (238.3, LSC). La disolucin de la sociedad (374, LSC). Dimisin (147.1, RRM; 245.2, LSC). Fallecimiento (administrador persona fsica) o disolucin (administrador persona jurdica). Apertura de la liquidacin en el procedimiento concursal (145.3, LCO). El cese debe inscribirse en el RM (147 y 148, RRM). Retribucin. Si existe, debe fijarse en los estatutos, determinando el sistema de retribucin (217.1, LSC). Si la retribucin no tiene como base una participacin en los beneficios, la remuneracin de los administradores ser fijada para cada ejercicio por acuerdo de la junta general de conformidad con lo previsto en los estatutos (217.2, LSC). Remuneracin mediante participacin en beneficios: 218, LSC. Remuneracin mediante entrega de acciones (stock options): 219, LSC.

El rgano de administracin: Estatuto jurdico de los administradores: Forma de ejercer el cargo. Principio general: deber de diligente administracin: los administradores desempearn su cargo con la diligencia de un ordenado empresario (225.1, LSC): dicha diligencia debe tener un carcter profesional, desempendose de forma dedicada y atenta. La ley impone una serie de deberes que los administradores estn obligados a cumplir: Deber de informacin: cada uno de los administradores deber informarse diligentemente sobre la marcha de la sociedad (225.2, LSC). Deber de lealtad: 226, LSC: desempearn su cargo como un representante leal en defensa del inters social, entendido como inters de la sociedad, y cumplirn los deberes impuestos por las leyes y los estatutos [inters de la sociedad: inters comn de los accionistas]: manifestaciones de dicho deber son: La prohibicin de utilizar el nombre de la sociedad y de invocar la condicin de administrador (227, LSC). La prohibicin de aprovechar oportunidades de negocio (228). Informar y, en su caso, abstenerse en las situaciones de conflicto de intereses (229, LSC) (v. 231, LSC: personas vinculadas a los administradores). La prohibicin de hacer la competencia a la sociedad (230, LSC). Deber de secreto (232, LSC).

El rgano de administracin: Estatuto jurdico de los administradores: Responsabilidad de los administradores: Supuesto general de responsabilidad. Los administradores ocupan, de hecho, una posicin de dominio: por ello, estn sujetos a un especfico rgimen de responsabilidad civil. Clusula general: Los administradores de derecho o de hecho como tales, respondern frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales, del dao que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeo del cargo (236.1, LSC). Es decir: para que surja la responsabilidad del administrador, es necesario: a) Que el administrador ocasione un dao a la sociedad. b) Que el administrador haya incumplido sus obligaciones por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeo del cargo. c) Que exista un nexo causal entre el acto ilcito del administrador y el dao. Responden solidariamente todos los miembros del rgano aunque el acto o acuerdo lesivo haya sido adoptado, autorizado o ratificado por la junta general (236.2 y 237, LSC).

El rgano de administracin: Estatuto jurdico de los administradores: Responsabilidad de los administradores: Supuestos especiales de responsabilidad. Art. 367, LSC: Respondern solidariamente de las obligaciones sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de disolucin los administradores que incumplan la obligacin de convocar en el plazo de dos meses la junta general para que adopte, en su caso, el acuerdo de disolucin, as como los administradores que no soliciten la disolucin judicial o, si procediere, el concurso de la sociedad, en el plazo de dos meses a contar desde la fecha prevista para la celebracin de la junta, cuando sta no se haya constituido, o desde el da de la junta, cuando el acuerdo hubiera sido contrario a la disolucin.

Art. 360.1.b), LSC: los administradores respondern personal y solidariamente entre s y con la sociedad de las deudas sociales si hubiera transcurrido un ao desde la adopcin del acuerdo de reduccin del capital por debajo del mnimo legal como consecuencia del cumplimiento de una ley, sin que se hubiere inscrito la transformacin o la disolucin de la sociedad o el aumento de su capital.

