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SECCIN PRIMERA- EL FUNDAMENTO Y CONCEPTO DE LA JURISDICCIN.

TEMA 1- EL FUNDAMENTO DE LA JURISDICCIN.
1- EL PRESUPUESTO MATERIAL: EL CONFLICTO Y SUS MEDIOS DE SOLUCIN.
Funcin- la funcin primordial de los J uzgados y Tribunales consiste en resolver,
definitivamente y mediante la aplicacin del Derecho, los conflictos que ante ellos se
plantean.
Presupuesto material de la J urisdiccin- los constituye el conflicto que atendiendo a su
naturaleza, puede ser:
Intersubjetivo- surgen como consecuencia de la vulneracin de algn derecho subjetivo,
perteneciente al mbito del derecho privado y poseen la naturaleza de disponible.
Social- se caracterizan por la transgresin (violacin) de un algn bien o inters que la
sociedad ha estimado digno de proteccin, se rige por normas de Derecho pblico y tiene
naturaleza indisponible.
La jurisdiccin sirve para solucionar los conflictos mediante la aplicacin del Derecho
material que pueda corresponder a su naturaleza. (Civil, Penal, Administrativo, Mercantil y
Laboral)
En todo lo referente a los conflictos intersubjetivos o litigios, coexisten mtodos
autocompositivos y equivalentes jurisdiccionales:
Autotutela- se caracteriza por la solucin coactiva del conflicto por la parte ms fuerte o
que ocupa en l una situacin hegemnica.
Autocomposicin- Al igual que en la autodefensa, son las propias partes las que ponen fin
al conflicto intersubjetivo, pero se diferencia de ella en que dicha solucin no se impone
por la fuerza, sino a travs del acuerdo de voluntades o del voluntario sacrificio o
resignacin de una de ellas. Constituye un mtodo lcito para la solucin por las partes de
los conflictos intersubjetivos, en los que dada su naturaleza disponible y la vigencia del
principio dispositivo, a nadie se le obliga a acudir a los Tribunales para la defensa de su
derecho. La mediacin y la conciliacin se distinguen de las dems frmulas por la
aparicin en ellas de un tercero y entre ellas por la forma en la que dicho tercero es
llamado a contribuir a la solucin del conflicto. En la mediacin interviene de forma
espontnea y en la conciliacin acta de una manera provocada o institucionalizada. El
tercero no impone la solucin del conflicto, sino que ejercita sus buenos oficios en punto a
obtener la autocomposicin del litigio. Acta inter partes.
Heterocomposicin- El tercero en la heterocomposicin puede ser individual o colegiada, a
la que las partes previamente han acudido, es el encargado, en virtud de un contrato o por
razn de su oficio, de poner fin al conflicto mediante una resolucin definitiva. El tercero se
encuentra situado supra partes. Las frmulas heterocompositivas vienen determinadas por
el arbitraje y el proceso, en los que el rbitro y el J uez imponen, en virtud de su autoridad
que diman, bien de un contrato de arbitraje previamente suscrito por las partes, bien de la
potestad jurisdiccional, la solucin definitiva e irrevocable a las partes en litigio. el proceso
est indisolublemente unido a la existencia del Estado. Sin una mnima organizacin
estatal no puede existir, ni la J urisdiccin, ni el proceso, habiendo de acudir las partes a
soluciones autodefensitas, autocompositivas o arbitrales. (Los patriarcas)
La existencia de factores tales como la lentitud y caresta de la justicia civil, unidos a la
sobrecarga de trabajo de los Tribunales, aconseja al Estado a potenciar este equivalente
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jurisdiccional, como se ha denominado al arbitraje, pues los laudos arbitrales gozan de los
mismos efectos que las sentencias y suelen emitirse en un perodo ms corto de tiempo.
2- LA JURISDICCIN COMO PODER Y SU LEGITIMACIN HISTRICA
Debido a los peligros que, para toda organizacin social, encierra la autodefensa, como
medio de solucin de los conflictos, desde que surgi el Estado se apresur en asumir el
monopolio de la J usticia, prohibindose expresamente a los ciudadanos tomarse la justicia
por su mano. Afirmado el principio de la divisin de poderes como uno de los dogmas
esenciales del sistema democrtico, la J urisdiccin ha pasado a convertirse en un
autntico Poder del Estado: el denominado tercer Poder o el ms alto Poder de decisin
dentro del Estado. As lo configura el Ttulo VI de la Constitucin. Si la soberana nacional
reside en el pueblo espaol, del que emanan los poderes del Estado (art. 1.2 CE) y si la
justicia emana del pueblo (art. 117.1) hemos de preguntarnos nosotros por qu el pueblo
espaol ha otorgado a los J uzgados y Tribunales el monopolio de la justicia o, dicho en
otras palabras hemos de indagar cul sea la legitimacin constitucional de la potestad
jurisdiccional que la soberana popular ha otorgado en exclusiva a la J urisdiccin. Tesis:
LA J USTICIA POPULAR-
Cronolgicamente en el Estado liberal los sistemas de designacin popular fueron los
primeros que intentaron dotar de legitimidad al oficio judicial. El pensamiento liberal opuso
la participacin popular, directa o a travs de representantes, en el Poder J udicial. Esta
idea, unida a la de evitar la venalidad (corrupcin) de los Senados permanentes o
Tribunales (Montesquieu) y al anhelo de los ciudadanos de ser juzgados por iguales, fue la
que impuls la implantacin de la participacin del pueblo en la justicia durante los siglos
XVIII y XIX en toda Europa. Pronto se implantaron y coexisten en determinados pases, los
dos sistemas conocidos de participacin popular: el jurado y la justicia popular.
El jurado- constituye una frmula ms perfecta de participacin popular en la justicia, pues
a travs de l los ciudadanos asumen directamente la funcin jurisdiccional. Supuso una
autntica revolucin en la sustitucin del sistema inquisitivo del Antiguo Rgimen. La
instauracin del jurado se encuentra prevista en el art. 125 de la CE, precepto que tras
ms de quince aos de espera, fue desarrollado por la Ley Orgnica 5/1995 de 22 de
mayo, del Tribunal del J urado.
La justicia popular- representa una frmula ms imperfecta de participacin popular,
puesto que la entrada del pueblo en la justicia se efecta a travs del instituto de la
representacin. Su fundamento terico descansa, pues, sobre el mismo principio que
informa al Poder Legislativo: los integrantes del Poder J udicial han de ser elegidos por el
nico ente que en una democracia ostenta la soberana, esto es, el pueblo.
En general, el enjuiciamiento que en Europa se efecta de la justicia popular origina un
saldo manifiestamente negativo. Se le reprocha la falta de independencia del juez electo
frente al partido o mquina electora que lo situ en el poder.
DESIGNACIN MINISTERIAL
Puesto que a travs de los sistemas de participacin popular no se garantiza
necesariamente el acceso al oficio judicial de los ms capaces, se podra conseguir
tambin una cierta legitimacin democrtica confiando al Ministro de J usticia la seleccin y
promocin de los jueces, toda vez que en un sistema democrtico, el Ministro es
responsable de sus actos ante el Parlamento. Esto no es ninguna novedad ya que
Napolen con el denominado modelo napolenico el ingreso, la promocin o ascenso, el
rgimen disciplinario de la Magistratura era confiado al grand-juge M. le Ministre de la
J ustice
Como consecuencia de la presin que el Ejecutivo ejerci sobre la magistratura con la
implantacin en Europa de los Estados totalitarios, a la salida de la segunda guerra
mundial surgi un movimiento asociativo de la Magistratura, una de cuyas aspiraciones
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fundamentales consisti en la instauracin del autogobierno de la Magistratura, sistema
que, con la excepcin de la RFA, ha acabado implantndose en la prctica totalidad de los
pases europeos. En el nuestro, la proclamacin de dicho sistema la efecta el art. 122 de
la CE. La referida tesis, ms que una teora, en realidad pretende encubrir la justificacin
de un privilegio del Poder Ejecutivo, la independencia del juez no slo ha de ser predicable
frente a la sociedad y las partes, sino tambin respecto de los dems Poderes del Estado,
incluido el Ejecutivo.
LA LEGITIMACIN A TRAVS DEL PROCESO
Tesis- cuando surge un conflicto, el particular no puede generalizar su problema porque la
sociedad no se movilizara por el mismo, vindose obligado a acudir a donde ella confa,
es decir, al proceso; si dentro de l su pretensin no triunfa, queda el individuo aislado y no
puede seguir manteniendo sus expectativas jurdicas originarias; el proceso le ha quitado
la razn y su opinin no puede ser tenida en cuenta por la sociedad, de tal suerte que el
proceso cumple con una funcin de desmembracin social y de absorcin de las protestas
y, puesto que tal funcin es necesaria en toda sociedad, el proceso constituye la institucin
mediante la cual la J urisdiccin misma se legitima. Concurren en el proceso determinados
elementos legitimadores, tales como la imparcialidad del juzgador, los principios de
contradiccin y de audiencia y, en general, todas las garantas que integran el derecho al
proceso debido; pero la asuncin de la tesis de LUHMANN conllevara justificar todo tipo
de decisin material, por el solo hecho de haberse dictado mediante el proceso
preestablecido. El proceso no constituyes, pues, la causa o fin en s mismo de la
J urisdiccin, sino el instrumento para la correcta aplicacin del Derecho objetivo a los
conflictos concretos.
3- LA LEGITIMACIN DE LA JURISDICCIN EN NUESTRO SISTEMA DEMOCRTICO.
La soberana reside en el pueblo espaol y la justicia emana del pueblo (arts. 1.2 y 117.1
CE), queda claro que, en nuestra Ley Fundamental, existen dos fuentes legitimadoras de
la J urisdiccin: la una, directa e inmediata, es la del J urado, en tanto que institucin de
participacin popular en la que los ciudadanos ejercitan directamente y por s mismos la
funcin jurisdiccional (art. 125); la otra, habida cuenta de que la Constitucin otorga en
exclusiva a los J uzgados y Tribunales el ejercicio de la potestad jurisdiccional (art. 117,3)
ha de determinarse de una manera indirecta o mediata, esto es, preguntndose por la
causa de la entrega por la constitucin a la J urisdiccin del monopolio de la justicia.
Descartada la idea de la representacin como instrumento a travs del cual el pueblo
podra haber confiado dicho monopolio a la J urisdiccin, se nos manifiesta evidente: lo que
una sociedad democrtica reclama de los J uzgados y Tribunales es la solucin de los
conflictos mediante la imparcial aplicacin del Derecho Objetivo.
El propio artculo 117.1 afirma que la justicia emana del pueblo, establece a continuacin
que se administra por jueces y magistrados, independientes, inamovibles, responsables y
sometidos nicamente al imperio de la ley
La causa que legitima, en nuestra Constitucin, la atribucin del monopolio de la potestad
jurisdiccional por parte del pueblo a sus J uzgados y Tribunales reside en su
independencia y sumisin a la ley.
LA INDEPENDENCIA-
Los jueces, han de ser independientes, porque si ese tercero, situado supra partes
adoleciera de falta de independencia, nos encontraramos ante un procedimiento que, en
realidad, encubrira una frmula autocompositiva, pero nunca ante un verdadero proceso.
Ha de ser total, no slo frente a la sociedad y las partes, sino tambin con respecto al
Gobierno y a los rganos jurisdiccionales superiores. La independencia judicial constituye,
una nota esencial de la J urisdiccin, sin la cual no podran los J uzgados y Tribunales
aplicar correctamente el Derecho a los casos concretos, ya que la ley, en tanto que
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manifestacin de la voluntad general, precisa que la actividad judicial de individualizacin
normativa no pueda efectuarse tomando en consideracin situaciones hegemnicas de las
partes o privilegio material alguno.
LA SUMISIN A LA LEY-
Lo que la Constitucin y la sociedad reclaman del oficio judicial es que J uzgados y
Tribunales limiten su actuacin a aplicar a los casos concretos la Ley emanada de las
Cortes Generales, a quienes les corresponde el ejercicio de la potestad legislativa. Por
esta razn el art. 117.1 establece la necesidad de que los rganos jurisdiccionales estn
sometidos nicamente al imperio de la ley, tambin las emanadas de las Asambleas
legislativas autonmicas, as como las disposiciones con rango de Ley y las normas
dimanante de la potestad reglamentaria de la Administracin estatal o autonmica, e
incluso el denominado Derecho judicial
A lo que los tribunales estn expresamente sometidos es a la ley y al Derecho, sumisin
al Derecho objetivo que ostenta, carcter excluyente, toda vez que no pueden los J ueces
efectuar otras funciones, estndoles en particular vedada la asuncin de funciones
polticas o ejecutivas.
No impide que la jurisdiccin pueda ejercitar funciones que, sin ser estrictamente
jurisdiccionales, la Ley les puede confiar en garanta de algn derecho (art. 117.4). La
LOPJ le otorga el Registro Civil, la LEC les confiere toda la denominada jurisdiccin
voluntaria y la LECrim le encomienda los actos de investigacin sumarial.
Los J ueces y Magistrados estn sometidos a la Constitucin (art. 5 LOPJ ), que es la
primera ley a la que estn sometidos y han de cumplir todos los poderes pblicos; a las
Leyes emanadas de los Parlamentos, nacional o autonmicos, as como a las
disposiciones con fuerza de Ley (Decretos leyes y legislativos), y a los Reglamentos del
Poder Ejecutivo y del rgano de gobierno del Poder judicial, el CGPJ . El control de la
vigencia de dicho principio queda encomendado al Tribunal Constitucional en todo lo
referente a las disposiciones normativas con rango de ley que infrinjan la Ley Fundamental
y, a los Tribunales de lo Contencioso- Administrativo, el de los Reglamentos, actos o
disposiciones normativas con rango inferior a la ley, emanadas del Ejecutivo que pudieran
vulnerar las Leyes.
La constitucionalizacin de los principios de seguridad jurdica y de jerarqua normativa,
han de imponer al rgano jurisdiccional, con carcter previo a la aplicacin de la norma, un
doble examen de legitimidad:
a) J urdico formal, conforme al cual ha de obtener la certeza de que la norma ha sido
promulgada conforme al procedimiento y por el rgano competente o constitucionalmente
preestablecido.
b) J urdico material, a travs del cual debe constatar la legitimidad de la norma, es decir, si se
conforma o contradice otras de rango superior. Si observara la quiebra de alguno de estos
dos exmenes, habr de determinar su naturaleza, bien para dejarla inaplicada o para
promover de oficio la cuestin de inconstitucionalidad
Lo que le est permitido al J uez es aplicar una norma anticonstitucional o manifiestamente
ilegal, o dejar de aplicar Leyes en aras de la supuesta existencia de un derecho de los
jueces a la objecin de conciencia (Hoy est expresamente desterrada por el art. 5 de la
LOPJ : lo que debe de efectuar el juez es promover la cuestin de inconstitucionalidad a fin
de que el TC declare la nulidad o validez de la norma) o por estimarlas inconstitucionales,
sin promover la oportuna cuestin de inconstitucionalidad ante el TC.

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TEMA 2- LA JURISDICCIN: CONCEPTO Y FUNCIONES.
1. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES.
Puede ser definida como el Poder J udicial, integrado por J ueces y Magistrados, a quienes, por su
independencia y sumisin a la Ley y al Derecho, ejercen en exclusiva la potestad jurisdiccional y
estn expresamente legitimados para la resolucin jurdica, motivada, definitiva e irrevocable de los
conflictos intersubjetivos y sociales.
A) LA J URISDICCIN COMO PODER.
La vigente CE, Ttulo VI del Poder J udicial, prev en su art. 122 la promulgacin de una Ley
Orgnica del Poder J udicial a la que ha de confiarse la constitucin, funcionamiento y autogobierno
de los J uzgados y Tribunales. El Poder J udicial asumi el monopolio de la justicia, y con la creacin,
de las salas de lo Contencioso del TS los actos del Poder Ejecutivo pudieron ser ya revisados ante
los Tribunales.
La vigente Constitucin no se limit exclusivamente a restablecer la divisin de poderes, sino que
tambin potenci notablemente al Poder J udicial, subjetiva y objetivamente. Desde un punto de vista
subjetivo, la instauracin de un rgimen de autogobierno de la Magistratura y revisin del estatuto
jurdico de los J ueces y Magistrados contribuyeron a fortalecer la independencia judicial como
colectivo, configurando a la J urisdiccin como un poder independiente de los dems poderes del
Estado.
Desde una dimensin objetiva los principios de unidad y de exclusividad jurisdiccional son, los actos
administrativos exentos de control judicial, quedaron prcticamente relegados a la historia, y al poder
judicial, en materia de derechos fundamentales, la CE les confi su inmediata y rpida proteccin, a
la vez que someti a todos los actos y disposiciones emanadas de los dems poderes del Estado a
un control de constitucionalidad por el TC.
En nuestro actual Estado de Derecho, cabe configurar a la jurisdiccin como el ms alto Poder de
decisin, al que se encuentran todos sometidos y ante cuyas sentencias, callan todos los poderes del
Estado.
B) LA POTESTAD J URISDICCIONAL
Del mismo modo que al Poder Legislativo le asiste la potestad legislativa y al Ejecutivo la
reglamentaria y ejecutiva, la CE, consecuente con la naturaleza de Poder de la J urisdiccin, les ha
otorgado a los juzgados y tribunales el ejercicio de la potestad jurisdiccional en todo tipo de
procesos, juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado
Constituye la potestad jurisdiccional la capacidad de actuacin de la personalidad del Estado en la
manifestacin de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado que, por expreso encargo de la Constitucin
queda residenciada exclusivamente en los J uzgados y Tribunales.
Los lmites de su actuacin vienen determinados por los de la soberana misma, esto es, por el
territorio y las personas a ella sometidas.
El objeto de la potestad jurisdiccional se resume en la frase utilizada por el art. 117.3 de la CE y
reiterada por el art. 2.1 de la LOPJ juzgar y hacer ejecutar lo juzgado
Con anterioridad al juicio jurisdiccional por excelencia, que es la sentencia, existe una potestad
ordenatoria que tiene por objeto llamar a las partes y terceros al proceso, obtener la efectiva
sujecin de aqullas a los fines del proceso, o simplemente impulsar el curso del procedimiento.
Ostenta tambin el J uez, con la intervencin del Secretario la potestad de instrumentacin o
documentacin, cuya finalidad estriba en otorgar a determinados actos de conocimiento el carcter
de prueba, siempre y cuando se garantice la vigencia del principio de contradiccin. De este modo,
las actas, en las que quedarn plasmadas las oportunas declaraciones de ciencia o representaciones
de la realidad externa, gozarn de una fehaciencia indiscutible.
Pero la potestad jurisdiccional es, ante todo, una potestad decisoria, en la que el juez o tribunal
resuelve, interina o definitivamente, el conflicto, satisfaciendo el derecho fundamental a la tutela
judicial efectiva. Esta ltima resolucin se denomina sentencia, decisin que constituye la ms
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genuina expresin de la potestad jurisdiccional, pues tan slo estas resoluciones suelen gozar de la
totalidad de los efectos de la cosa juzgada.
Para hacer efectivo el cumplimiento de la sentencia ostentan, finalmente los jueces, auxiliados por los
secretarios, la potestad de ejecucin.
C) LOS J UZGADOS Y TRIBUNALES.
Los juzgados y tribunales, independientes y sometidos al imperio de la Ley, integran en su totalidad el
Poder J udicial y ostentan con exclusividad la titularidad de la potestad jurisdiccional.
J urisdiccin=poder judicial +tribunales especiales.
a) J uzgados- estn integrados por un juez, asistido por un secretario y el personal auxiliar.
Tradicionalmente los jueces acceden al poder judicial mediante concurso-oposicin entre licenciados
en derecho y pasan a convertirse en los titulares de los juzgados, a quienes les corresponde conocer
de los procesos en primera instancia. El juzgado es un rgano jurisdiccional unipersonal y de
instancia que conoce de la fase declarativa y ejecutiva del proceso: de las alegaciones o aportacin
de los hechos al proceso, de su prueba, de la sentencia y del proceso de ejecucin.
Dicha regla tan slo conoce la excepcin del orden jurisdiccional penal. Como exigencia del principio
acusatorio, existen, de un lado, los juzgados de instruccin (cuya funcin primordial consiste en
realizar la fase instructora) y juzgados de lo penal (a quienes les corresponde el conocimiento del
juicio oral de los delitos leves) y, de otro lado, las AP (que conocen del juicio oral en los restantes
delitos) en el orden contencioso-administrativo, instaur los juzgados de lo contencioso-administrativo
que conocen en primera instancia de asuntos de escasa relevancia o cuanta.
Los juzgados espaoles estn hoy regidos por el principio de la especializacin.
b) Tribunales- son rganos jurisdiccionales colegiados. A los miembros de tales colegios se les
denomina Magistrados, quienes normalmente son reclutados, a travs de concurso, desde la propia
judicatura.
Excepcin hecha de los tribunales administrativos, de la fase del juicio oral penal y de los
aforamientos, (es decir, de la sumisin en el proceso penal de ciertas autoridades a determinados
rganos colegiados), en los que tales rganos colegiados asumen funciones declarativas o de
primera instancia, el cometido de los tribunales consiste en revisar el enjuiciamiento efectuado por los
jueces en su sentencia, dictada en la primera instancia: de lo que se desprende que los tribunales
constituyen rganos de segundo o tercer grado que conocen de la fase de impugnacin de los
procesos, por lo que su justificacin obedece a la propia existencia de los recursos o medios de
impugnacin contra las sentencias. Atendiendo a la naturaleza de los recursos de los que conocen
tales rganos pluripersonales, los tribunales se clasifican en tribunales de apelacin y de casacin.
Los de apelacin o de segunda instancia en sentido estricto efectan una revisin, ms o menos
amplia, tanto del material de hecho, como de la aplicacin del Derecho, son las AP.
Los tribunales de casacin tienen por misin esencial asegurar la aplicacin uniforme de las leyes
promulgadas por el Parlamento, unificando su interpretacin mediante la creacin de la doctrina
legal. La finalidad esencial de la casacin, en ltimo trmino estriba en garantizar la igualdad en la
aplicacin de la ley en todo el territorio nacional, asegurando su interpretacin uniforme, de tal suerte
que las AP y juzgados no mantengan criterios dispares en la aplicacin de la Ley.
El TS, situado en la cspide del poder judicial, es el rgano de casacin por excelencia, si bien
nuestra constitucin, ha posibilitado que los TSJ asuman funciones casacionales dentro de su
demarcacin judicial.
D) LA INDEPENDENCIA, UNIDAD Y EXCLUSIVIDAD J URISDICCIONAL.
Art. 117 de la CE. Los jueces y magistrados integrantes del Poder J udicial, son independientes y
sometidos a la Ley y al Derecho, tan slo a ellos se les otorga la potestad jurisdiccional. Surge as el
principio de unidad jurisdiccional, cuya utilidad primordial consiste en declarar ilegtimas las
denominadas jurisdicciones especiales
Principio de exclusividad jurisdiccional, en cuya virtud el ejercicio de la potestad jurisdiccional
constituye un autntico monopolio de los integrantes del Poder J udicial.
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La independencia judicial conforma una nota subjetiva esencial de todo rgano jurisdiccional, hasta el
punto de que la infraccin de la independencia judicial supondr la violacin del derecho fundamental
al juez legal imparcial del art. 24.2 de la CE y abrir las puertas al recurso constitucional de amparo.
E) LA FUNCIN GENRICA DE LA J URISDICCIN.
Resolucin de los conflictos, intersubjetivos y sociales, mediante la aplicacin del Derecho objetivo.
Se concreta en la proteccin de los derechos subjetivos, en el control de la legalidad y en la
complementacin del ordenamiento.
Dicha funcin de aplicacin del Derecho no es privativa del Poder J udicial, tambin en el arbitraje
pueden resolverse las controversias a travs de la aplicacin del Derecho, pero las diferencias entre
ambos mtodos son notables.
La primera nota que ha de revestir la sentencia, es la de ser una resolucin jurdica. En la sentencia,
junto a la declaracin de hechos probados, deben siempre reflejarse los fundamentos de Derecho
procesales y materiales aplicables al caso.
De la necesaria individualizacin jurdica se deriva tambin la exigencia de que la sentencia sea
motivada. En el Estado de Derecho las partes y la sociedad, en general, tienen el derecho a obtener
del rgano jurisdiccional una resolucin motivada y razonada, en virtud de la cual se estime o
desestime una pretensin determinada.
Las sentencias son resoluciones definitivas y generalmente irrevocables.
Los efectos materiales de la cosa juzgada producen los efectos preclusivos y excluyentes, que
impiden que el conflicto pueda volverse a plantear ante cualquier otro J uzgado o ser sometido a
arbitraje, siempre y cuando el objeto procesal sea idntico.
2- FUNCIONES ESPECFICAS DE LA JURISDICCIN.
Consiste en la resolucin definitiva de los conflictos mediante la aplicacin del Derecho. Dicha
funcin se realiza y se concreta, bien en la proteccin de los derechos subjetivos, bien en el control
normativo de los actos y disposiciones emanadas de la Administracin y dems poderes del Estado;
junto a ellas, y con ocasin del cumplimiento de todas estas funciones, tambin los Tribunales crean
Derecho o complementan el ordenamiento jurdico.
A) PROTECCIN DE LOS DERECHOS SUBJ ETIVOS.
Art. 24.1 de la CE todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces y
tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos
Derecho al libre acceso a la J urisdiccin que todo ciudadano asiste para obtener la proteccin
jurisdiccional de su derecho subjetivo o inters jurdico material vulnerado por la actuacin de un
particular o de la Administracin pblica.
El derecho al libre acceso a la J urisdiccin constituye un autntico derecho fundamental mediante
cuyo ejercicio surge la obligacin del J uez de resolver acerca de la pretensin de tutela del derecho
subjetivo presuntamente vulnerado.
Corresponde a la J urisdiccin proteger los derecho e interese legtimos, tanto individuales como
colectivos, tanto privados como pblicos.
De la tutela de los derechos privados se ocupan fundamentalmente los J uzgados de Primera
Instancia y dems rganos jurisdiccionales civiles, aunque tambin asumen dicha funcin los
J uzgados de los Social para la proteccin de los derechos de los trabajadores y empresarios, y los
juzgados y tribunales de lo contencioso-administrativo en las denominadas pretensiones de plena
jurisdiccin, en las que el acto administrativo ha podido vulnerar un derecho subjetivo privado.
(Expropiacin forzosa)
En nuestro ordenamiento procesal puede afirmarse que, en materia de restriccin de los derechos
fundamentales, la J urisdiccin ostenta, no slo la ltima, sino tambin la primera palabra.
B) CONTROL J UDICIAL NORMATIVO.
Debido a que su propia legitimacin descansa en la sumisin a la Ley, o necesidad de que las leyes
se cumplan, tambin le corresponde velar por la realizacin y efectividad del ordenamiento jurdico.
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Dicha funcin de control normativo, o de vigencia de la legalidad, se realiza en un doble nivel: con
respecto a los particulares, y frente a la Administracin y dems poderes del Estado.
A la J urisdiccin penal le corresponde el ms absoluto monopolio en la imposicin de penas
privativas de libertad, con lo que la potestad sancionadora de la Administracin ha de quedar
relegada a la limitacin de otros derechos., la potestad de la Administracin no es absoluta, pues el
acto administrativo, que irroga la sancin, puede ser revisado por los Tribunales administrativos,
previa la interposicin del pertinente recurso.
Art. 106 de la CE los Tribunales controlan la potestad reglamentaria y la legalidad de la actuacin
administrativa, as como el sometimiento de sta a los fines que la justifican
A la jurisdiccin tambin le corresponde velar por la realizacin y efectividad del ordenamiento
jurdico. Al TC le corresponde controlar y anular disposiciones normativas con rango de ley que
infrinjan la constitucin.
C) COMPLEMENTACIN DEL ORDENAMIENTO
El principio de divisin de poderes exige que al poder judicial no le sea autorizado dictar normas.
La jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que, de modo reiterado,
establezca el TS al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho.
La doctrina legal no es una fuente directa, formal o inmediata de creacin del Derecho, sino una
fuente subordinada a la ley.
La actividad de calmar lagunas que efecta la jurisprudencia siempre ha de realizarse con ocasin
de la interpretacin de la Constitucin o de la ley, sin que pueda en ningn caso el juez o tribunal
sustituir la voluntad del legislador.
El carcter jurdico vinculante de la jurisprudencia del TS tan slo es reclamable cuando se efecta
de modo reiterado, es decir, una sola sentencia no produce doctrina legal, sino que se exige la
publicacin de dos o ms sentencias que mantengan el mismo criterio interpretativo. Esto no puede
ser reclamado en todo tiempo o lugar porque la jurisprudencia debe adaptarse a las nuevas
exigencias sociales. Para modificar su doctrina legal, en la nueva sentencia se exige el abandono
formal y motivado de la doctrina legal hasta el momento mantenida y de explicitar dicha sentencia los
nuevos criterios interpretativos, susceptibles de generar la nueva doctrina legal. Dicha funcin de
complementacin normativa es reclamable, pero no en el proceso penal, porque en el Derecho penal
ha de regir en su ms estricto sentido, el principio constitucional de legalidad.

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SECCIN SEGUNDA- PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DE LA JURISDICCIN

TEMA 3- LA INDEPENDENCIA DEL PODER JUDICIAL-
1- EL PODER JUDICIAL- EVOLUCIN HISTRICA
La J urisdiccin ha cambiado a lo largo de todas las sociedades y tiempos.
- La del Antiguo Rgimen.
- La del Estado Liberal.
- La de los Estados totalitarios.
- La de los Estados de Derecho contemporneos.
Antiguo Rgimen- los jueces eran funcionarios dependientes del poder real. Carecan de
independencia, formaban parte de diversas jurisdicciones especiales sin que los actos
del Poder Ejecutivo pudieran ser revisados por Tribunales independientes, sino, a lo
sumo, por el Consejo Real, es decir, por el propio Poder Ejecutivo, quien retena la
J urisdiccin contencioso-administrativa.
El Estado Liberal- tras la Revolucin Francesa de 1879 la J urisdiccin pasar a
convertirse en el tercer poder dentro del Estado. Para ello era necesario dotar a los
J ueces de independencia, la cual se obtuvo, en un principio mediante un sistema
rudimentario. Fue tambin necesaria la abolicin de jurisdicciones especiales y la
instauracin de los principios de unidad y exclusividad jurisdiccional. Se prohibi al Poder
Ejecutivo inmiscuirse en la constitucin y organizacin de los tribunales.
Estados totalitarios- la aparicin en Europa, en la segunda mitad del S.XX, de los
fenmenos totalitarios, supuso una derogacin del modelo liberal de la J urisdiccin como
Poder autnomo dentro del Estado, con el rgimen franquista la J urisdiccin dej de ser
un Poder del Estado para convertirse en una mera funcin, de acuerdo con el principio
de unidad de poder y coordinacin de funciones
Los Estados de Derecho Contemporneos- Surgi un movimiento asociativo de la
Magistratura, que reclam una mayor autonoma del Poder J udicial y una potenciacin,
no slo de la independencia judicial individual, sino tambin colectiva de la propia
Magistratura. En Espaa se cre un cuerpo nico de J ueces y Magistrados. Se instaur
el rgimen de autogobierno de la Magistratura, que haba de ser otorgado al Consejo
General del Poder J udicial y a quien expresamente la constitucin le concede los
nombramientos, ascensos, inspeccin y rgimen disciplinario
2- EL AUTOGOBIERNO DEL PODER JUDICIAL.
El Consejo General del poder J udicial es el rgano de gobierno del mismo.
a) El Consejo General del Poder J udicial- es el mximo rgano de autogobierno de
nuestra Magistratura, correspondindole realizar la totalidad de actos administrativos
referente al ingreso, formacin, promocin o ascenso y rgimen disciplinario de J ueces y
Magistrados, as como la inspeccin de J uzgados y Tribunales.
Atribuciones del Consejo-
- Nombramiento por mayora de 3/5 de su Presidente y de los dos Magistrados del
Tribunal Constitucional.
- Ingreso, formacin y ascenso de los J ueces y Magistrados(formacin a travs del
Centro de Estudios J udiciales)
- Gestionar mediante el CENDOJ (Centro de documentacin judicial) las bases de
datos de jurisprudencia y realizar las publicaciones que estime convenientes.
- Inspeccin de los J uzgados y Tribunales, potestad disciplinaria sobre J ueces y
Magistrados.
- En su relacin con las Cortes ha de informar acerca de los Anteproyectos y
Proposiciones de Ley de reforma del Poder J udicial o que versen sobre el personal
jurisdiccional y colaborador, derechos fundamentales y derecho penal y penitenciario.
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Han de elaborar para su remisin a las cortes, una memoria Anual, pudiendo
comparecer su Presidente para defender dicha Memoria.
- Ostenta la potestad reglamentaria (facultad de dictar normas en desarrollo de las
leyes) en materia de personal, organizacin y funcionamiento de J uzgados y
Tribunales.
Composicin.- est integrado por el Presidente del Tribunal Supremo, que tambin
asume la presidencia de ste rganos y por 20 miembros nombrados por el Rey por un
periodo de 5 aos.



1 Presidente

--------- 12 entre J ueces y Magistrados de todas las categoras judiciales.
20 -------- 4 a propuesta del Congreso de los Diputados. - Mayora de 3/5
-------- 4 a propuesta del Senado. - Entre abogados y
otros juristas
de reconocida
competencia.
- Ms de 15 aos de
ejercicio
en su profesin.

- Las asociaciones profesionales de J ueces o las agrupaciones con una
representatividad al menos del 2% del censo de jueces en activo, han de elegir y
proponer al Parlamento una lista de 36 candidatos de entre los cuales, el Pleno del
Congreso elegir a 6 y los otros 6 los elegir el Senado entre los 30 restantes.
- La eleccin de los 8 vocales de procedencia no judicial (abogados y juristas de
reconocida competencia con ms de 15 aos en ejercicio de su profesin): cada cmara
elegir por mayora de 3/5, libremente a los 4 vocales que integren este turno.
- El Estatuto de los vocales de CGPJ exige dedicacin absoluta con un estricto rgimen
de incompatibilidades. Poseen inamovilidad, no estn vinculados por mandato imperativo
alguno y se encuentran aforados al Tribunal Supremo.
- Los vocales de procedencia judicial o funcionarial han de pasar a la situacin de
servicios especiales, sin que puedan ser promovidos durante su mandato, a Magistrado
del TS o a cualquier cargo judicial a libre designacin.
Estructura y competencias-
- Integrado por el Presidente y 20 vocales, todos ellos elegidos por el Parlamento y
nombrados por el Rey.
- El Presidente y el Vicepresidente son nombrados por el Rey a propuesta del Pleno del
CGPJ por mayora de 3/5 de los vocales que lo integran.
- El pleno se rene previa convocatoria de su Presidente o Vicepresidente, en sesiones
ordinarias o extraordinarias. Ha de constituirse al menos con 14 miembros.
Competencias del Pleno-
- La propuesta del nombramiento por mayora de 3/5 de sus miembros de:
- El Presidente y el Vicepresidente ( slo es vicepresidente del CGPJ )
- Los miembros del TC cuya designacin le corresponde.
- Los Presidentes de Sala y Magistrados del Tribunal Supremo, as como los
presidentes de los TSJ de las CCAA.
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- El Magistrado de la sala segunda de lo penal o tercera de lo contencioso-
administrativo del TS, competente para conocer de la autorizacin de las actividades
del Centro Nacional de Inteligencia.
- La propuesta de nombramiento de los dems cargos de designacin discrecional.
- Evacuar la audiencia sobre nombramiento del Fiscal General del Estado.
- Resolver los recursos de alzada interpuestos contra los acuerdos de la Comisin
Permanente, de la - - Comisin Disciplinaria y de las Salas de gobierno de los TSJ y de
los rganos de gobierno de los Tribunales y J uzgados.
- Resolver los expedientes de rehabilitacin instruidos por la Comisin Disciplinaria.
- Evacuar los informes previstos en la Ley y ejercer la potestad reglamentaria atribuida
por la Ley al CGPJ .
- Separacin y jubilacin de J ueces y Magistrados.
- Elegir y nombrar los vocales componentes de las comisiones y delegaciones.
- Aprobar la memoria anual que con motivo de la apertura del ao judicial leer su
presidente sobre el estado de la administracin de justicia.
- Elaborar el Presupuesto de CGPJ , que se integrara en los Generales del Estado en
una seccin independiente.
- Dirigir la ejecucin del presupuesto del Consejo y controlar su cumplimiento.
Las comisiones- las comisiones que integran el CGPJ con la permanente, la
disciplinaria, la de calificacin y las que reglamentariamente determine el propio consejo.
Las previstas en la LOPJ son de carcter anual y estn formadas por cinco miembros,
todos ellos vocales del Consejo, elegidos por el Pleno y por mayora de 3/5.
Comisin permanente- integrada por 5 vocales, dos procedentes de la carrera judicial,
dos abogados o juristas, ms su presidente que es el mismo que el del consejo. Tiene
competencia para:
- Preparar las sesiones del pleno.
- Velar por la exacta ejecucin de los acuerdos del pleno del consejo.
- Decidir aquellos nombramientos de jueces y Magistrados que por tener carcter
ntegramente reglado, no sean de la competencia del pleno, acordar la jubilacin
forzosa por edad de los mismos, resolver sobre su situacin administrativa y disponer
del cese de los Magistrados suplentes, de los jueces sustitutos o por alcanzar los 62
aos. Resolver sobre la concesin de licencias a jueces y magistrados, autorizar el
escalafn de la carrera judicial y ejercer cuantas competencias le sean delegadas por
el pleno.
Comisin disciplinaria- 5 miembros, tres han de proceder de la carrera judicial y el
Presidente puede ser cualquier vocal del consejo. Tiene competencia para la instruccin
de expedientes e imposicin de sanciones a J ueces y Magistrados.
Comisin de calificacin- 5 miembros, tres procedentes de la carrera judicial y el
presidente puede ser cualquier vocal del consejo. Tiene competencia para los informes
de nombramientos por el Pleno de los Magistrados de libre designacin, con la sola
excepcin del Magistrado del TS que ha de formar parte del Centro Nacional de
Inteligencia.
Comisin de Igualdad- es nombrada por el Pleno y por el mismo sistema de mayoras, si
bien ha de intentar una composicin equilibrada de hombres y mujeres.
Comisin reglamentaria- son la comisin de Estudios e Informes y la Presupuestaria.
5 miembros de duracin anual.
3- LOS RGANOS DE GOBIERNO INTERNO DE LOS JUZGADOS Y TRIBUNALES-
El CGPJ ostenta todas las potestades gubernativas, incluida la disciplinaria. Como la
potestad de CGPJ se extiende a todo el territorio nacional, un principio de divisin del
trabajo aconsej al legislador a apoderar a las Salas de Gobierno y dems rganos
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gubernativos (Presidentes del TSJ y de AP, las Salas de J usticia, Decanos y J untas de
J ueces) para ejercer facultades gubernativas no reservadas expresamente al CGPJ ,
quien ostenta las ms importantes.
Las Salas de Gobierno- existen en el TS, AN y en los TSJ . Sus miembros son
designados por sufragio entre los Magistrados por un periodo de 5 aos. Las Salas de
Gobierno del TS y de la AN estn compuestas por su Presidente, los Presidentes de Sala
y un n igual de vocales elegidos por sus compaeros.
Las de los TSJ estarn integradas por su presidente, por los presidentes de sala en ellos
existentes, por los presidentes de las AP y un n igual de vocales, de los cuales, al
menos uno, habr de ostentar la categora de J uez.
El secretario de gobierno del TS, de la AN y de los TSJ ejercer las funciones de
secretario de la sala de gobierno.
Las salas de gobierno son rganos subordinados al CGPJ , a quienes el art.152 les
confa:
- Aprobar las normas de reparto de asuntos entre las distintas secciones de cada sala.
- Establecer anualmente los turnos precisos para la composicin y funcionamiento de
las salas y secciones.
- Adoptar con respecto a la inamovilidad judicial las medidas necesarias en los casos
de disidencia entre Magistrados que puedan influir al buen orden.
- Completar provisionalmente la composicin de las salas si fuera necesario.
- Proponer motivadamente al CGPJ a los Magistrados suplentes.
- Ejercer las facultades disciplinarias sobre Magistrados.
- Proponer al Presidente la realizacin de las visitas de inspeccin e informacin que
considere procedentes.
- Promover los expedientes de jubilacin por causa de incapacidad de los Magistrados
e informarlos.
- Elaborar los informes que le solicite el CGPJ .
- Recibir el juramento o promesa de los Magistrados y darles posesin.
- Recibir informes del secretario de gobierno.
- Promover la exigencia de las responsabilidades disciplinarias que procedan de
secretarios judiciales y del personal auxiliar y colaborador.
Los presidentes de los Tribunales y de las Audiencias-
Los Presidentes de TS (que a su vez lo es del CGPJ ), de los distintos TSJ , de la AN y de
las AP son nombrados por el pleno del CGPJ para un periodo de 5 aos. Les
corresponde:
- Convocar, presidir y dirigir las deliberaciones de la Sala de Gobierno.
- Fijar el orden del da de las sesiones de la Sala de Gobierno, en las que debern
incluirse los asuntos que propongan al menos 2 de sus componentes.
- Someter las propuestas que considere oportunas en materia de competencia de la
Sala de Gobierno.
- Autorizar con su firma los acuerdos de la Sala de Gobierno y velar por su
cumplimiento.
- Despachar los informes que pida el CGPJ .
- Adoptar las medidas necesarias cuando surjan situaciones que por su urgencia lo
requiera, dando cuenta en la primera reunin de la Sala.
- Dirigir la inspeccin de los J uzgados y Tribunales.
- Determinar el reparto de asuntos entre las Salas y Magistrados.
- Presidir diariamente la reunin de los Presidentes de Salas y Magistrados.
- Comunicar al Consejo General las vacantes.
- Or las quejas.
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- Prevenir dilaciones indebidas en la tramitacin de los sumarios.
Los Presidentes de las Salas de J usticia y los J ueces-
Dan cuenta a los Presidentes de los respectivos Tribunales y Audiencias de las
anomalas y ejercen las funciones disciplinarias que les reconozcan las leyes procesales
sobre el resto de profesionales que se relacionen con el Tribunal. El personal adscrito al
servicio de la sala o juzgado se estar a lo previsto en su respectivo rgimen
disciplinario.
Los Decanos y las J untas de J ueces y de Magistrados-
Los J ueces Decanos son elegidos por sus compaeros en aquellas poblaciones en
donde existan ms de diez juzgados, y en donde haya menos de diez pero ms de dos,
ser Decano el J uez que mejor puesto ocupe en el escalafn.
Representan a los J ueces de su poblacin y presiden la J unta de jueces. Les
corresponde:
- Resolver en nica instancia los recursos gubernativos que quepa interponer contra
las decisiones de los Secretario J udiciales en materia de reparto.
- Poner en conocimiento de la Sala de Gobierno toda posible anomala en el
funcionamiento de servicios comunes procesales de su territorio.
La junta podr ser convocada por el Decano a instancia de una cuarta parte de los
J ueces de la poblacin, tambin puede ser convocada por el presidente del TSJ , en cuyo
caso se denominan reuniones de jueces. Las ordinarias pueden ser generales porque
incumben a todos, sectoriales cuando abarcan a los jueces de una determinada
jurisdiccin y provinciales

4- LA INSPECCIN DE LOS TRIBUNALES.
Puede realizarse de oficio por el propio CGPJ o a instancia del Ministerio de J usticia.
Al CGPJ le corresponde la superior inspeccin y vigilancia de todos los J uzgados y
Tribunales.
La inspeccin ha de encomendarse siempre a un J uez o Magistrados de categora igual
o superior a la del titular del rgano inspeccionado. Se confa al servicio de inspeccin de
CGPJ .
La plaza de jefe del servicio de inspeccin del CGPJ se proveer por un magistrado del
TS con una antigedad en la categora de dos aos o por un magistrado con diez aos
de servicio en la categora.
El inspector redactar un informe y levantar acta de la inspeccin, la que se comunicar
al J uez o Presidente del rgano inspeccionado. Tambin se comunicar al Presidente de
la Sala de Gobierno. Para decidir la apertura de un expediente disciplinario, lo pondr en
conocimiento del CGPJ .


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TEMA 4- LA EXCLUSIVIDAD DE LA JURISDICCIN-
1- EL PRINCIPIO DE UNIDAD JURISDICCIONAL.
A) Concepto y fundamento.
Art. 117.5 de la CE el principio de unidad jurisdiccional es la base de la organizacin y
funcionamiento de los Tribunales
a) Mediante dicha declaracin vino a restablecer la norma fundamental el principio de la
unidad jurisdiccional, al cual se opone la creacin de las jurisdicciones especiales,
caracterstica esencial de las sociedades estamentales o corporativas, que sustentaban el
Antiguo Rgimen y el anterior Estado autocrtico. La potestad jurisdiccional es encomendada
exclusivamente a los J ueces y Magistrados, integrantes del Poder J udicial.
Las jurisdicciones especiales se caracterizaban y diferenciaban de los tribunales ordinarios
por la concurrencia en ella de dos notas esenciales: desde un punto de vista formal no se
regan por las disposiciones de la LOPJ , ni formaban parte del Poder J udicial y, sobre todo,
desde el material, carecan de independencia frente a los dems poderes del Estado, y de
modo especial, frente al Ejecutivo.
b) El fundamento del principio de unidad, la independencia y la sumisin a la Ley de los
J uzgados y Tribunales.
B) Evolucin histrica.
La evolucin histrica del principio de unidad jurisdiccional sufri los mismos avatares que
los de la propia revolucin liberal.
a) Previsto ya en el art. 248 de la Constitucin de Cdiz, no fue instaurado hasta la
publicacin del DL de 6 de diciembre de 1868, comnmente conocido por Derecho de
unificacin de fueros, en virtud del cual se suprimieron las mltiples jurisdicciones del
Antiguo Rgimen dejando tan slo subsistentes, pero ceidos a sus justos lmites, la
eclesistica, la militar y la del Senado.
Pero, con el devenir de la historia, el referido principio experiment sus primeras grietas como
consecuencia de la expansin de jurisdicciones especiales ms emprendedoras, tales como
la militar.
b) Cuando el principio de unidad sufri sus mayores agresiones fue con el nuevo Estado,
surgido tras la sublevacin militar del 18 de julio de 1936, en el que no slo se potenci la
jurisdiccin castrense ms all de los ms insospechados lmites, sino que tambin la poltica
legislativa de dicho Estado se caracteriz por su carcter prolijo (minucioso) en la creacin de
nuevas jurisdicciones especiales.
De entre las ms significativas de aquella poca caba sealar: las del Tribunal de Orden
Pblico, la jurisdiccin eclesistica y los Tribunales de contrabando.
Fruto de esta poltica legislativa, que contribuy a preservar la independencia judicial de los
Tribunales ordinarios, al descongestionarlos del trabajo sucio, fue la coexistencia del
J urisdiccin Ordinaria con innumerables jurisdicciones especiales, con respecto a las cuales
no exista siquiera unanimidad doctrinal en cuanto a su simple enumeracin.
c) Con el advenimiento de la Monarqua parlamentaria afortunadamente se produce una
poltica legislativa de signo inverso, tendente a la abolicin de las jurisdicciones especiales.
C) Rgimen jurdico vigente.
El principio de unidad jurisdiccional, establecido en el art. 117.5 de la CE ha sido reiterado
por el art. 3 de la LOPJ la jurisdiccin es nica y se ejerce por los J uzgados y Tribunales
previstos en esta Ley, sin perjuicio de las potestades jurisdiccionales reconocidas por la
Constitucin a otros rganos.
La existencia de estos rganos jurisdiccionales cuya constitucin y funcionamiento no se rige
por las disposiciones de la LOPJ , previstos en nuestra propia en nuestra Ley fundamental, a
saber: los tribunales consuetudinarios y tradicionales, el Tribunal de Cuentos y el Tribunal
Constitucional.
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La existencia de tales Tribunales, no permite configurarlos como jurisdicciones especiales,
en tales jurisdicciones habra de estar ausente no slo la nota formal (su regulacin en la
LOPJ ), sino fundamentalmente la subjetiva de todo rgano jurisdiccional: la independencia
judicial
Tribunales especiales- son rganos judiciales que, si bien no estn integrados en la
J urisdiccin Ordinaria o Poder J udicial, poseen la totalidad de las notas que adornan la
J urisdiccin, pues solucionan con independencia e imparcialidad y de una manera definitiva e
irrevocable los especiales conflictos, cuyo conocimiento les ha sido atribuido por la propia
Constitucin.
D) La Jurisdiccin Militar
Es la nica jurisdiccin especial que constitucionalmente legitima su subsistencia, la ley
regular el ejercicio de la jurisdiccin militar en el mbito estrictamente castrense y en los
supuestos de estado de sitio, de acuerdo con los principios de la Constitucin
a) Concepto y fundamento.
La jurisdiccin militar, es un sistema democrtico, tiene por finalidad asegurar la disciplina por
los propios militares. Nuestra Constitucin permite en el citado art. 117.5 la subsistencia de la
jurisdiccin militar, siempre y cuando en tiempos de paz, de un lado, se cia al mbito
estrictamente castrense y, de otro, sea respetuosa con los principios de Constitucin
a) El mbito estrictamente castrense
- Por razn de la materia, la jurisdiccin castrense ha de ceirse a los delitos que atentan a la
disciplina castrense.
- Por razn del lugar, a los cometidos dentro de los cuarteles y en actos de servicio.
- Por razn de las personas tan slo a los militares y nunca a los civiles.
b) Su adecuacin a los principios de la Constitucin.
Cuando la J urisdiccin castrense se extralimite, podr el interesado interponer recurso de
amparo por infraccin del derecho al J uez ordinario predeterminado por la Ley y si
infringiera los principios constitucionales consustanciales a todo proceso, dicho amparo
puede fundarse en los derechos a la tutela judicial, de defensa o a un proceso con todas las
garantas del art. 24 CE.
b) Naturaleza y rgimen vigente.
a) La J urisdiccin militar como J urisdiccin especial
Carecan de toda independencia, a la vez que extralimitaban manifiestamente su
competencia como consecuencia de las reformas al Cdigo de J usticia Militar sucedidas
principalmente durante el anterior Estado autocrtico.
b) La J urisdiccin militar como J urisdiccin mixto
Los Tribunales militares aparecen configurados como rganos jurisdiccionales mixtos,
situados a mitad de camino entre lo que es una jurisdiccin militar y lo que debe ser, con toda
su plenitud, un Tribunal ordinario, perteneciente, formal y materialmente, al Poder J udicial.
a ) Mayor reduccin del mbito estrictamente castrense
La prctica totalidad de los delitos que podramos denominar comunes, cometidos por
militares son, en la actualidad, juzgados por los Tribunales ordinarios, integrantes del Poder
J udicial.
b ) Potenciacin de la independencia judicial
La jurisdiccin militar ha de organizarse de acuerdo con los principios de la Constitucin, el
legislador ordinario procedi a aproximarla a la Ordinaria, formal y subjetivamente.
2- EL MONOPOLIO DE LA JURISDICCIN
Art. 117 CE y art. 2.1 LOPJ el ejercicio de la potestad jurisdiccional en todo tipo de
procesos, juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado, corresponde exclusivamente a los
J uzgados y Tribunales determinados por las Leyes, segn las normas de competencia y
procedimiento que las mismas establezcan.
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Al principio de exclusividad o monopolio de la J urisdiccin, consagrado en el art. 117.3, no se
opone la posibilidad de que determinados conflictos intersubjetivos puedan solucionarse
extramuros de la J urisdiccin a travs de los denominados equivalentes jurisdiccionales,
como as se ha calificado al arbitraje.
La causa o legitimacin del arbitraje y de la intervencin de los rbitros estriba, pues, en la
previa suscripcin por las partes de un convenio arbitral o contrato preliminar de arbitraje, en
cuya virtud las partes libremente estipulan el someter a los rbitros los litigios que puedan
surgir en relacin con determinadas relaciones jurdicas. Este convenio, que ha de plasmarse
por escrito bien como clusula adicional a un determinado contrato o como contrato
independiente. Es el que legitima a la parte interesada a reclamar la intervencin de los
rbitros, pudiendo oponer, si la otra parte acude a los Tribunales, la excepcin de pendiente
compromiso que ha de hacer vale, a travs de la declinatoria, como cuestin previa a la
contestacin de la demanda.
Los rbitros slo ostentan la potestad de juzgar, pero no la de hacer ejecutar los juzgado.
Como tienen la facultad de decidir de manera definitiva e irrevocable, es decir, con la fuerza
de cosa juzgada, los litigios que, ante ellos se les promuevan, han de ser independientes,
pudiendo ser recusados. Sus decisiones definitivas, llamadas laudos arbitrales equivalen a
una sentencia.
En principio, los laudos slo pueden ser anulados por la AP mediante un recurso
extraordinario de nulidad. Una vez firme el laudo, puede la parte interesada instar su
ejecucin ante el J uez de 1 Instancia de la demarcacin en donde se dict el laudo y a
travs del procedimiento de ejecucin de Sentencias.
A) La Atribucin de la potestad jurisdiccional a juzgados y tribunales.
Los J uzgados y Tribunales ostentan el monopolio de la potestad jurisdiccional, dicho
monopolio ha de estar presente tanto en la fase declarativa, como en la ejecucin de
sentencias:
a) En fase declarativa.
Dicho principio significa que todos los litigios y conflictos sociales, que surjan, han de ser
solucionados por el J uez Legal predeterminado por la Ley y a travs del proceso
preestablecido. Salvo la persona del Monarca que es inviolable, la prerrogativa de la
inviolabilidad de los Diputados y Senadores por las opiniones sustentadas en el ejercicio de
sus funciones y la del personal diplomtico, todos los ciudadanos y poderes pblicos quedan
sometidos a la potestad jurisdiccional. Slo cabe exceptuar las cesiones de soberana que,
como consecuencia de la suscripcin de Tratados, puedan las Cortes efectuar, mediante L.O.
b) En la fase de ejecucin.
Corresponde a la J urisdiccin con exclusividad la potestad de hacer ejecutar los juzgado,
es un monopolio de la J urisdiccin.
B) La autotutela administrativa y la potestad sancionadora.
No constituye derogacin alguna del principio de exclusividad jurisdiccional el hecho de que
la Administracin Pblica, ostente las prerrogativas de la autotutela administrativa y la
potestad sancionadora.
a) La Autotutela administrativa.
A la Administracin Pblica le corresponde dictar actos y Reglamentos administrativos, a
travs de un procedimiento regulado en la Ley 30/1992, de Rgimen jurdico de las
Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo comn. LRJ PAC
Mediante este procedimiento administrativo, en el que resulta preceptiva la invitacin a
participar en l del administrado, a fin de que sea odo, pueda proponer pruebas y ejercitar,
contra el acto definitivo, los recursos administrativos, puede afirmarse que la Administracin
Pblica ejercita de algn modo funciones juzgadoras declarativas y ejecutivas. El acto
administrativo, no slo ha de ser congruente, motivado y fundado en derecho, sino que es
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directamente ejecutivo, sin necesidad de acudir al proceso judicial de ejecucin: la
Administracin puede, a travs de los distintos medios de ejecucin realizar sus actos
administrativos, limitando o sacrificando los derechos subjetivos de los particulares.
Si el administrado estima que el acto administrativo no resulta acorde a Derecho, siempre
tiene a travs del recurso contencioso-administrativo, el camino abierto a los Tribunales
administrativos para obtener su revisin jurisdiccional. Una vez interpuestos los recursos, la
resolucin cause estado o se agote la va administrativa, el administrado podr interponer el
recurso contencioso- administrativo y obtener la nulidad del acto con el restablecimiento de
su derecho.
b) La potestad sancionadora.
La Administracin ostenta, en las llamadas relaciones generales (conductor con trfico) y
especiales (estatuto disciplinario de un funcionario) de sujecin la potestad sancionadora, con
dos limitaciones:
- Negativa- de conformidad con el monopolio jurisdiccional, de imposicin de penas
privativas de derechos.
- Positiva- al igual que cualquier acto administrativo recurrir su sancin mediante la
interposicin del recurso contencioso-administrativo.
Las sanciones administrativas son interinas, pudiendo ser revisadas por los tribunales.
En materia de autotutela administrativa puede afirmarse que el Poder Ejecutivo ostenta la
primera palabra, la ltima corresponde siempre mediante el ejercicio del derecho de accin,
pronunciarla al Poder J udicial.
3- FUNCIONES NO JURISDICCIONALES ATRIBUIDAS PR LA LEY A JUZGADOS Y
TRIBUNALES.
Art. 117.4 Los J uzgados y Tribunales no ejercern ms funciones que las sealadas en el
apartado anterior y las que expresamente les sean atribuidas por Ley en garanta de
cualquier derecho.
A los J ueces les est vedado el ejercicio de otras funciones, distintas a la jurisdiccional y, de
modo especial, la funcin legislativa y poltica.
Art. 127 CE prohbe a los J ueces, en tanto permanezcan en activo, ejercer cargos pblicos o
pertenecer a partidos polticos y sindicatos.
Funciones distintas a la jurisdiccional que ejercitan J ueces y Magistrados:
A) Registro Civil- Estarn a cargo de los J uzgados de 1 instancia y por delegacin de
stos, de los de Paz. El Registro Civil tiene por funcin inscribir los hechos relativos al estado
civil de las personas. Se divide en cuatro secciones: 1 nacimientos y general, 2
matrimonios, 3 defunciones y 4 Tutelas y representaciones legales.
Tales funciones integran el registro municipal. Con independencia de l se encuentran los
Registros consulares, en los que se efectan las inscripciones de los espaoles residentes en
el extranjero y, por encima de ambos, se sita el Registro Central, que es un rgano
dependiente de la Direccin General de Registros y del Notariado del Ministerio de J usticia.
Los actos de calificacin registral no poseen naturaleza procesal, sino gubernativa o
administrativa, razn por la cual no son susceptibles de planteamiento de cuestin de
inconstitucionalidad. Pueden ser recurridos ante el J uez de 1 Instancia y en alzada a la
Direccin General, el cambio de nombre, apellidos o nacionalidad son competencia exclusiva
del Ministerio de J usticia.
B) La investigacin penal.
Art. 299 LECrim constituyen el sumario las actuaciones encaminadas a preparar el juicio y
practicadas para averiguar y hacer constar la perpetracin de los delitos con todas la
circunstancias que puedan influir en su calificacin, y la culpabilidad de los delincuentes,
asegurando sus personas y las responsabilidades pecuniarias de los mismos
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Esta actividad inquisitiva, dirigida a la investigacin del delito y a la del presunto autor, que
asumen los J ueces de Instruccin, en realidad, no es procesal, sino policial o administrativa y
de aqu, que, en determinados procedimientos, tales efectos de investigacin sean asumidos,
bien por el Ministerio Fiscal, bien incluso por la polica (preinstruccin policial de los juicios
rpidos)
C) La jurisdiccin voluntaria.
Se considerarn actos de jurisdiccin voluntaria todos aquellos en que sea necesaria o se
solicite la intervencin del J uez sin estar empeada ni promoverse cuestin alguna entre
partes conocidas y determinadas Aquellos en que no est empeada cuestin alguna
Por cuestin cabe entender la existencia de conflicto de intereses entre las partes, lo que, si
aconteciera dentro del expediente de jurisdiccin voluntaria mediante la oposicin de alguna
de las partes, lo transformara en contenciosa
Se trata de actos de mera comprobacin, en donde el J uez, en tanto que autoridad imparcial,
es convocado a fin de dotar de fehaciencia y autenticidad a determinados actos de voluntad
de los particulares. Pero no slo la LEC, sino otras Leyes especiales como el Cdigo Civil, la
Ley de S.A o la Ley Hipotecaria.
D) Otras funciones.
Debido a la independencia e imparcialidad de los J ueces y Magistrados, el legislador
ordinario delega, en ellos, determinadas relevantes funciones que no son estrictamente
jurisdiccionales. Esa atribucin de funciones parajurisdicionales a los miembros del Poder
J udicial la realiza el legislador atendiendo a dos criterios, objetivo u orgnico y subjetivo.
a) Criterio objetivo.
El Legislador ordinario desea reforzar la independencia de la Administracin mediante la
inclusin en ella de miembros del Poder J udicial con el objeto de reforzar su autoridad o
confianza de la sociedad en determinados rganos administrativos que han de decidir sobre
importantes derechos constitucionales.
Con el objetivo de evitar, en la medida de lo posible, la expoliacin del derecho a la
propiedad, los J urados de expropiacin se constituyen bajo la Presidencia de un
Magistrado. (1954)
b) Criterio subjetivo.
Debido a la relevancia de los derechos fundamentales que son fundamento del orden
poltico y de la paz social y a la circunstancia de que , en materia de limitacin del libre
ejercicio de los derechos fundamentales, la J urisdiccin ha de ostentar, no slo la ltima, sino
tambin la primera palabra, las Leyes, en muchas ocasiones, atribuyen directa o
indirectamente a los J ueces las resoluciones limitativas de tales preciados derechos
fundamentales.

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TEMA 5- LA INDEPENDENCIA DE JUECES Y MAGISTRADOS-
1- INDEPENDENCIA DE JUECES Y MAGISTRADOS.
Art. 117.1 La J usticia emana del pueblo y se administra en nombre del Rey por J ueces y
Magistrados integrantes del poder judicial, independiente, inamovibles, responsables y
sometidos nicamente al imperio de la Ley.
Ha de ser responsable porque el J uez es independiente, si as no fuera se instalara la
arbitrariedad en el Poder J udicial
Han de estar sometidos nicamente al imperio de la Ley porque en esta funcin reside, la
legitimacin del Poder judicial. Los J ueces han de aplicar la Leyes promulgadas por el
Parlamento y no las directrices del Ejecutivo. La independencia y la sumisin del J uez a la Ley
integran las dos caras de una misma garanta, de la que depende la correcta aplicacin del
Derecho objetivo.
La independencia de los J ueces y Magistrados ha sido desarrollada en nuestro ordenamiento
mediante la instauracin de todo un conjunto de garantas previstas en la LOPJ de 1985 y que
preservan al J uez de hipotticas presiones de las partes, de sus superiores y del Gobierno y de
los dems poderes del Estado.
La proteccin de todas estas garantas se efecta mediante la tipificacin de los delitos contra
la Administracin de J usticias, puede engendrar su infraccin responsabilidad disciplinaria del
funcionario que atentar a la independencia judicial y puede ser corregida por los particulares a
travs de mecanismos de prevencin o de su restablecimiento a travs de los recursos.
Debido a la dimensin constitucional que tiene la independencia judicial, la Constitucin
expresamente legitima al Ministerio Fiscal a velar y ejercitar las acciones pertinentes en
defensa de la misma.
A) INDEPENDENCIA FRENTE A LOS OTROS PODERES DEL ESTADO.
Cada uno de los tres altos poderes del Estado ha de limitarse al estricto cumplimiento de las
funciones que la Constitucin le encomienda, sin que se justifique la invasin en las de los
dems.
De poco servira la independencia de los J ueces y Magistrados, si el Poder Ejecutivo pudiera
disponer a su antojo sobre la constitucin y organizacin de los Tribunales, dotando a los ms
altos Tribunales de los hombres de su confianza
Tras la Constitucin de 1978 y la supresin del sistema administrativista de designacin de los
J ueces y promocin por el Ejecutivo por el de autogobierno de la Magistratura, esta posibilidad
est desterrada.
La independencia del Poder J udicial frente al Ejecutivo se garantiza a travs de dos medidas
constitucionales: la reserva de L.O en la constitucin, funcionamiento y gobierno de los
J uzgados y Tribunales y el control por el Poder J udicial de los actos y reglamentos del Poder
Ejecutivo.
a) La reserva de L.O-
Art. 122.1 LOPJ la constitucin, funcionamiento y gobierno de los Tribunales es materia de
reserva de la LOPJ .
A la LOPJ de 1985 le corresponde pues determinar los rganos jurisdiccionales, su
composicin y funcionamiento, sin que Las Corte puedan hacer uso de la delegacin legislativa
sobre esta materia al Gobierno. La creacin de nuevos rganos jurisdiccionales se ha
efectuado mediante la reforma de los correspondientes preceptos de la LOPJ .
Al Poder Ejecutivo, tan solo le resta en nuestro actual rgimen de autogobierno, procurar los
medios materiales y personales de los rganos jurisdiccionales.
b) El control judicial de los Reglamentos ilegales.
Infringira el principio de jerarqua normativa, debido a la obligacin de control normativo que
ostenta la J urisdiccin sobre la legalidad de los Reglamentos y con independencia de su
impugnacin jurisdiccional, de entrada ningn juzgado o tribunal podra aplicarlo. Obliga al
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rgano judicial administrativo, que conozca de un reglamentos ilegal, a plantear cuestin de
ilegalidad ante el Tribunal competente para la declaracin de ilegalidad del reglamento.
B) INDEPENDENCIA FRENTE A LA SOCIEDAD
Se asegura mediante un conjunto de medidas.
a) Preventivas- estn dirigidas a preservar la imparcialidad objetiva y autoridad o prestigio de
J ueces y Magistrados, se obtiene a travs del estatuto jurdico de los J ueces y Magistrados y
que tiene por finalidad incrementar la confianza de los ciudadanos en la imparcialidad y pericia
tcnico-jurdica de los J ueces y Magistrados. A fin de evitar la venalidad (corrupcin) el Estado
se compromete a garantizar una independencia econmica y una retribucin adecuada a la
dignidad de la funcin jurisdiccional de los J ueces y Magistrados.
b) Represivas- la independencia judicial tambin conlleva la exigencia de que la sociedad
respete sin ejercitar presiones directas o indirectas sobre los J ueces y Magistrados. Todos
estn obligados a respetar la independencia de los jueces y magistrados. El art. 14 faculta al
J uez que se considere inquietado o perturbado en su independencia a poner los hechos en
conocimiento del CGPJ .
C) INDEPENDENCIA RESPECTO DE LAS PARTES PROCESALES Y DEL OBJ ETO
LITIGIOSO.
A diferencia de las partes, que siempre han de ostentar una determinada relacin jurdica
material con respecto a la pretensin, la legitimacin de un J uez en un proceso determinado
estriba, todo al contrario, en una ausencia de vinculacin o de relacin del J uez con las partes
o con el objeto procesal.
a) La abstencin- es una obligacin del J uez o Magistrado, ha de ponerla inmediatamente en
conocimiento de la Seccin o Sala de la que forme parte o del rgano judicial.
El rgano competente podr estimar o no la abstencin. Si la desestimara, ordenar al J uez o
Magistrado que contine en el conocimiento del asunto, sin perjuicio de que la parte interesada
pueda instar su recusacin. Si dicho rgano la estimara, el abstenido dictar auto por el que se
apartar del conocimiento del proceso y remitir las actuaciones a su sustituto a fin de que
asuma sus funciones, dando conocimiento de todo ello a las partes. Cuando el que se
abstenga forme parte de un rgano colegiado, el auto lo dictar la Sala o Seccin a que aqul
pertenezca.
b) La recusacin- es un acto de postulacin (peticin), por el que alguna de las partes
interesadas le comunica a un determinado J uez o Magistrado, que se encuentra incurso en
alguna de las causas de recusacin contempladas en el art. 219 LOPJ y, por tanto, le solicita
su abandono en el proceso. Slo pueden recusar las partes formales (es decir, las que han
comparecido como tales en el proceso) y, en todo caso, el Ministerio Fiscal, siempre y cuando
deba intervenir en el proceso por estar comprometido el inters pblico.
La ley exige que el planteamiento de recusacin sea propuesto tan pronto como se tenga
conocimiento de la existencia de la causa que la funde, esto tiene por objeto evitar
comportamientos dilatorios dentro del procedimiento. La LEC exige que se notifique la
composicin completa de la Sala.
Planteada la recusacin mediante escrito, con determinacin de la causa e incorporacin de un
principio de prueba, ante el juez, se abrir el incidente de recusacin que consta de las
siguientes fases procesales: traslado del escrito a las dems partes que aleguen sobre la
adhesin u oposicin de la recusacin y comunicacin del mismo Magistrado encargado de
instruir el incidente, traslado del escrito de recusacin al J uez recusado, admitido a trmite el
incidente por el instructor legalmente designado, si el recusado acepta como cierta la causa de
recusacin alegada se resolver el incidente sin ms trmites, si no la acepta, el instructor
decidir sobre la prctica de la prueba propuesta y, acto seguido, remitir todas la actuaciones
al tribunal competente para decidir la recusacin, dicho tribunal solicitar el informe del MF y
resolver el incidente, sin que, contra su resolucin, quepa recurso alguno.
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La competencia para decidir los incidentes de recusacin de magistrados corresponde a la
Seccin o Sala de la que formen parte.
D) INDEPENDENCIA DEL J UEZ FRENTE A SUS SUPERIORES Y DE LOS RGANOS DE
GOBIERNO.
Prohibicin contenida en el art. 12 LOPJ , de los rganos superiores de dirigir a los inferiores
instrucciones, rdenes o censuras sobre la aplicacin o interpretacin del Derecho que puedan
efectuar los inferiores.
Art. 417.4- califica como falta muy grave la del J uez o Magistrado que efecte una intromisin,
mediante rdenes o presiones de cualquier clase en el ejercicio de la potestad jurisdiccional de
otro J uez o Magistrado.
Art. 418.2- reputa grave la falta consistente en interesarse mediante cualquier clase de
recomendacin, en el ejercicio de la actividad jurisdiccional de otro J uez o Magistrado.
Art. 418.4- tipifica tambin como falta grave corregir la aplicacin o interpretacin del
ordenamiento jurdico hecha por los inferiores en el orden jurisdiccional, salvo cuando acten
en el ejercicio de la jurisdiccin.
a) La inamovibilidad- integra la principal garanta de la independencia judicial frente a los
superiores del J uez.
Los J ueces y Magistrados no podrn ser separados, suspendidos, trasladados ni jubilados sino
por alguna de las causas y con las garantas previstas en la LOPJ .
Con independencia de este tipo de inamovilidad judicial que es tan slo predicable de los
J ueces y Magistrados de carrera, integrantes del Poder J udicial, existen en nuestro
ordenamiento jueces a plazo que, como su nombre indica, tan slo son inamovibles durante la
duracin de su mandato jurisdiccional.
2-LA RESPONSABILIDAD PERSONAL DE JUECES Y MAGISTRADOS.
La independencia judicial tiene como contrapartida la existencia de responsabilidad del J uez
por los daos que pueda cometer en el ejercicio de su funcin jurisdiccional.
A) RESPONSABILIDAD CIVIL.
Los jueces y magistrados respondern civilmente por los daos y perjuicios que causaren
cuando, en el desempeo de sus funciones, incurrieren en dolo o culpa, ttulos de imputacin a
los que hay que incorporar ahora el de ignorancia inexcusable.
Al proceso ordinario o juicio verbal, en los que habr de ser demandado el J uez, cualquiera
que sea su rango, la demanda debiera ser interpuesta ante el rgano judicial superior del que
se le exige responsabilidad civil. La legitimacin la ostentan los perjudicados o sus
causahabientes (cesionarios) y el Abogado del Estado para repetir contra el J uez.
B) RESPONSABILIDAD PENAL
La responsabilidad penal del J uez ha de dilucidarse cuando haya cometido un delito en el
ejercicio de su funcin jurisdiccional. El procedimiento puede producirse de oficio, mediante
providencia (con denuncias o testimonio de particulares) del Tribunal competente o a instancia
de parte, pero siempre mediante querella, pueden instar esta responsabilidad el Ministerio
Fiscal, el perjudicado e incluso, mediante la accin popular, cualquier ciudadano.
C) RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA
Previstos en los artculos 417 y 419 de LOPJ . Las faltas administrativas estn dirigidas a
asegurar el cumplimiento de las obligaciones del J uez a fin de asegurar el imparcial y correcto
funcionamiento de la J usticia.
3- LA SUMISIN DEL JUEZ A LA LEY
Los J ueces y Magistrados han de estar nicamente sometido al imperio de la Ley. La
legitimacin constitucional de la funcin jurisdiccional y radica la independencia y prestigio de
la Magistratura. Debe el J uez poner especial cuidado en que su interpretacin contradiga la
jurisprudencia de los altos Tribunales, pues contribuira a generar inseguridad jurdica y a
vulnerar el principio constitucional de igualdad en la aplicacin de la Ley.
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TEMA 6- EL DERECHO AL JUEZ LEGAL.
1- CONCEPTO Y REGULACIN-
El derecho al J uez legal o natural se encuentra previsto en nuestra Constitucin:
positivamente en el 24.2 todos tienen derecho al juez ordinario predeterminado por la ley, y
negativamente en el art. 117.6 la prohibicin de los Tribunales de excepcin
J uez legal- el predeterminado con arreglo a las normas de competencia preestablecidas y por
su infraccin.
Derecho al J uez legal- derecho fundamental, que asiste a todos los sujetos de derecho a
plantear sus pretensiones o a ser juzgados por autnticos rganos jurisdiccionales, creados
mediante Ley Orgnica, pertenecientes al Poder judicial, respetuosos con los principios
constitucionales de igualdad, independencia y sumisin a la Ley, y constituidos con arreglo a
las normas comunes de competencia preestablecida.
2- NOTAS ESENCIALES.
A) RESERVA DE LEY ORGNICA.
Desde un punto de vista formal, la primera nota que ha de revestir el J uez predeterminado
por la ley es la de tratarse de un rgano jurisdiccional expresamente establecido mediante
Ley Orgnica, emanada por las Cortes Generales.
La creacin de nuevos rganos jurisdiccionales y la determinacin de sus atribuciones es una
competencia del Estado por lo que los Parlamentos autonmicos en modo alguno pueden
legislar sobre esta materia, ya que, de conformidad con la constitucin y la doctrina del TC, el
Poder judicial es un Poder nico del Estado. La nica previsin normativa de las CCAA en
esta materia queda ceida a participar en la organizacin de las demarcaciones judiciales de
su territorio
Art. 122.1- La LOPJ determinar la constitucin, funcionamiento y gobierno de los J uzgados y
Tribunales.
La LOPJ pasa a convertirse, por imperativo del art. 122.1 de la CE, en una Ley perteneciente
al Bloque de la constitucionalidad. Se destierra as la posibilidad de que, en un futuro, la
determinacin de los rganos jurisdiccionales que integran el Poder J udicial pueda efectuare
al margen del sistema de mayoras reforzadas que exige una Ley Orgnica.
La instauracin y composicin de los rganos jurisdiccionales y la determinacin genrica de
su competencia objetiva ha de estar expresamente prevista en la LOPJ , sin perjuicio de que
la concrecin minuciosa de dicha competencia objetiva o la de la demarcacin judicial
puedan efectuarse a travs de una Ley ordinaria, pero nunca mediante un Decreto- Ley.
Art. 29 LOPJ declara objeto de reserva de Ley ordinaria la determinacin de la planta de
J uzgados y Tribunales.
El Poder Ejecutivo o el CGPJ , como consecuencia de esa labor instrumental de aportacin de
medios y de acceder a las nuevas exigencias de dotaciones, tan slo quedan facultados para
modificar el nmero y composicin de los rganos judiciales (creacin de nuevas secciones
en una misma Audiencia o el incremento del nmero de J uzgados), pero sin que a travs de
la potestad reglamentaria, puedan alterar el rgimen de constitucin y funcionamiento de los
rganos judiciales o alterar la determinacin, naturaleza, competencia o planta de los
rdenes y rganos jurisdiccionales, ya que en este ltimo caso, se infringira el art. 24.2 de la
CE.
B) JUEZ LEGAL Y PODER JUDICIAL
El J uez legal predeterminado por la Constitucin, ha de estar formal y materialmente
integrado en el Poder J udicial, ya que, como seala el art. 24.2, dicho J uez ha de ser
ordinario =ha de pertenecer a la J urisdiccin ordinaria o Poder J udicial.
Con la sola excepcin de los Tribunales consuetudinarios y tradicionales, a los que se refiere
el art. 125, y la jurisdiccin militar, la potestad jurisdiccional corresponde exclusivamente a los
J uzgados y Tribunales integrantes del Poder J udicial.
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J unto a los Tribunales de Excepcin, tambin infringen el derecho al J uez las jurisdicciones
especiales, y en general, la atribucin a rdenes de funcionarios de la potestad jurisdiccional
o a la propia Administracin la posibilidad de imponer sanciones irrevocables.
Por J uez legal tambin hay que entender exclusivamente a los J uzgados y Tribunales
integrantes del Poder J udicial.
C) IGUALDAD
Si la igualdad es un valor superior del ordenamiento jurdico (art.1.1) y todos los ciudadanos
son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna (art.14), la
Constitucin no puede permitir la hipottica creacin de Tribunales instituidos por razn de
nacimiento, raza, seco, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o
social.
Ms discutible puede parecer la subsistencia de determinados privilegios de ciertas
autoridades, tales como la inviolabilidad o ausencia de responsabilidad, civil o penal; la
inmunidad o imposibilidad de ser detenido; el aforamiento a determinados rganos
jurisdiccionales superiores, o las exenciones al deber de comparecer y declarar verbalmente
ante el J uez de instruccin.
Desde un punto de vista material tales discriminaciones no constituyen privilegios, sino
prerrogativas de los miembros de los Altos rganos del Estado, destinadas exclusivamente a
permitir su regular e imparcial funcionamiento.
D) INDEPENDENCIA.
Al exigir nuestra Ley Fundamental que los titulares de la potestad jurisdiccional sean J ueces
y Magistrados independientes, inamovibles, responsables y sometidos nicamente al imperio
de la ley, dicha nota esencial viene a erigirse (instituirse) en la causa legitimadora, a travs
de la cual la J urisdiccin misma se justifica.
Cualquier parte procesal, que pueda tener dudas fundadas sobre la imparcialidad del J uez,
puede sugerir su abstencin o provocar su recusacin a travs de las causas y del incidente
previsto en las Leyes procesales, ya que tales garantas integran el concepto del J uez legal, y
por tanto, su infraccin posibilita la interposicin del recurso de amparo por vulneracin de los
derechos fundamentales al J uez legal o a un proceso con todas las garantas.
E) JUEZ ORDINARIO Y SUMISIN AL DERECHO.
Porque la sumisin del J uez a la ley y al Derecho, junto con la independencia judicial,
conforman la legitimacin del oficio judicial, la puesta en relacin de los apartados 3 y 1 del
art. 117 nos muestra que la Constitucin exige que el J uez ordinario ejercite la potestad
jurisdiccional mediante la aplicacin del Derecho a los casos concretos.
Deben los J ueces y Magistrados huir de impresiones subjetivas o de plasmar sus opiniones
personales en las sentencias. En particular, no pueden los jueces ejercer funciones polticas
a travs de sus sentencias, lo que no significa que los J ueces deban ser apolticos, sino
sencillamente que, a la hora de solucionar un conflicto, no pueden tener otro norte que la
aplicacin del Derecho reclamable al caso concreto, con arreglo al sistema de fuentes
preestablecido.
Lo que nuestra Ley Fundamental prohbe nicamente es la figura del J uez poltico: del
hipottico J uez que, a la hora de solucionar el conflicto, no duda en violentar el espritu y la
letra de la Ley en aras de una ideologa determinada.
Deben entenderse contrarios al principio del J uez legal los juicios de equidad que todava
se encuentran previstos en alguna ley especial, como la de Propiedad Horizontal.
F) JUEZ LEGAL Y COMPETENCIA.
El J uez ordinario predeterminado por la ley no puede ser otro sino el J uez objetiva,
funcional y territorialmente competente, de tal suerte que las normas relativas a la
competencia judicial, vienen, en principio, a integrar el art. 24.2 de la CE y a adquirir una
cierta relevancia constitucional.
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Para que vulnere el derecho fundamental al J uez legal se hace preciso que dicha infraccin
de la norma atributiva de la competencia implique, adems, la violacin de las garantas
constitucionales de los rganos jurisdiccionales de modo especial, la de la independencia
judicial.
Si a travs de la manipulacin en normas de la competencia funcional, tales como el reparto
de los asuntos o la constitucin de los rganos colegiados, se consigue que un determinado
litigio pase al conocimiento de un determinado rgano judicial por la nica razn de que de
antemano se sabe cul vaya a ser la solucin que ste va a adoptar en la composicin del
conflicto, se habr infringido el derecho al J uez legal.
Idntica violacin cabe apreciar si en la constitucin de los rganos colegiados se manipula
su composicin, ya que, como el TC tiene declarado, el J uez ordinario predeterminado por la
ley exige tambin que la composicin del rganos judicial venga determinada por la ley y
que, en cada caso concreto, se siga el procedimiento legalmente establecido para la
designacin de los miembros que han de constituir el rgano correspondiente.

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SECCIN TERCERA- LA ORGANIZACIN DEL PODER JUDICIAL.