El rgano de administracin: Estatuto jurdico de los administradores: Responsabilidad de los administradores: Acciones de responsabilidad. Son la accin social y la accin individual de responsabilidad.
La accin social: dirigida a la proteccin del patrimonio y los intereses sociales. > La pueden ejercitar: la propia sociedad (238, LSC), los socios, subsidiariamente (239, LSC) y los acreedores, subsidiariamente (240; LSC). > Implica la destitucin de los administradores (238.3, LSC). La accin individual (241, LSC): el perjudicado reclama individualmente la indemnizacin del dao sufrido directamente en su patrimonio; ha de tratarse de responsabilidad personal del administrador frente a los accionistas o frente a terceros.

El rgano de administracin: El Consejo de Administracin: Concepto y nombramiento de sus miembros. Concepto: es el rgano de administracin integrado por tres o ms personas que se rene a convocatoria y bajo direccin de su Presidente adoptando acuerdos por mayora en las materias de su competencia: es un rgano colegiado.
Nombramiento: Corresponde a la Junta General que, adems, determinar su nmero cuando los estatutos hayan fijado el mximo y el mnimo de miembros (242.1, LSC). Otras formas de nombramiento: sistema proporcional: 243, LSC. por cooptacin: 244, LSC.

El rgano de administracin: El Consejo de Administracin: Funcionamiento. En la s.a. cuando los estatutos no dispusieran otra cosa, el consejo de administracin podr designar a su presidente, regular su propio funcionamiento y aceptar la dimisin de los consejeros (245.2, LSC). Convocatoria: por el Presidente o, en su caso, por un tercio de los miembros del Consejo (246, LSC). Constitucin: quorum: cuando concurran la mayora de los vocales (247.2, LSC). Deliberacin. Adopcin de acuerdos: por mayora absoluta de los concurrentes (248.1, LSC). Posibilidad de votacin por escrito y sin sesin si ningn consejero se opone a este procedimiento (248.2, LSC). Necesidad de llevar al libro de actas las discusiones y acuerdos del Consejo (250, LSC). Impugnacin de acuerdos del Consejo (251, LSC).

El rgano de administracin: El Consejo de Administracin: La delegacin de facultades. Necesidad de compaginar el carcter colegiado con la actuacin continuada que requiere la gestin de la sociedad. Por ello se concentra en pocas manos la gestin y la representacin de la sociedad: si los estatutos no disponen otra cosa, el Consejo puede designar de su seno una comisin ejecutiva o uno o ms consejeros delegados, sin perjuicio de los apoderamientos que pueda conferir a cualquier persona (249.1, LSC). > Pero en ningn caso podrn ser objeto de delegacin la rendicin de cuentas de la gestin social y la presentacin de balances a la junta general, ni las facultades que sta conceda al Consejo, salvo que fuese expresamente autorizado por ella (249.2, LSC). Diferencia entre delegacin de facultades y apoderamiento (249.1, LSC): > Delegados: son miembros del Consejo, representantes legales, rganos; las limitaciones de sus facultades no afectan a terceros. > Apoderados: sus facultades estn limitadas por el mbito del poder. La delegacin permanente de alguna facultad del consejo de administracin en la comisin ejecutiva o en el consejero delegado y la designacin de los administradores que hayan de ocupar tales cargos requerirn para su validez el voto favorable de las dos terceras partes de los componentes del consejo y no producirn efecto alguno hasta su inscripcin en el Registro Mercantil (249.3, LSC).

6.3. LAS CUENTAS ANUALES.[TEMA 6. LA SOCIEDAD ANNIMA (II).-]

Las cuentas anuales: Rgimen jurdico.-

Finalidad principal de las cuentas anuales: determinar la composicin y valoracin del patrimonio social y el resultado del ejercicio (si ha sido favorable beneficioso desfavorable prdidas-), para lo que ser necesario conocer el valor del patrimonio social. Rgimen jurdico: arts. 253 a 284, LSC.