TEMA 7- LA ORGANIZACIN DEL PODER JUDICIAL
1- LA ORGANIZACIN DEL PODER JUDICIAL: CONCEPTO
Art. 117.1- que los J ueces y Magistrados integran el Poder J udicial, formando parte de los J uzgados
Tribunales, a quines el nmero tercero del mismo art. 117 les otorga en exclusiva el ejercicio de la
potestad jurisdiccional. Pero, el art. 122 crea, el CGPJ , al que la Constitucin le confa el gobierno de
los J ueces y todo lo relativo a su estatuto jurdico.
Coexisten dos tipos de organizaciones del Poder J udicial: la jurisdiccional y la gubernativa.
A) ORGANIZACIN J URISDICCIONAL.
El Poder judicial acta como J urisdiccin cuando, dictando actos ad extra, juzga y hace ejecutar lo
juzgado. Para ello, se constituye en forma de J uzgado, Tribunal o Salas de J usticia, tal y como
disponen la LOPJ y las Leyes de Enjuiciamiento. Sus resoluciones son actos procesales, los cuale
pueden ser impugnados con arreglo al sistema de recursos preestablecido para un determinado objeto
procesal.
El Poder J udicial- en cuya cspide se sita el TS, el cual es definido por la Constitucin como Tribuna
superior de todos los rdenes y rganos jurisdiccionales (art. 123 CE) y a quin las Leyes de
Enjuiciamiento le confieren la funcin emitir su doctrina legal, vinculante para todos los J uzgados
Tribunales. Por debajo del TS se encuentran los TSJ , las AN y AP, los J uzgados de 1 instancia, de
instruccin, de lo mercantil, de violencia sobre la mujer, de lo penal, de lo social, de menores y de
vigilancia penitenciaria y los J uzgados de Paz, cuya competencia objetiva se determina en los arts. 53
98 53-98 LOPJ .
PIRMIDE-

TS- 5 Salas
TSJ - con sala Civil y Penal, social y cont-administrativo.
AP- con salas de lo civil y de lo penal.
AN- con competencia Penal y Cont- Administrativo.
J uzgados de 1 Instancia (civil) y/o de Instruccin, de los mercantil, de lo penal, de lo social, de lo cont
admvo, de menores de vigilancia penitenciaria y juzgados de violencia sobre la mujer.
J uzgados de paz- (competencias civiles y penales)

Art- 12.1 LOPJ - en el ejercicio de la potestad, los jueces y magistrados son independientes respecto a
todos los rganos judiciales y de gobierno del Poder J udicial. Y art. 12.2- establece que lo
magistrados superiores no pueden, fuera del cauce de los recursos, censurar o corregir la aplicacin e
interpretacin de las normas efectuada por los J ueces inferiores.
B) ORGANIZACIN GUBERNATIVA.
Los jueces y magistrados son tambin funcionarios, dependiente, en ltimo trmino, del CGPJ . Su
relacin funcionarial que les vincula con los rganos de gobierno del Poder J udicial ocasiona e
surgimiento de actos administrativos, en los que dichos rganos de gobierno no ejercitan potestad
jurisdiccional alguna, sino la potestad administrativa de autotutela
Es el CGPJ quine ostenta todas las potestades gubernativas, incluida la disciplinaria. As el CGP
tiene competencia para la designacin, formacin, promocin y rgimen disciplinario de los jueces
magistrados, as como para dirigir la alta inspeccin de juzgados y tribunales.
En materia gubernativa sobre jueces y magistrados la competencia plena la ostenta el CGPJ , si bien
sobre determinadas materias pueden conocer, con subordinacin a dicho rganos, las Salas de
gobierno del TS, de los TSJ y de la AN.
En la base de esta pirmide se encuentran los J ueces Decanos, con escasas funciones gubernativas
Los presidentes de sala estn facultados para dictar correcciones disciplinarias sobre los profesionale
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que se relacionen con el tribunal. Los presidentes de las AP, de los TSJ y del TS ostentan facultade
de inspeccin sobre los juzgados y tribunales de su demarcacin. Las funciones gubernativas sobre lo
jueces y magistrados son conferidas a las salas de gobierno de los TSJ , quienes ejercen determinada
facultades disciplinarias y de incapacitacin.

CGPJ
Salas de gobierno del TS y de los TSJ y AN
Presidentes del TS, de los TSJ , de las AP y de la Sala J ueces Decanos.

2- TRIBUNALES NO INTEGRADOS EN EL PODER JUDICIAL
Los J uzgados y Tribunales que integran el Poder J udicial se encuentran determinados en el art. 26
LOPJ .
Se rigen en su aspecto gubernativo por la LOPJ y en el procesal, por las Leyes de Enjuiciamiento (civi
criminal, contencioso-administrativa, leyes de procedimiento laboral, de menores y penitenciaria)
J unto a dichos rganos, subsisten otros que, aun cuando dentro de sus respectivas esferas de
competencia tambin ostenten la potestad jurisdiccional, ello no obstante, no se rigen por la LOPJ , su
independencia es distinta a la de los jueces y magistrados y suelen dictar sus actos a travs de leye
procesales diferentes a las de Enjuiciamiento.
No se encuentran expresamente contemplados en su Ttulo VI de la CE, referente al Poder J udicial.
Estos rganos jurisdiccionales, que no integran el Poder J udicial, pero que forman parte de la
J urisdiccin, estn integrados por las J urisdicciones especiales, los Tribunales supranacionales.
JURISDICCIN= Poder Judicial + Tribunales Especiales + Jurisdicciones especiales +
Tribunales Supranacionales.
A) LAS J URISDICCIONES ESPECIALES
Aparecen en el art. 117.5 CE y se oponen al principio de unidad jurisdiccional.
El precepto constitucional tan slo contempla y legitima como jurisdiccin especial a la militar.
B) LOS TRIBUNALES ESPECIALES.
a) El Tribunal constitucional. Es el intrprete supremo de la Constitucin, independiente de los dem
Poderes del Estado a cuyas decisiones estn sometidos todos ellos, incluido el Poder J udicial.
b) El Tribunal de Cuentas. Desde el punto de vista subjetivo sus magistrados ostentan la misma
independencia e inamovilidad que los miembros del Poder J udicial.
Desde el punto de vista objetivo, tambin ejercitan la potestad jurisdiccional, en materia de conflictos
cuestiones de competencia, forman parte del orden jurisdiccional contencioso-administrativo y la mayo
parte de sus sentencias pueden ser recurridas en casacin ante la sala de lo contencioso
administrativo del TS, circunstancia que abona por conferir a este rgano naturaleza mixta
jurisdiccional y administrativa.
c) los Tribunales consuetudinarios y tradicionales fueron anunciados por el art. 125 CE y se encuentran
previstos en el art. 19.3 y 4 de la LOPJ . La independencia de estos rganos jurisdiccionales proviene
fundamentalmente de su auctoritas, autoridad moral o prestigio de sus jueces, que ocasiona que su
sentencias sean acatadas voluntariamente, en la mayora de las ocasiones, por los agricultore
condenados por estos Tribunales especiales.
C) LOS TRIBUNALES SUPRANACIONALES.
Los tribunales supranacionales alcanzan su legitimacin constitucional en virtud de la suscripcin po
Las Cortes de un tratado internacional (art. 93-96 CE), que conlleva la consiguiente cesin de
soberana y sumisin, con respecto a las materias por ellos contempladas, de los espaoles a la
J urisdiccin de tales Tribunales internacionales o europeos.
Merecen destacarse los Tribunales de J usticia y de 1 Instancia de las Comunidades europeas con
competencia, mediante la solucin de cuestiones prejudiciales, para la aplicacin de los Tratados de la
Unin Europea o Derecho Comunitario y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, competente para
la aplicacin, a travs del recurso individual, del Convenio Europeo de Derechos Humanos o de Roma
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de 4 de noviembre de 1950 y cuya jurisprudencia vincula a todos los poderes pblicos espaoles, en
virtud de los dispuesto en el art. 10.2 CE, si bien, hasta tanto no se transforme en el enunciado
Tribunal Constitucional Europeo no se encuentra situado por encima de nuestro TC.
3- EL PODER JUDICIAL Y LAS COMUNIDADES AUTNOMAS.
Cabe distinguir de un lado, el Poder Legislativo (las cortes) y Ejecutivo (el gobierno) central y, de otro
las Asambleas Legislativas y Consejos ejecutivos de las CCAA, el Poder J udicial es nico y pertenece
al Estado.
En nuestro Estado compuesto, a diferencia de los federales, no cabe hablar de la existencia de
Poderes judiciales autonmicos que vendran a yuxtaponerse al poder judicial del estado centra
pues el art. 117.3 configura al poder judicial como informado por el principio de unidad jurisdicciona
Siendo pues el poder judicial nico y situndose en su cspide el TS como Tribunal superior de todo
los rdenes jurisdiccionales. Carecen de legitimidad constitucional cualquier propuesta de creacin de
tribunales superiores de casacin o de consejo regionales de gobierno del poder judicial.
A) LA ADMINISTRACIN DE J USTICIA Y LAS CLUSULAS SUBROGATORIAS
El concepto de Administracin de J usticia aparece contemplado en el art. 149 de la CE El Estado tiene
competencia exclusiva sobre las siguientes materias
Slo al Estado Central le asiste la competencia legislativa, que ha de ser ejercida, en virtud de lo
dispuesto en el art. 122.1 CE, mediante Ley Orgnica en todo lo relativo a la constitucin
funcionamiento y gobierno de los rganos jurisdiccionales, as como en lo referente al estatuto de lo
jueces y magistrados, como reglamentaria y de ejecucin, potestades estas ltimas que, en la
actualidad, se distribuyen entre el CGPJ y el Ministerio de J usticia. Comprende tanto todo lo relativo a
la constitucin y funcionamiento de los juzgados y tribunales, como su gobierno por el consejo, e
estatuto de los jueces y magistrados, cuya competencia reglamentaria y ejecutiva corresponde en su
totalidad al CGPJ y Ministerio Fiscal.
Administracin de Justicia= Jurisdiccin (potestad jurisdiccional + Autogobierno + Estatuto de
Jueces y Magistrados) + Ministerio Fiscal + Legislacin sobre personal al servicio de la
Administracin de Justicia + rganos colaboradores supraautonmicos.
La prctica totalidad de los 14 Estatutos de Autonoma (salvedad hecha del de Cantabria) procedieron
a contemplar las llamadas clusulas subrogatorias, conforme a las cuales a las CCAA le
corresponde ejercer todas las facultades que las leyes orgnicas del poder judicial reconozcan o
atribuyan al gobierno del estado
Al TC se le traslad, va recurso de inconstitucionalidad la delicada tarea de delimitar las competencia
entre el CGPJ y Ministerio de justicia, de un lado, y las CCAA, de otro.
La clave de esta delimitacin se efectu a travs de la creacin por el TC del concepto administracin
de la Administracin de J usticia, cuando el art. 149.1 se refiere a la Administracin de J usticia
contempla exclusivamente el ncleo duro del poder judicial, todo lo relativo a la potestad jurisdicciona
al autogobierno y al estatuto de los jueces y magistrados, materias todas ellas, cuya competencia
corresponde en exclusiva al Estado.
La Administracin de la Administracin de justicia no es competencia exclusiva del Estado, sino que
puede aparecer compartida entre el Ministerio de J usticia y las CCAA:
Todos los funcionarios judiciales, distintos a los J ueces, Magistrados y miembros del Ministerio Fisca
cuya competencia que pude ser transferida dentro de los lmites a las CCAA. Pueden dicha
Comunidades extender su competencia sobre medios materiales, es decir, la infraestructura o soporte
fsico.
B) LA ADMINISTRACIN DE LA ADMINISTRACIN DE J USTICIA
El Ministerio de J usticia y las CCAA ostentan competencia compartida sobre los medios materiales
personales, que constituyen el soporte de la administracin de justicia.
a) Criterio negativo. Competencias que no tienen.
b) Criterio positivo. Competencias exclusivas que tienen.
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Las CCAA con competencias asumidas, si bien carecen de potestad legislativa, ostentan, sobre dicho
personal, las potestades reglamentaria, ejecutiva y disciplinaria.
Art. 437.5 LOPJ segn el cual el Ministerio de J usticia, previo informe del CGPJ y de las CCAA con
competencias asumidas, determinar las dotaciones bsicas de las unidades procesales de apoyo
directo que pueden ser definidas como las unidades de la Oficina judicial que directamente asisten a
J ueces y magistrados en el ejercicio de las funciones que les son propias, realizando las actuacione
necesarias para el exacto y eficaz cumplimiento de cuantas resoluciones dicten.
Art. 438 LOPJ servicios comunes procesales, son las unidades de la Ofician judicial que, sin esta
integradas en un rgano judicial concreto, asumen labores centralizadas de gestin y apoyo de
actuaciones derivadas de la aplicacin de las leyes procesales, el ministerio de J usticia y las CCAA en
sus respectivos territorios sern competentes para su diseo, creacin y organizacin, con funcione
de registro y reparto, actos de comunicacin, auxilio judicial, ejecucin de resoluciones judiciales
jurisdiccin voluntaria.
Art. 439 LOPJ las CCAA slo ostentan, competencia para el diseo, creacin y organizacin de la
unidades administrativas que, sin estar integradas en la Oficina judicial, se constituyen en el mbito
de la organizacin de la Administracin de justicia para la jefatura, ordenacin y gestin de los recurso
humanos de la Oficina J udicial sobre los que se tengan competencias, as como sobre los medio
informticos, nuevas tecnologas y dems medios materiales.
C) LA PLANTA Y DEMARCACIN DEL PODER J UDICIAL.
Art 152 CE- Un TSJ , sin perjuicio de la jurisdiccin que corresponde al TS, culminar la organizacin
judicial en el mbito territorial de la CCAA.
Art. 152 prev la intervencin de las CCAA en los proyectos de demarcacin judicial. En los Estatuto
de las CCAA podrn establecerse los supuestos y las formas de participacin de aqullas en la
organizacin de las demarcaciones judiciales del territorio
El establecimiento de rdenes jurisdiccionales y la competencia objetiva de los J uzgados y Tribunale
es competencia exclusiva del Estado, a travs de la LOPJ , as como tambin lo es la fijacin de
nmero de rganos, sus clases y naturaleza.
Las CCAA ostentan competencia para: emitir informe sobre los anteproyectos de demarcacin judicia
y sobre los proyectos de creacin, modificacin, supresin o especializacin de los rgano
jurisdiccionales de su demarcacin. Nombramiento de la terna (tro) de juristas de las Salas civil
Penal de los TSJ . Determinacin de la sede y edificios del TSJ , de las AP, de los juzgados con
competencia provincial y de los juzgados de vigilancia penitenciaria, as como capitalidad de lo
partidos judiciales. Provisin de los recursos de los J uzgados y Tribunales.
4- LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR EL FUNCIONAMIENTO DE LA JUSTICIA
En el ejercicio de la funcin judicial, puede ocasionar daos patrimoniales a los ciudadanos, con
respecto a los cuales, y ante el menguado patrimonio del juez, no eran satisfactorios los mecanismo
para exigir la responsabilidad individual de los jueces y magistrados, la CE en su art. 121 los dao
causados por error judicial, as como los que sean consecuencia del funcionamiento anormal de la
administracin de justicia, darn derecho a una indemnizacin a cargo del Estado, conforme a la Ley
A) El dao ha de provenir del Poder J udicial, no slo de los actos procesales efectuados por J ueces
Tribunales, en el ejercicio de su funcin jurisdiccional, sino tambin los que pueda cometer el persona
auxiliar y colaborador de la J urisdiccin (Polica J udicial incluida). No se comprenden los ocasionado
por el ministerio Fiscal, Abogaca del Estado, abogados, procuradores y dems intervinientes en e
proceso.
B) Dicho dao ha de ser efectivo, evaluable econmicamente e individualizado en relacin con una
persona o grupo de personas. No son resarcibles los daos que el justiciable haya de soportar o
cuando el dao haya sido ocasionado por la conducta dolosa o negligente. Pero el dao resarcible
puede ser fsico o moral, incluido el dao emergente y el lucro cesante.
C) Los ttulos de imputacin de la responsabilidad han de obedecer a error judicial, funcionamiento
anormal de la justicia o prisin provisional ilegal por inexistencia del hecho. Si existiera dolo o culpa
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grave por parte de algn juez o magistrado, el Estado, una vez reparado el dao, podr repetir contra
el mismo.
D) El procedimiento para exigir la responsabilidad patrimonial es distinto:
a) Tratndose de error judicial es necesario agotar previamente todos los recursos contra la
resolucin lesiva; en segundo lugar, la accin ha de ejercitarse en el plazo de tres meses, a partir de
da en que pudo ejercitarse; en tercero, dicha peticin se plantear ante la sala del TS del mismo orden
jurisdiccional al que pertenezca el rgano judicial causante del dao; en cuarto, se sustanciar la
pretensin declarativa por el cauce del recurso de revisin con audiencia del Ministerio Fiscal y de la
Abogaca del Estado; finalmente, si el TS declarara la existencia de error, habr el interesado de dirigi
su pretensin resarcitoria ante el Ministerio de J usticia.
b) Pero, si nos encontrramos ante un supuesto de funcionamiento anormal la tramitacin es m
sencilla: instancia al Ministerio de J usticia de conformidad con las normas que disciplinan la
responsabilidad patrimonial del Estado, es decir, provocacin del acto administrativo y en su caso
recurso contencioso-administrativo.
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TEMA 8- EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
1. CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA.
Fue instaurado mediante la promulgacin de su Ley Orgnica 2/1979 de 3 de octubre, nicas
disposiciones normativas por las que se rige, el art. 1.1 dice El TC como intrprete supremo
de la Constitucin, es independiente de los dems rganos constitucionales y est sometido
slo a la constitucin y a la presente LO
Es el ms alto rgano jurisdiccional, encargado de la defensa a interpretacin de la
Constitucin.
A) EL TC COMO RGANO SUPREMO
Es el rgano jurisdiccional supremo, tanto por su funcin como por su situacin institucional
con respecto a los dems poderes del Estado.
Su misin consiste en defender y garantizar la primaca de la Constitucin, en nuestro
sistema jurdico, es la primera ley que ha de ser cumplida por todos los sujetos del Derecho,
tal como dispone el art. 9.1 CE los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la
Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico.
Desde un punto de vista procesal, el TC ha de encontrarse situado por encima de todos los
poderes del Estado.
Todas las disposiciones y decisiones, tanto del Poder Legislativo, como del Ejecutivo o del
J udicial, si supuestamente infringen la constitucin, pueden ser trasladadas y revisadas por el
TC en orden a confirmar su legitimidad constitucional o a proceder a su anulacin definitiva.
Las sentencias del TS, en la medida en que infrinjan la constitucin, pueden ser revisadas
por el TC.
Art. 1.1- Independiente de los dems rganos constitucionales, queda claro que el TC
ocupa la posicin ms alta, tanto en el organigrama jurisdiccional, como en el de los dems
poderes del estado.
Ejerce la potestad jurisdiccional, toda vez que su resoluciones definitivas, tal y como
examinaremos, gozan de todos los efectos de la cosa juzgada, pero tambin goza de
autonoma presupuestaria, as como puede ejercitar la potestad reglamentaria en materia de
organizacin y funcionamiento, en uso de la cual, y de lo previsto en el art. 165 CE, se otorg
las funciones de autogobierno
Puede declarar la nulidad de los actos que menoscaben su jurisdiccin. Las resoluciones del
TC no podrn ser enjuiciadas por ningn rgano jurisdiccional de Estado.
Tanto el Tribunal de comunidades Europeas, como de Derechos Humanos, no pueden ser
configurados como tribunales revisores y, por tanto, de carcter superior al TC, ya que, ni los
Tratados ocupan una posicin jerrquica superior a la CE, ni fuera de la Constitucin existen
derechos fundamentales, sin perjuicio de que el TC est obligado a interpretar nuestra Ley
Fundamental con arreglo a los dispuesto en los Pactos Internacionales de Derechos
Humanos, y por consiguiente, de conformidad tambin con la jurisprudencia.
B) EL TC COMO RGANO J URISDICCIONAL
Constituye un autntico rgano jurisdiccional, por cuanto en l concurren las dos notas
esenciales definitorias de dichos rganos: la independencia judicial y la atribucin exclusiva
de la cosa juzgada
El autogobierno del TC es incluso superior al de los tribunales ordinarios ya que, de un lado,
todas las facultades de gobierno, incluida la potestad disciplinaria, corresponde al Pleno de
gobierno o a la comisin de gobierno (tres magistrados designados por el pleno), lo que
permite afirmar la existencia de un rgimen de autogestin (puesto que, a diferencia del
CGPJ que est integrado por vocales designados por el parlamento, aqu son los propios
magistrados del TC quienes ejercen todas las facultades inherentes a la organizacin y
funcionamiento del tribunal), y de otro, al igual que el CGPJ ostenta, no slo la potestad
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reglamentaria, sino la autonoma presupuestaria suficiente para disponer de los medios
necesarios, sin interferencia alguna del Ejecutivo para el cumplimiento de su funcin.
El TC es independiente de los dems poderes del Estado y est sometido nicamente a la
Constitucin, y que su legitimacin (independencia y sumisin a la ley), es idntica dentro de
sus respectivas competencias, a la del Poder J udicial.
En cuanto a la nota objetiva, configuradota de la J urisdiccin, esto es, la cosa juzgada,
tambin concurre en el TC, toda vez que aplica de una manera definitiva e irrevocable la
Constitucin a los conflictos que se le planteen, gozando sus sentencias( son publicadas en
el BOE) en todos los efectos formales y materiales de cosa juzgada (art. 164.1 CE).
La independencia judicial concurre plenamente en los magistrados del TC, lo que permite
afirmar que, la naturaleza de dicho rgano jurisdiccional ha de ser encuadrada dentro de la
categora de los Tribunales especiales, mxime si se repara en que, aun cuando no se rija
por las disposiciones de la LOPJ ni formalmente est integrado en el Poder J udicial, cumple
con todas las notas delimitadora de dicha categora: a) est previsto y su legitimidad proviene
de la propia Constitucin y b) posee todas y cada una de las notas esenciales de los rganos
jurisdiccionales (independencia y cosa juzgada)
C) EL TC COMO CASACIN ESPECIAL
El TC es el guardin de la constitucin, su funcin es obtener la aplicacin efectiva de la
Constitucin a los casos concretos, asegurando su interpretacin uniforme.
Su funcin estriba en asegurar la aplicacin uniforme de la ley, si bien con una importante
especialidad y es la de que no debe obtener dicha uniformidad, ni inmiscuirse en la aplicacin
de la legalidad ordinaria (funcin propia del TS), sino nica y exclusivamente en la de
nuestra Ley fundamental
Al TC le corresponde, en el ejercicio de dicha funcin, crear la nica doctrina legal
constitucional que, vincula a todos los rganos del Poder J udicial, quienes, desde luego, en
virtud del principio de subsidiaridad, tambin estn comprometidos en la aplicacin de la CE:
pero dicha aplicacin ha de resultar acorde con la doctrina legal del TC sobre la materia,
pues en otro caso, la parte procesal gravada puede reaccionar mediante la interposicin de
un recurso de amparo a fin de obtener la sujecin efectiva del rgano judicial ordinario a la
doctrina constitucional del TC.
La funcin caracterstica del TC consiste en asumir un control negativo de la
constitucionalidad de las normas y actos emanados de todos los poderes pblicos. Su
funcin esencial estriba en anular las disposiciones con rango de ley y actos contrarios a la
Constitucin, con absoluta prohibicin, tal como dispone el art. 54 de la LOTC, de entrar a
conocer de los hechos que dieron lugar al proceso.
Se le autoriza tambin a restablecer el derecho fundamental vulnerado o a dictar sentencias
interpretativas que, en la medida en que aaden nuevos elementos normativos crean
Derecho, vinculan al Poder Legislativo.
La naturaleza del TC no difiere de la de un rgano jurisdiccional de casacin especial, cuya
funcin esencial consiste en garantizar la aplicacin efectiva e interpretacin uniforme de la
constitucin.
2- ORGANIZACIN.
El TC se compone de 12 magistrados, independientes, inamovibles, responsables y
solamente sometidos al imperio de la constitucin.
A) LOS MAGISTRADOS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Art. 159 y 160 CE.
Los Magistrados propuestos por el senado sern elegidos por el Senado sern elegidos
entre los candidatos presentados por las Asambleas Legislativas de las CCAA en los
trminos que determine el Reglamento de la Cmara. Corresponde a los doce magistrados
del TC de conformidad con su sistema de autogobierno, designar a su presidente (y
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vicepresidente), mediante votacin secreta, a quien le corresponde ostentar la representacin
del Tribunal, ejercer la potestad disciplinaria (junto con el pleno y la junta de gobierno) y
convocar y presidir el pleno y las salas con voto de calidad en caso de empate y adoptar las
medidas precisas para el funcionamiento del Tribunal, de las salas y de las secciones.
B) FUNCIONES DEL TRIBUNAL
El tribunal acta mediante el ejercicio de las funciones gubernativas y jurisdiccionales que le
son propias.
a) Gubernativas- la primera de las enunciadas funciones de autogobierno la ejerce la junta de
gobierno (integrada por el presidente, el vicepresidente, dos magistrados y el secretario
general) y el pleno del gobierno (los doce magistrados, asistidos con el secretario del
Tribunal).
Al pleno le corresponde aprobar el proyecto de Presupuesto del Tribunal para su
incorporacin en el de Presupuestos Generales del Estado, as como establecer la plantilla
del Tribunal. Tambin ostentan funciones de gobierno el Presidente, el Vicepresidente y el
Secretario General.
b) J urisdiccionales- en el ejercicio de la potestad jurisdiccional el TC acta en Pleno, en Salas
o Secciones:
- Al pleno del TC le corresponde normar a los magistrados que han de integrar las salas del
tribunal, decidir acerca de su recusacin y, de modo primordial, deliberar y fallar las
sentencias relativas a los procedimientos de declaracin de inconstitucionalidad (el recurso y
la cuestin de inconstitucionalidad que se reserve para s), los conflictos de competencia
entre el estado y las CCAA y de defensa de la autonoma local, as como la resolucin de
aquellos recursos de amparo que supongan una innovacin esencial o cambio sustancial de
la doctrina legal del Tribunal.
- El tribunal se divide en dos salas, compuestas por seis Magistrados cada una de las cuales
se denominan 1 y 2, estando dirigidas por el Presidente y por el vicepresidente
respectivamente, quienes ostentan voto de calidad.
La competencia de las salas, les corresponde conocer de los asuntos que, atribuidos a la
justicia constitucional, no sean de la competencia del Pleno y de los asuntos de suspensin
de los efectos de los actos impugnados en los recursos de amparo en tanto se tramita el
procedimiento de los recursos de inconstitucionalidad de la mera aplicacin de doctrina.
- Cada sala, a su ver se subdivide en dos secciones, integradas por tres magistrados cada
una y presididas dos de ellas por el presidente y vicepresidente y las otras dos por los
magistrados designados por el pleno (normalmente los ms antiguos). Aqu la existencia de
un nmero impar de magistrados, unido a la prohibicin general de abstenerse en ele
ejercicio del voto, ocasiona que el presidente de la seccin carezca de voto de calidad. Su
denominacin es la siguiente: la seccin 1 y la 2 , integradas en la sala 1, y las secciones
3 y 4, en la sala 2.
La funcin esencial de las Secciones consiste en pronunciarse sobre la admisin de los
recursos de amparo, a travs de la providencias y autos de admisin o de inadmisin,
contribuyendo a cribar tales recursos, de tal suerte que se tramiten exclusivamente aquellos
que gocen de autntico contenido constitucional y con respecto a los cuales se haya
observado el cumplimiento de todos los presupuestos procesales.
C) LOS SECRETARIOS DE J USTICIA Y PERSONAL AUXILIAR
En la ordenacin de los distintos procedimientos de los que conoce el TC, est asistido por
los Secretarios de J usticia y el necesario personal de auxiliar. La funcin de tales secretarios
consiste en ser depositarios y otorgar la fe pblica, ordenar e impulsar el procedimiento y
dar cuenta a los Magistrados, sin que puedan asistir a las sesiones de los rganos
deliberantes, las cuales son secretas.
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Ampla las facultades de los secretarios, autorizndoles a inadmitir los recursos de amparo
por incumplimiento de los presupuestos procesales, de manera que cuando en la demanda
de amparo concurra algn defecto de naturaleza subsanable, la secretara deber ponerlo en
conocimiento del interesado en el plazo de 10 das, con apercibimiento de que, de no
subsanarse el mismo, se acordar la inadmisin del recurso.
D) EL SECRETARIO GENERAL
Elegido por el Pleno y nombrado por el Presidente de entre los letrados del tribunal. Autoriza
gastos y ordena pagos asistido por el gerente y controlado por la intervencin del estado.
Asiste a los plenos gubernativos con voz pero sin voto.
E) LOS LETRADOS
Cuerpo de funcionarios y de tcnicos contratados en funcin de su especializacin entonos
los campos del Derecho. Si un funcionario es designado letrado del TC pasa a la situacin
administrativa de servicios especiales. Auxilian las funciones jurisdiccionales de todos los
rganos deliberantes (informes, propuestas de resolucin). Todos no estn adscritos
formalmente a los Magistrados, sino a las Salas y a las funciones del Pleno.
Letrados de carrera- por concurso-oposicin.
Letrados contratados- estricto concurso interno de mritos que decide libremente el Pleno.
Su estatuto es muy parecido al de los jueces y magistrados, debiendo guardar un riguroso
deber de secreto. Sin su actividad de asesoramiento en todos los mbitos del derecho, no
podr este rgano funcionar con la calidad que caracteriza a sus resoluciones.


3- FUNCIONES.
La genrica resolucin definitiva e irrevocable, mediante la aplicacin de la Constitucin, de
los especiales conflictos que ante l se le planteen, y las especficas, consistentes en la
proteccin de los derechos subjetivos (fundamentales), el control (constitucional) normativo y
la creacin judicial del Derecho o complementacin del ordenamiento.
A) LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
Proteccin de los derechos subjetivo: pero no de todos ellos, sino tan slo de de los
constitucionales y no de todos ellos, sino exclusivamente la de los derechos fundamentales y
libertades pblicas que el constituyente ha estimado dignos de proteccin especial a travs
del recurso de amparo.
a) Objeto del recurso de amparo.
La descripcin de tales derechos fundamentales, susceptibles de amparo constitucional, la
efecta el art. 53.2 de la CE. J unto a dichos derechos fundamentales, adquieren tambin
singular relevancia los contenidos en los Pactos internacionales de Derechos Humanos, de
Nueva York y de Roma y, de modo especial, este ltimo o convenio Europeo de Derechos
Humanos ya que dicho Tratado, suscrito por el Estado espaol en 1980 contempla un
rgano jurisdiccional encargado de su aplicacin, el TEDH al que:
- Desde un punto de vista subjetivo- se le pueden trasladas las resoluciones denegatorias
del amparo en el TC.
- Desde un punto de vista objetivo- su doctrina legal goza de valor vinculante y ha de ser
secundada por todos los poderes pblicos espaoles.
b) Legitimacin activa.
Art. 13.1 y 2 CE: al amparo constitucional pueden acudir tanto los nacionales cuando los
extranjeros, si bien a estos ltimos tan slo les est vedado el ejercicio del derecho de
acceso a cargos pblicos.
Todava cabe efectuar una relevante excepcin: la de los ciudadanos europeos, quienes, por
obra del Tratado de Maastricht y la consiguiente reforma de la Constitucin, gozan tambin
del derecho de sufragio pasivo en las elecciones municipales.
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Pero no slo el titular del derecho fundamental puede ejercitar el recurso de amparo sino, en
general, toda persona que ostente un inters legtimo, as como el Defensor del Pueblo o el
Ministerio Fiscal. As pues, todas las personas fsicas y jurdicas, nacionales y extranjeras
que ostenten un inters legtimo pueden acudir ante el TC mediante la interposicin de este
recurso constitucional.
c) Subsidiariedad.
Vulneraciones de derechos fundamentales efectuadas por el Poder Legislativo- recurso de
amparo en primera o nica instancia en el TC.
Vulneraciones de Derechos fundamentales provenientes del poder ejecutivo o del judicial- en
primer lugar los tribunales ordinarios para el restablecimiento de los derechos fundamentales
y si no asumen su tutela es cuando se puede acudir al TC mediante el recurso de amparo
contra la ltima resolucin recada en el Poder J udicial.
El TC, como regla general, no conoce de los recursos de amparo en primera o nica
instancia. Esta posibilidad est ceida nicamente al conocimiento de las vulneraciones de
derechos fundamentales efectuadas por el Poder Legislativo. En las dems, provenientes del
Poder ejecutivo o del poder judicial, hay que cumplir previamente con las exigencias
derivadas del principio de subsidiariedad, establecido en el art. 53.2 de la CE, en cuya virtud
corresponde, en primer lugar, a los Tribunales ordinarios el restablecimiento de los derechos
fundamentales y, tan slo en el supuesto de que no asuman su tutela es cuando se puede
acudir al TC mediante el recurso de amparo contra la ltima resolucin recada en el Poder
J udicial a fin de conseguir dicha a fin de conseguir dicha proteccin.
La tutela de tales derechos fundamentales por el Poder J udicial puede efectuarse a travs de
los procesos ordinarios o mediante unos procedimientos especiales, civiles, administrativo y
el especial de trabajo. Todos estos procesos se caracterizan por su rapidez y eficacia.
B) CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEGALIDAD
Tambin le corresponde al TC la funcin genrica de control normativo, dicho control lo
ejerce exclusivamente con respecto a la Constitucin y con el nico objeto de que todo el
ordenamiento se adapte armnicamente a lo dispuesto en nuestra Ley Fundamental. Esta
funcin, consistente en obtener que todas las disposiciones con fuerza de ley se adapten al
principio de jerarqua normativa, situando en la cspide del ordenamiento a la Constitucin,
la ejerce el TC a travs de diversos procedimientos de control abstracto y concreto de la
constitucionalidad, y de resolucin de los conflictos de competencias entre el estado y las
CCAA o las Corporaciones locales.
a) Procedimientos de control de la constitucionalidad.
El TC garantiza la primaca de la Constitucin y enjuicia la conformidad o disconformidad con
ella de las leyes, disposiciones o actos impugnados.
El objeto de tales procedimientos lo constituyen, pues, siempre las disposiciones normativas
con rango de ley o, lo que es lo mismo, los Estatutos de Autonoma, los Tratados, las LO y
Ordinarias., los D.Leyes y Legislativos, pero nunca los reglamentos inconstitucionales, los
cuales son controlados difusamente por todos los tribunales de lo Contencioso-
Administrativo, ni los actos administrativos, que, si vulneran algn derecho fundamental,
pueden ser anulados a travs del recurso de amparo.
Los procedimientos estricto sensu de control de constitucionalidad son dos:
- El recurso de inconstitucionalidad- es un procedimiento abstracto. Para disposiciones
normativas con rango de ley, debidamente promulgados.
Despus de su publicacin pueden interponer el recurso- el Presidente del Gobierno, el
Defensor del Pueblo, 50 diputados o senadores, todos ellos en cualquier caso, y los Consejos
de gobierno o Asambleas Legislativas de las CCAA tan slo cuando se trate de disposiciones
con fuerza de ley que puedan afectar al mbito de su autonoma. Dicho recurso ha de
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interponerse dentro del plazo de 3 meses a partir de la publicacin de la disposicin
impugnada, cuya vigencia puede ser suspendida por el TC.
- La cuestin o duda de inconstitucionalidad- es un proceso concreto de control de la
constitucionalidad que pueden suscitar (causar) los J uzgados y Tribunales del Poder J udicial
en el curso de un proceso. Tambin lo puede plantear el TC autocuestin de
inconstitucionalidad cuando en el seno de un recurso de amparo o de un conflicto en
defensa de la autonoma local, la sala del TC obtenga la duda de inconstitucionalidad. Si es
as, admitir el conocimiento de la autocuestin al Pleno del TC a fin de que se pronuncie
mediante sentencia sobre la conformidad de la norma con al constitucin.
Cuestiones prejudiciales- se trata de normas con rango de ley, supuestamente
inconstitucionales, y que el juez ha de aplicar en un proceso determinado.
Para que el juez plantee la cuestin de inconstitucionalidad se requiere: el juicio de
relevancia y que plantee la cuestin previa audiencia de las partes, una vez concluso el
procedimiento y dentro del plazo para dictar sentencia.
J uicio de relevancia- el juez exterioriza su pertinencia en la resolucin a travs de la que
plantea la cuestin, ha de determinar en el auto de planteamiento de la cuestin en que
medida de la resolucin la misma depende el contenido del fallo.
Antes de adoptar mediante auto su decisin definitiva, el rgano judicial oir a las parte y al
Ministerio Fiscal para que en el plazo comn e improrrogable de 10 das puedan alegar lo
que deseen sobre la pertinencia de plantear la cuestin de inconstitucionalidad, o sobre el
fondo de sta.
El planteamiento de la cuestin de constitucionalidad originar la suspensin provisional de
las actuaciones en el proceso judicial hasta que el TC se pronuncie sobre su admisin.
Publicada en el BOE, la admisin a trmite de la cuestin de inconstitucionalidad, quienes
sean parte en el procedimiento judicial podrn personarse ante el TC dentro de los 15 das
siguientes a su publicacin, para formular alegaciones, en el plazo de otros 15 das.
Una vez odas las partes, el TC resuelve mediante sentencia, la cual goza de los mismos
efectos de cosa juzgada que las recadas en los recursos de inconstitucionalidad.
- Recurso y cuestiones de inconstitucionalidad- contra normas forales fiscales de los
territorios de lava , Guipzcoa y Vizcaya, dictadas en el ejercicio de sus competencias
exclusivas garantizadas y reconocidas en el Estatuto de Autonoma par el Pas Vasco.
b) Los conflictos de competencia entre el Estado y las CCAA.
Son unos procedimientos especficos de control de la constitucionalidad, limitados a
comprobar si las disposiciones y actos emanados de los distintos poderes del Estado, o de
sus poderes normativos y los de las CCAA, se adecuan o no al reparto constitucional de
competencias.
De todos los hipotticos conflictos que pueden surgir entre los distintos poderes del Estado,
los ms importantes suelen ser los que enfrentan al Estado con las Autonomas.
Las CCAA ostentan competencias legislativas y de ejecucin derivadas del denominado
bloque autonmico de la constitucionalidad, es decir, de la asignacin de competencias que
efecta la Constitucin, los respectivos estatutos de autonoma o determinadas LO.
Conflicto de competencia positivo- cuando gobierno y CCAA reclama para s la competencia
o cuando el conflicto surge entre dos o ms CCAA.
Los conflictos positivos o negativos han de plantearse por la parte gravada ante el TC. En el
plazo de 2 meses si la disposicin o el acto fuera impugnado por el gobierno o en el de 1 mes
posterior a la contestacin del requerimiento previo de incompetencia (que ha de efectuar la
CA al gobierno dentro de los 2 meses siguientes a la publicacin de la disposicin
impugnada)
Gobierno- 2 meses para reclamar, 1 mes para que le contesten a la reclamacin de la CA.
CA- 2 meses desde la publicacin de la disposicin a impugnar.
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Conflicto de competencia negativo- la Administracin del Estado declina indebidamente su
competencia en una CA.
Conflictos de la Autonoma Local- los municipios y provincias pueden plantear un conflicto
ante el TC. Dentro de los 3 meses posteriores a la promulgacin de la disposicin con fuerza
de ley que supuestamente infringe la autonoma local, la corporacin solicitar un informe del
rgano consultivo competente dentro del mes siguiente a la recepcin de dicho dictamen.
Se promulga la ley- 3 meses para pedir informe- desde que se recibe el informe 1 mes para
interponer recurso.
C) COMPLEMENTACIN DEL ORDENAMIENTO.
Punto de vista subjetivo- debida a la supremaca de la Constitucin y a la superior posicin
institucional del TC es vinculante no slo para los particulares, sino para todos los poderes
del estado, tanto centrales como autonmicos y lo demuestra la jurisprudencias constitucional
recada en recursos de inconstitucionalidad y conflictos de competencia, que ha contribuido
decisivamente a la consolidacin y configuracin del Estado espaol de las Autonoma y en
recursos de amparo que han provocado importantes reformas de nuestro derecho legislado.
Punto de vista objetivo- debido a la circunstancia de que el techo de creacin judicial del
derecho es ms alto en el TC que el TS, la doctrina legal del TC vincula tambin al poder
legislativo. Esta es la razn por la cual, cuando el TC declara la inconstitucionalidad de una
ley, suelen las Cortes promulgar inmediatamente una nueva que colme dicho vaco
normativo.
La funcin del TC es esencialmente negativa, se limita a anular normas o actos y no debe ser
nunca positiva porque, se convertira en legislador. Sin embargo, a travs de las
denominadas sentencias interpretativas el TC llega a determinar las directrices o principios
constitucionales que han de inspirar al legislador ordinario en la promulgacin de la nueva
ley.
La jurisprudencia de los tribunales de justicia recada sobre leyes, disposiciones o actos
enjuiciados por el TC habr de entenderse corregida por la doctrina derivada de las
sentencias y autos que resuelvan los procesos constitucionales.
La doctrina legal del TC abarca todos los sectores del Derecho, fundamentalmente el
Derecho Pblico.
La creacin judicial del Derecho efectuada por el TC ha adquirido una singular relevancia,
sobre todo en el mbito del Derecho Procesal Penal, en el que las ms importantes reformas
han obedecido a la jurisprudencia emanada de dicho intrprete supremo de la constitucin.


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LECCIN 9- LOS JUZGADOS Y TRIBUNALES
1- CRITERIOS PARA LA CREACIN DE LOS RGANOS JUDICIALES.
La normativa aplicable sobre la determinacin de los rganos jurisdiccionales y su respectiva
competencia objetiva se encuentra prevista en la LOPJ . Su art. 26 dispone el ejercicio de la potestad
jurisdiccional se atribuye a los siguientes juzgados y tribunales
Diversos han sido los criterios, que han seguido el Legislador ordinario para determinar nuestra
organizacin judicial. Atendiendo a un primer criterio de especializacin jurdica, derivada de la
complejidad del ordenamiento material, aparecen los rdenes jurisdiccionales (civil, pena
contencioso-administrativo y social) o manifestaciones de la J urisdiccin, que disciplinan los arts.
22 a 25.
Dentro de cada orden jurisdiccional coexisten unos rganos jurisdiccionales unipersonales, que la
LOPJ denomina J uzgados y otros que se denominan Audiencias o Tribunales.
El trmino Audiencia proviene de nuestro Derecho histrico, la misin de estos tribunales se
circunscriba (ajustaba) a escuchar las alegaciones o informes orales de las partes.
En sentido tcnico, las Audiencias son tambin Tribunales, los rganos jurisdiccionales se denominan
J uzgados y los colegiados Tribunales.
Los J uzgados son rganos de instancia y, en cuanto tales, tienen como misin recabar los hechos
verificar su prueba y aplicar el Derecho mediante la Sentencia, en tanto que los Tribunales son
rganos de segundo grado, bien de apelacin o de casacin.
La existencia de J uzgaos (rganos de primera instancia) y de tribunales (de apelacin o casacin) e
una exigencia derivada, en ltimo trmino, del derecho fundamental a un proceso con todas la
garantas y del derecho a los recursos.
Si se desea evitar el arbitrio judicial, es necesario que las AP o los TSJ , a travs del recurso de
apelacin, revisen la valoracin de la prueba y la aplicacin del Derecho, efectuadas por lo
J uzgados de instancia. Y si se quiere, garantizar la seguridad jurdica y proteger el principio
constitucional de igualdad en la aplicacin de la Ley del art. 14 CE, tambin resulta imprescindible
que el TS pueda, a travs de la casacin, revisar la aplicacin del Derecho efectuada por lo
Tribunales de apelacin, dotando, a travs de su doctrina legal, de uniformidad a todo e
ordenamiento jurdico.
2- CRITERIO MATERIAL DE CREACIN DE RDENES JURISDICCIONALES.
Debido a la instauracin por la CE del principio de unidad jurisdiccional (art. 117.5) la LOPJ de 1985
procedi a refundir todas estas jurisdicciones y a incluirlas dentro del Poder J udicial bajo la
denominacin de rdenes jurisdiccionales.
Los rganos jurisdiccionales no son, pues, jurisdicciones, sino manifestaciones de la J urisdiccin
(civil, penal, contencioso-administrativa o laboral)
En los arts. 22 a 25 de la LOPJ se fijan las materias sobre las que conocen tales rdene
jurisdiccionales.
A) El orden jurisdiccional civil es competente para la aplicacin de todos los litigios o conflictos que
puedan surgir con ocasin de la aplicacin del Derecho privado, civil y mercantil, incluida la
gestin del Registro civil. Los rganos que integran dicho orden jurisdiccional son los J uzgados de
Paz, los de 1 instancia, los de lo mercantil, las AP, la sala de lo civil del TSJ y sala 1 o de lo civ
del TS.
B) En el orden judicial penal, siempre preferente, est destinado a la actuacin del ius puniendi de
Estado, cuando algn ciudadano cometiera un delito o una falta. Son rganos jurisdiccionale
penales: los juzgados de instruccin y centrales de la AN, los juzgados de violencia sobre la
mujer, los juzgados de lo penal y centrales de lo penal de la AN, las secciones del la AP y la AN
la sala de lo penal del TSJ y la sala 2 de lo penal del TS. De la responsabilidad penal contra
autoridades militares aforadas al TS conoce la Sala 5 o de lo militar. Si fuera menor conoce de ta
infraccin el juez de menores, previa la instruccin efectuada por el MF. Tambin se encuentra
incluidos el J VP
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C) El orden contencioso-administrativo conoce de las pretensiones contra los actos y Reglamento
de la Administracin Pblica que infrinjan el Derecho Administrativo, as como de la
responsabilidad patrimonial de dicha administracin. Los J uzgados de lo Contencioso
Administrativo, las salas de lo contencioso-administrativo de los TSJ y de la AN y la sala 3 o de lo
contencioso-administrativo del TS.
D) El orden social es competente par el conocimiento de todos los conflictos, individuales
colectivos, de trabajo y de las pretensiones en materia de S.Social. J uzgados de los social, la sala
de lo social del TSJ y de la AN y la Sala 4 o de lo social.
3- CRITERIO TERRITORIAL DE CREACIN DE RGANOS JUDICIALES.
J unto a la anterior organizacin judicial vertical, subsiste otra de carcter horizontal.
La determinacin de los lmites de su J urisdiccin de los rganos locales nos la efecta la
demarcacin judicial, cuya fijacin constituye una materia de reserva de Ley, previo informe de la
CCAA, del CGPJ e iniciativa del Ministerio de J usticia, quien ha de confeccionar el correspondiente
Proyecto de ley.
Dicha demarcacin judicial, que ha de ser respetuosa con la divisin territorial del Estado en
Municipios, Provincias y CCAA fue efectuada mediante la promulgacin de la Ley 38/1988, de
Demarcacin y Planta J udicial (LDP), la cual distingue los siguientes:
A) RGANOS J URISDICCIONALES NACIONALES.
Integran esta categora el TS, la AN y sus J uzgados Centrales de Instruccin, los J uzgado
Centrales de lo Penal, los J uzgados Centrales de lo Contencioso-Administrativo, los J uzgado
Centrales de VP y el J uzgado Central de Menores y son locales todos los dems.
B) RGANOS J URISDICCIONALES DE LAS COMUNIDADES AUTNOMAS
Pertenecen a este grupo los TSJ , que por lo general, extienden su demarcacin al mbito territoria
de la CA respectiva, cuya organizacin judicial culminan. Se exceptan de dicha regla las ciudade
de Ceuta y Melilla, que pertenecen al TSJ de Andaluca y los TSJ de esta ltima comunidad, la
Canaria y Castilla-Len cuyas salas de lo contencioso-administrativo y de lo Social aparecen
duplicados con jurisdiccin local intracomunitaria. Dichos rganos tienen su sede en la ciudad que
determine el respectivo Estatuto de la Autonoma, la cual suele coincidir con la de la Comunidad
Autnoma, aunque no necesaria.
C) RGANOS J URISDICCIONALES PROVINCIALES
Son rganos jurisdiccionales provinciales, las AP con sede en la capital de la Provincia, as como
determinados J uzgados de lo Mercantil, de lo Penal, de lo Contencioso-administrativo, de VP y de
Menores, que, por lo general, extienden su competencia a la demarcacin territorial de una Provincia
D) J UZGADOS DE PARTIDO
Integran esta categora los J uzgados de 1 Instancia y de Instruccin y los J uzgados de Violencia de
la Mujer, que extienden demarcacin a un Partido J udicial. Tienen su sede en la capital del partido
Cuando existan una pluralidad de J uzgados de 1 Instancia en un determinado Partido, se
denominan mediante un nmero cardinal.
El Partido J udicial viene determinado por la circunscripcin territorial de un Municipio o grupo de
municipios limtrofes. La circunscripcin electoral coincide con la divisin territorial judicial, la J unta
electoral Central es nacional, las Provinciales limitan su competencia en la Provincia y las de Zona a
la demarcacin o partido judicial.
4- LA DIVISIN TERRITORIAL EN SALAS Y SECCIONES.
Los Tribunales se dividen, por razones de especializacin, en Salas.
TS tiene 5 (de lo civil, de lo penal, de lo contencioso-administrativo, de lo social y de lo militar)
La AN tiene 3 (penal, contencioso-administrativo y social)
Los TSJ tienen 3 (Civil y Penal, Contencioso-Administrativo y Social), algunos pueden tener ms.
A diferencia de las Salas que gozan de carcter permanente, las Salas pueden aparecer divididas en
Secciones con ste u otro carcter. Las Secciones son conjuntos de tres o ms Magistrados que, po
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razones de divisin del trabajo, se constituyen en tribunales para el concreto conocimiento de lo
asuntos que se les asignen.
Las AP, que carecen de Salas, se dividen en Secciones, normalmente de naturaleza permanente.
En otros Tribunales como el TS, se constituyen aleatoriamente para el conocimiento en concreto de
cada asunto.

La constitucin de las Secciones no permanentes puede atentar al derecho al juez legal, si no se
atiende a criterios objetivos en la designacin de sus Magistrados y no se pone su composicin en
conocimiento de las partes, con una antelacin a la vista o a la decisin suficiente, para que puedan
ejercitar, en su caso, la recusacin.
5- LA ESPECIALIZACIN DE JUZGADOS Y DE OTROS RGANOS JURISDICCIONALES.
Dentro de cada orden jurisdiccional el CGPJ puede disponer, al amparo de lo dispuesto en el art. 98
rganos jurisdiccionales especializados en el conocimiento de determinadas materias. Para que
dicha especializacin sea posible resulta necesario cumplir los requisitos sealados en el art. 98
LOPJ , segn el cual debe existir ms de un J uzgado de la misma clase en la circunscripcin
correspondiente. La decisin del CGPJ deber adoptarse previo informe de la Sala de Gobierno y se
publicar en el BOE con vigencia desde principios del ao siguiente al de la publicacin efectuada.
La LJ CA de 1998 permite la especializacin de Salas y Secciones por va de reparto y de distribucin
de asuntos, que ser acordada por la Sala de Gobierno teniendo en cuenta la naturaleza
homogeneidad de la materia a que se refieren los recursos (art. 17LJ CA)
Tambin el Poder Legislativo puede crear rganos especializados. Introdujo los J uzgados de lo
Mercantil que, con sede en la capital de la Provincia y con jurisdiccin en toda ella, estn
especializados y conocern de la materia concursal, del estatuto de la propiedad industria
transporte, Derecho Martimo, condiciones generales de la contratacin , recursos contra la
calificacin del Registro Mercantil, Derecho comunitario y arbitraje mercantil.
6- RGANOS COLEGIADOS.
A) EL TRIBUNAL SUPREMO. Arts. 53 al 61.
Es nuestro Tribunal de casacin, por tanto est constitucionalmente legitimado para garantizar
obtener la aplicacin de las Leyes ordinarias y asegurar, mediante la creacin de su doctrina legal, la
interpretacin uniforme del Derecho.
Su presidente es nombrado por el Rey, a propuesta del CGPJ , al cual tambin preside y est
compuesto por las 5 salas. Ms la sala del art. 61.
a) La Sala de lo Civil del TS (Sala 1) Art. 56 de la LOPJ .
b) La Sala de lo Penal del TS (Sala 2) Art. 57 de la LOPJ .
c) La Sala de lo contencioso-administrativo del TS (Sala 3) Art. 58 de la LOPJ .
d) La Sala de lo Social del TS (Sala 4) Art. 59 de la LOPJ .
e) La Sala de lo Militar del TS (Sala 5)
B) LA AUDIENCIA NACIONAL. Arts. 62 al 69.
Tambin la AN tiene jurisdiccin en toda Espaa y su sede en la ciudad de Madrid. Pero se diferencia
radicalmente del TS, en que no es un rgano de casacin, sino un Tribunal de Apelacin o de
instancia sobre las tasadas materias que la LOPJ le ha confiado. Est estructurada en cuatro salas:
a) La Sala de Apelacin, art. 64 bis.
b) La Sala de lo Penal, art. 65.
c) La Sala de lo Contencioso-administrativo, art. 66.
d) La Sala de lo Social, art. 67.
C) LOS TRIBUNALES SUPERIORES DE J USTICIA. Arts. 70 al 79.
Culminan la organizacin judicial de la CCAA, sobre territorio culminan su jurisdiccin. Debido a la
circunstancia de que el Poder J udicial es nico y la Administracin de J usticia competencia exclusiva
del Estado, dichos tribunales pertenecen exclusivamente al Poder J udicial del Estado espaol.
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Desde un punto de vista subjetivo: han de informar sobre la demarcacin judicial, la capitalidad de lo
partidos judiciales, sobre el horario de trabajo del personal auxiliar y han proponer una terna (tro)
designada por el Parlamento Autonmico, del tercer turno de juristas de reconocido prestigio para e
acceso a Magistrado de la Sala de lo Civil y Penal del TSJ .
Desde el punto de vista objetivo: los TSJ son concebidos, de un lado como Tribunales de casacin en
todo lo referente a la aplicacin del Derecho Foral, civil Especial y Administrativo autonmico, y de
otro, como Tribunales Superiores de Apelacin, todas las instancias procesales han de finalizar, bien
en el TSJ , bien en rganos jurisdiccionales inferiores del TSJ , sin que pueda el TS conocer, mediante
el recurso de apelacin, de tales competencias, debiendo su actividad quedar circunscrita a estimar
a travs del recurso de casacin, de las infracciones de la legislacin estatal.
a) La Sala de lo Civil y Penal del TSJ . Art. 73
b) Las Salas de lo Contencioso-administrativo. Art. 74
c) La Sala de lo Social. Art.75.
D) LAS AUDIENCIAS PROVINCIALES Arts. 80 a 83.
Son Tribunales de apelacin, en el orden civil, y mixtos, de apelacin o instancia, en el penal, que
extienden su competencia sobre dichos rdenes jurisdiccionales en el territorio de una Provincia.
Las AP se dividen en Secciones, que pueden estar o no especializadas en el orden civil o penal.
a) En materia penal conocen, art. 82.
De las causas por delito grave, a excepcin de las que la Ley atribuye al conocimiento de lo
juzgados de lo penal o de otros tribunales previstos en la LOPJ , como es el caso del J urado. Po
delito grave hay que entender, no la calificacin del CP, sino la del art. 14.3 LECrim (delitos con pena
privativa superior a 5 o no privativa superior a 10 aos)
b) En el orden civil conocen, art. 82.
7- RGANOS UNIPERSONALES.
Son los J uzgados de Paz, J uzgados de Proximidad (si son aprobados los proyectos de 16 y 23 de
diciembre de 2005), los J uzgados de Primera Instancia e Instruccin, los J uzgados de lo Mercantil, de
Violencia sobre la Mujer, de lo Penal, de lo Contencioso-administrativo, de lo Social, de Menores y de
Vigilancia Penitenciaria. Todos ellos son rganos de primera instancia, cuya funcin primordia
consiste en conocer de la fase declarativa del proceso, esto es, recabar, a travs del proceso, todo e
material de hecho y de Derecho necesario para dictar la Sentencia, la que, a travs del recurso de
apelacin, podr ser revisada por la AP, tanto en valoracin de la prueba, como en todo lo referente a
la aplicacin e interpretacin del Derecho. Tambin tienen asignada la fase de ejecucin.
A) J UZGADOS DE PAZ- (Arts. 99 a 103)
Los J uzgados de Paz tienen su sede en aquellos Municipios en donde no exista J uzgado de 1
Instancia e Instruccin y limitan su demarcacin a la del propio Municipio. Estn administrados po
jueces legos o no necesariamente Licenciados en Derecho y con una competencia limitada a asunto
de pequea cuanta y ciertas faltas leves.
a) En el orden civil les corresponde el conocimiento, en primera instancia, de los asuntos de cuanta
no superior a 90 euros que no estn comprendidos en ninguno de los casos a los que, por razn
de la materia, se refiere el apartado 1 del artculo 250 LEC, precepto que delimita al mbito de
aplicacin del juicio verbal Art. 47 LEC.
b) En el orden penal conocern del lugar en el que la falta se hubiere cometido de los juicios po
faltas tipificadas en los arts. 626, 630, 632 y 633 del C.P. Tambin conocern de los juicios po
faltas tipificadas en el artculo 620.1 y 2 del C.P, excepto cuando el ofendido fuere alguna de la
personas a que se refiere el art. 153 del mismo cdigo.
B) J UZGADOS DE 1 INSTANCIA Y/O INSTRUCCIN Y J UZGADOS CENTRALES.
Los J uzgados de 1 Instancias y/o Instruccin tienen su sede en la capital del partido judicial y su
jurisdiccin abarca dicho partido. Como su nombre indica, son rganos unipersonales de primera
instancia en materia civil y de instruccin en lo penal, debiendo existir, al menos, uno de los tale
J uzgados por cada parido judicial.
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Existen tambin J uzgados Centrales de Instruccin en la AN para el conocimiento de esta fase en lo
delitos de la competencia objetiva de dicho rgano nacional y tramitarn los expedientes de ejecucin
de las rdenes europeas de detencin y entrega, as como los expedientes de extradicin pasiva, en
los trminos previstos en la Ley.
a) Los J uzgados de Primera Instancia conocern en el orden civil:
Conocimiento de todos los asuntos civiles, con exclusin de la competencia de los J uzgados de Pa
y de los especializados. (Arts. 85)
b) Los J uzgados de Instruccin conocern, en el orden penal: (Art. 87)
De la ejecucin de medidas de embargo y aseguramiento de pruebas transmitidas por el auxilio
judicial de los Estados de la UE.
C) J UZGADOS DE LO MERCANTIL
Son competentes para conocer de cuantas cuestiones se susciten en materia concursal, en lo
trminos previstos en su Ley reguladora. (Arts. 86 bis y 86 ter)
D) J UZGADOS DE VIOLENCIA SOBRE LA MUJ ER.
(Art. 87 bis y 87 ter)
E) J UZGADOS DE LO PENAL Y J UZGADOS CENTRALES
Los J uzgados de lo Penal fueron creados para cumplir con la Doctrina del TC, sobre la imparcialidad
objetiva, pues, con anterioridad a aquel aos, los J ueces de Instruccin acumulaban funcione
instructoras y de enjuiciamiento e infringan, por tanto, esa regla del derecho al J uez legal imparcial
del acusatorio, segn el cual el J uez instruya, que no falle.
Su competencia se circunscribe al conocimiento de la fase de juicio oral de los delitos leves y meno
graves, que lleven aparejada una pena privativa no superior a cinco aos o privativa de derechos no
superior a diez, excluyndose los delitos de la competencia del J urado. De los delitos ms grave
conoce la AP. (Arts. 89 y 89 bis)
F) J UZGADOS DE LOS CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO Y J UZGADOS CENTRALES.
Se crearon fundamentalmente para descongestionar la sobrecarga de trabajo de las Salas de lo
Contencioso de los TSJ , constituyeron todo un xito por cuanto han contribuido a acercar la J usticia
administrativa a los ciudadanos y a dotarla de una mayor rapidez y eficacia. (Art. 90, 91)
Con sede en Madrid, y con jurisdiccin en toda Espaa, existen J uzgados Centrales de lo
Contencioso-Administrativo que conocen, en primera o nica instancia, de los recursos contencioso
administrativos contra disposiciones y actos emanados de autoridades, organismos, rganos
entidades pblicas con competencia en todo el territorio nacional, en los trminos que la Le
establezca.
G) J UZGADOS DE LO SOCIAL (Arts. 92 y 93)
Competencia universal para el conocimiento de todos los conflictos individuales y colectivos de
trabajo no reservados en la primera instancia a la Sala de lo Social del TSJ o AN.
H) J UZGADOS DE VIGILANCIA PENITENCIARIA Y CENTRALES.
Son rganos unipersonales de carcter provincial (si bien pueden ser tambin intra o
interprovinciales)
Con jurisdiccin en toda Espaa y sede en Madrid, habr uno o varios J uzgados Centrales de
Vigilancia Penitenciaria que tendrn las funciones jurisdiccionales descritas y las dems que seale
la Ley, en relacin con los delitos competencia de la AN. En todo caso, la competencia de esto
J uzgados Centrales ser preferente y excluyente cuando el penado cumpla tambin otras condena
que no hubiesen sido impuestas por la AN. (Art. 94 y 95)
I) J UZGADOS DE MENORES Y J UZGADO CENTRAL DE MENORES. (Art. 96 y 97)
Los J uzgados de Menores, sustituyeron al Tribunal Central de Menores, tienen por lo genera
mbito provincial , si bien se cre el J uzgado Central de Menores con mbito nacional para e
conocimiento de delitos de terrorismo cometidos por menores. De 14 a 18 aos.


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TEMA 10- EL TRIBUNAL DEL JURADO.
1- EL JURADO: FUNDAMENTO Y NATURALEZA.
Art. 125 de la CE.
De todas las formas de participacin popular contempladas en la norma fundamental (la accin popula
y los tribunales consuetudinarios y tradicionales), el jurado, desde una perspectiva democrtica
representa, sin duda alguna, la ms perfecta, ya que a travs de l los ciudadanos asumen
directamente el ejercicio de la potestad jurisdiccional.
Mediante el jurado, es el propio pueblo espaol quien directamente asume el ejerci de una de las tre
potestades del Estado: la potestad jurisdiccional. En el jurado no es que la justicia emane del pueblo
sino que es el pueblo mismo quien la administra. En el jurado es el pueblo quien asume por s mismo
sin intermediarios, el ejercicio de la potestad jurisdiccional, lo que permite encuadrar a este derecho
dentro de los subjetivos pblicos cvicos y activos.
2- EVOLUCIN HISTRICA.
A) EL J URADO ESPAOL
La historia del jurado espaol es la misma que la de la propia revolucin liberal: instaurado con e
acceso al poder de los liberales, pronto haba de ser suprimido bajo la gida (proteccin) de lo
gobiernos conservadores.
De la evolucin histrica del jurado espaol se pueden extraer las siguientes conclusiones:
- Su manifiesto contenido ideolgico liberal, en tanto que instrumento para la democratizacin de la
justicia y consolidacin en el proceso penal del sistema acusatorio.
- Desde el punto de vista participativo, su carcter burgus, machista y en general con un fuerte
absentismo de las clases medias.
- Atendiendo a la competencia objetiva, y no obstante haber nacido el jurado para la defensa de la
libertades pblicas y el conocimiento de los delitos ms graves, lo cierto es que ya la Ley de 1888
extrajo de su competencia los delitos de lesa majestad, electorales y de falso testimonio, y la
reformas republicanas hicieron otro tanto con los delitos de rebelin y de sedicin, terrorismo
contra los altos poderes del Estado y forma de gobierno, falsedades y falsificaciones.
- Su carcter selectivo en la represin de los delitos: del jurado espaol, como del francs de la
poca, se deca que era galante y propietario, pues en los delitos pasionales (sobre todo si la
acusada era una mujer), haca gala de lenidad (suavidad), en tanto que en los delitos contra la
propiedad era extremadamente severo.
B) EL J URADO EUROPEO.
Viene marcada por las siguientes etapas: la importacin del jurado anglosajn, su transformacin en
jurado mixto y la instauracin del sistema de escabinado
a) El jurado anglosajn. El jurado es una institucin inglesa, que fue importada a la Europa continenta
tras la Revolucin francesa, mediante la Ley 16-26 de septiembre de 1791.
En su primera manifestacin el jurado francs aparece concebido a imagen y semejanza del ingls. Se
le encomendaba la funcin de conocer exclusivamente de las cuestiones de hecho, reservndose lo
magistrados, con exclusiva separacin de funciones, la aplicacin del Derecho y todo lo referente a la
individualizacin de la pena.
Los jurados, temiendo que de pronunciar un veredicto de culpabilidad (principalmente en los crmene
pasionales), los magistrados pudieran imponer una pena excesivamente rigurosa, optaron en mucha
ocasiones por evitar esta duda o evento a travs de la adopcin de injustificados veredicto
absolutorios.
La historia legislativa francesa estuvo caracterizada por la ampliacin del objeto procesal del veredicto
a fin de que los jurados pudieran vincular ms al Tribunal de Derecho en la aplicacin de la pena. De
este modo la Ley de 5 de marzo de 1832 ampli el veredicto al conocimiento de las circunstancia
atenuantes de la responsabilidad penal.
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Pero el esfuerzo fue en vano porque al poder rebajarse la pena tan slo en un grado, los ciudadano
seguan considerando insuficiente este indirecto poder sobre la determinacin de la pena y seguan
pronunciando injustificadas absoluciones.
b) El jurado mixto. Dentro de esta poltica legislativa de ampliacin de la esfera de conocimiento de
jurado debe efectuarse una especial referencia a la tambin Ley francesa de 5 de marzo de 1932, la
cual signific un paso ms en dicha trayectoria pues, aun manteniendo la estructura formal del jurado
anglosajn (el jurado segua deliberando y decidiendo por s solo todas las cuestiones de hecho)
posibilit, que una vez pronunciado el veredicto y siempre que est fuera inculpatorio, hubieran de
reunirse J ueces legos y Magistrados en un mismo colegio a fin de adoptar por mayora la
determinacin cuantitativa de la pena. Permaneci vigente en Francia hasta la promulgacin de la Le
de 25 de noviembre de 1941, que culmin dicha evolucin, transformando al jurado en un
escabinado. Todava mantienen el sistema mixto el C.P Noruega, Blgica y Austria.
c) El escabinado. La tesis mayoritaria encuentra sus orgenes en el antiguo Derecho visigodo en e
que la administracin penal de justicia era compartida entre los J ueces y el pueblo de cada ciudad
reunido en asamblea, a quienes conjuntamente les incumba la funcin de pronunciar la sentencia. En
lo que s existe unanimidad doctrinal es acerca de su origen inmediato, el cual cabe situarlo en la
reforma del Ministro Emminger del Cdigo procesal penal en Alemania en 1924.
El escabinado se caracteriza por la reunin de J ueces tcnicos y legos en un solo colegio, pero con
una relacin favorable a estos ltimos (normalmente 1 tcnico por cada 3 jurados), a quienes se le
encomienda la funcin de deliberar y resolver la totalidad del objeto procesal pena, decidiendo
mediante el sistema de mayora (en ocasiones reforzadas para la adopcin de decisione
desfavorables al acusado), tanto los hechos, como la aplicacin del Derecho y la individualizacin de la
pena. El Presidente del tribunal confecciona el sistema de preguntas, extradas de los escritos de
acusacin y de defensa, y las somete a votacin en la sala de deliberaciones integrada conjuntamente
por magistrados y ciudadanos.
Con posterioridad a la 2 Guerra mundial ha acabado instaurndose en la prctica totalidad de lo
pases europeos. Magistrate Court inglesas, en Francia, Italia, Suecia, Portugal, cantones suizos
Grecia, etc.
Con la sola excepcin de los Pases Bajos, nico Estado europeo que todava no ha consagrado e
J urado, el modelo anglosajn o histrico espaol puro, tan slo permanece vigente en la Hig Cour
inglesa, en los USA, en Rusia, y ahora, en Espaa, habiendo instaurado los dems pases europeo
bien el sistema mixto, bien el escabinado.
3- REGULACIN LEGAL.
La configuracin del jurado corresponde al Poder Legislativo, el derecho al jurado participa de la
naturaleza de los derechos de configuracin legal. Dentro de los lmites de la Constitucin, las Corte
Generales son dueas absolutas en la necesaria regulacin de esta institucin.
La LO 5/1995 de 22 de mayo, es la expresin de la configuracin legal que se ha dado a dicha
institucin.
A) MODELO DE JURADO.
Coexisten tres modelos de jurado: el anglosajn, el mixto y el escabinado.
La inclusin del trmino jurado en el tracto legislativo del actual art. 125 obedeci exclusivamente a
deseo del constituyente de erradicar la posibilidad de instauracin en Espaa de los tribunale
populares.
El legislador opt por establecer un jurado de tipo anglosajn compuesto por 9 ciudadanos extrado
por sorteo del censo electoral de cada provincia, a quienes se atribuye la funcin de dictar el veredicto
El Tribunal del J urado est presidido por un Magistrado, que ser de la AP. El juicio del jurado tiene
lugar slo en el mbito de los rganos jurisdiccionales colegiados citados, y que se celebra con mayo
frecuencia en las AP. Art. 2 de la LO del Tribunal del J urado.
B) COMPETENCIA Y FUNCIONES DEL VEREDICTO.
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a) A una serie muy concreta de delitos, caracterizados por la ausencia de excesiva complejidad en la
accin tpica o por ser los elementos normativos que lo integran ms aptos para su valoracin por lo
ciudadanos, ajenos al ejercicio habitual de la funcin judicial. Competencias Art. 1.
b) Las funciones del Tribunal del J urado se regulan en los artculos 3 y 4, distinguindose entre la
funciones propias de los jurados y las que corresponden al Magistrado-Presidente.
Tienen como misin especial emitir el veredicto.
c) La determinacin del objeto del veredicto corresponde al Magistrado-Presidente quien, concluido e
juicio oral, somete al jurado, por escrito: los hecho alegados por las partes sobre los que deber
pronunciarse, diferenciando entre hechos favorables y desfavorables al acusado; los hechos alegado
que puedan determinar la estimacin de una causa de exencin de la responsabilidad; el hecho que
determine el grado de ejecucin, participacin y modificacin de la responsabilidad, y el hecho
delictivo por el cual el acusado habr de ser declarado culpable o no culpable. (Art. 52)
El jurado odas las parte e instruidos debidamente, se pronunciar sobre todas estas cuestione
procediendo a su deliberacin y votacin, que tendrn lugar a puerta cerrada. La votacin es nominal
en voz alta, estando absolutamente vedada la abstencin que acarrear desde la multa hasta la
posible exaccin (exigencia) de la responsabilidad penal prevista, sin prejuicio de que se entienda
como voto favorable al acusado. Las decisiones que sean desfavorables al acusado deben se
adoptadas por mayora de, al menos, 7 votos, y las que sean favorables por mayora de 5. (Arts. 53
ss)
Conforme el art. 61, el resultado de la votacin y las incidencias de la deliberacin se reflejarn en un
acta, cuyo carcter ms significativo estriba en la exigencia legal de que deber incluir, en garanta de
la presuncin de inocencia y del derecho a la tutela, la explicacin de las razones por las cuales e
J urado ha llegado a un concreto veredicto. Exige del J urado un exhaustivo razonamiento de la prueba
lo que puede provocar no pocas nulidades de los veredictos. Por su parte, el TC distingue entre hecho
sencillos y complejos, y en cada caso, establece unos mnimos en la motivacin del veredicto.
En todo caso, la exigencia de razonamiento de la prueba, unida a la falacia del dogma del jurado
anglosajn, consistente en la perfecta escindibilidad (divisibilidad) de los hechos con respecto a la
aplicacin del Derecho (el cual se intenta superar mediante las instrucciones del Magistrado-Presidente
(art.57) o a travs de la prescripcin del art. 61.2 que faculta al Secretario a entrar en la Sala de
deliberaciones para que auxilie a los J urados en la confeccin del acta), ha provocado no poca
Sentencias de casacin de los veredictos con el consiguiente mandato de reproduccin del juicio oral
la vulneracin del derecho a un proceso sin dilaciones indebidas.
C) CAPACIDAD, INCOMPATIBILIDAD, PROHIBICIONES Y EXCUSAS.
La Ley configura la funcin del jurado como un derecho de los ciudadanos en los no concurra motivo
que les impida ejercitarlo, y como un deber para quienes no estn incursos en causa de
incompatibilidad, prohibicin o excusa. Dicha funcin ser retribuida e indemnizada conforme se
determina reglamentariamente, con lo que se trata de evitar una excesiva onerosidad (molestia) de
cumplimiento del deber; y se dispone que, a efectos del ordenamiento laboral y funcionarial, ser jurado
se considera una funcin, cuyo cumplimiento representa un deber inexcusable de carcter pblico
personal. Se establecen una serie de medidas coercitivas para asegurar el cumplimiento de la
obligacin, multa de hasta 1502,53 euros (art. 39) o incluso la pena de arresto mayor, que se sustituye
por la de arresto de 7 a 15 fines de semana.
Los requisitos y la capacidad para ser jurado se han regulado marginando absolutamente cualquie
sombra de discriminacin por razn de sexo o de posicin econmica.
Segn el art. 8 los nicos requisitos son: ser espaol mayor de edad, encontrarse en el pleno ejercicio
de los derechos polticos, saber leer y escribir, ser vecino (al tiempo de la designacin) de cualquiera
de los municipios de la provincia en que el delito se hubiera cometido, y no estar afectado po
discapacidad fsica o psquica que impida el desempeo de la funcin de jurado. No pueden ejercita
este derecho los extranjeros en la medida en que el art. 13.2 de la CE les excluya de su ejercicio.
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La amplitud con la que se regula la capacidad para ser jurado se ve delimitada por una serie de
disposiciones que, como es el caso de las causas de incapacidad, incompatibilidad y prohibicione
(arts. 9, 10 y 11), tienden asegurar la mxima idoneidad objetiva y subjetiva de las personas que
lleguen a desempear la funcin juzgadora. Tambin se trata de lograr una participacin lo m
aceptada y realista posible, para lo cual se establecen unas generosas causas de excusa (art.12)
D) PROCEDIMIENTO DE SELECCIN Y CONSTITUCIN DEL J URADO.
De entre los dos procedimientos de seleccin actualmente subsistentes en el derecho comparado
conocidos como objetivo y subjetivo, se opt en Espaa por el objetivo, del que puede decirse que
permite una mayor participacin popular al extraerse los candidatos a jurados del censo electora
mediante el correspondiente sorteo, a travs del cual se confecciona la lista bienal de candidatos a
jurado.
El sistema subjetivo vigente en Alemania y en Italia, consiste en que el Ayuntamiento designe a lo
candidatos a jurado, y el inconveniente de que la designacin del jurado recae, sobre los partido
polticos mayoritarios, burocratizndose el oficio del jurado.
Sobre la lista bienal, y para cada sesin que haya de celebrar el J urado, se efecta un segundo sorteo
para la extraccin de 36 prejurados. 36 prejurados son citados de comparecencia para da
determinado, en el que las partes podrn ejercitar, sobre ellos, su derecho de recusacin. Si como
consecuencia de las incomparecencias y recusaciones quedaran menos de 20 o ms prejurado
comparecidos y no recusados ha de ser citado para formar parte de la lista de sesin
En el mismo da en el que deba iniciarse el juicio oral deben seleccionarse, de entre el mnimo de 20
los 9 ciudadanos que se constituirn como jurados en la concreta causa, as como 2 suplentes. A lo
largo del procedimiento se establecen las adecuadas garantas en orden a lograr la necesaria
publicidad, y la idoneidad objetiva y subjetiva de cada miembro del jurado mediante la oportunidad de
recusacin o de alegacin de la falta de requisitos para ser jurado, incapacidad, prohibicin
incompatibilidades o excusa prevista por la ley.
Completado el proceso de seleccin, quedar constituido el Tribunal del J urado bajo la presidencia de
Magistrado correspondiente, quien proceder a tomar promesa o juramento de su cargo, conforme a la
frmula prevista en el art. 41, a los jurados designados, que desempearn su oficio sujeto a la
responsabilidades, incluso penales, reguladas por la Ley.
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TEMA 11- LA JURISDICCIN COMO PRESUPUESTO PROCESAL.
1- LA JURISDICCIN COMO PRESUPUESTO PROCESAL
La J urisdiccin supone el otorgamiento por el ordenamiento jurdico a un determinado
Tribunal de la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. Constituye uno de los
presupuestos necesarios para que se ponga en marcha el proceso.
Para que un Tribunal ostente legtimamente la potestad jurisdiccional sobre un determinado
conflicto, resulta preciso que la materia litigiosa no est exenta del conocimiento de los
tribunales espaoles y que admitida la J urisdiccin del Estado espaol, tampoco quede
atribuido el conocimiento de dicho objeto a otra J urisdiccin especial, a otro Tribunal especial
o a otro orden jurisdiccional distinto al civil.
La jurisdiccin se erige en un requisito previo al proceso, sin cuyo cumplimiento no puede
vlidamente instaurase, ni, por lo tanto, puede el J uez entrar en el examen jurdico material
de la pretensin, es decir, no puede satisfacer materialmente la pretensin. Su concurrencia
debe ser examinada de oficio por el propio rgano jurisdiccional, de manera que, cualquier
actuacin procesal realizada sin la concurrencia del presupuesto de la J urisdiccin es nula de
pleno derecho.
2- LOS LMITES DE LA JURISDICCIN ESPAOLA: PRINCIPIOS GENERALES Y
FUEROS EXCLUSIVOS.
Debido a que el Poder J udicial forma parte del Estado y sus lmites vienen determinados
fundamentalmente por el territorio y la ciudadana espaola, el art. 21.1 LOPJ .
Los juzgados y tribunales espaoles conocern de los juicios que se susciten en territorio
espaol entre espaoles, entre extranjeros y entre espaoles y extranjeros con arreglo a lo
establecido en la presente Ley y en los Tratados y Convenios Internacionales en los que
Espaa sea parte.
Los supuestos de inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin establecidos por las normas del
derecho internacional pblico.
Como criterio general, a los referidos criterios de la territorialidad y de la personalidad tan
slo cabe oponer la inmunidad internacional o diplomtica, establecida en la Convencin de
Viena sobre Relaciones Consulares.
Pero, no slo la inmunidad diplomtica, sino tambin la constitucional excepcionan dicha
regla. La inviolabilidad de S.M, el Rey y la de los Diputados y Senadores por el ejercicio de su
libertad de expresin constituyen claras excepciones.
J unto a ellas, adems subsisten exenciones a la J urisdiccin, contenidas en el art. 22 LOPJ ,
que se denominan fueros.
Los fueros exclusivos de la J urisdiccin espaola se contemplan en los arts. 22 (civil), 23
(penal), 24 (contencioso) y 25 (social).
Dichos fueros son exclusivos en su sentido positivo, es decir, si se cumple el presupuesto
fctico de tales normas (la comisin de un delito en territorio espaol), ser siempre
competente la J urisdiccin espaola. Pero tambin nos indican, en su sentido negativo, que
si no se cumple dicho presupuesto (se ha cometido el delito en un pas vecino), sern
competentes para el conocimiento del conflicto los tribunales de otro Estado, debiendo
abstenerse de conocer los tribunales espaoles, en virtud del cumplimiento del principio,
conforme al cual la J urisdiccin, es un presupuesto procesal vigilable de oficio en cualquier
estadio del procedimiento.
A) LA COMPETENCIA J URISDICCIONAL ESPAOLA EN EL ORDEN CIVIL.
La efecta el art. 22.2 en cuya virtud, cuando exista sumisin, expresa o tcita, o el
demandado tenga su domicilio en Espaa, sern competentes los tribunales espaoles. Es
necesario que verse sobre materias de naturaleza disponible y no contravenga los Tratados,
la Ley o el orden pblico.
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La atribucin con carcter exclusivo se contempla en el art. 22 y tiene la virtualidad de excluir,
en cualquier caso, la J urisdiccin de otros tribunales extranjeros.
Los supuestos que justifican el conocimiento exclusivo y excluyente de los tribunales
espaoles se encuentran recogidos en el art. 22 LOPJ .
B) LA COMPETENCIA J URISDICCIONAL ESPAOLA EN EL ORDEN PENAL.
El art. 23 LOPJ contempla un fuero general territorial de la competencia de la J urisdiccin
espaola y tres fueros extraterritoriales. Nuestra J urisdiccin Penal siempre es competente
cuando el delito se haya cometido en territorio espaol, entendiendo por tal el espacio sobre
el que se extiende la soberana del Estado.
Los fueros extraterritoriales vienen determinados por el criterio de la nacionalidad, el de la
naturaleza del bien jurdico protegido y el de la jurisdiccin universal.
J urisdiccin universal- obedece a la suscripcin por Espaa de diversos Tratados, segn los
cuales determinados delitos no slo son imprescriptibles, sino que adems pueden ser
perseguidos en cualquier pas del mundo. El Tribunal Penal Internacional debe conocer tales
delitos contra la humanidad.
Deber quedar acreditado que sus presuntos responsables se encuentran en Espaa o que
existen vctimas de nacionalidad espaola o constatarse algn vnculo de conexin relevante
con Espaa y, que en otro pas competente o en seno de un Tribunal Internacional no se ha
iniciado procedimiento que suponga una investigacin y una persecucin efectiva de tales
hechos punibles.
C) LA COMPETENCIA J URISDICCIONAL ESPAOLA EN EL ORDEN CONTENCIOSO-
ADMINISTRATIVO.
Es competente para el conocimiento de toda pretensin de nulidad de disposiciones o actos
emanados de las Administraciones Pblicas y de los actos singulares que pudieran dictar los
poderes pblicos, todos ellos del Estado Espaol.
D) LA COMPETENCIA J URISDICCIONAL ESPAOLA EN EL ORDEN SOCIAL.
Art. 25 determina la competencia de este orden jurisdiccional.
3- LOS CONFLICTOS JURISDICCIONALES
Por conflicto jurisdiccional cabe entender latu sensu el surgido entre dos rganos del Estado
como consecuencia de que ambos deciden o rehsan simultneamente conocer de una
determinada materia, por lo que debe un rgano superior, mediante una decisin declarativa,
afirmar a cul de ellos le corresponde su conocimiento. Los conflictos pueden ser positivos
(cuando reclaman el conocimiento) o negativos (cuando ninguno de ellos quiere conocer el
asunto). En sentido estricto, atendiendo a la naturaleza de los rganos que intervienen en el
conflicto, hemos de distinguir los conflictos jurisdiccionales, los de competencia y las
cuestiones de competencia.
A) LOS CONFLICTOS J URISDICCIONALES.
Transcurren entre rganos del Poder Ejecutivo y del J udicial:
- Entre la Administracin y la jurisdiccin.
- Entre la jurisdiccin ordinaria y la militar.
- Entre la jurisdiccin contable y la administracin lo la jurisdiccin militar.
a) Conflictos entre la Administracin y la J urisdiccin.
Todos los J uzgados y Tribunales (excepcin hecha de los J uzgados de Paz, que han de
plantear el conflicto a travs de los J uzgados de 1 Instancia) y todos los rganos que
ostenten la representacin de la administracin pblica concernida pueden plantear entre
ambos rdenes, administrativo y jurisdiccional, el pertinente conflicto positivo o negativo de
algn asunto del que estuviera conociendo, mediante requerimiento al otro rganos de
inhibicin, previa audiencia tambin del MF. Si el requerido reclamara tambin para s la
competencia o ambos rehusaran su conocimiento, remitirn todos ellos las actuaciones al
Tribunal de conflictos jurisdiccionales. Art. 38 LOPJ .
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b) Conflictos entre la J urisdiccin Ordinaria y la Militar.
Si el conflicto transcurriera entre un rgano del Poder J udicial y otro de la J urisdiccin
castrense, odos el MF ordinario y el militar, elevarn las actuaciones al Tribunal de conflictos
que est integrado por la Sala de Conflictos de jurisdiccin. Art.39 LOPJ .
c) Conflictos entre la J urisdiccin contable y la Administracin o la J urisdiccin militar.
La nica especialidad de estos conflictos reside en el Tribunal competente para su solucin:
si se tratara de un conflicto entre la J urisdiccin contable y la Administracin el rgano
competente es el Tribunal de Conflictos J urisdiccionales del art. 38.1 LOPJ , pero si
transcurriera entre la jurisdiccin contable y la militar, el tribunal competente es la sala de
conflictos del art. 39.