Las cuentas anuales: Procedimiento de elaboracin: 1. Formulacin por los administradores. Los administradores de la sociedad estn obligados a formular, en el plazo mximo de tres meses contados a partir del cierre del ejercicio social, las cuentas anuales, el informe de gestin y la propuesta de aplicacin del resultado as como, en su caso, las cuentas y el informe de gestin consolidados (253.1, LSC).
Las cuentas anuales y el informe de gestin debern ser firmados por todos los administradores. Si faltare la firma de alguno de ellos se sealar en cada uno de los documentos en que falte, con expresa indicacin de la causa (253.2, LSC). Las cuentas anuales comprendern el balance, la cuenta de prdidas y ganancias, un estado que refleje los cambios en el patrimonio neto del ejercicio, un estado de flujos de efectivo y la memoria (254.1, LSC).

Las cuentas anuales: Procedimiento de elaboracin: 2. Verificacin por los auditores. Las cuentas anuales y, en su caso, el informe de gestin debern ser revisados por auditores de cuentas (263.1, LSC). Se excepta de esta obligacin a las sociedades que puedan presentar balance abreviado (263.2, LSC) (257, LSC: sociedades que pueden presentar balance abreviado). 262.3, LSC: sociedades no obligadas a elaborar el informe de gestin. Aunque la sociedad no est obligada a someter las cuentas a auditora, deber hacerlo si el 5% del capital solicita al registrador mercantil el nombramiento de un auditor (265.2, LSC). Nombramiento de los auditores: por la junta general (264, LSC): por un perodo mnimo de tres aos y mximo de nueve aos, sin perjuicio de la posible prorroga que autorizase la normativa reguladora de la auditora de cuentas. > En su caso, tambin podr nombrarlos el Registrador Mercantil (265, LSC) o el Juez (266, LSC). Objeto de la auditora: El auditor de cuentas comprobar si las cuentas anuales ofrecen la imagen fiel del patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la sociedad, as como, en su caso, la concordancia del informe de gestin con las cuentas anuales del ejercicio (art. 268, LSC). El informe de los auditores deber ser detallado y ajustado a la normativa reguladora de la actividad de auditora de cuentas (269, LSC) y dispondrn como mnimo de un plazo de un mes desde que les fueron entregadas las cuentas anuales para su presentacin (270, LSC).

Las cuentas anuales: Procedimiento de elaboracin: 3. Aprobacin por la junta general. Deben someterse a la Junta general para su aprobacin o rechazo (160 y 272.1, LSC). Debe ponerse una informacin a disposicin de los accionistas (272.2, LSC). Si los resultados son prsperos, la Junta decidir sobre su aplicacin, de acuerdo con el balance aprobado (273.1, LSC) pero, para repartirse dividendos: Debe respetarse en primer lugar la regla urea que establece que para repartir dividendos, el valor del patrimonio neto contable no debe ser inferior al capital social. Si no fuera as, el beneficio se destinar a compensar dichas prdidas (273.2, LSC). Tambin se prohbe distribuir beneficios si el importe de las reservas disponibles no es igual al importe de los gastos de investigacin y desarrollo que figuren en el activo del balance (273.3, LSC). Asimismo se deber dotar una reserva indisponible equivalente al fondo de comercio que aparezca en el activo del balance, destinndose a tal efecto una cifra del beneficio que represente, al menos, un cinco por ciento del importe del citado fondo de comercio (273.4, LSC). Se deber dotar la reserva legal, destinndose para ello el diez por ciento del beneficio hasta que la reserva alcance el veinte por ciento del capital (274.1, LSC).

Las cuentas anuales: Procedimiento de elaboracin: 4. Depsito y publicidad. Dentro del mes siguiente a la aprobacin de las cuentas anuales, se presentar para su depsito en el R.M. certificacin de los acuerdos de la junta general de aprobacin de las cuentas anuales y de aplicacin del resultado, adjuntndose un ejemplar de dichas cuentas, as como del informe de gestin y del informe de de los auditores (279, LSC). El Registrador las calificar en los quince das siguientes (280, LSC). El BORME publicar el anuncio de las sociedades que hubieran cumplido la obligacin de depsito y cualquier persona podr obtener informacin del RM de los documentos depositados (281, LSC). Si los administradores incumplen la obligacin de depsito dentro de plazo: cierre del RM, salvo: cese de administradores, gerentes, directores generales, liquidadores, revocacin o renuncia de poderes, disolucin de la sociedad y nombramiento de liquidadores (282, LSC). Rgimen sancionador (283, LSC): Multa impuesta por el ICAC: 1.200 a 60.000 euros; si el volumen de facturacin supera los 6.000.000 de euros: el lmite de la multa por ao de retraso se elevar a 300.000 euros). La sancin se determinar atendiendo a la dimensin de la sociedad. Si el depsito se hace antes del inicio del expediente: la sancin: grado mnimo y reducida un 50%. Prescripcin de la infraccin: a los tres aos

Las cuentas anuales: La auditora de cuentas: Rgimen jurdico.-

Con la auditora se trata de comprobar si la contabilidad es llevada con la regularidad formal y la exactitud que pretende la Ley y que aconsejan las normas internacionales contables. Rgimen legal: > R.D. legislativo 1/2011, de 1 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la ley de auditora de cuentas. > Para las sociedades de capital: arts. 263 a 271.

Las cuentas anuales: La auditora de cuentas: Definicin legal. Se entender por auditora de cuentas la actividad consistente en la revisin y verificacin de las cuentas anuales, as como de otros, estados financieros o documentos contables, elaborados con arreglo al marco normativo de informacin financiera que resulte de aplicacin, siempre que aqulla tenga por objeto la emisin de un informe sobre la fiabilidad de dichos documentos que pueda tener efectos frente a terceros (1.2, TRLAC).
La auditora de cuentas anuales consistir en verificar y dictaminar si dichas cuentas expresan la imagen fiel del patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la entidad auditada, de acuerdo con el marco normativo de informacin financiera que resulte de aplicacin; tambin comprender, en su caso, la verificacin de la concordancia del informe de gestin con dichas cuentas (1.3, TRLAC).

Las cuentas anuales: La auditora de cuentas: Su cometido en las sociedades de capital. Las cuentas anuales y, en su caso, el informe de gestin debern ser revisados por auditor de cuentas (263, LSC). Objeto de la auditora: El auditor de cuentas comprobar si las cuentas anuales ofrecen la imagen fiel del patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la sociedad, as como, en su caso, la concordancia del informe de gestin con las cuentas del ejercicio (268, LSC).
El resultado de su actividad se plasmar en un informe (contenido: 269, LSC y 3, TRLAC).

Las cuentas anuales: La auditora de cuentas: Nombramiento de los auditores. La ley se preocupa por la independencia y eficacia de los auditores. Nombramiento por la Junta General: 264, LSC: el perodo de tiempo no ser inferior a tres aos ni superior a nueve aos desde la fecha en que se inicie el primer ejercicio a auditar. > Una vez finalizado dicho perodo inicial, los auditores pueden ser contratados por perodos sucesivos mximos de tres aos (19.1.prr.prim., TRLAC). Nombramiento por el Registrador Mercantil: 265, LSC. Nombramiento judicial: 266, LSC.

Las cuentas anuales: La auditora de cuentas: Obligacin de someterse a auditora. En las sociedades de capital, las cuentas anuales y, en su caso, el informe de gestin debern ser revisados por auditor de cuentas (263, LSC).
Adems, debern someterse a auditora: Las sociedades no obligadas a someter sus cuentas a auditora, si lo pide el 5% del capital social (265.2, LSC). Todo empresario respecto del que as se disponga en Leyes especiales (40-1,a.i., C. de c.). Todo empresario respecto del que as lo acuerde el Juez, a peticin de quien acredite un inters legtimo (40, in fine, C. de c.). Las empresas o entidades, cualquiera que sea su naturaleza jurdica, sealadas en la Disp. Ad. Prim. deL Texto Refundido de la Ley de Auditora de Cuentas.