B) LOS CONFLICTOS DE COMPETENCIA.
Art. 42 LOPJ , los que puedan suscitarse entre J uzgados y Tribunales de distintos rdenes
jurisdiccionales, pero pertenecientes todos ellos al Poder J udicial.
Una vez odas las partes y el MF, el rgano judicial requiere al del otro orden jurisdiccional,
quien, si rechazara el requerimiento, ha de comunicrselo al requirente y ambos elevan
entonces las actuaciones a la Sala Especial de conflictos.
C) LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA.
Son conflictos que pueden surgir entre rganos jurisdiccionales del mismo grado y
pertenecientes a un mismo orden jurisdiccional. Entre rganos de distinto grado no pueden
plantearse conflictos: resuelve el superior sin ulterior recurso. Art. 52LOPJ .
Tales cuestiones normalmente plantean problemas de competencia territorial (Ejemplo: Dos
jueces de 1 instancia). Pero pueden contener conflictos de competencia objetiva (Ejemplo: el
que pude suceder en un asunto de personal entre la Sala de lo contencioso-administrativo del
TSJ de Madrid y la de la AN)


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SECCIN CUARTA- EL PERSONAL JURISDICCIONAL Y COLABORADOR.

TEMA 12 EL PERSONAL JURISDICCIONAL
1. LOS JUECES Y MAGISTRADOS
El estatuto jurdico de los J ueces y Magistrados es una materia que el art. 122.1 CE
declara reserva de la LOPJ , de cuya declaracin se infieren dos conclusiones: en
primer lugar, que a las Comunidades Autnomas les est vedado, no slo por este
precepto, sino tambin por lo dispuesto en el art. 149.1.5a CE, legislar sobre dicho
estatuto, ya que pertenece al ncleo duro de la Administracin de J usticia ; y, en
segundo, que tampoco el Estado Central puede incidir en esta materia por otra va
que no sea la pertinente reforma a la LOPJ .
La razn de esta doble reserva, reside en que el J uez diseado por nuestra
Constitucin no puede ser otro, sino el independiente y sometido al imperio de la
Ley (art. 117.1 CE). En la medida en que el estatuto de los J ueces y Magistrados
est dirigido a garantizar esta independencia judicial y un nivel tcnico de
conocimientos en Derecho suficiente para asegurar la imparcial aplicacin del
Derecho, el art. 122.1 CE ha consagrado, sobre esta materia, la ms estricta reserva
de Ley Orgnica del Poder J udicial.
A) ESTATUTO J URDICO Y MBITO DE APLICACIN
El estatuto de los J ueces y Magistrados es tan slo reclamable al personal
jurisdiccional, entendiendo por tal, los J ueces y Magistrados de carrera; si bien, con
las especialidades que les son propias, tambin dicho estatuto es aplicable a los
J ueces de Paz y a todos los J ueces y Magistrados sustitutos y suplentes, quienes, sin
ser de carrera, son inamovibles durante su mandato y realizan provisionalmente
funciones jurisdiccionales (art. 298.2).
El art. 122.1 CE, dispone que los J ueces y Magistrados formarn un Cuerpo nico
Con anterioridad a la LOPJ , existan dos Cuerpos de J ueces, los de Distrito y los de
Primera Instancia y, dentro de estos dos ltimos, dos categoras, la de J uez y la de
Magistrado, accedindose a esta ltima por antigedad. Pero, a partir de ah,
subsistan una infinidad de cargos (Presidentes de Seccin, de Sala, de Audiencia
Provincial y Territorial, etc.), que requeran la obtencin por el aspirante de una
declaracin de especial idoneidad que arbitrariamente expeda el Ministerio de
J usticia y su nombramiento para el cargo de confianza por el Gobierno, quien, si se
resista a las presiones del Poder Ejecutivo, no alcanzaba nunca el ascenso.
Esta es la razn por la cual el referido art. 122.1 CE, exige la existencia del Cuerpo
nico de los J ueces y Magistrados. Pero la norma constitucional no prohbe que,
dentro de ese Cuerpo nico, pueda el legislador establecer categoras dentro de la
carrera judicial que, sin merma de la independencia judicial, y de conformidad con los
principios constitucionales de capacidad y mrito (art. 23.2 CE), estimulen la
productividad y profesionalidad de nuestra Magistratura.
De aqu que el art. 299.1 LOPJ haya podido legtimamente dividir la carrera judicial en
tres categoras: la de J uez, la de Magistrado y la de Magistrado del Tribunal
Supremo y que, con respecto a esta ltima, se estableci un estatuto especfico
dirigido a reforzar la independencia y competencia profesional de los Magistrados que
integran este alto Tribunal.
Tambin ejercen funciones jurisdiccionales sin pertenecer a la Carrera J udicial, con
sujecin al rgimen establecido en esta Ley, sin carcter de profesionalidad y con
inamovilidad temporal, los Magistrados suplentes, los que sirven plazas de J ueces
como sustitutos, los J ueces de paz y sus sustitutos (art. 298.2).
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a) Los J ueces sustitutos son nombrados para suplir la falta de titular de un J uzgado
determinado, que sea nico J uzgado en la localidad o cuando exista incompatibilidad
de sealamientos por la existencia de vacantes numerosas o por otras circunstancias
anlogas (art. 212.2). Estos J ueces sustitutos, que tienen la misma J urisdiccin que
el titular, se designan de la misma manera que los Magistrados suplentes.
b) Los Magistrados suplentes y los J ueces sustitutos son nombrados por el CGPJ ,
a propuesta de la Sala de Gobierno del Tribunal correspondiente y por un ao judicial
(art. 200.2). Son jueces profesionales, que, como mnimo, han de reunir los mismos
requisitos que se exigen para el acceso a la carrera judicial, gozando de preferencia
los J ueces, Fiscales, Secretarios, todos ellos jubilados o en excedencia, y los
Profesores de Universidad, que no hayan cumplido la edad de setenta y dos aos
(art. 201.2 y 3). Por su parte, los Magistrados del Tribunal Supremo, una vez
jubilados, sern designados Magistrados emritos en el Tribunal Supremo cuando as
lo soliciten, siempre que renan los requisitos legalmente establecidos y de acuerdo
con las necesidades de refuerzo en la Sala correspondiente (art. 200.5).
c) Idntico sistema de nombramiento y requisitos a los anteriormente enunciados
secunda el art. 431 para los J ueces de provisin temporal, los cuales son J ueces
interinos que desempean su funcin, durante un plazo mximo de un ao,
prorrogable por otro, en una plaza vacante por haberse declarado desierta en un
concurso determinado.
d) La LO 1/2009 ha creado la figura de los J ueces de adscripcin territorial , que,
previstas sus plazas en la Ley de Demarcacin y Planta J udicial, el Presidente del
TSJ designe para ejercer su funcin como refuerzo de rganos "judiciales " o en
aquellas plazas cuyo titular se prevea que estar ausente por ms de tres meses o,
excepcionalmente, por tiempo superior a un mes.
(art. 347 bis).
e) Los J ueces de Paz, son nombrados, para un perodo de cuatro aos, por la Sala
de Gobierno del TSJ a propuesta del Ayuntamiento respectivo, quien ha de elegir por
mayora absoluta al candidato (art. 101).
Aun cuando no sea necesario el requisito de la posesin del ttulo de Licenciado en
Derecho, han de reunir los aspirantes a J ueces de Paz los dems requisitos exigidos
para el acceso de la carrera judicial (art. 102). Al igual que los jueces, y aunque no
pertenezcan a la carrera judicial, ejercen, con plenitud y dentro de sus competencias,
la potestad jurisdiccional (art. 298.2).
B) EL INGRESO EN LA CARRERA J UDICIAL
a) Requisitos de capacidad
A diferencia de los J ueces de Paz, que pueden ser legos, todos los dems miembros
de la carrera judicial son jueces tcnicos, es decir, han de estar en posesin del
grado de Licenciado en Derecho. Han de ser adems espaoles, mayores de edad y
no estar incursos en causa de incapacidad o de incompatibilidad para el oficio judicial
(arts. 301.6 y 302).
Estn incapacitados para el ingreso en la carrera judicial los impedidos fsica o
psquicamente para la funcin judicial; los condenados por delito doloso mientras no
hayan obtenido la rehabilitacin; los procesados o inculpados por delito doloso en
tanto no sean absueltos o se dicte auto de sobreseimiento y los que no estn en el
pleno ejercicio de sus derechos civiles (art. 303).
b) Modalidades de ingreso Tradicionalmente dicho ingreso se efectuaba a travs de
la va ordinaria de la oposicin para el acceso a la funcin de J uez y la especial del
concurso para la de Magistrado.
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a) La oposicin libre, instaurada por la LOPJ de 1870, se mantiene como el sistema
tradicional y ordinario de ingreso en la J udicatura y tambin en la Fiscala, pues la
oposicin es hoy comn para ambos cuerpos (art. 301.2).
La nica va de acceso a la J udicatura es la oposicin libre y la superacin del ulterior
curso de seleccin en la Escuela J udicial (art. 301.3).
Al CGPJ le compete la facultad de convocar, al menos cada dos aos (art.306.1), a
oposicin libre las plazas de J uez vacantes, de las cuales un nmero no inferior al 5%
han de reservarse a personas con discapacidad, quienes tambin habrn de superar
las pruebas selectivas (art. 301.8).
El Tribunal que evaluar las pruebas de ingreso en las Carreras J udicial y Fiscal, por
las categoras de J uez y de Abogado Fiscal respectivamente, estar presidido por un
Magistrado del Tribunal Supremo o de un Tribunal Superior de J usticia o un Fiscal de
Sala o Fiscal del Tribunal Supremo o del TSJ , y sern vocales dos Magistrados, dos
Fiscales, un Catedrtico de universidad de disciplina jurdica, un Abogado del Estado,
un Abogado con ms de diez aos de ejercicio profesional y un Secretario J udicial de
la categora primera, que actuar como Secretario (art. 304.1).
El aspirante que supere estas pruebas selectivas, dirigidas a obtener la constancia
del pleno conocimiento del Derecho positivo y de la jurisprudencia del TC y TS, ha de
superar un Curso de dos aos en el Centro de seleccin y formacin de J ueces y
Magistrados o Escuela J udicial con sede en Barcelona. Dicho Curso comprende
formacin terica y prctica, en el que el aspirante, como J uez adjunto, ser tutelado
por un miembro de la carrera judicial (art. 307). De conformidad con la puntuacin
obtenida, tanto en la oposicin, como en el Curso de formacin, elegirn las plazas
desiertas, objeto de la oposicin (art. 308).
b) La va del concurso est prevista para el ingreso en la Magistratura de los juristas
de reconocido prestigio, quienes acceden a ordenes jurisdiccionales determinados.
A tal efecto, una de cada cuatro plazas vacantes de la categora de Magistrado se ha
de reservar para esta modalidad de concurso, tradicionalmente denominado cuarto
turno (art. 311.1.IV). A l pueden acceder juristas de reconocida competencia con
ms de diez aos de ejercicio profesional, quienes han de superar tambin el Curso
terico-prctico en la Escuela J udicial. Pero una tercera parte de esas vacantes del
cuarto turno ha de reservarse a miembros del Cuerpo de Secretarios J udiciales de
primera o de segunda categora. Las bases de la fase de concurso, en las que priman
los mritos docentes y de investigacin, se contemplan en el art. 313. Superada la
fase de concurso, el aspirante habr de realizar el Curso de formacin en la Escuela
J udicial (art. 311.1.III). Una vez aprobado dicho Curso, pasan a integrarse en el
escalafn inmediatamente a continuacin del ltimo Magistrado que hubiere sido
promocionado por la va ordinaria, a la que despus nos referiremos.
La tercera vacante se proveer, entre J ueces, por medio de pruebas selectivas en los
rdenes jurisdiccionales civil y penal, y de especializacin en los rdenes
contencioso-administrativo, social y mercantil (art. 311.1 .III) y las otras dos se
proveen por el orden riguroso del escalafn, si bien el J uez puede renunciar a ese
ascenso con la prohibicin de participar en los concursos de traslado durante los
prximos tres aos, si la plaza que ocupaba era de J uez o de un ao, si fuera la de
Magistrado (art. 311.1.II, reformado por la LO 1/2009).
Asimismo, a travs del quinto turno, pueden acceder, mediante concurso de
mritos que convoca y decide el CGPJ , a las distintas Salas del Tribunal Supremo
juristas de reconocido prestigio con ms de quince aos de ejercicio profesional en
el orden jurisdiccional al que pertenezca la vacante, reservndose, a tal efecto, para
este concurso la quinta parte de las plazas vacantes en dicho alto Tribunal (arts. 345).
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c) Finalmente, el art. 330.4 contempla un especfico sistema de ingreso a las Salas de
lo Civil y Penal de los Tribunales Superiores de J usticia. Dispone el precepto que, en
la Sala de lo Civil y Penal de los Tribunales Superiores de J usticia, una de cada tres
plazas se cubrir con un jurista de reconocido prestigio con ms de diez aos de
ejercicio profesional en las Comunidades Autnomas, nombrados propuesta del
Consejo General del Poder J udicial sobre una terna presentada por la Asamblea
Legislativa. Estos Magistrados, si el volumen de trabajo lo requiere, pueden ser
adscritos como permanentes, a los distintos rdenes jurisdiccionales de los que sean
especialistas (art. 330.4.III).
C) TRASLADOS, PROMOCIN Y SITUACIONES ADMINISTRATIVAS
a) Tal y como se ha indicado, el rgimen de provisin de vacantes y de traslados de
J ueces se efecta, mediante concurso, en el que rige el criterio de la antigedad y de
conformidad con el orden previsto en el escalafn judicial, debiendo permanecer,
como mnimo, un ao en destino forzoso y dos en voluntario (arts. 327.3, 328.2.m,
327.2 y 329.1). Pero los del orden jurisdiccional contencioso-administrativo, de lo
Social, los J ueces de Menores y los J ueces de lo Mercantil requieren adems el ttulo
de especialista en tales cometidos (art. 329.2 y 3 y Reglamento 1/2004, de 25 de
febrero).
Asimismo, para el acceso de J uez a la categora de Magistrado rige tambin, como
regla general, el criterio de la antigedad, ya que, dos de cada cuatro vacantes se
reserva a esta va de promocin interna (art. 311.1.1).
Pero, para acceder a un J uzgado Central de la AN se requiere una antigedad como
mnimo de ocho aos (art. 329.5).
Para el acceso a Magistrado y hasta Presidente de Seccin o de Sala rige el criterio
de la antigedad (arts. 330.1 y 333), no pudiendo permanecer en dichas presidencias
ms de cinco aos (art. 333.1).
b) Ahora bien, como quiera que, no sin razn, se ha dicho que el rgimen de la
antigedad lo es tambin el de la mediocridad, la LOPJ combina este criterio con el
de la capacidad y mrito para acceder a las plazas de Magistrados de lo civil y penal
o de especialistas en los rdenes social y contencioso-administrativo, reservndose
una de cada cuatro plazas vacantes, a tal efecto (art. 311.1.III).
Asimismo, se requiere la obtencin del ttulo de especialista; en su defecto podrn
acceder quienes hayan prestado servicios en el orden jurisdiccional correspondiente
durante ocho aos dentro de los doce aos inmediatamente anteriores a la fecha de
la convocatoria; y en defecto de todos estos criterios, por quien ostente mejor puesto
en el escalafn, (art. 330.7.II).
Las plazas de Presidente de Sala de la Audiencia Nacional, as como las de
Presidente de Sala de los Tribunales Superiores de J usticia, se proveern, por un
perodo de cinco aos, a propuesta del Consejo General del Poder J udicial , entre
Magistrados que hubieren prestado 10 aos de servicios en esta categora y ocho en
el orden jurisdiccional de que se trate. No obstante, la Presidencia de la Sala de
Apelacin de la Audiencia Nacional se proveer entre magistrados con ms de 15
aos de antigedad en la carrera que hayan prestado servicios al menos durante 10
aos en*el orden jurisdiccional penal, prefirindose entre ellos a quien ostente la
condicin de especialista. Las de
Presidente de Seccin de la Audiencia Nacional, Tribunales Superiores de J usticia y
Audiencias Provinciales se cubrirn por concurso, que se resolver de conformidad
con las reglas establecidas en el artculo 330.
El acceso a Magistrado del TS se realiza mediante designacin libre del CGPJ con
arreglo a los siguientes criterios: de cada cinco plazas, una se reserva a los juristas
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de reconocido prestigio, tal y como se ha expuesto anteriormente, y las otras cuatro,
se proveern entre miembros de la Carrera J udicial con diez aos, al menos, de
servicios en la categora de Magistrado y no menos de quince en la Carrera (art. 343),
de las cuales dos, a su vez, se reservan a Magistrados que hayan accedido a esta
categora mediante pruebas selectivas y las otras dos plazas a quienes lo hagan por
antigedad en el escalafn (art. 344).
c) Los J ueces y Magistrados, como cualquier funcionario pblico, pueden encontrarse
en alguna de estas tres situaciones administrativas: servicio activo, servicios
especiales, excedencia voluntaria y suspensin (art. 348.1).
Los J ueces y Magistrados se encuentran en situacin de servicio activo cuando
ocupan plaza correspondiente a la carrera judicial, cuando se encuentren adscritos
provisionalmente, en expectativa de destino o les haya sido conferida comisin de
servicio con carcter temporal (art. 35).
La situacin de servicios especiales est diseada para el nombramiento de cargos
temporales en los altos rganos del Estado u organizaciones internacionales (Vocales
o Letrados del CGPJ , Magistrados o Letrados del TC, Defensor del Pueblo, etc.)
(Vase el art. 342).
La excedencia ocasiona la suspensin de la relacin funcionarial del J uez por
acceder a otros cargos u otras funciones pblicas permanentes (arts. 354 a 358),
salvo que se trate de excedencia voluntaria para el cuidado de los hijos o de un
familiar (art. 358.2, introducido por la LO 1/1009).
La suspensin del J uez o Magistrado sucede como consecuencia de la comisin de
una infraccin de las normas que disciplinan su estatuto jurdico, es decir, haber
incurrido en una incapacidad o incompatibilidad o haber cometido una prohibicin o
infraccin de sus obligaciones judiciales o funcionariales.
Puede ser provisional, la cual sucede durante la tramitacin del expediente
disciplinario, o definitiva, en calidad de sancin impuesta al trmino del mismo (arts.
359-363).
D) INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES
a) El art. 127.2 remite el rgimen de las incompatibilidades a lo que disponga la LOPJ
con la sola exigencia de que ha de garantizar la independencia judicial.
Hoy dicho rgimen se encuentra previsto en los arts. 389 a 397, del cual cabe
destacar la existencia de incompatibilidades absolutas y especficas.
Las incompatibilidades absolutas se prevn en el art. 389, en cuya virtud el cargo de
J uez o Magistrado.
A las incompatibilidades especficas o relativas, que se erigen en causas de
abstencin, se refieren los arts. 391 a 394 y son de dos tipos: por razn de
parentesco y de carcter profesional.
Con independencia de la posibilidad de ejercitar la recusacin en el caso de las
incompatibilidades relativas, la sancin al incumplimiento del rgimen de
incompatibilidades la efectan los arts. 417.6 y 418.14, conforme a los cuales
constituye una falta muy grave o grave.
b) Como prohibicin constitucional el art. 127.1 contempla expresamente el
desempeo por el J uez o Magistrado de cargos pblicos o su pertenencia a partidos
o sindicatos, prohibicin que reitera el art. 395 LOPJ , precepto que ampla adems
las prohibiciones del personal jurisdiccional a participar en cualquier tipo de campaa
electoral, fuera de emitir su voto, dirigir felicitaciones o censuras a miembros del
Poder Ejecutivo o asistir a manifestaciones o actos que nada tengan que ver con la
actividad judicial.
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El incumplimiento de la prohibicin de pertenencia a partidos polticos o sindicatos es
una falta muy grave (art. 417.2) y la de dirigir felicitaciones o censuras, grave (art.
418.3).
La contrapartida del art. 127.1 CE que, como hemos visto, prohbe la afiliacin de los
J ueces a los partidos y sindicatos la efecta el mismo precepto al permitir el
asociacionismo judicial, lo que no poda suceder de otra manera, pues el art. 22 CE
consagra el derecho fundamental de asociacin.
El art. 401 LOPJ se ocupa de desarrollar este derecho fundamental, en su aspecto
positivo o derecho del J uez a asociarse y en el negativo o de no asociarse (art.
401.4). Slo pueden formar parte de estas asociaciones los J ueces y Magistrados, sin
que puedan afiliarse a ms de una.
Asimismo, regula los requisitos (nunca constitutivos, pues el derecho de asociacin
preexiste al cumplimiento de los requisitos que establezca el legislador) que han de
observar estas asociaciones profesionales, las cuales han de perseguir, como fines
lcitos, la defensa de los intereses profesionales de sus miembros en todos los
aspectos y la realizacin de actividades encaminadas al servicio de la justicia en
general. No podrn llevar a cabo actividades polticas ni tener vinculaciones con
partidos polticos o sindicatos (art. 127.2), aun cuando la realidad confirma la
proximidad ideolgica de la mayora de tales asociaciones a los partidos polticos.
Tales asociaciones, que han adquirido un gran protagonismo en la designacin de los
Vocales del CGPJ tras la reforma operada por la LO 2/2001 al art. 111 de la LOPJ ,
estn legitimadas tambin para recurrir, en nombre de sus asociados, las sanciones
disciplinarias que el CGPJ pueda imponerles (art.425.8.2).
Las Asociaciones, que han de ostentar mbito nacional y sus secciones coincidir con
el territorio del TSJ (art. 127.3), deben inscribirse en un Registro del CGPJ al que
incorporarn una copia de los estatutos, que habrn de cumplir los requisitos exigidos
por el nmero sptimo de dicho precepto.
2. LOS SECRETARIOS JUDICIALES
A) FUNCIONES
Los Secretarios judiciales son tcnicos superiores de la Administracin de J usticia
(art. 440), que ostentan el carcter de Autoridad y a quienes la LOPJ les encomienda,
bajo los principios de legalidad, autonoma e imparcialidad, el ejercicio de la fe pblica
judicial (arts. 453.1 LOPJ y 452 y 145.1 LEC), las potestades de documentacin,
archivo y custodia de las actuaciones procesales (arts. 454,458 y 459), ordenatoria y
resolutoria en materias, entre otras, de conciliacin, ejecucin y jurisdiccin voluntaria
(art. 456), la indagacin del domicilio real del demandado (art. 156.1), la tramitacin
de la reconstruccin de autos (arts. 232 y s.s.), el impulso procesal y la suspensin
del proceso y de las vistas (arts. 179 y 188 LEC), la designacin del Magistrado
Ponente (art. 180), sealamientos de vistas de conformidad con el Presidente (art.
182) y de nuevos sealamientos por imposibilidad de los intervinientes en ella, por
recusacin sobrevenida o por interrupcin de la vista (arts. 183, 189.1, 190.2 y
193.3.II), la polica de vistas en las que deba intervenir exclusivamente (art. 186.1), la
funcin de dacin de cuenta de las peticiones que exijan el pronunciamiento de los
tribunales (arts. 178 LEC y 455 LOPJ ), la direccin tcnica de la oficina judicial (art.
457), la colaboracin en la gestin tributaria (art.460) y la confeccin de la estadstica
judicial (art. 461).
Del concepto, que se acaba de enunciar, se desprenden las siguientes notas
esenciales del Secretariado judicial:
a) Los Secretarios como funcionarios de la Administracin de J usticia.
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De entre las dos posibles naturalezas que podran reclamarse del Secretario judicial,
la jurisdiccional, de un lado, segn la cual constituira el Cuerpo de Secretarios un
rgano de colaboracin de la J urisdiccin y, en cuanto tal, al erigirse en personal
jurisdiccional, formaran parte del Poder J udicial y habran de depender del CGPJ , y
la administrativa, de otro, conforme a la cual predominara el carcter en ellos de
funcionarios, dependientes, por tanto, de la Administracin Pblica, la LOPJ de
1985 y ahora la LO 19/2003 encuadr a los Secretarios dentro del concepto de
personal al servicio de la Administracin de J usticia y los configur como tcnicos
superiores dependientes del Ministerio de J usticia (art. 440).
A la adopcin de esta naturaleza contribuy una inercia histrica en la configuracin
de la fe pblica judicial tradicionalmente dependiente del Poder Ejecutivo. Desde
un punto de vista subjetivo, los Secretarios pertenecen a la llamada administracin
de la Administracin de J usticia, cuya competencia retiene el Ministerio de J usticia
(art. 440), sin perjuicio de su deber de colaboracin con las Comunidades Autnomas
que tengan transferidas la competencia en materia de J usticia (art. 452.3).
b) El Secretario como depositario de la fe pblica judicial: la potestad de
instrumentacin.
Pero, desde un punto de vista funcional u objetivo, los Secretarios no pueden ser
conceptuados como unos funcionarios ms de la Administracin de J usticia.
Ciertamente, y debido a esta cualidad, la reforma a la LOPJ que efectu la LO
19/2003 traslad algunos principios del MF al Secretariado, tal y como acontece con
los de unidad y dependencia jerrquica. Sin embargo, en la medida en que son
depositarios de la fe pblica judicial, cuyo ejercicio requiere sumisin a los principios
de legalidad e imparcialidad (arts. 452.1 LOPJ y 145 LEC), autonoma e
independencia (pues, el Secretario es, en definitiva, el garante del derecho al proceso
justo o debido), estos principios no son reclamables cuando desempeen esta
actividad, aunque puedan serlo en otras, tales como cuando acten en su funcin de
Directores de la Oficina J udicial (art. 452. 3 y 457 LOPJ ).
El Secretario, en la medida en que ejercita la fe pblica, levantando actas o dictando
diligencias (arts. 453 LOPJ , 146.1 LEC), es una Autoridad imparcial y su estatuto
se asemeja al del J uez. Por esta razn, su estatuto jurdico, como veremos, es similar
al de los jueces y Magistrados y, por la misma, y para preservar su imparcialidad, han
de abstenerse por las mismas causas que los J ueces y Magistrados y, si no lo hacen,
pueden ser recusados (art. 446 LOPJ y 103.1 LEC).
Ejercen, pues, los Secretarios, con absoluta independencia, la potestad de
instrumentacin, que, implcita en la potestad jurisdiccional declarativa, tiene por
objeto otorgar el carcter de documento pblico con autenticidad formal intrnseca, de
manera que las actas y diligencias, en las que intervienen, producen, sin necesidad
de intervencin de testigos, constancia fehaciente de los actos procesales por ellos
intervenidos (art. 453). Tambin garantizan la autenticidad e integridad de lo grabado
o reproducido a travs de los medios de reproduccin mecnica (as, por ej., la
grabacin en vdeo de una vista; vide art. 146.2 LEC). Asimismo, estn legitimados
para expedir certificaciones o testimonios de los actos procesales e incluso los
poderes para pleitos (arts. 234 y 453).
La reforma operada por la Ley 13/2009 atribuye al documento electrnico, intervenido
por el Secretario que goce de firma electrnica intervenida, autenticidad e integridad a
lo grabado. En el proceso penal las sesiones del juicio oral se registrarn en soporte
apto para la grabacin y reproduccin del sonido y de la imagen (arts. 743 y 972
LECrim) y el art. 147 LEC efecta otro tanto con respecto a las vistas civiles; si el
Secretario garantiza, mediante su firma electrnica, la autenticidad de los grabado en
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la vista oral, no ser necesario que intervenga personalmente en ella (arts. 4531.11
LOPJ y 147.11 LEC).
Esta potestad de instrumentacin se extiende tambin a la labor de formacin de
autos y expedientes (art. 454) y a la de su archivo y custodia, incluidas las
grabaciones en soporte electrnico (arts. 147, 148 y 383.2 LEC), llevanza de los
Libros de Registro (art. 458) y guarda de los objetos y piezas de conviccin
depositados en el J uzgado, de cuya custodia responden personalmente (arts. 357 ter
y 459).
c) La potestad ordenatoria y resolutoria del Secretario.
Tradicionalmente, y debido a la circunstancia de que la potestad de juzgar desde
siempre se ha encomendado a J ueces y Magistrados, los Secretarios judiciales
carecan de facultades resolutorias, fuera de la labor de dacin de cuenta o
informacin al titular del J uzgado de la entrada de escritos de las partes o de las
actuaciones pendientes, facultad que tambin mantiene el art. 455. Pero, a fin de
descongestionar a los J uzgados y Tribunales y a agilizar la justicia, la LOPJ de 1985
les confiri las diligencias de ordenacin (art. 270) y la reforma producida por la
Ley 13/2009 les ha otorgado los "Decretos", con lo que el Secretario judicial, junto a
su clsica potestad ordenatoria, ejercita tambin una potestad resolutoria que
manifiestamente incide en la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado.
a') Las diligencias de ordenacin Por dichas diligencias cabe entender resoluciones
del Secretario, que no pueden versar sobre materias objeto de providencia, auto
o sentencia (art. 206.2.1a LEC) y que tienen por objeto, como su nombre indica, la
mera ordenacin o impulso del procedimiento. La LOPJ 19/2003 denomina
diligencias a las resoluciones del Secretario, las cuales pueden ser de
ordenacin, de constancia, de comunicacin y de ejecucin (art. 456). Las
diligencias de ordenacin son, como se ha dicho, de mera tramitacin e impulso
procesal; las de constancia certifican la existencia de un hecho o acto procesal; las de
comunicacin tienen por objeto poner en conocimiento de los intervinientes en el
proceso un acto del Tribunal, y las de ejecucin, salvedad hecha de la jurisdiccin
voluntaria, ya han sido instauradas por la Ley 13/2009 que confiere este proceso al
Secretario con la posibilidad de conocer el J uez de dichas resoluciones a travs del
nuevo recurso de revisin.
b') Los decretos % La reforma de la LOPJ operada por la LO 19/2003 anunci la
posibilidad de que el Secretario dicte decretos, que son resoluciones motivadas,
similares a los autos, que el Secretario podr dictar en dichas materias, sobre las que
anunci su competencia, y que decidiran puntos esenciales o pondran fin al
procedimiento (art. 463.4). La LEC, reformada por la Ley 13/2009, ha concretado en
su art. 206.2.2a el contenido de dichos decretos: Se dictar decreto cuando se
admita a trmite la demanda, cuando se ponga trmino al procedimiento del que el
Secretario tuviera atribuida competencia exclusiva y, en cualquier clase de
procedimiento, cuando fuere preciso o conveniente razonar lo resuelto.
La mencionada Ley 13/2009, de 3 de noviembre, ha modificado la Oficina judicial y
atribuido nuevas competencias a los Secretarios, en virtud de las cuales pueden
adoptar decisiones en materias colaterales a la funcin jurisdiccional, pero que
resultan indispensables para la misma. J unto a las diligencias de constancia,
comunicacin o ejecucin, a las que nos hemos referido, los nuevos arts. 406.4 LEC
y 144 bis LECrim permiten al Secretario dictar diligencias de ordenacin cuando la
resolucin tenga por objeto dar a los autos el curso que la Ley establezca y se dicta
decreto, como ha quedado dicho, en las resoluciones de su competencia que pongan
trmino al proceso y cuando sea necesario motivar lo resuelto. Las diligencias de
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ordenacin contendrn una sucinta motivacin cuando as lo disponga la Ley, en
tanto que los decretos sern, al igual que los autos del J uez, siempre motivados en
hechos y fundamentos de Derecho (art. 208.1 y 2). Contra las diligencias de
ordenacin y los decretos no definitivos cabr recurso de reposicin ante el propio
Secretario judicial (arts. 451.1 LEC y 238 ter LECrim) y contra el decreto resolutivo de
un recurso de reposicin, en los casos previstos por al Ley, as como contra todos los
decretos que pongan fin al procedimiento cabe un nuevo recurso devolutivo,
denominado de revisin (denominacin impropia, pues se presta a confusin con el
medio de rescisin de la cosa juzgada), que resolver el tribunal competente (arts.
454 bis. 1.II LEC y 238 quater LECrim). Si no pusieran trmino al procedimiento, se
podr reproducir la cuestin al recurrir la resolucin definitiva o en la primera
audiencia o antes de dictar dicha resolucin definitiva (art. 454 bis.l.I). Habida cuenta
de su naturaleza jurisdiccional y su cualificacin en Derecho Procesal, la Ley 13/2009
ampla notablemente las funciones del Secretario. De esta manera, practica la
conciliacin previa, para llevar a cabo la labor mediadora que la misma Ley Orgnica
del Poder J udicial les reconoce como
propia en el artculo 456.3.c) (arts. 460.1, 466 y 467 LEC); puede archivar una
diligencia preliminar por insuficiencia de la contracautela (art. 258.3); aunque la
admisin de la demanda y la del escrito de contestacin era competencia reservada a
los J ueces y Tribunales, corresponde al Secretario judicial la comprobacin del
cumplimiento de los requisitos formales exigidos en cada orden jurisdiccional y para
cada tipo de procedimiento antes de que el J uez o Tribunal se pronuncie acerca de
aquellas admisiones, instando a las partes la subsanacin de los defectos formales
(arts. 404 y 405.4 LEC), as como examina y admite la demanda y querella y decide
el procedimiento adecuado (art. 254.1.11 LEC); ha de indagar el domicilio de quienes
deban ser emplazados (arts. 156.1 y 157.1) y puede declarar la rebelda del
demandado (art. 496.1 LEC); efecta el ofrecimiento de acciones al perjudicado en el
proceso penal (arts. 109 y 761.2 LECrim) y ha de requerir al imputado para que
designe Abogado y Procurador (art. 118.11 LECrim); puede rechazar solicitudes de
acumulacin a procesos ms modernos (arts. 79.1 y 97.2 LEC); est facultado para
interrumpir el plazo de contestacin a la demanda en casos de intervencin procesal
(arts. 14.3 y 18 LEC), tras dicha interrupcin, ha de llamar a la causa a los
consumidores que hayan de intervenir en el proceso (art. 15.1 y 3 LEC) o a los
sucesores mortis causa (art. 16) o nter vivos (art. 17); le corresponde dictar la
suspensin del proceso (art. 19.4 LEC) y su finalizacin anormal por desistimiento
(art. 20.3 LEC) o por satisfaccin extraprocesal o carencia de objeto (art. 22.1 LEC).
Asimismo, puede declarar la enervacin de la accin de desahucio por pago o
consignacin de las rentas por el arrendatario con pleno consentimiento del
arrendador (art. 22 LEC), la declaracin de caducidad de la instancia por inactividad
procesal de las partes (art. 237.2 LEC); tiene mayor intervencin en los
procedimientos incidentales (art. 393 LEC), de jura de cuentas (arts. 29.2 y 34.2
LEC), en los incidentes de acumulacin (arts. 83.1, 88.1 y 4, 89, 90, 92, 94, 96.2
LEC), de recusacin (arts. 102.3, 105.1, 109. 1 y 3 y 111.1 LEC), de nulidad de
actuaciones (art. 228. 2 LEC) y en la reconstruccin de autos (arts. 232.1, 233.1, 234,
235 LEC); est autorizado para habilitar das y horas hbiles (art. 131.1 LEC),
designar a intrpretes jurados (art. 143.1 LEC), remitir mandamientos, oficios y
exhortes (arts. 167.1 y 172.1 LEC, 660 LECrim); es el responsable del impulso oficial
(art. 179 LEC); designar los Magistrados ponentes (arts. 180.1 LEC y 626 LECrim);
puede decretar y alzar la suspensin del procedimiento por el planteamiento de
cuestiones prejudiciales (arts. 40.6 y 42.3 LEC, 4 LECrim), resolver los incidentes de
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tasacin de costas (arts. 243, 244 y 246. 3 y 4 LEC, 244 LECrim), determinar las
provisiones de fondos a peritos (art. 342.3 LEC) y las indemnizaciones a los testigos
(art. 375.2 LEC), declarar preparado los recursos de apelacin (art. 457.3 LEC),
pudiendo declarar desierta la apelacin (arts. 458.2 LEC 228 LECrim) o la casacin
(arts. 481.2 LEC, 866 y 878 LECrim). Al Secretario le confa la Ley 13/2009 el
proceso de ejecucin, estando facultado para dictar el embargo ejecutivo (art. 587.1
LEC), aprobar el remate en las subastas (arts. 641.3, 670.1 LEC), decretar la
administracin de bienes para pago al acreedor (art. 676.2 LEC), acordar las
garantas en la ejecucin no dineraria (art. 700 LEC), entregar la cosa mueble (art.
701.1 y 702.1 LEC) y, en general, los bienes de la ejecucin (art. 634 LEC), dirige el
proceso de divisin de patrimonios (arts. 783 y ss LEC), etc.
d) El Secretario judicial como rgano de comunicacin
Tradicionalmente el Secretario ha sido y sigue siendo considerado como un rgano
de comunicacin entre el tribunal y las partes, de un lado, y con las dems
autoridades y rganos jurisdiccionales, de otro.
a') Con las partes Al Secretario le incumbe, en primer lugar, la direccin de todos los
actos de comunicacin (art. 152.1 LEC), cuya descripcin se contiene en el art. 149
LEC y de los que nos ocuparemos en la Leccin 23. Tales actos pueden dirigirse,
tanto a las partes y terceros (notificaciones, emplazamientos, citaciones y
requerimientos), como a los funcionarios al servicio de la Administracin de J usticia
(mandamientos) y a las dems autoridades no judiciales (oficios).
En particular, le corresponde al Secretario verificar la regularidad de la notificacin al
demandado de la existencia, contra l, de un proceso pendiente a fin de que pueda
ejercitar su derecho fundamental a la defensa. Por ello, ha de averiguar su domicilio
real (art. 156.1) a fin de que el emplazamiento o citacin sea personal (art. 155.1).
b') Con los dems rganos jurisdiccionales Asimismo le corresponde al Secretario
judicial relacionarse con las dems autoridades y rganos jurisdiccionales a fin de
obtener de ellos el auxilio judicial, tanto interno, como internacional (vase Leccin
23.4). A tal efecto, remitir directamente los mandamientos y oficios a las autoridades
que hayan de colaborar en la esfera del proceso (art. 167), expedir y autorizar los
exhortas que deban cumplimentar otros rganos jurisdiccionales (art. 171.2) y cuidar
de que se cumplan sin dilacin alguna (arts. 170 y 173.11).
e) El Secretario director de la oficina judicial Otra de las funciones clsicas del
Secretario consiste en la direccin de la oficina judicial. A tal efecto, el hoy derogado
art. 473.2 de la LOPJ /1985 le confera la jefatura directa del personal de la
Secretara.
En la actualidad, el Secretario tan slo es Director de dicha oficina en su aspecto
tcnico procesal, en el que puede impartir las rdenes e instrucciones que estime
pertinentes al personal colaborador integrante de la misma (art. 457). En el ejercicio
de esta funcin, el Secretario acta bajo los principios de unidad, dependencia
jerrquica, divisin de funciones y coordinacin (arts. 435.2 y 452.1), encontrndose
sometido a las rdenes o directrices de su Secretario de Gobierno, del Secretario
coordinador (art. 464.2) y de las diversas Autoridades que ostentan competencias,
bien procesales o de J usticia(J ueces y Magistrados y sus rganos de gobierno), bien
en administracin de la Administracin de J usticia (Ministerio de J usticia y
Consejeras de J usticia de las CCAA).
Ello es as, debido a la reordenacin de la oficina judicial, que efectu la reforma de la
LOPJ operada por la LO 19/2003, la cual distingue las funciones procesales, de las
de gestin de personal o de ordenacin y gestin de los recursos humanos. En tanto
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que las primeras corresponden plenamente a los Secretarios, la segundas incumben
al Ministerio de J usticia o a la Comunidad
Autnoma con competencia sobre la materia, quien puede encomendarlas al Cuerpo
de Gestin Procesal y Administrativa, cuya actividad consiste en descongestionar al
Secretario, asumiendo, no slo las tradicionales funciones procesales de los
oficiales, a quienes sustituyen, sino tambin de gestin de personal, administrativa
y de medios materiales (art. 476.9 y 10).
Y es que las LO 19/2003, 1/2009 y L 13/2009 han desdoblado la tradicional oficina
judicial (que exista en todos los rganos jurisdiccionales y con respecto a la cual el
Secretario ostentaba tanto la direccin procesal, como la jefatura de personal) en, de
un lado, unidades procesales de apoyo directo y servicios comunes, y las unidades
administrativas, de otro. Al frente de las unidades procesales de apoyo directo, que
son las tradicionales oficinas de los J uzgados y de las Secciones (pero que ahora
pueden extender su competencia a diversos rganos jurisdiccionales, incluso
pertenecientes a diversos rdenes: art. 436.5) y de los servicios comunes, que
asumen labores centralizadas de gestin y apoyo (funciones de registro y reparto,
actos de comunicacin, auxilio judicial, ejecucin de resoluciones judiciales y
jurisdiccin voluntaria, si bien pueden asumir tambin la ordenacin del
procedimiento -art. 438.3 LOPJ -), existe siempre un Secretario, siendo el de los
Servicios comunes el superior jerrquico de quien dependen los Secretarios de las
unidades de apoyo (arts. 437.3 y 438.5), en tanto que la direccin de las unidades
administrativas, que no estn integradas en la oficina judicial y ejercitan la jefatura,
ordenacin y gestin de los recursos humanos, medios materiales y todo lo
relacionado con la informtica y nuevas tecnologas, es decir, lo que tradicionalmente
se ha denominado la gerencia, la ostenta el Ministerio de J usticia o la Comunidad
Autnoma con competencia sobre la materia (art. 439.4), quien puede encomendar
su jefatura a un funcionario del Cuerpo de Gestin procesal, aunque no
necesariamente.
La Ley 13/2009 ha modificado la Disp. Ad. 5a de la LEC y ha instaurado las Oficinas
de Sealamiento Inmediato, que se establecern en todos los partidos judiciales que
tengan especializados los J uzgados de Primera Instancia y los de Instruccin (es
decir, en los Municipios con una poblacin superior a los 150.000 habitantes, vide
Lee. 9.7.B). Dichas Oficinas tienen carcter de servicio comn procesal para todos
los J uzgados en todo lo referente a las funciones de registro, reparto, sealamiento
de vistas y comparecencias. Ante dichas Oficinas hay que presentar las demandas
relativas a interdictos y procesos de desahucio por falta de pago, alimentos y guardia
y custodia de los hijos, demandas de separacin y divorcio por mutuo acuerdo y
solicitudes de adopcin de medidas provisionales en la totalidad de los procesos
matrimoniales.
Las Oficinas de Sealamiento Inmediato asumirn una funcin similar a la de la
polica y J uzgados de Guardia en los J uicios rpidos penales, es decir, examinan la
demanda, pudiendo requerir al actor para que subsane los defectos procesales, la
registran y reparten al J uzgado competente, ordenan la prctica de las
correspondientes citaciones y oficios para que se realicen por el servicio comn de
notificaciones o por el Procurador que lo solicite y sealan para la vista del juicio
verbal, con adopcin, en su caso, de medidas provisionales, fijando el da y hora en el
que habr de realizarse el lanzamiento en el referido desahucio.
f) Otras funciones Tambin al Secretario le corresponde la gestin de los tributos que
le sea encomendada en la normativa especfica (art. 460). Y es que al Secretario le
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encomienda la LEC la tasacin de costas (art. 243.1), debiendo vigilar el
cumplimiento del pago de las tasas judiciales.
Finalmente, tambin incumbe al Secretario la confeccin de la estadstica judicial, de
conformidad con las directrices que le establezca el CGPJ y el Ministerio de J usticia o
Comunidad Autnoma con competencia sobre justicia (art. 461).
B) ESTATUTO
Los Secretarios ingresan a travs del sistema de oposicin o concurso oposicin, que
convoca el Ministerio de J usticia, reservndose para este segundo sistema un 50%
de las plazas vacantes, destinadas a la promocin interna de los funcionarios del
Cuerpo de Gestin procesal y administrativa que lleven al menos dos aos de
servicio (art. 442). En el ingreso se exigen los mismos requisitos de acceso a la
carrera judicial y la superacin de un curso de formacin en el Centro de Estudios
J urdicos.
El Cuerpo de Secretarios J udiciales, con categora de Tcnico Administrativo
Superior (art. 440), se divide en tres categoras, que ha de reglamentar el Ministerio
de J usticia, con distintos sueldos a fin de estimular su productividad (arts. 441 y 448),
pero con retribuciones bsicas idnticas a los de la carrera judicial (art. 447.2). La
categora se consolida por la permanencia en el puesto, al menos, durante cinco aos
continuados o siete interrumpidos (art. 411.3). La promocin entre categoras se
efecta mediante concurso, considerndose mrito especfico el conocimiento de la
lengua o del Derecho Civil y Foral de la Comunidad Autnoma respectiva. De esta
ltima regla se exceptan los puestos de especial responsabilidad, que, como es el
caso de los Secretarios de Gobierno, son de libre designacin (arts. 450 y 464.3).
Existen Secretarios de Gobierno en el Tribunal Supremo, en la Audiencia Nacional y
en cada Tribunal Superior de J usticia (art. 464), quienes ostentan la direccin de los
dems Secretarios de su rgano jurisdiccional y ejercen las competencias
determinadas en el art. 465. Bajo su dependencia (art. 467.1) se encuentra el
Secretario Coordinador, que ha de existir en cada Provincia y en
Ceuta y Melilla y que puede dictar instrucciones de servicio a los Secretarios de su
mbito territorial. Finalmente, como ya se ha indicado, existen los Secretarios de
servicios comunes, de quien dependen funcionalmente el resto de los Secretarios
judiciales de apoyo directo (art. 438.5).
Las incapacidades, incompatibilidades, prohibiciones, jubilacin, y situaciones
administrativas de los Secretarios son idnticas a las de los J ueces y Magistrados
(art. 445), lo que, unido a su condicin de depositarios de la fe pblica judicial,
permitira, sin duda, encuadrarlos dentro del Poder J udicial y no como permanecen
en la actualidad dependientes del Ministerio de J usticia, quien, no slo detenta el
ingreso y promocin, sino tambin la responsabilidad disciplinaria del Secretariado
(art. 469).