6.4. LA MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS.[TEMA 6. LA SOCIEDAD ANNIMA (II).-]

La modificacin de los estatutos: Requisitos generales. Para modificar los Estatutos de la s.a y con el fin de dotar a la operacin de suficiente publicidad dando a conocer los extremos a modificar a los accionistas y terceros, la Ley exige que se cumplan los siguientes requisitos generales: La competencia corresponde a la Junta General (285.1, LSC). > Excepcin: cambio de domicilio social dentro del mismo trmino municipal (285.2, LSC). Es preciso un informe escrito de los administradores o de los accionistas autores de la propuesta justificando la modificacin (286, LSC). La convocatoria de la J.G. debe contener los extremos a modificar y ha de anunciarse en ella el derecho a examinar el texto de la modificacin y el informe y de pedir su entrega gratuita (287, LSC). El acuerdo debe cumplir los requisitos del art. 194 y 201, LSC (288, LSC). El acuerdo de modificacin se har constar en escritura pblica que se inscribir en el RM y se publicar en el BORME (290, LSC).

La modificacin de los estatutos: Supuestos especficos (reglas especiales de tutela de los socios). La Ley quiere otorgar una especial proteccin a los accionistas y terceros en ciertos casos : 1.- Modificacin que implique nuevas obligaciones para los socios: deber adoptarse con el consentimiento de los afectados (291, LSC). Idem la creacin, modificacin y extincin anticipada de la obligacin de realizar prestaciones accesorias (89.1, LSC). 2.- Introduccin de restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones (123.1, LSC). 3.- Sustitucin o modificacin sustancial del objeto social: causa legal de separacin (346, LSC). 4.- Modificacin perjudicial para una clase de acciones: necesaria adems la mayora de las acciones pertenecientes a la clase afectada (293, LSC). 5.- Cambio de domicilio (285.2, LSC). Traslado internacional del domicilio social: 92 a 103, LME. 6.- Aumento de capital (295 a 316, LSC). 7.- Reduccin de capital (317 a 345, LSC).

La modificacin de los estatutos: El aumento de capital: concepto y clases. Es una modificacin de la cifra que en concepto de capital figura en los estatutos: la norma trata de tutelar los intereses de acreedores sociales y de accionistas. Finalidades: 1, jurdico-contable, sin aumento del patrimonio social: aumento con cargo a fondos propios; o 2, suponer un incremento de patrimonio: con cargo a nuevas aportaciones. Clases de aumento. 1. Segn la modalidad utilizada: con emisin de nuevas acciones o por elevacin del valor nominal de las existentes (295.1, LSC). 2. Segn el contravalor de la cifra de aumento de capital (295.2, LSC): su finalidad es aumentar el patrimonio de garanta, y para ello al aumento del nmero de acciones o del valor nominal, debe corresponder un contravalor econmico; el contravalor puede consistir en: nuevas aportaciones (dinerarias/no dinerarias): supone un incremento del patrimonio; requisito previo en el caso de aportaciones dinerarias: el total desembolso de las acciones anteriormente emitidas (299.1, LSC) requisitos en el caso de aportaciones no dinerarias: informe de los administradores (300, LSC) supuesto especial: suscripcin incompleta (311, LSC) compensacin de crditos: tiene slo efectos jurdico-contables; requisitos: 301, LSC transformacin de reservas o beneficios: tiene slo efectos jurdico-contables; requisitos: 303, LSC

La modificacin de los estatutos: El aumento de capital: requisitos generales. 1. Acuerdo de la Junta General (296.1, LSC). > La ejecucin de dicho acuerdo puede delegarse en los administradores (297.1.a), LSC). > La facultad de acordar la elevacin, tambin puede delegarse en los administradores: supuesto del denominado capital autorizado (297.1.b), LSC). Nueva redaccin del artculo de los estatutos sociales relativo al capital: 297.2, LSC.
2. Consentimiento de todos los accionistas en el caso de aumento por elevacin del valor nominal (296.2, LSC). 3. Una vez aumentado el capital: necesario el desembolso mnimo del 25% del valor de cada accin (296.3, LSC).

4. Inscripcin del aumento en el Registro Mercantil (315, LSC; 165, RRM).

La modificacin de los estatutos: La reduccin de capital: concepto. La modificacin en este sentido de la cifra formal que consta en los estatutos est sometida a un rgimen legal que procura, fundamentalmente, la proteccin de los acreedores sociales. Puede ser real o nominal (v. 317, LSC): > puede reflejar una reduccin del patrimonio, cuando consista en devolucin de aportaciones o condonacin de dividendos pasivos, en situaciones de exhuberancia o exceso de capital; > o bien constituir una mera operacin jurdico-contable: constitucin o aumento de reservas voluntarias, restablecimiento del equilibrio entre capital y el patrimonio disminuido por prdidas, constitucin o incremento de la reserva legal. La reduccin de capital puede ser: > voluntaria: as, en el supuesto de capital excesivo > obligatoria: cuando estando obligada, la sociedad no enajena las acciones propias (139.2, LSC); en caso de prdidas que dejen reducido el patrimonio neto durante un ao por debajo de las dos terceras partes del capital (327, LSC); como alternativa a la disolucin en el supuesto del art. 363.1.e), LSC.

La modificacin de los estatutos: La reduccin de capital: clases. Segn la modalidad utilizada puede hacerse por (317.2, LSC; 329 y 320. LSC): > Disminucin del valor nominal de las acciones. > Amortizacin de acciones: necesario acuerdo de la mayora de los accionistas interesados. > Agrupacin de acciones para canjearlas.

Segn el criterio del contravalor de la cifra de capital disminuida (reduccin con la finalidad de disminuir el patrimonio de garanta, lo que implica la salida de un contravalor econmico de ese patrimonio) (317.1, LSC): la reduccin provocar alguno de los siguientes efectos: > Restablecimiento del equilibrio entre el capital y el patrimonio de la sociedad: deber afectar a todas las acciones por igual, pero respetando privilegios (329 y 320, LSC). > Constitucin o incremento de reservas, legales o voluntarias (slo efectos jurdicocontables). > Devolucin de aportaciones (se reduce el patrimonio). > Condonacin de dividendos pasivos (se reduce el patrimonio).

La modificacin de los estatutos: La reduccin de capital: requisitos generales. Acuerdo de la Junta General (318, LSC).
Publicacin del acuerdo de reduccin (319, LSC).

Respetar el derecho de oposicin de los acreedores (334 a 337, LSC) cuyos crditos hayan nacido antes del ltimo anuncio del acuerdo de reduccin, no hayan vencido en ese momento y hasta que se les garanticen tales crditos; > (en ciertos casos, los acreedores no podrn oponerse a la reduccin).
Inscripcin en el RM (165, RRM).

La modificacin de los estatutos: La reduccin de capital: supuestos especiales.-

Reduccin para compensar prdidas y para dotar la reserva legal (322.2 y 323, LSC). Reduccin y aumento del capital simultneos (343 a 345, LSC): operacin acorden.
Reduccin mediante adquisicin de acciones propias (338 a 342, LSC).

6.5. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN.[TEMA 6. LA SOCIEDAD ANNIMA (II).-]

Disolucin parcial de la s.a.: Exclusin del socio. La exclusin del socio se producir cuando incumpla en forma culposa determinadas obligaciones derivadas de su posicin jurdica como miembro de la sociedad.
Las causas de exclusin varan segn los tipos sociales, siendo ms numerosas en aqullos en los que la persona del socio es ms trascendente para la vida social. La LSC restringe la causa de exclusin del socio en las s.a. al supuesto de mora en la entrega de los dividendos pasivos (84, LSC). Adems, en las sociedades de capital, con el consentimiento de todos los socios, podrn incorporarse a los estatutos causas determinadas de exclusin o modificarse o suprimirse las que figurasen con anterioridad (351, LSC).