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TEMA 13- EL MINISTERIO FISCAL
1. NATURALEZA JURDICA
Tanto la Constitucin (art. 124.1), como el art. 1 del Estatuto Orgnico del Ministerio
Fiscal (Ley 50/1981, reformada por la Ley de 14 de mayo de 2003) definen al
Ministerio Fiscal como un rgano que tiene por misin promover la accin de la
justicia en defensa de la legalidad, de los derechos de los ciudadanos y del inters
pblico tutelado por la Ley, de oficio o a peticin de los interesados, as como velar
por la independencia de los Tribunales, y procurar ante stos la satisfaccin del
inters social.
Desde una dimensin objetiva parece pacfica la naturaleza del Ministerio Fiscal o
Ministerio Pblico, quien es una parte imparcial que, mediante el ejercicio del derecho
de accin, provoca la actividad jurisdiccional para proteger la legalidad procesal o
material y, en especial, sostener la acusacin en el proceso penal, estando tambin
legitimado para tutelar los derechos fundamentales y defender la Constitucin,
interviniendo como parte principal en todos los procesos de amparo, para defender,
en su calidad de sustituto procesal, a las vctimas o perjudicados, asumir la defensa
de los menores, incapaces y de las personas desvalidas y, en general, para actuar el
inters pblico tutelado por la Ley en todo proceso en el que pudiera encontrarse
comprometido.
Desde un punto de vista subjetivo, la naturaleza del MF no es pacfica, por cuanto la
doctrina todava discute acerca de si nos encontramos ante un rgano dependiente
del Poder Ejecutivo o perteneciente al Poder J udicial.
Aun cuando el Gobierno tenga la potestad de proponer al Rey el nombramiento y
cese del Fiscal General del Estado y pueda interesar de ste que promueva las
actuaciones necesarias ante los Tribunales para la defensa del inters pblico, no
parece que en la actualidad, pueda hoy reclamarse su dependencia con respecto al
Poder Ejecutivo, por cuanto, de un lado, en la CE aparece regulado en el Ttulo VII,
que reza Del Poder J udicial y no en su Tt. IV, referente al Gobierno y a la
Administracin y, de otro, en ningn caso, dicta actos administrativos, sino actos
procesales.
Pero tampoco puede afirmarse que sea plenamente un rgano jurisdiccional, porque,
aunque provoque la actividad jurisdiccional, ni ejercita la potestad jurisdiccional (art.
117.3 CE), ni goza, con plenitud, de la independencia judicial. Por esta razn, al MF
le est expresamente vedado que adopte, fuera de la detencin, resoluciones
limitativas de los derechos fundamentales.
El MF, aun cuando est regido, como veremos, por los principios de unidad y
dependencia jerrquica y no goce de la independencia judicial, es, como una parte
imparcial, siendo su imparcialidad superior incluso a la de los J ueces, puesto
que, si en estos miembros de la J urisdiccin, su independencia e imparcialidad es
individual y difusa, la del MF se trata de una imparcialidad colectivamente
reflexionada, ya que puede someter a discusin sus decisiones en las J untas de
Fiscales.
Todas estas razones abogan por configurar al MF como un rgano imparcial,
promotor y colaborador de la J urisdiccin, perteneciente latu sensu al Poder
J udicial, aunque no se encuentre orgnicamente en l ubicado.
2. ORGANIZACIN DEL MINISTERIO FISCAL
Tal y como seala el art. 2.1 EOMF el Ministerio Fiscal, integrado con autonoma
funcional en el Poder Judicial, ejerce su misin por medio de rganos propios,
conforme a los principios de unidad de actuacin y dependencia jerrquica y con
sujecin, a los de legalidad e imparcialidad . Tales principios pueden, pues, ser
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sistematizados en orgnicos o de organizacin (unidad y dependencia) y funcionales
o de actuacin (legalidad e imparcialidad, de los que nos ocuparemos ms adelante).


A) PRINCIPIOS DE ORGANIZACIN.
A) Unidad
El MF goza de una sola personalidad jurdica, aunque integrado por ms de 2000
fiscales dispone el art. 22.1 que el MF es nico para todo el Estado
En su cspide se encuentra el Fiscal General del Estado quien, nombrado y pudiendo
ser revocado por el Rey, a propuesta del Gobierno y odo el CGPJ (art. 124.CE),
ostenta la J efatura del MF y su representacin en todo el territorio nacional.
La ley 14/2007 de reforma del EOMF acentu la autonoma del MF al disponer que,
con carcter previo a su designacin por el Gobierno, debe or al CGPJ y debe
comparecer el aspirante al Congreso de los Diputados a fin de que, mediante una
comparecencia, sean valorados sus mritos e idoneidad.
Al Fiscal General del Estado le corresponde dictar rdenes singulares o Instrucciones
sobre la interpretacin de las Leyes que, por su Autoridad o prestigio, se convierten,
en la prctica forense, en fuente del Derecho. Si un determinado miembro de la
Fiscala estimara contraria la orden cursada por el Fiscal General o por su superior
jerrquico, puede plantear su discrepancia a la J unta de Fiscales, quien emitir su
informe, el cual podr ser asumido o no por el superior jerrquico, cuya voluntad en
definitiva prevalece, tanto con respecto a sus subordinados, como en relacin a la
J unta de Fiscales.
Por su parte, el RD 93/2006 de 3 de febrero regula el sistema de informacin del MF
y crea una red integrada de comunicaciones electrnicas del MF para garantizar un
sistema de identificacin y codificacin nico de los procedimientos y actuaciones en
que intervenga el MF, una base de datos centralizada de dichos procedimientos, el
accesos telemtico de las fiscalas a los registros, bases de datos, sistemas de
informacin y aplicaciones informticas de carcter nacional gestionados por el
Ministerio de J usticia, y la conexin telemtica permanente de la Fiscala General del
Estado y de los restantes rganos centrales del Ministerio Fiscal con todas las
fiscalas, y de stas entre s. Asimismo, determina la estructura, composicin y
funciones de la Comisin Nacional de informtica y comunicaciones electrnicas del
Ministerio Fiscal.
b) Dependencia
Como consecuencia de la vigencia del principio de dependencia jerrquica que se
erige en el complemento imprescindible del principio de unidad y que, al igual que la
Administracin Pblica, informa tambin el funcionamiento interno de la Fiscala.
Todos los Fiscales actan bajo las rdenes y la supervisin de sus superiores: los
Abogados Fiscales y Fiscales estn sometidos a los mandatos e instrucciones que
pueda impartir el Fiscal J efe de la AP, AN, TSJ o Fiscal de Sala del TS y dichos
Fiscales J efes estn sometidos a las rdenes inmediatas del Fiscal General del
Estado, quien adems propone al
Gobierno sus nombramientos y ascensos, puede decretar la suspensin de un
determinado Fiscal o proponer al Gobierno su separacin del servicio. En la
actualidad los nombramientos de Fiscales de Sala y Fiscales J efes lo son para un
perodo de cinco aos.
B) RGANOS
Configurada como una pirmide, en cuya cspide se sita el Fiscal General del
Estado, asistido por el Consejo Fiscal, la J unta de Fiscales de Sala, la Inspeccin
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Fiscal, la Secretara Tcnica, la unidad de apoyo y por los Fiscales de Sala. En la
FGE existe un Fiscal contra la violencia de la mujer, con categora de Fiscal de Sala,
un Fiscal contra los delitos relativos a la ordenacin del territorio y la proteccin del
patrimonio histrico, del medio ambiente e incendios forestales, igualmente con
categora de Fiscal de Sala y un Fiscal de menores.
En el seno del Consejo Fiscal habr de integrarse una Comisin de Igualdad para el
estudio de la mejora de los parmetros de igualdad en la Carrera Fiscal, cuya
composicin quedar determinada en la normativa que rige la constitucin y
funcionamiento del Consejo Fiscal.
Por debajo del FGE se encuentran las Fiscalas del TC, TS, de la AN y Fiscalas
especializadas para la prevencin y represin del trfico ilegal de drogas y para la
represin de los delitos econmicos relacionados con la corrupcin y la criminalidad
organizada Fiscala de los TSJ y las Fiscalas de las AP. A su vez, en cada una de
estas Fiscalas, existe un Fiscal J efe, un Teniente Fiscal y una pluralidad de Fiscales
con sus categoras oportunas (Fiscal de Sala en el TS-equiparados a Magistrados del
Alto Tribunal-, Fiscales equiparados a Magistrados y Abogados Fiscales equiparados
a J ueces.
En la Fiscala de la Audiencia Nacional y en cada Fiscala de los Tribunales
Superiores de J usticia y de las Audiencias Provinciales, existe una Seccin de
Menores a la que se encomendarn las funciones y facultades que al Ministerio Fiscal
atribuye la Ley Orgnica Reguladora de la Responsabilidad Penal de los Menores y
otra Seccin Contra la Violencia sobre la Mujer y Secciones de Medio Ambiente
especializadas en delitos relativos a la ordenacin del territorio, la proteccin del
patrimonio histrico, los recursos naturales y el medio ambiente, la proteccin de la
flora, fauna y animales domsticos, y los incendios forestales.
A estas Secciones son adscritos Fiscales que pertenezcan a sus respectivas
plantillas, teniendo preferencia aquellos que se hayan especializado en la materia.
La plantilla orgnica de las Fiscalas se fijar por Real Decreto y deber ser revisada
al menos cada cinco aos, para adaptarla a las nuevas necesidades.
C) ESTATUTO
La nota ms caracterstica del estatuto de los miembros del MF reside en su similitud
con el de los J ueces y Magistrados. Ello es debido, como se ha apuntado, a que el
MF, con la autonoma que le es propia y los principios que le caracterizan, es un
rgano imparcial colaborador de la J urisdiccin por lo que ha de ser formalmente
ubicado dentro del Poder J udicial.
De este modo, el ingreso en el Cuerpo de Fiscales se efecta mediante oposicin
libre y conjunta con los aspirantes a J ueces. Su rgimen retributivo es idntico al de
los J ueces y Magistrados, y los requisitos de capacidad, las prohibiciones,
incompatibilidades y situaciones administrativas son similares a las que rigen para los
J ueces y Magistrados. Lo mismo ocurre con las tres enunciadas categoras de
Fiscales, que se encuentran equiparadas a las de los J ueces, circunstancias todas
ellas que, al igual que en Francia, permitiran en Espaa conceptuar al MF como
Magistrados de a pie porque informan de pie, para diferenciarlos de los dems
Magistrados que permanecen sentados escuchando las alegaciones de las partes.
3. PRINCIPIOS DE ACTUACIN
A) LEGALIDAD. LA OPORTUNIDAD REGLADA
Por el principio de legalidad el Ministerio Fiscal actuar con sujecin a la
Constitucin, a las leyes y dems normas que integran el ordenamiento jurdico
vigente, dictaminando, informando y ejercitando, en su caso, las acciones
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procedentes u oponindose a las indebidamente actuadas en la medida y forma en
que las leyes lo establezcan.
Si un determinado miembro del MF estimara contraria al principio de legalidad una
determinada orden dictada por su superior, usar de las facultades previstas en el
art. 27 de este Estatuto , es decir, podr avocar su discrepancia al conocimiento de
la J unta de Fiscales. Pero, tal y como se ha avanzado, el informe de dicha J unta no
es vinculante, por lo que prevalece siempre el principio de dependencia jerrquica y
el Fiscal subordinado habr de acatar, en ltimo trmino, la orden de su superior.
La vigencia del principio de legalidad, sancionado por el art. 100 LECrim, no se opone
a que pueda instaurarse en nuestro ordenamiento un principio de oportunidad
reglada, cuyo fundamento descansa en la necesidad de conciliar aquel principio de
legalidad con la proteccin del inters pblico y los derechos de los ciudadanos (art.
124.1 CE). As, pues, y atendiendo a otros fines del proceso penal, distintos a los de
la mecnica aplicacin del ius puniendi del Estado, tales como la pronta reparacin
de la vctima, la reinsercin social del imputado o la lucha contra la criminalidad
organizada y el terrorismo, el MF est tambin constitucionalmente legitimado para no
incoar un determinado procedimiento penal bajo el previo cumplimiento de
determinados presupuestos o para adoptar o instar incluso el sobreseimiento de un
determinado proceso bajo condicin de cumplimiento por el imputado de
determinadas prestaciones inmediatas y/o futuras. De hecho este principio, de una
manera ms o menos velada, aparece ya en la Ley Procesal Penal del menor (LO
5/2000) y en la conformidad premiada (arts. 801 y 802 LECrim)
B) IMPARCIALIDAD
Por el principio de imparcialidad -dispone el art. 7 - el Ministerio Fiscal actuar con
plena objetividad e independencia en defensa de los intereses que le estn
encomendados.
Debido a la circunstancia de que el MF no defiende derechos o intereses propios,
sino ajenos (de las vctimas, menores, personas desvalidas, etc.), as como los
bienes e intereses pblicos socialmente relevantes, su actuacin en el proceso es,
como se ha dicho, la propia de una parte imparcial. El MF, al ser, pues, parte y no
rgano jurisdiccional, no puede ser recusado; pero, debiendo ser imparcial, est
obligado a abstenerse por las mismas causas de abstencin que rigen para los
jueces y Magistrados, todo ello sin perjuicio de que el interesado ponga dicha causa
en conocimiento del superior jerrquico a fin de que sea debidamente apartado de la
causa.
4. FUNCIONES DEL MINISTERIO FISCAL
Se determinan en el art. 3 del EOMF, que viene a concretizar las funciones genricas,
descritas en el art. 124.1 CE.
A) FUNCIN OBJ ETIVA DE DEFENSA DE LA LEGALIDAD
Al MF se le ha definido como el ms celoso guardin de la Ley o defensor de la
legalidad, tanto constitucional, como ordinaria.
a) Como defensor de la Constitucin, le incumbe intervenir en los procesos
judiciales de amparo, as como en las cuestiones de inconstitucionalidad e
interponer el recurso de amparo constitucional, as como intervenir en los procesos
que conoce el Tribunal Constitucional en defensa de la legalidad
El art. 162.l.b CE expresamente le faculta para promover e intervenir en cualesquiera
procesos de amparo y, no slo en el constitucional, sino tambin en los civiles,
administrativos, penales o laborales que previamente han de suscitarse.
El fundamento de esta legitimacin hay que residenciarlo en su funcin de defensa
de la Constitucin en tanto que Ley suprema, lo que convierte a este rgano
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colaborador de la J urisdiccin en una posicin procesal imparcial, conforme a la cual
(y, a diferencia del Abogado del Estado que defender siempre la constitucionalidad
del acto) habr de sostener la pretensin de amparo cuando estime que algn acto,
disposicin o va de hecho de un poder pblico ha vulnerado un derecho fundamental
o, por el contrario y en cualquier otro caso, habr de oponerse a ella y defender la
legalidad del acto.
b) Como defensor de la legalidad ordinaria al MF le corresponde defender a las
Leyes que tutelen bienes socialmente relevantes o el inters pblico. Dicha defensa
lo es, tanto de las Leyes procesales, como materiales de carcter imperativo y de
inters pblico.
a') En cuanto a la tutela de las Leyes procesales el EOMF expresamente le legitima
para defender la independencia judicial, prevenir y corregir las dilaciones procesales
indebidas, defender la J urisdiccin y competencia de los rganos jurisdiccionales,
interviniendo en todos los conflictos de competencia, y velar por la ejecucin de las
resoluciones judiciales que afecten al inters pblico y social.
b') Como defensor de las Leyes materiales le incumbe: ejercitar las acciones
penales y civiles dimanantes de delitos y faltas u oponerse a las ejercitadas por otros,
cuando proceda; intervenir en el proceso penal, instando de la autoridad judicial la
adopcin de las medidas cautelares que procedan y la prctica de las diligencias
encaminadas al esclarecimiento de los hechos; tomar parte, en defensa de la
legalidad y del inters pblico o social, en los procesos relativos al estado civil y en
los dems que establezca la ley e intervenir en los procesos civiles que determine la
ley cuando est comprometido el inters social o cuando puedan afectar a personas
menores, incapaces o desvalidas en tanto se provee de los mecanismos ordinarios
de representacin
B) FUNCIN SUBJ ETIVA
Desde un punto de vista subjetivo, en su calidad de defensa de los derechos de
los ciudadanos, al MF le corresponde ejercer en materia de responsabilidad penal
de menores las funciones que le encomienda la legislacin especfica
(fundamentalmente la instruccin del proceso penal de menores instaurado por la Ley
5/2000), debiendo orientar su actuacin a la satisfaccin del inters superior del
menor; intervenir en los procesos civiles que determine la ley cuando est
comprometido el inters social o cuando puedan afectar a personas menores,
incapaces o desvalidas en tanto se provee de los mecanismos ordinarios de
representacin y velar por la proteccin procesal de las vctimas, promoviendo los
mecanismos previstos para que reciban la ayuda y asistencia efectivas y prevenir la
comisin de detenciones ilegales, pudiendo visitar todos los centros de detenidos as
como promover el habeas corpas .
Para el logro de los anteriores cometidos, los arts. 4 y 5 EOMF confieren el MF
determinadas facultades, cuales son: recabar informacin de todos los
procedimientos, emitir rdenes e instrucciones a los miembros de la Polica J udicial,
practicar detenciones preventivas y efectuar las Diligencias Informativas, previas a
las Diligencias Previas del J uez de Instruccin (art.773.2 LECrim), tras la recepcin
de una denuncia, las cuales han de ser respetuosas con el principio de contradiccin
y el derecho de defensa, sin que puedan durar ms de seis meses o de doce meses
en los supuestos de delitos contra la criminalidad organizada (con posibilidad de
prrroga), hasta que finalicen mediante archivo o presentacin de denuncia o querella
ante el J uez de Instruccin.
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TEMA 14 - EL PERSONAL COLABORADOR DE LA JUSTICIA
1. LOS CUERPOS DE FUNCIONARIOS AL SERVICIO DE LA ADMINISTRACIN DE
JUSTICIA
El Ttulo I del Libro VI, regula las disposiciones comunes de los funcionarios al servicio
de la Administracin de J usticia, encuadrando dentro de este concepto a los Cuerpos de
Gestin Procesal y Administrativa, de Tramitacin Procesal y Administrativa, de Auxilio
Procesal, de Mdicos Forenses, de facultativos y Tcnicos Especialistas del Instituto
Nacional de Toxicologa y Ciencias Forenses, de Ayudantes de Laboratorio y de otro
personal al servicio de la Administracin de J usticia.
Todos estos funcionarios se integran en Cuerpos Nacionales (art. 470.2) y forman parte
tambin de la denominada administracin de la Administracin de J usticia, razn por
la cual su competencia reglamentaria, ejecutiva y disciplinaria pertenece al Ministerio de
J usticia o a las Comunidades Autnomas con competencia sobre la materia de justicia
(art. 471), quienes adems pueden disponer el ingreso en la Administracin de J usticia
de otros funcionarios (art. 473). La duracin de la jornada de trabajo de tales
funcionarios corresponde al Ministerio de J usticia, odas las Comunidades Autnomas
(art. 500).
El CGPJ , por su parte, ostenta competencia para determinar los rganos y el horario de
los servicios de guardia (art. 501).
Se rigen por las disposiciones de la LOPJ (arts. 470 y ss.) y supletoriamente por la
Legislacin, estatal y autonmica, sobre la funcin pblica (art.474).
Tales Cuerpos Nacionales se dividen en Generales y Especiales. Son generales los
Cuerpos de Gestin Procesal y Administrativa, de Tramitacin Procesal y
Administrativa y los de Auxilio J udicial, en tanto que pertenecen a los Cuerpos
Especiales todos los dems, relacionados ms arriba (art. 475).
El ingreso de los funcionarios de carrera de tales Cuerpos se efecta mediante
oposicin o concurso-oposicin, convocados por el Ministerio de J usticia (arts. 483.3 y
484) y la promocin mediante concurso-oposicin, sistema de provisin de un 50% de
las plazas de cada Cuerpo superior (art. 490); la provisin de los puestos de trabajo se
realiza mediante concurso, de traslado o especfico, o libre designacin (art. 524)
efectuados por el Ministerio de J usticia o las CCAA (art. 525). La responsabilidad
disciplinaria corresponde indistintamente, segn la competencia, al Ministerio o a las
CCAA, si bien la sancin de separacin de servicio permanece residenciada en el
Ministerio de J usticia (art. 539).
A) LOS CUERPOS DE GESTIN PROCESAL Y ADMINISTRATIVA
Los funcionarios pertenecientes a dicho Cuerpo integran los tradicionalmente
denominados Oficiales de la Administracin de J usticia. Para el ingreso en este
Cuerpo se requiere ser Diplomado Universitario, Ingeniero Tcnico, Arquitecto Tcnico o
equivalente (art. 475.a).
Tal y como su nombre indica, colaboran, bajo la supervisin del Secretario, en la
actividad procesal de nivel superior, mediante la tramitacin de procedimientos que
exijan interpretaciones normativas, firman las comparecencias, documentan los
embargos y lanzamientos, pueden redactar notas que no sean de prueba, sino de
referencia, resumen y examen del trmite, realizan tareas de registro, emiten copias
simples de documentos, pueden asumir la J efatura de las Unidades de Apoyo o de los
Servicios Comunes, efectuar tareas de gestin administrativa, de personal y de material,
y desempear puestos en las unidades administrativas, as como ejercer la Secretara
de los J uzgados de Paz (art. 476). Excepcionalmente, cuando no existan suficientes
Secretarios en un determinado J uzgado, pueden intervenir, como fedatarios, en una
diligencia de registro y levantar la correspondiente acta.
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B) EL CUERPO DE TRAMITACIN PROCESAL Y ADMINISTRATIVA
Bajo esta denominacin engloba la LOPJ a los tradicionalmente denominados
Auxiliares de la Administracin de J usticia. Para el ingreso en este Cuerpo se
requiere estar en posesin del ttulo de Bachiller o equivalente (art. 475.a).
Son funcionarios de apoyo a la gestin procesal, que, bajo la dependencia de los
funcionarios del Cuerpo de Gestin y, en ltimo trmino, del Secretario, realizan tareas
ejecutivas, tales como la tramitacin general de los procedimientos mediante el empleo
de mtodos mecnicos u ofimticos, confeccionando la totalidad de los documentos,
autos y expedientes procesales, incluidas las cdulas de los actos de comunicacin,
llevan el registro y clasifican la correspondencia, pudiendo desempear su funcin, tanto
en las oficinas judiciales, como en las unidades administrativas (art. 477).
C) EL CUERPO DE AUXILIO JUDICIAL
Por funcionarios del Cuerpo de Auxilio J udicial cabe entender a los comnmente
denominados Agentes judiciales. Para su ingreso se exige el ttulo de graduado en
ESO o equivalente (art. 475.a). Estos funcionarios, que, cuando actan como polica
judicial, tienen el carcter de Autoridad, tienen como cometido practicar todos los actos
de comunicacin (notificaciones, citaciones y emplazamientos), la ejecucin de
embargos y lanzamientos, mantener el orden en las vistas, realizar funciones de archivo
y velar por el correcto funcionamiento de los medios tcnicos del Tribunal, pudiendo
desempear tambin su actividad, tanto en la oficina judicial, omo en las unidades
administrativas (art. 478).
2. LA POLICA JUDICIAL
Tal y como dispone el art. 126 CE la polica judicial depende de los Jueces, de los
Tribunales y del Ministerio Fiscal en sus funciones de averiguacin del delito y
descubrimiento y aseguramiento del delincuente, en los trminos que la Ley
establezca.
En desarrollo de este precepto constitucional el art. 547 LOPJ dispone que la polica
judicial auxilia a los J uzgados y Tribunales y al Ministerio Fiscal en la averiguacin de
los delitos y en el descubrimiento y aseguramiento de los delincuentes. A continuacin,
determina los funcionarios que componen dicha polica judicial, cuales son todas las
Fuerzas y Cuerpos de Seguridad dependientes, tanto del Gobierno Central, como de las
CCAA y de la Administracin Local.
La polica judicial hoy viene, pues, integrada por las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad
del Estado, las de las CCAA y la Polica local de los Ayuntamientos. J unto a esta polica
judicial genrica, adscribi tambin a los J uzgados, Tribunales y MF determinadas
unidades orgnicas de la polica judicial (art. 548 LOPJ ) que, procedentes de las
referidas Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado, actan bajo la directa
inmediacin de los Fiscales, en las diligencias informativas previas a las judiciales, de
los J ueces de Instruccin en los sumarios y en la fase del juicio oral de los J ueces de lo
Penal y de las Audiencias Nacional y Provinciales.
Pero la dependencia de la polica judicial de los rganos jurisdiccionales es slo
funcional y no orgnica, dependiendo en este ltimo aspecto de sus mandos naturales,
quienes les pueden encomendar otros cometidos de prevencin y seguridad ciudadana.
Las funciones de la polica judicial se determinan en el art. 549 LOPJ .
3. LOS MDICOS FORENSES
Son funcionarios de carrera que integran un Cuerpo Nacional de Titulados superiores al
servicio de la Administracin de J usticia (art. 479). Para su ingreso se requiere ser
Licenciado en Medicina (art. 475.b).
4. OTROS CUERPOS E INSTITUCIONES PERICIALES
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A) LOS FACULTATIVOS DEL INSTITUTO NACIONAL DE TOXICOLOGA Y
CIENCIAS FORENSES
Estos funcionarios de carrera constituyen un Cuerpo Nacional de Titulados Superiores al
servicio de la Administracin de J usticia. Pueden ingresar al mismo los Licenciados en
Ciencias Experimentales y de la Salud (art. 475.b) y prestan su asistencia a las
Autoridades judiciales, gubernativas, al Ministerio Fiscal y a los Mdicos Forenses en el
curso del proceso penal. Prestan sus servicios en los Institutos de Toxicologa y de
Medicina Legal, en donde realizan sus anlisis sobre sustancias intervenidas y emiten
los informes periciales que los rganos jurisdiccionales les soliciten (vgr.: sobre la
pureza de la droga intervenida) (art. 480.1).
B) LOS TCNICOS ESPECIALISTAS DEL INSTITUTO NACIONAL DE
TOXICOLOGA Y CIENCIAS FORENSES
Han de estar, para su ingreso, en posesin del ttulo de Tcnico Superior en Formacin
profesional o equivalente e integran tambin un Cuerpo Nacional (art. 475.b). Prestan su
funcin de auxilio tcnico especializado en el Laboratorio del Instituto Nacional de
Toxicologa (art. 479.2).
C) LOS AYUDANTES DE LABORATORIO DEL INSTITUTO NACIONAL
DE TOXICOLOGA Y CIENCIAS FORENSES
Han de estar en posesin del ttulo de Tcnico en Formacin Profesional o equivalente,
forman un Cuerpo Nacional y prestan funciones de apoyo en el referido Instituto de
Toxicologa (arts. 475.b y 480.3).