Disolucin parcial de la s.a.: Separacin del socio.


a) b) c) d)

El socio tiene derecho a la separacin de la sociedad en determinados supuestos. En las sociedades de capital, dichos supuestos son (346, LSC): Sustitucin del objeto social. Prrroga de la sociedad. Reactivacin de la sociedad. Creacin, modificacin o extincin anticipada de la obligacin de realizar prestaciones accesorias, salvo disposicin contraria de los estatutos.
En la LME, se reconoce el derecho a la separacin en los siguientes supuestos: transferencia del domicilio social al extranjero (99, LME); transformacin de la sociedad (15, LME).

Disolucin de la s.a.: Concepto y rgimen jurdico. Las sociedades pueden disolverse por la voluntad de los socios y por las causas previstas por la Ley o por el contrato mismo.
La disolucin de la sociedad abre el proceso de liquidacin: por ello, no implica automticamente su extincin. El rgimen de disolucin y liquidacin de la s.a. viene contenido en la LSC (arts. 360 a 370), de forma cuasi unificada para las sociedades annimas, sociedades de responsabilidad limitada y sociedades comanditarias por acciones. En la s.a. el acuerdo de disolucin (364, LSC) requiere e quorum de constitucin y las mayoras establecidas en los artculos 193 y 201 de la Ley de Sociedades de Capital.

Disolucin de la s.a.: Causas de disolucin de la s.a. (I).-

Causas de disolucin de pleno derecho:


El transcurso del trmino de duracin fijado en los estatutos (360.1.a), LSC) El transcurso de un ao desde la adopcin del acuerdo de reduccin del capital social por debajo del mnimo legal como consecuencia del cumplimiento de una ley (360.1.b), LSC) La apertura de la fase de liquidacin en el concurso de acreedores (361.2, LSC)

Disolucin de la s.a.: Causas de disolucin de la s.a. (II). Causas de disolucin cuya existencia debe constatarse por la junta general o por resolucin judicial (362, LSC): Cese en el ejercicio de la actividad o actividades que constituyan el objeto social (inactividad superior a 1 ao) (363.1.a), LSC) Conclusin de la empresa que constituya su objeto (363.1 .b), LSC) Imposibilidad manifiesta de conseguir el fin social (363.1.c), LSC) Paralizacin de los rganos sociales (363.1.d), LSC) Prdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a la mitad del capital social (363.1. e), LSC) Reduccin del capital social por debajo del mnimo legal, que no sea consecuencia del cumplimiento de una ley (363.1.f), LSC) Valor nominal de las acciones sin voto exceda de la mitad del capital social desembolsado y no se restableciera la proporcin en dos aos (363.1.g), LSC) Cualquier causa establecida en los estatutos (363.1.h), LSC). Disolucin por el mero acuerdo de los socios (368, LSC).

Disolucin de la s.a.: Deber de los administradores de convocar la Junta general para que adopte el acuerdo de disolucin. Publicidad de la disolucin. Si existe una causa legal o estatutaria de disolucin, sta debe ser constatada por la Junta general o por resolucin judicial (362, LSC). Los administradores debern convocar la junta general en el plazo de dos meses para que adopte el acuerdo de disolucin o, si fuera insolvente, inste el concurso (365.1, LSC). Los administradores estn obligados a solicitar la disolucin judicial de la sociedad cuando el acuerdo social fuese contrario a la disolucin o o no pudiera ser logrado (366.2, LSC). Incumplimiento de dichos deberes: imposicin de un riguroso rgimen de responsabilidad: los administradores respondern solidariamente de las obligaciones sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de disolucin: 367, LSC.

Publicidad de la disolucin: 369, LSC.

Disolucin de la s.a.: Efectos de la disolucin.-

La disolucin abre la liquidacin de la sociedad. sta conservar su personalidad jurdica mientras la liquidacin se realiza (371, LSC). Reactivacin de la sociedad disuelta: 370, LSC.

Liquidacin de la s.a.: Concepto. La

liquidacin de la Sociedad Annima es un estado duradero de la sociedad (a diferencia de la disolucin, que es una modificacin social instantnea) y un procedimiento extrajudicial o conjunto de operaciones encaminadas a la fijacin del patrimonio actual de la Sociedad, la conversin en dinero de los activos, el cobro de los crditos y el pago de las deudas sociales y la divisin del haber lquido o remanente entre los accionistas (Vicent Chuli).

Se trata de mantener la organizacin social en defensa de los acreedores sociales para, una vez que sean stos satisfechos, poder proceder al reparto del patrimonio restante entre los socios. Rgimen jurdico: v. 371.3, LSC.

Liquidacin de la s.a.: Los liquidadores. Los liquidadores constituyen el rgano de gestin y representacin de la sociedad durante el perodo de liquidacin, sustituyendo a los administradores, de los que toman sus funciones (374 y 375, LSC). Nombramiento (376, LSC): sern los administradores al tiempo de la disolucin, salvo disposicin contraria de los estatutos o nombramiento por la junta general. Funciones (v. 379, LSC): la gestin y representacin de la sociedad, al efecto de realizar las operaciones precisas para su liquidacin. Dichas operaciones vienen enumeradas en los arts. 383 y ss., LSC. Responsabilidad: sern de aplicacin a los liquidadores las normas establecidas para los administradores que no se opongan a lo establecido en su rgimen jurdico especfico (375.2, LSC). Responsabilidad de los liquidadores tras la cancelacin de la sociedad: 397, LSC.

Cese: 380.1, LSC: los no designados judicialmente podrn ser separados por acuerdo de la Junta aunque no conste en el orden del da. Los designados en los estatutos sociales podrn ser separados por acuerdo de la Junta que deber ser adoptado con los requisitos de mayora y de quorum establecidos para la modificacin de estatutos.

Liquidacin de la s.a.: La Junta general. La Junta General continua existiendo, aunque sus facultades se ejercitarn en funcin de los asuntos propios de la liquidacin (aunque puede acordar la reactivacin de la sociedad: 370.1, LSC).
Durante el perodo de liquidacin se observarn las disposiciones de los estatutos en cuanto a la convocatoria y reunin de las juntas generales de socios, a las que darn cuenta los liquidadores de la marcha de la liquidacin para que acuerden lo que convenga al inters comn (371.3, LSC).

La junta puede separar a los liquidadores no designados judicialmente (380.1, LSC).


Deber aprobar el balance final de liquidacin (390, LSC).

Liquidacin de la s.a.: Los interventores.-

Puede solicitar su nombramiento del Juez de lo mercantil el 5% el capital social; les corresponde fiscalizar las operaciones de liquidacin. En su caso, el sindicato de obligacionistas tambin podr nombrar un interventor (381, LSC). Si el patrimonio de la sociedad es cuantioso, el Gobierno puede nombrar un interventor (382, LSC).

Liquidacin de la s.a.: Operaciones fundamentales. A) Formacin del inventario y balance de disolucin de la sociedad con referencia al da en que se hubiera disuelto (383, LSC). B) Los liquidadores debern realizar las operaciones necesarias propias de la liquidacin dirigidas:

En primer lugar, a la satisfaccin de los acreedores: 383 a 390, LSC. Estas operaciones terminan con la aprobacin por la junta del balance final de liquidacin y un proyecto de divisin entre los socios del activo resultante. Dicho acuerdo puede ser impugnado en el plazo de dos meses. En segundo lugar, las operaciones necesarias propias de la liquidacin se dirigen a la determinacin del patrimonio resultante de la liquidacin que puede corresponder a los socios: 391 a 394, LSC. Salvo disposicin contraria de los estatutos, la cuota de liquidacin correspondiente a cada socio ser proporcional a su participacin en el capital social. La extincin de la sociedad: 395 a 397, LSC.