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TEMA 15- LOS ABOGADOS Y PROCURADORES
1. LA POSTULACIN Y LOS DERECHOS A LA TUTELA Y DE DEFENSA
Disponen los nmeros primero y segundo del art. 24 CE que todos tienen derecho a obtener la
tutela efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin
que en ningn caso se produzca indefensin y a la defensa y asistencia de Letrado.
Debido a la complejidad del Derecho y a la circunstancia de que el Estado posee cualificados
expertos en Derecho para defender sus pretensiones, nuestras Leyes procesales imponen que,
para acceder a la J urisdiccin, bien sea como demandante o demandado, bien como acusador o
acusado, y la necesidad de comparecer en el proceso mediante procurador y asistido de
abogado. A estos profesionales nuestra Constitucin les confa, pues, la importantsima funcin
de defensa de todos los derechos subjetivos, pblicos y privados e intereses legtimos de los
ciudadanos.
A esta exigencia constitucional de comparecer los ciudadanos en el proceso representados por
procurador y defendidos por letrado o abogado, que tiene por ltima finalidad evitar situaciones
materiales de indefensin, se le denomina capacidad de postulacin. Consiste en la aptitud
requerida por la Ley para realizar vlidamente dentro del proceso los actos procesales de las
partes.
La integracin de dicha capacidad es una carga procesal que incumbe a las partes, de tal suerte
que el particular que se propone litigar ante los tribunales ha de contratar previamente los
servicios de abogado y procurador, se exceptan los supuestos en que el litigante, por carecer de
recursos para satisfacer los honorarios y derechos de tales profesionales, ha de requerir la
asistencia de un abogado o procurador del turno de oficio, as como el imputado en un proceso
penal que, siendo pobre o rico, no haga uso de su derecho a la designacin de un abogado de su
confianza, en cuyo caso el J uez le proveer tambin de un abogado del turno de oficio. La
denuncia del incumplimiento por alguna de las partes de su capacidad de postulacin es una
carga procesal que tambin incumbe a la contraparte, quien la ha de hacer valer por la va de las
excepciones en el escrito de contestacin a la demanda (art. 405.3). Pero, debido a que la
naturaleza de este requisito procesal es reconducible a la de los presupuestos procesales, cuyo
incumplimiento obstan a la vlida realizacin del proceso, tambin ha de ser vigilado su
cumplimiento de oficio por el J uez, tratndose, en cualquier caso, de un requisito que permite su
subsanacin dentro del mismo.
Tanto la LOPJ , como nuestras Leyes de Enjuiciamiento desde siempre optaron por un sistema
dual en el ejercicio de la capacidad procesal, de manera que los ciudadanos han de comparecer
en el proceso representados por procurador y defendidos por un abogado.
2. LA REPRESENTACIN PROCESAL: EL PROCURADOR
El procurador es el representante procesal de la parte material que acta en el proceso como
consecuencia de la suscripcin con su cliente de un mandato procuratorio o poder para pleitos,
que ha de ser intervenido por un notario o expedido por el Secretario judicial, en cuyo caso a la
designacin del procurador se le denomina apud acta
En la actualidad la figura del procurador se justifica en la medida en que sea til para descargar al
Tribunal y al abogado de las funciones de comunicacin entre ambos, para lo cual es necesario
que se convierta en un especialista no slo en derecho Procesal, sino tambin en las nuevas
tecnologas de la comunicacin (Internet, firma electrnica ,etc.).
A) REQUISITOS PARA EJ ERCER LA PROFESIN DE PROCURADOR
Son procuradores quienes vlidamente incorporados a un Colegio representan a los poderdantes
ante los juzgados y Tribunales. Para ser procurador se requiere ser espaol o ciudadano de la
Unin Europea, mayor de edad, no incapacitado o inhabilitado, estar en posesin del ttulo de
Licenciado en Derecho y obtener el ttulo de procurador que expide el Ministerio de J usticia.
Para la obtencin de los mencionados ttulos ser necesario superar un proceso de formacin
especializada de carcter fundamentalmente prctico, en el cual, al menos la mitad debe
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realizarse mediante prcticas externas en el mbito de la abogaca o de la procura. Los cursos de
formacin debern ser acreditados conjuntamente por el Ministerio de J usticia y el Ministerio de
Educacin y Ciencia y, podrn ser impartidos por las Escuelas de Prctica J urdica que hayan
sido homologados por el Consejo General de la Abogaca o de la Procura, siempre que, celebren
un Convenio de Colaboracin con una Universidad, pblica o privada, por el que se garantice el
cumplimiento de las exigencias generales previstas para dichos cursos de formacin.
Al final del periodo formativo prctico se realizarn las pruebas de aptitud profesional ante una
Comisin de Evaluacin que ser nica para los cursos realizados en el territorio de una misma
Comunidad Autnoma. Estas Comisiones de Evaluacin estarn compuestas por representantes
del Ministerio de J usticia, Educacin y Ciencia, Comunidad Autnoma, Universidad, abogados y
procuradores. La prueba de evaluacin tendr el mismo contenido en todo el territorio nacional y
su convocatoria ser, como mnimo, anual, sin que se pueda establecer un nmero de plazas de
acceso limitadas. Los procuradores limitan su actuacin a la demarcacin territorial de su
Colegio y han de actuar con profesionalidad, honradez, lealtad, diligencia y firmeza en la defensa
de los intereses de sus representados.
El procurador precisa, para su vlida intervencin en el proceso, que la parte o el Estado le
otorgue un poder de representacin procesal, el cual puede ser general, especial y especialsimo:
es general, cuando el ciudadano otorga al procurador un poder para intervenir en toda clase de
procesos (civiles, penales, administrativos y laborales); especial cuando se le otorga para un
determinado orden jurisdiccional, y especialsimo cuando se habilita expresamente al procurador
tan slo para ejercitar el derecho de accin en relacin con un asunto o acto procesal
determinado. Por regla general, es suficiente el poder general para intervenir en todo tipo de
procesos; pero la Ley exige poder especialsimo o ratificacin del poder general apud acta para
los actos que, como es el caso de la renuncia, desistimiento, transaccin o allanamiento, entraan
una disposicin del proceso o para la interposicin de una querella.
B) DERECHOS Y DEBERES DE LOS PROCURADORES
La relacin de servicios que liga al procurador con su cliente es reconducible al mandato
voluntario, el cual se rige por las disposiciones de la LEC (arts. 23-35) y supletoriamente (art. 27
LEC) por las del Cdigo Civil relativas al contrato de mandato (arts. 1.709-1.739). Como tal
contrato, el poder de representacin procesal precisa ser aceptado por el procurador (art. 26), en
cuyo caso se perfecciona el contrato y surgen los derechos y obligaciones entre mandante y
mandatario (arts. 26 y 29 LEC): percepcin de la provisin de fondos y pago de sus derechos
arancelarios, pudiendo acudir, en caso de impago, al proceso de ejecucin de jura de cuentas
(art. 34 LEC) obligacin de secreto, formalizacin de los emplazamientos, informacin a la parte y
al abogado de todas las vicisitudes procesales, comunicacin diligente de todos los actos entre el
abogado y el tribunal, recepcin de notificaciones etc.
Cesa tambin por revocacin del mandante y por renuncia del mandatario, fallecimiento de alguna
de las partes y por finalizacin de la representacin procesal.
3. LA DEFENSA TCNICA: EL ABOGADO
Pero el procurador, por s solo no puede realizar vlidamente actos procesales.
Necesita adems la intervencin personal en las vistas o la firma en los escritos del abogado,
quin es, cmo se ha dicho, quin ostenta la defensa tcnica y la direccin procesal. Esta
exigencia la consagra el art. 31.1 LEC, en cuya virtud Los litigantes sern dirigidos por abogados
habilitados para ejercer su profesin en el tribunal que conozca del asunto. No podr proveerse a
ninguna solicitud que no lleve la firma de abogado.
Son abogados quienes, incorporados a un Colegio espaol de Abogados en calidad de
ejercientes y cumplidos los requisitos necesarios para ello, se dedican de forma profesional al
asesoramiento, concordia y defensa de los intereses jurdicos ajenos, pblicos o privados
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Esta denominacin, la de abogado, corresponde, pues, al Licenciado en Derecho que ejerza
profesionalmente la direccin y defensa de las partes en toda clase de procesos, o el
asesoramiento y consejo jurdico.
A) REQUISITOS PARA EJ ERCER LA ABOGACA
Se requiere ser espaol o ciudadano de la Unin Europea, mayor de edad, no incapacitado o
inhabilitado, estar en posesin del Ttulo Universitario de Licenciado en Derecho o el ttulo de
grado que lo sustituya y darse de alta, en calidad de ejerciente, en un Colegio de Abogados.
Exige como requisito imprescindible para la colegiacin la obtencin del ttulo profesional de
abogado.
El abogado puede desempear hoy su profesin en todo el territorio nacional y en el de los
Estados miembros de la Unin Europea. Es incompatible con la funcin de procurador y con
cargos, empleos o funciones pblicas, cuya normativa especfica as lo establezca o con la
actividad de auditoria de cuentas. Estn sometidos a un estatuto especial de publicidad
Deontolgico de la Abogaca, no puede efectuar competencia desleal (art. 8 CDAE) y han de
aceptar libremente la defensa, sin que los dems compaeros puedan asumir la defensa de un
cliente de la cartera de otro abogado sin la venia expresa del abogado originario.
Los abogados pueden ejercer hoy su profesin, tanto individualmente, en su calidad de
autnomos, contratados laborales o pasantes, como en despachos colectivos y en sociedades de
carcter personal, as como a travs de agrupaciones de abogados que pueden asumir cualquier
forma de sociedad mercantil.
B) DERECHOS Y DEBERES DE LOS ABOGADOS
Tienen las obligaciones de colaborar en la recta Administracin de la J usticia, de actuar con
probidad, veracidad y lealtad procesal, de secreto profesional, celo y diligencia en la defensa que
le sea encomendad, de satisfacer las cuotas colegiales, de asesoramiento y defensa de oficio de
quienes carezcan de recursos para litigar y de aseguramiento de la responsabilidad civil que
pudiera contraer con ocasin de su profesin. En el incumplimiento de sus obligaciones
profesionales estn sometidos a la responsabilidad disciplinaria de su Colegio.
Les asiste el derecho a ejercer la defensa con libertad e independencia y con pleno respeto a su
funcin, lo cual implica un amplio ejercicio de la libertad de expresin, a ejercitar sus derechos
sociales en el Colegio, vestir toga en estrados y sentarse al mismo nivel que el Tribunal, sin dar la
espalda al pblico y en condiciones de igualdad con el MF y el Abogado del Estado y al pago de
sus honorarios profesionales, que pueden ser libremente estipulados o sometidos a las normas de
mnimos y orientadoras de los Colegios de Abogados, pudiendo incluso pactar una cuota litis
exclusiva (por su resultado).
No existe norma alguna que califique la relacin jurdica que liga al abogado con su cliente y de
aqu que la jurisprudencia haya mantenido diversas tesis al respecto, reconducibles
fundamentalmente a dos, a la del arrendamiento de obra y a la del arrendamiento de servicios
, que, en la actualidad, es la tesis dominante.
El contrato de patrocinio es un arrendamiento de servicios, por el cual el abogado de confianza se
compromete a prestar diligentemente y con eficacia sus servicios profesionales para la defensa
ante los Tribunales de determinados derechos subjetivos de su cliente por un precio cierto en
forma de honorarios libre y previamente pactados o los que determinen las normas orientadoras
de los Colegios de Abogados. Al ser un contrato de arrendamiento de servicios y no de obra, la
relacin del Abogado con su cliente no es de resultad, siempre incierto, sino de medios,
comprometindose el abogado a defender a su cliente con la mayor diligencia, estudio, trabajo y
eficacia.
Lo dicho, sin embargo, no impide que, en determinadas ocasiones, la relacin jurdica pueda ser
reconducida al contrato de obra. Ello sera lo que ocurrira, cuando el abogado es contratado para
la realizacin de un determinado trabajo precontencioso, como una gestin amistosa, la redaccin
de un contrato o documento o la realizacin de un dictamen.
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En el supuesto de que, bien por haber obtenido la parte material el derecho de asistencia gratuita,
bien por haber recabado la intervencin de un procurador o abogado, se les nombre de oficio a
tales profesionales, es claro que esta relacin no puede ser reconducida ni a la figura del mandato
voluntario, ni a la del arrendamiento de servicios.
Consiste en asumir la defensa de oficio como consecuencia de la relacin jurdica pblica que les
liga con el Estado y que les obliga a cumplir con el mandato constitucional, segn el cual a ningn
ciudadano se le puede ocasionar indefensin material.
En la actualidad, estos servicios relativos a la asistencia jurdica gratuita son retribuidos por el
Estado. Pero, si el beneficiario de este servicio viniere a mejor fortuna o en los supuestos de
intervencin de oficio de estos profesionales en el mbito del proceso penal y en relacin con
personas que gozan de recursos para litigar, deben estos particulares satisfacer los derechos del
procurador y honorarios del abogado. Lo mismo ha de ocurrir cuando el beneficiario de la
asistencia gratuita rechace, ello no obstante, la designacin de su abogado de oficio y nombre a
un abogado de confianza.
4. EXENCIONES A LA NECESIDAD DE POSTULACIN
En tales casos, si hubiera una condena en costas, no se incluir, salvo temeridad, en la tasacin
los honorarios y derechos del abogado y del procurador, cuya intervencin no es preceptiva.
Tales supuestos de exencin a la regla de la capacidad de postulacin precisan ser estudiados en
cada orden jurisdiccional.
A) EN EL PROCESO CIVIL
No es preceptiva la intervencin de procurador: a) En los juicios verbales cuya cuanta no exceda
de 900 euros y para la peticin inicial de los procedimientos monitorios, conforme a lo previsto en
esta Ley; b) En los juicios universales, cuando se limite la comparecencia a la presentacin de
ttulos de crdito o derechos, o para concurrir a J untas, y c) En los incidentes relativos a
impugnacin de resoluciones en materia de asistencia jurdica gratuita y cuando se soliciten
medidas urgentes con anterioridad al juicio (art. 23.2 LEC).
No es preceptiva la intervencin de abogado en: a) los juicios verbales cuya cuanta no exceda de
900 euros y la peticin inicial de los procedimientos monitorios, conforme a lo previsto en esta
Ley, y b) Los escritos que tengan por objeto personarse en juicio, solicitar medidas urgentes con
anterioridad al juicio o pedir la suspensin urgente de vistas o actuaciones. Cuando la suspensin
de vistas o actuaciones que se pretenda se funde en causas que se refieran especialmente al
abogado tambin deber ste firmar el escrito, si fuera posible (art. 31.2).
B) EN EL PROCESO PENAL
Como consecuencia de la vigencia del derecho del imputado a defenderse por s mismo o a
contar con un abogado de su eleccin del art. 6 del Convenio Europeo de Derechos Humanos, ha
de reconocerse, en principio, la validez, tanto de la defensa privada del imputado, como de la
pblica de su abogado defensor. Por esta razn, la LECrim otorga plena validez a determinados
actos procesales que, en el curso de una instruccin, puede el imputado realizar sin la asistencia
de su abogado o procurador.
Tales actos son los siguientes: el derecho de habeas corpus, el auto del J uez elevando la
detencin a prisin provisional, la recusacin de los peritos y el juicio de faltas, en donde no es
preceptiva, ni la intervencin del abogado, ni la del procurador.
Por otra parte, en la instruccin del proceso penal abreviado, el abogado puede asumir tambin
simultneamente la representacin procesal.
Salvedad hecha de estas excepciones y especialidades, la intervencin del abogado y del
procurador es siempre necesaria en todas las instancias del proceso penal.
C) EN EL PROCESO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO
En el proceso contencioso-administrativo es preceptiva la intervencin de abogado y de
procurador ante todos los rganos colegiados con las siguientes especialidades: a) en el proceso
abreviado y, en general, ante todas las actuaciones que transcurran ante los J uzgados de lo
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contencioso-administrativo, puede el abogado asumir tambin la representacin procesal; b) en
los asuntos de personal o que promuevan los funcionarios y dems empleados sobre su relacin
funcionarial pueden comparecer personalmente sin la asistencia del abogado y del procurador
(art. 23.3).
D) EN EL PROCESO DE TRABAJ O
En la primera instancia no es preceptiva la intervencin del abogado, ni del procurador, pero
pueden las partes otorgar la representacin procesal, a un procurador, a un abogado, a un
graduado social o a cualquier persona que est en el pleno goce de sus derechos civiles. Ello no
obstante, si una de las partes compareciera mediante abogado, habr de comunicrselo al J uez
de lo Social para que se le traslade a la contraparte el ejercicio de aqul derecho en punto a poder
comparecer tambin asistida de Letrado; en actuaciones distintas a la del juicio, est obligado el
J uez a garantizar la igualdad de armas. En las dems instancias, es preceptiva la intervencin del
abogado.
5. LOS COLEGIOS DE ABOGADOS Y DE PROCURADORES
La condicin, tanto de procurador, como de abogado, se adquiere a partir del da del alta como
ejerciente en un Colegio profesional de procuradores o de abogados.
Previstos los Colegios profesionales en el art. 52 de la CE, la incorporacin obligatoria de sus
miembros no contradice el derecho de asociacin en su vertiente negativa, por lo que dicha
colegiacin obligatoria ha recibido desde siempre el refrendo del Tribunal Constitucional.
Los Colegios de Abogados y Procuradores son Corporaciones de Derecho Pblico de mbito
territorial que se constituyen para la defensa de sus asociados, su representacin, labor de
formacin de los colegiados y, sobre todo, para vigilar la deontologa profesional, que es, en
definitiva, la causa constitucional que fundamenta la existencia de los Colegios y su adscripcin
obligatoria.
Por esta razn, ostentan los Colegios la potestad disciplinaria que ha de ser ejercida con absoluto
respeto a las normas y garantas constitucionales del procedimiento sancionador (art. 546 LOPJ ).
Los Colegios, en tanto que Corporaciones de Derecho Pblico, dictan actos administrativos y, en
cuanto tales, sometidos a la Ley de Procedimiento Administrativo Comn, por lo que pueden ser
recurridos internamente ante los respectivos Consejos Generales de la Procura o de la Abogaca
o externamente ante los J uzgados y Tribunales de lo Contencioso-administrativo.
6. REPRESENTACIN Y DEFENSA DEL ESTADO Y DEMS ENTES PBLICOS
Abogado del Estado es todo profesional del Derecho que, como su nombre indica, defiende al
Estado. Pero, atendiendo a un criterio tcnico, en nuestro Estado compuesto hay que diferenciar
los Abogados del Estado, los de las Comunidades Autnomas y los de la Administracin Local.
A) LOS ABOGADOS DEL ESTADO
El prestigioso Cuerpo de Abogados del Estado se rige por el art. 551LOPJ .
Con las nicas excepciones del Ministerio de Defensa y de la Administracin de la Seguridad
Social, que tienen su Cuerpo especial de Letrados, los Abogados del Estado son los encargados
del asesoramiento, representacin y defensa en todo tipo de procesos.
Los Abogados del Estado dependen de la Direccin del Servicio J urdico del Estado, que, con
categora de Subsecretara, est adscrita al Ministerio de J usticia, y pueden prestar su funcin en
dicha Direccin, en los distintos Ministerios y en la Administracin perifrica.
Ingresan mediante oposicin libre que transcurre ante un tribunal designado por el Ministerio de
J usticia y en el ejercicio de su funcin estn sometidos al principio de dependencia jerrquica, sin
que puedan, sin habilitacin expresa del Director del servicio J urdico, ejercer una accin, ni
desistir o transigir sobre las acciones entabladas sin la referida licencia.
B) LOS LETRADOS DE LAS COMUNIDADES AUTNOMAS Y DE LAS CORPORACIONES
LOCALES
Se rigen por lo dispuesto en el art. 551.2 LOPJ y su normativa especfica.
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De conformidad con tales preceptos, la defensa y representacin en juicio de las Administraciones
de las Comunidades Autnomas y de las Corporaciones Locales corresponde a los Letrados que
sirvan en los servicios jurdicos de dichas entidades, a los abogados colegiados, cuyos servicios
contraten expresamente para determinados asuntos o a la Abogaca del Estado, si requirieran de
sus servicios. En la prctica forense suelen ser los Letrados de dichas Administraciones quienes
asumen su defensa.
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SECCIN QUINTA- LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA.

TEMA 16- EL DERECHO A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA
1. LA ACCIN. ACCIN Y JURISDICCIN
Al Poder J udicial, la Constitucin (art. 117.3) le encomienda la potestad jurisdiccional, la cual, en la
inmensa mayora de los conflictos, no se activa de oficio, sino que necesita que alguien provoque su
actuacin a travs del ejercicio de un derecho, que la doctrina procesal desde siempre ha denominado
derecho de accin, y que la Constitucin lo bautiz como derecho a la tutela judicial efectiva.
Los particulares tienen siempre el libre acceso o camino abierto a los tribunales para la interposicin de
una pretensin u oponerse a ella en punto a obtener de los J uzgados y Tribunales la satisfaccin de
sus respectivas pretensiones o resistencias, haciendo desaparecer definitivamente el conflicto.
Ello es as, debido a la vigencia, en el proceso civil, del principio dispositivo, cuya primera y principa
caracterstica es la del cumplimiento de los axiomas o el de que donde no haya un actor que no exista
ningn J uez. Para poner en marcha la actividad jurisdiccional del Estado hace falta una peticin o
impulso de parte, cual es el ejercicio del derecho de accin.
2. CONTENIDO ESENCIAL DEL DERECHO DE ACCIN
Podemos definir el derecho de accin como derecho fundamental que asiste a todo sujeto de Derecho
a acceder libremente al Poder J udicial, a travs de un proceso con todas las garantas y a todas su
instancias, deducir en l una pretensin u oponerse a ella y obtener de los J uzgados y Tribunales una
resolucin definitiva, motivada y razonada, fundada en Derecho, congruente y, a ser posible, de fondo
que ponga irrevocablemente trmino al conflicto, as como a obtener la ejecucin de lo resuelto.
Principales notas esenciales:
A) DERECHO DE ACCESO A LA J USTICIA
a) Titularidad
Todos los sujetos del Derecho, tanto a las personas jurdicas, privadas y pblicas, tengan o no plena
capacidad: sean nacionales, residentes de la Unin Europea o extranjeros, legalizados o no en
Espaa.
b) El derecho de accin y las partes
El derecho de accin asiste, tanto con respecto a quien desee acceder al proceso para interponer una
pretensin, esto es al actor en el proceso civil y al querellante o acusador en el penal, como a quien
tenga que comparecer en el proceso como parte demandada o imputada, cuya finalidad consiste
precisamente en hacer valer con eficacia su derecho de defensa.
c) Obstculos jurdicos y econmicos
El demandante y el acusador privado, el demandado y el imputado han de ostentar todos ellos e
derecho a acceder libremente a un proceso, por lo que han de resultar, en principio, inconstitucionale
los obstculos, jurdicos o econmicos, que puedan impedir o dificultar dicho libre acceso.
a') De las partes activas
Lo primero es lo que puede ocurrir cuando se condiciona el ejercicio del derecho a la tutela de una
persona jurdica al hecho de su inscripcin en un determinado Registro, declarado inconstitucional.
Y lo segundo es lo que ocurra con la fianza del acusador popular o de los extranjeros que motiv no
pocos recursos de amparo, en los que el TC pudo afirmar que tales fianzas haban de se
proporcionadas al patrimonio de quien ejercita el derecho a la tutela y no obstculos insalvables que
ahuyentaran a los acusadores populares o impidieran el derecho de defensa de los extranjeros
doctrina hoy sancionada por el art. 20.3 LOPJ .
b') De las partes pasivas
Tambin a las partes pasivas les asiste el derecho a la tutela, para lo cual lo primero que han de
conocer es la propia instauracin de un proceso en su contra. Por esta razn, nuestro ordenamiento
procesal es celoso a la hora de notificar el emplazamiento del demandado en su propio domicilio e
incluso el
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Secretario judicial ha de indagar cul sea ste. Si el Tribunal no adoptara estas cautelas, no hubiera
negligencia por el demandado para eludir la comparecencia y no pudiera ste purgar su rebelda o
provocar la nulidad de la sentencia por indefensin, infringira el derecho a la tutela.
Lo mismo ocurre en el proceso penal, en el que el ciudadano, sometido a una instruccin, habr de
poder tomar conocimiento de la previa existencia del proceso, para lo cual se hace obligado la
comunicacin personal de los actos que tengan por objeto su comparecencia. Y a fin de poder ejercita
con eficacia su derecho de defensa, se le ha de poner en su conocimiento la imputacin contra
existente en una lengua que comprenda o a ser asistido en sus declaraciones por un intrprete, cuyo
gastos habrn de ser satisfechos por el Estado, tanto, si fuere extranjero, como si, siendo espao
desconociera absolutamente el castellano.
d) Derecho de acceso a todas las instancias
En la primera instancia rige este derecho fundamental con toda su amplitud, de manera que no puede
el legislador limitar o condicionar su ejercicio; sin embargo, el derecho de acceso a los recursos, que
tambin se encuentra implcito en el derecho a la tutela, lo ha de ser con arreglo al sistema de recurso
preestablecido y bajo el cumplimiento de todos y cada uno de los requisitos que condicionan su
admisibilidad. El legislador puede, imponer al recurrente la exigencia de satisfacer determinado
depsitos o cauciones, tendentes a garantizar su seriedad; presupuestos procesales de los recurso
que, si son proporcionados, no obstaculizan el derecho a la tutela, ya que tambin es un derecho
fundamental el que le asiste a la contraparte a un proceso sin dilaciones indebidas y a la rpida
ejecucin de su sentencia.
Los recursos, ordinarios y extraordinarios y en los medios de rescisin de la cosa juzgada han de
satisfacer un depsito pare recurrir, cuya cuanta oscila entre los 30 y 50 euros y destinados a sufraga
los gastos de la justicia gratuita y a la modernizacin e informatizacin de nuestra pauprrima
Administracin de J usticia. La libertad del legislador a la hora de establecer el rgimen de recurso
tiene un lmite en el proceso penal segn el cual toda persona declarada culpable de un delito tendr
derecho a que el fallo condenatorio y la pena que se le haya impuesto sean sometidos a un Tribuna
superior.
B) DERECHO A UN PROCESO CON TODAS LAS GARANTAS
En primer lugar, que dicho acceso lo sea al J uez legal imparcial o predeterminado por la Ley y, en
segundo, que ese instrumento que tiene el J uez para satisfacer las pretensiones y resistencias, esto
es, el proceso, sea respetuoso con los principios de contradiccin, igualdad de armas, dispositivo en e
proceso civil y acusatorio, en el penal.
C) DERECHO A LA OBTENCIN DE UNA SENTENCIA DE FONDO, MOTIVADA, FUNDADA Y
CONGRUENTE
Una vez las partes han deducido sus pretensiones y defensas, han formulado, con contradiccin e
igualdad de armas, sus actos de alegacin y prueba el derecho a la tutela judicial exige que obtengan
una Sentencia de fondo la cual ha de resultar motivada en la prueba, fundada en Derecho y ha de se
racional y congruente con las pretensiones de las partes.
a) El derecho a la obtencin de una sentencia de fondo
Impone una exigencia constitucional a los J uzgados y Tribunales, la de que siempre que sea posible
han de otorgar una respuesta jurdico material al conflicto que se les traslada, sin que puedan acudir a
las por todo actor temidas sentencias absolutorias en la instancia salvo que exista un impedimento
legal y razonable que impida ese pronunciamiento de fondo. Lo que la Constitucin exige de los J uece
es que impartan una justicia material.
El demandante ha de ser escrupuloso con el cumplimiento de los presupuestos procesales. Si e
incumplimiento de tales requisitos procesales obedece a la actitud negligente de la parte, la resolucin
definitiva ser absolutoria o inadmisoria, pero fundada y proporcionada, en cuyo caso no se habr
infringido el derecho a la tutela.
Pero, si los rganos judiciales, rehuyen de su obligacin de solucionar definitivamente el conflicto
mediante la aplicacin del Derecho material, se habr vulnerado el derecho a la tutela. Como seala el
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Tribunal Constitucional. Las decisiones de inadmisin de los recursos que efecten los rgano
judiciales slo pueden ser objeto de revisin por parte del TC. Nuestro ordenamiento procesal intenta
prevenir o evitar estas resoluciones formales, denegatorias del derecho de accin, mediante e
examen por el Secretario y por J uez, y al inicio del proceso, del cumplimiento de los presupuesto
procesales, debiendo otorgar a la parte interesada la facultad de subsanar sus posible
incumplimientos, los cuales, de estimarse a su trmino, provocaran una sentencia absolutoria en la
instancia, con lo que el demandante habra de volver, previa la subsanacin del defecto, a iniciar todo
el proceso.
b) El derecho a la obtencin de una resolucin motivada, razonada y fundada en Derecho
Las sentencias sern siempre motivadas, el TC ha considerado incluido en el derecho a la tutela la
obligacin de los J uzgados y Tribunales de motivar las Sentencias.
Pero este deber constitucional de motivacin de las Sentencias no puede ser meramente formal, sino
que ha de dar respuesta al objeto procesal trazado por las partes. Y as, la Sentencia, en primer lugar
ha de ser motivada en los hechos, lo que implica la determinacin de los hechos probados y la
expresin del razonamiento por el cual el Tribunal obtiene su conclusin, exigencia que ha de se
superior en el proceso penal cuando se trate de la valoracin de la prueba indiciara.
Ha de ser motivada tambin en la premisa mayor del silogismo judicial, es decir, en los Fundamento
de Derecho, en el que se ha de invocar el Derecho aplicable e interpretarlo adecuadamente, la
motivacin debe contener una fundamentacin en Derecho, esto es, que el fundamento de la decisin
sea la aplicacin no arbitraria de las normas que se consideren adecuadas al caso, pues tanto si la
aplicacin de la legalidad es fruto de un error patente, como si fuere arbitraria, manifiestamente
irrazonada o irrazonable no podra considerarse fundada en Derecho, dado que la aplicacin de la
legalidad sera tan slo una mera apariencia.
Cuando la sentencia sea inmotivada, incurra en un error patente o contenga una fundamentacin
irrazonada o irrazonable puede vulnerar el derecho a la tutela y abrir las puertas al recurso de amparo
lo que no significa, sin embargo, que el TC sea una tercera instancia o pueda confundirse dicho
recurso constitucional con una apelacin o una casacin, pues, en materia de valoracin de la prueba
de aplicacin e interpretacin del Derecho, los J uzgados y Tribunales han de ostentar la ltima palabra
c) El derecho a la obtencin de una sentencia congruente
La ltima exigencia constitucional de las Sentencias, reside en que han de ser congruentes con la
pretensiones y resistencias de las partes.
Art. 218.1 LEC, las sentencias deben ser... congruentes con las demandas y con las dem
pretensiones de las partes... harn las declaraciones que aqullas exijan, condenando o absolviendo a
demandado y decidiendo todos los puntos que hayan sido objeto de debate.
El derecho a la tutela judicial tan solo ampara las modalidades de incongruencia omisiva, tambin
llamada ex silentio, que se producir cuando el rgano judicial deje sin contestar alguna de la
pretensiones sometidas a su consideracin por las partes, as como la mixta o por error, en que e
Tribunal razona sobre otra pretensin ajena al objeto del proceso.
D) EL DERECHO A LA EJ ECUCIN DE LAS SENTENCIAS
Debido a la circunstancia de que la tutela, ha de ser efectiva, tambin se vulnera dicho derecho
fundamental si no se lleva a la prctica el fallo o parte dispositiva de las sentencias, pues la
satisfaccin, que ha de otorgar el proceso, ha de ser plena y prctica y no meramente platnica o irrea
El art. 18.2 LOPJ establece que las sentencias se ejecutarn en sus propios trminos y, por la
misma, la inejecucin de una sentencia posibilita tambin el recurso de amparo, pues, como seala e
TC, la tutela judicial efectiva ha de impedir que las Sentencias y los derechos en ellas reconocidos se
conviertan en meras declaraciones de intenciones sin alcance prctico ni efectividad alguna. De ella
deriva la exigencia constitucional de que el rgano judicial adopte las medidas que sean precisas para
reaccionar frente a comportamientos impeditivos, dilatorios o fraudulentos en orden al cumplimiento de
lo judicialmente decidido.
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TEMA 17- LA ASISTENCIA JURDICA GRATUITA

1. LA ASISTENCIA JURDICA GRATUITA
Art. 119 CE la justicia ser gratuita cuando as lo disponga la ley y, en todo caso, respecto de
quienes acrediten insuficiencia de recursos para litigar, consagra un derecho constitucional de
configuracin legal y de carcter instrumental respecto del derecho a la tutela judicial efectiva
reconocido en el art. 24.1 CE, pues su finalidad inmediata radica en permitir el acceso a la
justicia, para interponer pretensiones u oponerse a ellas, a quienes carezcan de medios
econmicos suficientes para ello y, ms ampliamente, trata de asegurar que ninguna persona
quede procesalmente indefensa por carecer de recursos para litigar.
Nuestra Norma Fundamental disea un marco constitucional regulador del derecho a la tutela
judicial que incluye, por parte del Estado, una actividad prestacional encaminada a la provisin
de los medios necesarios para hacer que este derecho sea real y efectivo, incluso cuando
quien desea ejercerlo carezca de recursos econmicos.
La Ley de Asistencia J urdica Gratuita (LAJ G) cuyo objeto consiste en la regulacin de un
sistema de justicia gratuita que permita a los ciudadanos, que acrediten insuficiencia de
recursos para litigar, proveerse de los profesionales necesarios para acceder a la tutela judicial
efectiva en condiciones de igualdad y ver adecuadamente defendidos sus derechos e intereses
legtimos.
2. SUJETOS DEL DERECHO A LA ASISTENCIA JURDICA GRATUITA
A) PERSONAS FSICAS.
El Defensor del Pueblo plante recurso de inconstitucionalidad contra el inciso que residan
legalmente en Espaa) de la LAJ G, alegando que, quedaran fuera de la cobertura del
derecho a la asistencia jurdica gratuita todas aquellas cuestiones que afectan al status
personal de los extranjeros que no residan legalmente y que no guarden relacin con la
jurisdiccin penal, ni con el derecho de asilo, lo que resulta contrario al derecho a la tutela
judicial efectiva reconocido en el art. 24 CE.
Dicho recurso de inconstitucionalidad fue estimado, la cual declar que dicha exclusin
supone, sin duda, una vulneracin del derecho a la tutela judicial efectiva consagrado en el
art. 24.1 CE, del que son titulares todas las personas (tambin los extranjeros no residentes
legalmente en Espaa). Afirma el TC en dicha sentencia que el trmino legalmente es
anticonstitucional, mientras que el de residan no lo es. Por tanto, y debido a la circunstancia
de que el derecho a la tutela, no slo es predicable de los espaoles, sino de todo ser humano,
tambin los extranjeros, legalmente o no residentes en Espaa, tienen derecho a la asistencia
jurdica gratuita.
Nueva redaccin al art. 2 LAJ G para adaptar su texto a la doctrina constitucional expuesta,
reconociendo el derecho a la asistencia gratuita a todos los extranjeros que se encuentren en
Espaa. Tambin se reconoce el derecho a la asistencia jurdica gratuita, en el orden
jurisdiccional social, a los trabajadores y beneficiarios del sistema de Seguridad Social, tanto
para la defensa en juicio, como para el ejercicio de acciones para la efectividad de los
derechos laborales en los procedimientos concrsales. Estos mismos sujetos podrn
beneficiarse del derecho de asistencia jurdica gratuita en los litigios que sobre dicha materia
se sustancien ante el orden contencioso-administrativo.
En los litigios transfronterizos en materia civil y mercantil, tendrn derecho a la asistencia
jurdica gratuita (en los trminos que establezca la Ley) los nacionales de terceros pases que
residan legalmente en uno de los. Estados miembros. Se considera litigio transfronterizo aquel
en el que la parte que solicita la asistencia jurdica gratuita reside habitualmente o est
domiciliada en un Estado miembro de la Unin Europea distinto de aquel otro donde se halle el
J uzgado o Tribunal competente para su conocimiento o en el que deba ejecutarse la
resolucin.
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B) PERSONAS J URDICAS
La LAJ G extiende el reconocimiento del derecho de asistencia jurdica gratuita, previa
acreditacin de insuficiencia de recursos para litigar, a determinadas personas jurdicas, tales
como las Fundaciones inscritas en el Registro administrativo correspondiente y las
Asociaciones de utilidad pblica, dentro de las que hay que reputar legalmente incluidas a las
Entidades Gestoras y Servicios Comunes de la Seguridad Social , la Cruz Roja Espaola y las
Asociaciones de Consumidores y Usuarios y las asociaciones que tengan como finalidad la
proteccin de personas con discapacidad, que gozan tambin de dicho derecho sin necesidad
de tal acreditacin. Mediante esta regulacin, reconociendo el derecho a la asistencia jurdica
gratuita nicamente a las personas jurdicas de inters general, que, en el caso de las
entidades de tipo asociativo (universitas personarum), identifica con las asociaciones que
hayan sido declaradas de utilidad pblica y, cuando se trata de entidades de tipo
fundacional (universitas bonorum).
Las personas jurdicas sin nimo de lucro que, conforme a sus estatutos, persigan como fin la
proteccin del medio ambiente tendrn derecho a la asistencia jurdica gratuita siempre que
cumplan los requisitos previstos. Las sociedades mercantiles quedan, excluidos de dicho
derecho aun en el supuesto de que acrediten insuficiencia de recursos para litigar.
3. REQUISITOS PARA EL RECONOCIMIENTO DEL DERECHO A LA ASISTENCIA
JURDICA GRATUITA
Corresponde al legislador, dentro del amplio margen de libertad de configuracin que es propio
de su potestad legislativa, la concrecin del estndar insuficiencia de recursos para litigar, el
cual, sin embargo, ha de ser respetuoso con el contenido esencial del derecho a la tutela, en
su vertiente de libre acceso al proceso, de tal suerte que no se produzcan situaciones
materiales de indefensin. La LAJ G determina el presupuesto para el reconocimiento del
derecho a la asistencia jurdica gratuita atendiendo a un criterio objetivo, basado en la situacin
econmica de los solicitantes, complementado por un mecanismo flexible de apreciacin
subjetiva.
Se reconoce el derecho de asistencia jurdica gratuita a aquellas personas fsicas cuyos
recursos e ingresos econmicos, computados anualmente por todos los conceptos y por
unidad familiar, no superen el doble del salario mnimo interprofesional vigente en el momento
de efectuar la solicitud. Unidad familiar, la integrada por los cnyuges no separados
legalmente y, si los hubiere, los hijos menores con excepcin de los que se hallaren
emancipados y la formada por el padre o la madre y los hijos que renan los requisitos a que
se refiera la regla anterior
Se prev el reconocimiento excepcional: circunstancias familiares del solicitante, nmero de
hijos o familiares a su cargo, estado de salud, obligaciones econmicas que sobre l pesen,
costes derivados de la iniciacin del proceso u otras anlogas. En las mismas condiciones se
podr reconocer el derecho a la asistencia jurdica gratuita a las personas con discapacidad.
En estos supuestos excepcionales, la extensin del derecho puede llegar a ser total,
incluyendo todas las prestaciones que lo integran.
No ser necesario acreditar, con carcter previo, la insuficiencia de recursos para litigar,
cuando la solicitud se realice por las vctimas de violencia de gnero o por vctimas de
terrorismo, en cuyo caso la asistencia jurdica especializada se les prestar de inmediato. Si
con posterioridad no se les reconoce el derecho, stas deban abonar al abogado los
honorarios devengados por su intervencin.
Tratndose de las personas jurdicas, se entender que hay insuficiencia de recursos
econmicos para litigar cuando su base imponible en el Impuesto de Sociedades fuese inferior
a la cantidad equivalente al triple del salario mnimo interprofesional.
Slo podrn gozar de dicho derecho quienes litiguen o vayan a defender en juicio derechos o
intereses propios (art. 3.4). Este requisito no puede operar en relacin con quien es imputado o
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acusado en un proceso penal, pues, dada la naturaleza del proceso penal, la legitimacin se
concede formalmente a priori, siendo la sentencia firme la que la confirma o niega
materialmente, no existiendo posibilidad alguna de transmisin fraudulenta del derecho.
4. CONTENIDO DE LA ASISTENCIA JURDICA GRATUITA
La LAJ G configura un catlogo amplio de prestaciones a favor de los titulares de dicho
derecho, cuyo reconocimiento, que se extiende a todos los trmites e incidencias de una
misma instancia, incluida la ejecucin, slo surte efectos en el proceso para el cual se ha
concedido, y no a otros, aun cuando la insuficiencia econmica se mantenga.
El reconocimiento del derecho a la asistencia jurdica gratuita se mantendr para la
interposicin y sucesivos trmites de los recursos contra las resoluciones que pongan fin al
proceso en la correspondiente instancia, si bien, cuando el conocimiento de los recursos
corresponda a un rgano jurisdiccional cuya sede se encuentre en distinta localidad, el
J uzgado o Tribunal, una vez recibido el expediente judicial, requerir a los respectivos Colegios
la designacin de abogado y procurador de oficio de entre los ejercientes en dicha sede
jurisdiccional.
El contenido material del derecho incluye las prestaciones que, a continuacin, se relacionan:
a) Asesoramiento y orientacin gratuitos previos al proceso a quienes pretendan reclamar la
tutela judicial de sus derechos e intereses, lo que cual ha de evitar en numerosas ocasiones
procesos artificiales tan costosos en todos lo sentidos para la J usticia.
b) Asistencia de abogado al detenido o preso que no lo hubiera designado libremente, para
cualquier diligencia que no sea consecuencia de un procedimiento penal en curso o en su
primera comparecencia ante el rgano jurisdiccional, o cuando sta se lleve a cabo por medio
de auxilio judicial. En este supuesto, no ser necesario que el detenido o preso acredite
previamente carecer de recursos, sin perjuicio de que, si no se le reconoce con posterioridad el
derecho a la asistencia jurdica gratuita, deber abonar al abogado los honorarios devengados
por su intervencin.
c) Defensa y representacin gratuitas por abogado y procurador, cuando la intervencin de
estos profesionales sea legalmente preceptiva o, cuando aun no sindolo, sea expresamente
requerida por el J uzgado o Tribunal para garantizar la igualdad de las partes en el proceso.
Una vez efectuada la designacin, los abogados y procuradores vienen obligados a
desempear sus funciones de asistencia y representacin de forma real y efectiva hasta la
terminacin del proceso en la instancia judicial y, en su caso, la ejecucin de las sentencias, si
las actuaciones procesales judiciales en esta fase del proceso se produjeron dentro de los dos
aos siguientes a la resolucin judicial dictada en la instancia.
Dicha regla general admite dos excepciones: de un lado, se prev la posibilidad de que el
abogado de oficio pueda excusarse de la defensa alegando que la pretensin que el litigante
pretende hacer valer ante los Tribunales resulta insostenible y, de otro, en el orden
jurisdiccional penal, se permite a los abogados designados excusarse de la defensa, siempre y
cuando concurra un motivo personal y justo, que deber ser apreciado por los Decanos de los
Colegios.
El requisito de la sostenibilidad tiende a asegurar que el esfuerzo social colectivo y solidario
que requiere el disfrute de tal beneficio por parte de los ciudadanos ms desfavorecidos
econmicamente no vaya a parar a la defensa de las pretensiones que, por absurdas o
descabelladas, no resulten merecedoras de ser sufragadas con dinero pblico; persiguiendo,
adems, la finalidad de evitar el ejercicio abusivo o temerario del derecho de acceso a la
jurisdiccin en defensa de pretensiones manifiestamente abocadas al fracaso.
d) La asistencia pericial gratuita a cargo de personal adscrito a los rganos jurisdiccionales o,
en su defecto, dependientes de las Administraciones Pblicas. En ausencia de estos tcnicos
en la materia de que se trate, la asistencia pericial ser a cargo de peritos privados designados
de acuerdo a lo que se establece en las leyes.
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e) Insercin gratuita de anuncios o edictos, en el curso del proceso, que preceptivamente
deban publicarse en peridicos oficiales.
f) Exencin del pago de depsitos necesarios para la interposicin de recursos.
g) Obtencin gratuita de copias, testimonios, instrumentos y actas notariales, en los trminos
previstos en el art. 130 del Reglamento Notarial.
h) Reduccin del 80% de los derechos arancelarios que correspondan en documentos
pblicos.
5. PROCEDIMIENTO PARA EL RECONOCIMIENTO DEL DERECHO A LA ASISTENCIA
JURDICA GRATUITA
Actividad esencialmente administrativa, la traslacin del reconocimiento del derecho a sede
administrativa responde a dos motivos: descargar a los J uzgados y Tribunales de una tarea
que queda fuera de los mrgenes constitucionales del ejercicio de la potestad jurisdiccional y ,
agilizar la resolucin de las solicitudes de los ciudadanos mediante una tramitacin sumaria.
El reconocimiento del derecho pasa, a convertirse en una funcin que descansa sobre el
trabajo previo de los Colegios de Abogados, que inician la tramitacin ordinaria de las
solicitudes, analizan las pretensiones y acuerdan designaciones o denegaciones provisionales.
La solicitud del reconocimiento del derecho a la asistencia jurdica gratuita no suspender el
curso del proceso. Con el fin de evitar que el transcurso de los plazos pueda provocar la
preclusin de un trmite o la indefensin de cualquiera de las partes, el J uez, de oficio o a
instancia de parte, podr decretar la suspensin hasta que se produzca la decisin sobre el
reconocimiento o la denegacin del derecho a litigar gratuitamente. Asimismo, cuando la
presentacin de la solicitud de reconocimiento del derecho a la asistencia jurdica gratuita se
realice con anterioridad al inicio del proceso y la accin pueda resultar afectada por el
transcurso de los plazos de prescripcin, quedar sta interrumpida, siempre y cuando dentro
de los plazos legalmente establecidos no sea posible nombrar al solicitante abogado. Cuando
la accin pueda resultar perjudicada por el transcurso de los plazos de caducidad, sta
quedar suspendida hasta que recaiga resolucin definitiva en va administrativa, reconociendo
o denegando el derecho, momento a partir del cual se reanudar el cmputo del plazo.
Una vez adoptada la pertinente resolucin por los Colegios de Abogados, la decisin definitiva
sobre las solicitudes presentadas corresponde a las Comisiones de Asistencia J urdica
Gratuita, rganos administrativos de mbito provincial generalmente, dependientes del
Ministerio de J usticia o de las Consejera de las CCAA con competencia sobre la materia si
bien, en relacin con los J uzgados y Tribunales con competencia en todo el territorio nacional,
existe en la capital del Estado una Comisin Central de Asistencia J urdica Gratuita
dependiente de la Administracin General del Estado.
La Comisin Central de AJ G est presidida por un miembro del MF, designado por el FGE, y
compuesta por los Decanos del Colegio de Abogados y del Colegio de Procuradores de
Madrid, o el abogado o procurador que ellos designen, un Abogado del Estado y un funcionario
del Ministerio de J usticia perteneciente a Cuerpos o Escalas del Grupo A, que adems actuar
como Secretario, con destino en la Gerencia Territorial del Ministerio de J usticia
correspondiente o, en su defecto, un funcionario de los citados cuerpos o escalas que preste
sus servicios en la delegacin o Subdelegacin del Gobierno del territorio de que se trate.
Las Comisiones de AJ G dependientes de las CCAA estn integradas por un miembro del MF,
designado por el Fiscal J efe del TSJ o de la AP e integradas adems por el Decano del
Colegio de Abogados y el del Colegio de Procuradores, o el abogado o el procurador que ellos
designen, y por dos miembros que designen las Administraciones Pblicas de las que
dependen. El rgano competente de la CA determinar cules de sus integrantes
desempearn la Presidencia y la Secretara.
Las Comisiones podrn, con anterioridad a la adopcin de su decisin final, requerir de la
Administracin Tributaria cuantos datos obren en su poder, as como or a la parte/s contrarias
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en el proceso o contra las que se pretenda ejercitar la accin, siempre y cuando sean
conocidas y se estime puedan aportar datos sobre la real situacin econmica del solicitante.
La Ley garantiza suficientemente el control judicial sobre la aplicacin efectiva del derecho,
otorgando al J uez o Tribunal que est conociendo del proceso principal o al J uez Decano para
su reparto, si el proceso no hubiera comenzado, la competencia para el conocimiento de las
impugnaciones que se promuevan contra las resoluciones adoptadas por las Comisiones.
Contra el auto dictado por el J uez o Tribunal no cabe la interposicin de recurso alguno.
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SECCIN SEXTA- EL PROCESO.

TEMA 18- EL PROCESO
1. CONCEPTO
Es el instrumento que ostenta la J urisdiccin para la resolucin definitiva e irrevocable
de los conflictos intersubjetivos y sociales.
El proceso pertenece a la heterocomposicin, por cuanto, al igual que acontece
con el arbitraje, la resolucin del conflicto se encomienda a un tercero imparcial,
situado supra partes. Pero se diferencia de esta institucin, tanto por la causa del
encargo que recibe este tercero (en el arbitraje proviene de un negocio jurdico o
contrato suscrito entre las partes, mientras que, en el proceso, procede del oficio de
Derecho pblico que liga al J uez con el Estado), como por su estatuto jurdico (rbitro
puede ser cualquier sujeto de derecho, en tanto que los J ueces poseen un peculiar
rgimen jurdico) y por su objeto, que en el proceso es mucho ms amplio (al arbitraje
tan slo cabe acudir para dirimir conflictos intersubjetivos de naturaleza disponible, en
tanto que el objeto procesal puede recaer sobre derechos subjetivos pblicos -as, el
recurso de amparo-, sobre conflictos sociales -vgr., el proceso penal, que enfrenta a
la sociedad y al Estado con la defensa- y naturalmente tambin sobre derechos
subjetivos privados -los procesos civiles, laborales y buena parte de los
administrativos-).
El proceso es, pues, el instrumento que tiene el Poder J udicial para resolver los
conflictos que ante sus rganos -los J uzgados y Tribunales- se les planteen. Pero un
estadio ms detenido de su contenido nos revela que puede ser definido como el
conjunto de derechos constitucionales de incidencia procesal, posibilidades,
obligaciones y cargas, que asisten a los sujetos procesales como consecuencia del
ejercicio del derecho de accin y de la interposicin de la pretensin, cuya
realizacin, a travs de los oportunos actos procesales, origina la aparicin de
sucesivas situaciones procesales, informadas por los principios de contradiccin e
igualdad, desde las que las partes examinan sus expectativas de una Sentencia
favorable que ponga fin al conflicto mediante la satisfaccin definitiva de sus
respectivas pretensiones y resistencias.
2. NOTAS ESENCIALES
El proceso se caracteriza por una relacin triangular, del que se destaca, de un lado,
la supremaca del tercero-juez, en tanto que titular de la potestad jurisdiccional y, de
otro, la situacin de enfrentamiento o contradiccin en la que se encuentran las
partes, las cuales se denominan actor o demandante y demandado en el
proceso civil, laboral y administrativo, y parte acusadora y defensa en el proceso
penal:
J

A D


A) LA ACCIN Y DEMS DERECHOS CONSTITUCIONALES DE INCIDENCIA
PROCESAL
Surge como consecuencia del ejercicio del derecho de accin o de tutela (art. 24.1
CE), que es el primer derecho constitucional de incidencia procesal que ha de ser
ejercitado para que pueda
nacer el proceso. La accin es el motor del proceso, sin cuyo ejercicio mediante el
pertinente
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acto procesal (la demanda en el proceso civil y laboral, la querella en el penal y el
escrito de interposicin del recurso en el proceso contencioso-administrativo) no se
puede acceder a la J urisdiccin, ni puede nacer el proceso. Pero, como es natural,
dicho derecho de acceso no asiste exclusivamente al actor o acusador, sino que
tambin se le ha de otorgar al demandado o al imputado.
Este derecho de acceso de la parte pasiva al proceso se le denomina derecho de
defensa, que tambin se encuentra protegido por el art. 24.2 de la CE.

Una vez dentro del proceso, ambas partes han de gozar de todo un conjunto de
derechos y garantas de incidencia procesal, que se resumen en el derecho al
proceso justo o debido y que han surgido a lo largo de la Historia hasta impostarse
en los Pactos internacionales ce Derechos Humanos (as, el art. 6 CEDH) y en la
mayora de las Constituciones europeas (en la nuestra, en el art. 24). La finalidad de
tales derechos fundamentales consiste en obtener la imparcial aplicacin del Derecho
Objetivo al caso concreto y evitar que la verdad pueda obtenerse en el proceso a
cualquier precio, provocando situaciones materiales de indefensin para alguna de
las partes o, lo que es peor, la indebida violacin de otros derechos fundamentales (la
libertad, la inviolabilidad del domicilio, el secreto de las comunicaciones, etc.).
De este modo, con independencia de los derechos de tutela y de defensa, del art.
24.2 de la CE se deduce claramente la existencia, o se infieren los siguientes
derechos constitucionales de incidencia procesal: el derecho al J uez legal imparcial;
los principios de contradiccin, de igualdad de armas y acusatorio (implcitos en el
derecho a un proceso con todas las garantas); el derecho del imputado al silencio
y a no declarar contra s mismo; a ser defendido por un Abogado y al conocimiento
previo de la imputacin; el derecho a utilizar la prueba pertinente; a no ser condenado
sin actividad probatoria de cargo suficiente o mediante pruebas prohibidas
(contenido en la presuncin de inocencia), y el derecho a los recursos
preestablecidos en el ordenamiento (implcito en el derecho a la tutela). Todos estos
derechos fundamentales se complementan con otros especiales, tales como los que
adornan el derecho a la libertad (art. 17), la entrada y registro (art. 18.2) o la
intervencin de las comunicaciones (art. 18.3).
B) L A S OBLIGACIONES PROCESALES
Art. 118 de la CE, es obligado cumplir las sentencias y dems resoluciones firmes
de los jueces y Tribunales, as como prestar la colaboracin requerida por stos en el
curso del proceso y en la ejecucin de lo resuelto.
La primera de dichas obligaciones es la de comparecencia a la llamada del J uez de
todos los sujetos que intervienen en el proceso. Una vez dentro de l, tienen
asimismo las obligaciones de veracidad y probidad y, en general, de actuar con
buena fe procesal (art. 247 LEC que prev para garantizar su cumplimiento multa de
180 a 6.000 euros) y de colaborar con los rganos jurisdiccionales para una buena
marcha del proceso. De la obligacin constitucional de cumplir con las resoluciones
judiciales cabe inferir las de soportar un anlisis sanguneo para la investigacin de la
paternidad (art. 767.4 LEC que sanciona su incumplimiento con la ficta confessio),
la de exhibicin de documentos en poder de terceros o de las partes (arts. 256.1,
270.2, 328 LEC), o la del patrimonio (art. 589 LEC) a fin de que sobre l pueda el
J uez disponer las oportunas medidas ejecutivas (vgr., el embargo) que aseguren el
derecho de crdito del acreedor frente a una posible ocultacin de bienes por parte
del deudor.
C) LAS POSIBILIDADES Y CARGAS PROCESALES
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En el proceso, no les asisten a las partes derechos, ni obligaciones, sino
posibilidades y cargas.
Las posibilidades procesales pueden conceptuarse como ocasiones u oportunidades
procesales que se les ofrecen a las partes en el curso del proceso, y mediante cuyo
ejercicio a travs de los correspondientes actos procesales obtienen determinadas
ventajas o acrecientan sus expectativas de una sentencia favorable.
Las cargas procesales, son los actos procesales que incumbe o debe realizar la parte
interesada a fin de que pueda prevenir una desventaja procesal o, en ltimo trmino,
evitar una sentencia desfavorable (de este modo, ha de comparecer el demandado a
fin de evitar los desfavorables efectos de la rebelda; el actor tiene la carga de la
prueba de los hechos constitutivos de su pretensin y el demandado la de los hechos
impeditivos, extintivos y excluyentes; la parte gravada por una resolucin judicial
desfavorable tiene la carga de impugnarla, etc.).
Las posibilidades y cargas procesales se ejercen o levantan mediante los oportunos
actos procesales, que originan las correspondientes situaciones, informadas por los
principios de contradiccin e igualdad, desde las que las partes examinan sus
expectativas de una sentencia favorable a sus respectivas pretensiones y
resistencias.
3. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES
Pero para que puedan vlidamente surgir tales posibilidades, cargas y situaciones
procesales, es preciso que las partes, en el momento de ejercitar su derecho de
accin o de defensa, cumplan con determinados requisitos, sin cuya concurrencia el
J uez no puede entrar a conocer sobre el objeto del proceso o fondo del asunto.
Los presupuestos procesales condicionan la admisibilidad o vlida emisin de la
Sentencia, que ha de resolver el conflicto jurdico material planteado, pero han de
concurrir en el momento del acceso de las partes al proceso. Desde un punto de vista
subjetivo pueden ser sistematizados en presupuestos del rgano jurisdiccional, de las
partes y del objeto procesal:
a) Los presupuestos del J uez son la jurisdiccin y la competencia en cada una de sus
manifestaciones (objetiva, territorial y funcional);
b) los de las partes, la capacidad para ser parte y de actuacin procesal, la
postulacin y la capacidad de conduccin procesal, y
c) los del objeto procesal, el procedimiento adecuado, la litispendencia y la cosa
juzgada. J unto a tales presupuestos genricos pueden ser exigibles otros especiales,
tales como la caducidad (en el ejercicio de pretensiones constitutivas), el recurso
ordinario previo al contencioso-administrativo, la comunicacin y reclamacin previa
en el proceso administrativo, etc.
Respecto a su tratamiento procesal, se ha acentuado en la actualidad su examen de
oficio por parte del rgano jurisdiccional, quien en la medida de lo posible ha de
procurar su subsanacin al inicio del proceso (as, en la comparecencia previa del
juicio civil ordinario, destinada a purgar al proceso de la ausencia de obstculos
procesales). Pero en algunas ocasiones, y siempre que el Secretario judicial o el J uez
no los aprecien de oficio, es el demandado quien, a travs de las excepciones, tiene
la carga de alegar y probar su ausencia en el proceso.
La finalidad de estimular el examen de oficio de los presupuestos procesales y de
posibilitar su sanacin reside en evitar las por todo demandante temidas sentencias
absolutorias en la instancia, resoluciones a la que dan lugar la declaracin de la falta
de alguno de dichos presupuestos. En un proceso moderno es siempre
recomendable que el tratamiento de tales presupuestos se haga al inicio del proceso
y no al final de la fase declarativa o al trmino de alguna de sus instancias, ya que, si
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as aconteciera, el actor habr perdido el tiempo y su dinero, pues el contenido de
tales resoluciones
se circunscribe a declarar la ausencia del presupuesto procesal, dejando
imprejuzgada la relacin jurdico material debatida, de tal suerte que tendr el
demandante que cumplir con el presupuesto procesal inobservado, cuya ausencia se
ha constatado, y volver de nuevo a empezar con otro proceso.
4. EL OBJETO DEL PROCESO
Es la pretensin o declaracin de voluntad del actor o acusador, planteada ante el
J uez pero dirigida contra el demandado o acusado, por la que se solicita, en el
proceso civil, el reconocimiento de un derecho o situacin jurdica preexistente o la
condena del deudor al cumplimiento de una determinada prestacin (art. 5.1 LEC) y,
en el proceso penal, la condena al acusado al cumplimiento de una determinada
pena.
A) ELEMENTOS
En toda pretensin puede observarse la concurrencia de los siguientes elementos o
requisitos:
a) Subjetivo: la legitimacin
La pretensin tan slo puede ser deducida por quien ostenta la legitimacin activa y
tan slo puede ser dirigida contra quien tiene la legitimacin pasiva.
La legitimacin es una relacin jurdica, trazada por una norma de carcter material,
que ha de ligar a la parte demandante y demandada con el derecho, bien o inters
que se discute en el proceso (as, en una accin reivindicatoria o declarativa de
dominio habr de acreditar el actor ser el propietario del bien litigioso, en un interdicto
ser su poseedor, en una pretensin de condena al pago de una cantidad dineraria,
ser el acreedor, etc.).
La legitimacin es, pues, una relacin jurdica material y, en cuanto tal, forma parte de
la fundamentacin de la pretensin, de tal suerte que, si en el proceso se constata su
ausencia, ha de originar una sentencia de fondo y con todos los efectos materiales de
la cosa juzgada (vgr., si en un proceso declarativo de dominio se prueba que el actor
no era el titular del bien discutido en el proceso, nunca ms ese supuesto propietario
podr volver a reivindicar el dominio del bien frente a quien ha triunfado en el mismo;
tampoco el acreedor que ha visto desestimada su pretensin de condena podr
ejercitarla contra su supuesto deudor, demandado en el proceso, etc.).
La legitimacin puede ser activa y pasiva, segn haya de observarla el demandante o
el demandado. Un actor ostenta legitimacin activa, cuando se encuentra en la
relacin requerida por la norma para solicitar del demandado el reconocimiento o
constitucin de un derecho o su condena al cumplimiento de una determinada
prestacin; inversamente, est legitimado pasivamente un determinado demandado,
cuando la pretensin se ha dirigido frente al sujeto responsable de la perturbacin,
despojo, negacin o creacin del derecho o situacin jurdica, o frente a quien
efectivamente resulta ser el deudor del incumplimiento de una determinada
obligacin.
Pero la carga procesal de determinar la legitimacin, tanto activa como pasiva,
incumbe exclusivamente al actor. Si viniera a faltar alguna de ellas, ser el
demandado quien, a travs del planteamiento, en el escrito de contestacin a la
demanda, de la oportuna excepcin de falta de legitimacin activa o pasiva, podr
obtener una sentencia desestimatoria de la pretensin.
b) Objetivos
Los elementos objetivos de la pretensin vienen determinados por la peticin, de un
lado, y la fundamentacin fctica y jurdica, de otro.
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La peticin es la declaracin de voluntad a la que se contrae la pretensin.
Dicha declaracin se suele plasmar en el suplico o solicito de los escritos de
alegaciones de las partes y en l se individualiza la pretensin, permitiendo inferir su
naturaleza (declarativa, constitutiva o de condena), a la vez que se determina tambin
el objeto del proceso sobre el que versar la actividad decisoria del J uez. Por esta
razn, la peticin establece los lmites de la obligacin de la congruencia judicial, de
tal modo que el rgano jurisdiccional no podr otorgar, en su sentencia, ms de lo
pedido por el actor, ni menos de lo resistido por el demandado, ni cosa distinta a lo
solicitado por ambas partes en sus respectivas peticiones.
Pero la peticin, por s sola, no constituye el objeto del proceso, sino que precisa de
una causa petencli o fundamentacin fctica. En nuestro ordenamiento, en el que
rige la doctrina de la sustanciacin de la demanda, el objeto procesal no lo
conforman las alegaciones jurdicas o individualizacin de las normas a los hechos
que fundamentan la peticin, ya que iura novit curia, da mihifactum et dabo tibi ius;
tales axiomas nos indican que los J ueces son enteramente dueos de la aplicacin
del Derecho y, por tanto, no estn, como regla general, vinculados por las
invocaciones jurdicas que efecten las partes en sus escritos de alegaciones.
Por consiguiente, el objeto del proceso queda integrado en nuestro ordenamiento por
la identidad de las partes y la peticin ms la fundamentacin fctica, con las propias
peculiaridades de las distintas tipologas de procesos.
As, en el proceso civil, como consecuencia de la vigencia del principio dispositivo, es
la peticin, como se ha dicho, la que determina la congruencia.
Por el contrario, en el proceso penal, aun cuando tambin subsiste una congruencia
cuantitativa al ttulo de condena que ha de plasmarse en la peticin, el objeto
procesal penal viene, sobre todo, integrado por la fundamentacin fctica o hecho
punible y la determinacin del imputado.
B) CLASES DE PRETENSIONES
Atendiendo a su naturaleza, las pretensiones, tal y como determina el art. 5.1 LEC,
pueden clasificarse en declarativas, de condena y constitutivas.
En las pretensiones declarativas de lo que se trata es de obtener del juez el
reconocimiento o la declaracin de preexistencia jurdica de un determinado derecho
subjetivo o situacin jurdica individualizada (por ej., que el J uez declare la existencia
de una determinada servidumbre o la nulidad radical de un contrato por falta de
concurrencia de sus elementos constitutivos).
Las pretensiones de condena, como su nombre indica, estn dirigidas a obtener la
condena judicial del deudor al cumplimiento de una determinada prestacin de dar,
hacer o no hacer (as, todas las reclamaciones de cantidad en las que se solicita la
condena al pago de una suma dineraria, la peticin de condena a la demolicin de
una obra o a abstenerse de efectuar una determinada prestacin, etc.). Desde un
punto de vista cuantitativo, las pretensiones de condena son las ms frecuentes en
los J uzgados, si bien suelen poseer una naturaleza mixta: en ellas el acreedor
solicita, de un lado, el reconocimiento de un determinado derecho de crdito y, de
otro, la condena al deudor al cumplimiento de una determinada prestacin.
Finalmente, las pretensiones constitutivas tienen por objeto conseguir la creacin,
modificacin o anulacin de un derecho o de una situacin jurdica.
Aqu el objeto procesal viene integrado, no slo por la identidad de las partes y la
fundamentacin fctica, sino tambin por la jurdica (as, por ej., en un proceso de
impugnacin de acuerdos sociales la causa petendi viene determinada tambin por
la infraccin de las normas estatutarias). En la prctica forense y dentro de las
relaciones del Derecho privado son muy escasas, limitndose al mbito del derecho
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de familia (por ej., las declaraciones paterno filiales de estado civil o la incapacidad) y
determinadas relaciones del Derecho mercantil (impugnaciones de acuerdos de
sociedades mercantiles, de patentes y dems signos distintivos de la propiedad
industrial, etc.), alcanzando una mayor virtualidad en la esfera del Derecho pblico
(vgr., las impugnaciones de actos administrativos y reglamentos ilegales, o el recurso
de inconstitucionalidad).
Debido a la circunstancia de que tales pretensiones se manifiestan contrarias al
principio de seguridad jurdica, el ejercicio del derecho de accin suele estar sometido
al cumplimiento de determinados plazos de caducidad y dentro del proceso, en
ocasiones, se le otorga legitimacin activa al Ministerio Fiscal.
En el proceso civil tienen cabida todas y cada una de las referidas pretensiones
(declarativas, constitutivas y de condena), en tanto que en el proceso penal las
pretensiones son siempre de condena.
C) REQUISITOS FORMALES
La pretensin ha de reflejarse en el escrito de alegaciones de las partes destinado a
tal efecto. En la inmensa generalidad de los casos dicha declaracin de voluntad es
planteada por el actor en su escrito de demanda, pero excepcionalmente puede
ocurrir que, frente a la demanda, el demandado no se limite a contestarla, sino que
formule, a su vez, una nueva pretensin contra el actor; dicha pretensin, que ha de
formalizarse en el escrito de contestacin a la demanda, se denomina reconvencin
y, mediante ella, pasa el demandado a asumir el rol de actor (por ej.: A demanda a B
en reclamacin de cantidad; B contesta a la demanda y afirma que no slo no debe
nada a A, sino que adems es l el acreedor de A y le pide al J uez que condene a A
al pago de otra cantidad por otra causa distinta).
Ahora bien, salvedad hecha de la posibilidad procesal del demandado de formular
reconvencin, el acto procesal en el que se interpone la pretensin es la demanda, y
en ella se confunden el ejercicio del derecho de accin (pues la demanda es el acto
de iniciacin del proceso) y el de la formalizacin de la pretensin. En la demanda y
en la reconvencin han de concurrir todos los requisitos o elementos de la pretensin
a los que nos hemos referido y que se contienen en el art. 399 de la LEC.
Pero, en otros procesos, el momento del ejercicio de la accin y el de la interposicin
de la pretensin aparecen distanciados procedimentalmente.
Esto es lo que ocurre en el proceso contencioso-administrativo, en el que el derecho
de accin se ejercita en el escrito de interposicin del recurso contencioso-
administrativo, en el que adems se anticipa la peticin, pero la pretensin se
interpone ms tarde, en el escrito de demanda; lo mismo ocurre en el proceso penal:
la accin se ejercita en la querella y dems actos de iniciacin del proceso y la
pretensin se deduce en los escritos de calificacin provisional o acta de acusacin.
5. LA FUNCIN DEL PROCESO
El proceso, como todo medio heterocompositivo, est arbitrado para la solucin
definitiva e irrevocable, a travs de la aplicacin del Derecho objetivo, de los
conflictos intersubjetivos y sociales que en l se planteen.
Esta es la funcin genrica del proceso. Pero, atendiendo a su relacin con el objeto
procesal, puede destacarse otra ms especfica: la de la satisfaccin de las
pretensiones y resistencias.
En este sentido, cabe destacar que mediante esta ltima funcin se diferencia
cualitativamente el proceso de la solucin que pudiera alcanzarse a travs de otros
medios auto o heterocompositivos, pues la satisfaccin procesal, ha de ser jurdica,
razonada, eventualmente completa, estable y prctica.
A) J URDICA
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La primera nota que diferencia la satisfaccin procesal de la obtenida mediante otros
medios de solucin de conflictos es la de estar fundada en el derecho objetivo.
A diferencia de otros equivalentes jurisdiccionales, en los que caben los laudos en
equidad, la satisfaccin procesal que ha de otorgar la sentencia se caracteriza por
estar necesariamente fundada en Derecho. As se encarga de establecerlo el art.
248.3 de la LOPJ , en cuya virtud las sentencias contendrn una declaracin de
hechos probados *los fundamentos de derecho y, por ltimo, el fallo.
B) RAZONADA
Pero la aplicacin del Derecho no puede efectuarse de una manera arbitraria.
A diferencia del Antiguo Rgimen, en el que les estaba prohibido a los jueces motivar
las sentencias, en el actual Estado de Derecho no slo hay que cumplir con dicho
deber de motivacin, sino que tambin le est vedado al J uez seleccionar
caprichosamente la norma aplicable, y ello porque, aun cuando no est vinculado por
las alegaciones de las partes, tan slo puede aplicar la norma reclamable al caso
concreto, ya que la Sentencia no slo ha de estar formalmente, sino tambin
materialmente motivada o, dicho en otras palabras, la satisfaccin jurdica ha de ser
razonada y razonable. Para garantizar este requisito de la sentencia existen los
medios de impugnacin (el recurso de apelacin por vicios in iudicando) y, en ltima
instancia, el recurso de amparo por infraccin del derecho a la tutela.
C) COMPLETA
En tercer lugar, al actor el ordenamiento le garantiza la posibilidad de obtener una
satisfaccin completa de su pretensin. Para conseguir dicho objetivo se establece la
obligacin de los J ueces de ser congruentes en las Sentencias con las pretensiones
que se les planteen. Si otorgaran una satisfaccin parcial o incompleta, la parte
afectada habra experimentado un gravamen que le legitimar para la interposicin
del correspondiente recurso. Pero si su pretensin impugnatoria no prospera, el
proceso le habr quitado la razn y deber reestructurar sus expectativas jurdicas.
Naturalmente el proceso no garantiza una satisfaccin total de cualquier pretensin,
sino tan slo de aquellas que son legtimas. Lo que s garantiza es la posibilidad de
obtener una satisfaccin completa si el actor logra demostrar que le asiste la razn
jurdica en toda su integridad.
D) ESTABLE
La satisfaccin jurdica debe ser permanente e irrevocable; de lo contrario la
sentencia no tendra otro valor que el de un consejo y la insatisfaccin podra
reproducirse inmediatamente. Para dotar de inmutabilidad a la sentencia, para
garantizar en definitiva el principio constitucional de seguridad jurdica (art. 9.3 CE),
surge la institucin de la cosa juzgada, uno de cuyos efectos primordiales, el
denominado efecto negativo, consiste precisamente en evitar que pueda reproducirse
el conflicto en un ulterior proceso entre las mismas partes y siempre y cuando la
causa de pedir sea la misma (art. 222 LEC); si as sucediera, podr el demandado
ejercitar la excepcin de cosa juzgada.
E) PRCTICA
Pero la satisfaccin jurdica, finalmente, no puede ser platnica, sino real o prctica.
Por tal razn, otro de los efectos positivos de la cosa juzgada es su ejecutoriedad
y, por la misma, para llevar a cabo en sus propios trminos los fallos de los
Tribunales (art. 18.2 LOPJ ) existe el proceso de ejecucin, ejecucin forzosa o va
de apremio que tambin se residencia en los rganos jurisdiccionales, pues, de
conformidad con lo dispuesto en el art. 117.3 de la CE, la potestad jurisdiccional no
slo consiste en juzgar, sino tambin en hacer ejecutar lo juzgado.
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TEMA 19 PRINCIPIOS Y ESTRUCTURA DEL PROCESO
1. LOS PRINCIPIOS DEL PROCESO
A travs del estudio de los principios del proceso se puede observar en un corto espacio los
criterios informadores de nuestro ordenamiento procesal, a la vez que puede destacarse la
adecuacin o no de nuestros distintos tipos de procesos con el modelo del proceso justo
trazado por nuestra Constitucin.
2. PRINCIPIOS INHERENTES A LA ESTRUCTURA DEL PROCESO
Los que son consustanciales a la idea misma de proceso, si vienen a faltar, podr hablarse de
la existencia de una frmula autocompositiva, de un mero procedimiento, pero nunca de un
proceso.
Son principios inherentes a la esencia o estructura del proceso los de contradiccin e
igualdad, que alcanzan una dimensin constitucional por encontrarse implcitos en el derecho
a un proceso con todas las garantas del art. 24.2 de la CE.
A) CONTRADICCIN
La existencia de dos posiciones enfrentadas, la del actor que interpone su pretensin y la del
demandado oponindose a la misma, constituye una nota esencial de todo proceso.
El principio de contradiccin, cuando a ambas partes, actor y demandado o acusador e
imputado, se les permite efectivamente acceder al proceso-
Del principio de contradiccin pueden destacarse las siguientes notas esenciales:
a) El derecho de acceso al proceso
Garanta del libre acceso a los Tribunales, tanto el actor/acusador, como el
demandado/imputado, puedan libremente ejercitar sus respectivos derechos de accin y de
defensa y acceder al proceso, tanto a su fase declarativa, como a cualquiera de sus instancias.
Ha de ser efectivo. La efectividad se obtiene negativamente en nuestro ordenamiento
mediante la declaracin de ilegitimidad de toda clase de obstculos que puedan limitar o
restringir la comparecencia de las partes en el proceso.
Positivamente el libre acceso efectivo se asegura a travs de la obligacin del rgano
jurisdiccional de poner en conocimiento de la parte pasiva del proceso su existencia. Dicha
toma de conocimiento ha de efectuarse a travs de la citacin personal para los actos que
tengan por objeto el emplazamiento o comparecencia del demandado e imputado.
No existe en nuestro ordenamiento una obligacin de las partes de comparecencia, sino una
mera carga procesal. El J uez cumple con el principio de contradiccin mediante la citacin
personal y traslado de la demanda al demandado; si no comparece, se expone a los efectos
desfavorables de una sentencia en rebelda y, en el caso del imputado, a una requisitoria de
bsqueda y captura con la consiguiente detencin.
b) La adquisicin del status de parte
Una vez personadas las partes dentro del proceso, la vigencia del principio de contradiccin
exige que el ordenamiento procesal les confiera todo el status procesal de parte para que,
con arreglo a su legitimacin, puedan hacer valer con eficacia sus respectivas pretensiones y
defensas.
Habr de observarse que no se produzcan en el proceso situaciones materiales de
indefensin como consecuencia de la escasez de recursos econmicos para litigar y, en el
mbito del proceso penal, el J uez habr de designar Abogado de oficio al imputado (sea pobre
o rico) que no quiera designar un Abogado de su eleccin desde el mismo momento que
resulte imputado en un determinado procedimiento.
Comparecidas formalmente las partes, el principio de contradiccin exige tambin que la parte
pasiva pueda conocer la pretensin a fin de poder contestarla con eficacia. En el proceso civil,
esta puesta en conocimiento se efecta a travs del traslado de la demanda; en el
administrativo mediante la remisin del expediente, y en el penal con la puesta en
conocimiento de la imputacin
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c) El derecho a la ltima palabra
Adquiere una significacin especial en el proceso penal. Nadie puede ser condenado sin ser
previamente odo, es de inexcusable cumplimiento, y ello, no slo en el proceso penal, sino
tambin en cualquier procedimiento administrativo de carcter sancionador, puede renunciar a
l y ejercitar su no menor derecho constitucional al silencio.
B) IGUALDAD DE ARMAS
El principio de contradiccin ha de ser complementado en el proceso contemporneo con el de
igualdad de armas, ambas partes procesales, actor y demandado, acusacin y defensa,
ostentan los mismos medios de ataque y de defensa o, tengan idnticas posibilidades y cargas
de alegacin, prueba e impugnacin.
Ha de estar presente en todas y cada una de sus instancias, hasta la obtencin de una
resolucin definitiva y firme.
3. PRINCIPIOS REFERENTES AL OBJETO PROCESAL
Si los principios de contradiccin e igualdad son inherentes a la estructura del proceso, el
dispositivo en el proceso civil y el acusatorio, en el penal, informan el objeto del proceso y nos
indican a qu sujetos procesales, si a las partes o al J uez, les corresponde la titularidad de la
pretensin y cul sea el grado de vinculacin a la que, deba someterse el rgano jurisdiccional.
A) EL PRINCIPIO DISPOSITIVO
El principio dispositivo entraa, como su nombre indica, un poder de disposicin por las partes
del derecho de accin y del objeto del proceso. Su fundamento hay que encontrarlo en la
disponibilidad jurdico material de los derechos subjetivos en conflicto, dicho principio est
presente en todos los procesos en donde se discutan relaciones jurdico-privadas (proceso civil
y laboral) e incluso en aquellos de Derecho pblico en los que puedan estar comprometidos
derechos e intereses de la titularidad de los particulares (proceso contencioso-administrativo).
Un proceso est regido por el principio dispositivo, cuando en l concurren las siguientes notas
esenciales:
a) las partes son dueas de los derechos e intereses materiales que se discuten en el proceso
y ostentan, por lo tanto, la plena titularidad del derecho de accin; b) asimismo, son
absolutamente dueas de la pretensin y, por ende, de la continuacin del procedimiento, y c)
vinculan mediante sus pretensiones la actividad decisoria del J uez.
Caracteres esenciales:
a) Poder de disposicin sobre el derecho material
A nadie se le puede constreir (obligar) a impetrar (pedir) su tutela jurisdiccional o a ejercitar su
defensa ante los Tribunales. El J uez no puede de oficio entablar un proceso entre las partes.
Ante el nacimiento de un conflicto, las partes son, pues, enteramente dueas de acudir al
proceso o de solucionarlo fuera de l, acudiendo a frmulas autocompositivas o al arbitraje.
Esta regla vale para todos los procesos del Derecho privado con la sola excepcin de los
denominados procesos civiles inquisitorios, esto es, los relativos al estado civil de las
personas.
b) Poder de disposicin sobre la pretensin
Las partes, son dueas del ejercicio de la accin o de la incoacin del proceso, tambin de la
pretensin y del proceso mismo, pudiendo disponer de l a travs de toda una serie de actos
que, con la fuerza de la cosa juzgada (allanamiento, renuncia y transaccin) o sin ella
(desistimiento y caducidad), ocasionan la terminacin anormal, sin sentencia y con anterioridad
a ella, del procedimiento.
Es necesario que las partes ostenten la titularidad de la pretensin, ya que, cuando ello no
acontezca, la renuncia a la pretensin podr declararse nula y reconocerse legitimacin al MF
o a terceros.


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c) Vinculacin del Juez a la pretensin
Estriba en la obligacin de congruencia del J uez con respecto a la pretensin del actor y la
resistencia del demandado. Las sentencias deben ser congruentes con las demandas y con
las dems pretensiones deducidas oportunamente en el pleito , obligacin cuyo
incumplimiento dejar expedita a la parte perjudicada el oportuno medio de impugnacin
ordinario contra la sentencia y, en ltima instancia, el recurso de amparo, pues el TC tiene
declarado que el derecho a obtener del rgano jurisdiccional una sentencia congruente forma
parte del contenido del derecho a la tutela.
A los efectos de la determinacin de la congruencia lo decisivo es la correlacin entre la
pretensin y resistencia, reflejada en los suplicos o solcitos de los respectivos escritos de
demanda y de contestacin, con el fallo o parte dispositiva de la sentencia, de tal suerte que
una sentencia ser incongruente cuando el fallo o su parte dispositiva otorgue ms de lo
solicitado por el actor, menos de lo resistido por el demandado, omita pronunciarse sobre
alguna de las pretensiones u otorgue cosa distinta a la solicitada por las partes.
El principio de congruencia no cie su mbito de aplicacin exclusivamente a la fase
declarativa, sino que tambin es reclamable a la de impugnacin, de tal manera que el tribunal
superior que deba conocer del recurso no puede gravar ms al recurrente de lo que ya lo
estaba por la Sentencia impugnada del Tribunal, salvo que recurriera tambin alguna de las
dems partes, en cuyo caso los lmites de la congruencia vendrn determinados por el lmite
de las pretensiones en la segunda instancia.
B) EL PRINCIPIO ACUSATORIO
Si el principio dispositivo informa el objeto del proceso civil, el acusatorio cumple con similar
funcin en el proceso penal. A travs de l podemos determinar bajo qu distribucin de roles
y bajo qu condiciones se efectuar el enjuiciamiento de la pretensin penal.
Un proceso penal est presidido por el principio acusatorio cuando las fases de instruccin y
de juicio oral se encomiendan a dos distintos rganos jurisdiccionales y la acusacin es
encomendada a un sujeto distinto al rgano jurisdiccional, que ha de dictar su sentencia con
absoluto respeto al principio de congruencia con la pretensin penal.
Notas esenciales:
a) Desdoblamiento de la funcin instructora y decisora
Las funciones de instruccin, de un lado, y las de enjuiciamiento y decisin, de otro, han de
estar encomendadas a dos rganos distintos: al J uez de Instruccin o Ministerio Pblico la
primera, y al J urado, Tribunal o J uez de lo Penal, la segunda.
A fin de prevenir, pues, el prejuzgamiento y evitar que el acusado sea juzgado por un rgano
falto de imparcialidad, el Tribunal Constitucional, estim que dicha acumulacin de funciones
es contraria, tanto al derecho fundamental al J uez legal imparcial, como al principio acusatorio,
que se encuentra implcito en el derecho constitucional a un proceso con todas las
garantas.
La fase instructora es encomendada al J uez de Instruccin, a quien fundamentalmente se le
atribuye dicha fase dirigida a la investigacin del hecho punible y la de su presunto autor
(mediante la incoacin del sumario o de las diligencias previas, nombre que recibe esta
fase segn el delito lleve aparejada una pena superior o inferior a los nueve aos de privacin
de libertad), en tanto que la fase de juicio oral y la Sentencia es conferida, bien a los J uzgados
de lo Penal (que pueden imponer penas menos graves, de hasta cinco aos), bien a las
Audiencias Provinciales (para la imposicin de penas superiores).
b) Distribucin de las funciones de acusacin y de decisin
El principio acusatorio exige tambin el desdoblamiento de las funciones de acusacin y de
decisin o, lo que es lo mismo, el cumplimiento del aforismo. Pero, a diferencia del principio
dispositivo civil, el cumplimiento de esta exigencia no se circunscribe al ejercicio de la accin,
sino al de la interposicin de la pretensin penal.
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Aun cuando lo normal es que un proceso penal empiece mediante denuncia o querella de los
particulares, nuestro ordenamiento tambin conoce la iniciacin de oficio (arts. 303 y 308
LECrim), la cual no conculca el acusatorio, porque lo importante es que exista una parte,
distinta al tribunal decisor, que formalice y mantenga a lo largo de todo el juicio oral la
acusacin o pretensin penal.
Para garantizar una mayor imparcialidad en la decisin, la funcin de la acusacin se otorg a
un rgano esencialmente imparcial, como lo es el Ministerio Fiscal, nuestra LECrim conoce la
acusacin particular en sus dos manifestaciones de popular, y privada (segn el
querellante sea o no el ofendido por el delito).
c) Congruencia
Tambin constituye una nota del acusatorio, en el penal, la existencia de una determinada
vinculacin entre la pretensin y la sentencia penal. Sin embargo, entre la congruencia civil y la
penal subsisten determinadas diferencias que deben ser resaltadas. La primera de ellas es la
de que la correlacin del fallo a la pretensin penal lo es esencialmente a su fundamentacin y,
dentro de ella, al hecho punible y a la identidad del acusado. La razn de dicha vinculacin hay
que encontrarla en el derecho de defensa, pues se vulnerara dicho derecho y el no menor
derecho constitucional al conocimiento previo de la acusacin, existir una vulneracin del
principio acusatorio y del art. 24.2 de la CE cuando la sentencia condene al acusado por un
hecho punible que no haya sido objeto de acusacin, y con respecto al cual no se le ha
permitido al acusado articular la correspondiente prueba de descargo.
J unto a esta congruencia fctica, reclamable en cualquier tipo de proceso penal, subsiste otra
vinculacin a la fundamentacin jurdica en el proceso penal abreviado (destinado a la
imposicin de penas privativas de hasta nueve aos) y otra cuantitativa al ttulo de condena en
el proceso comn (para delitos con penas superiores a los nueve aos). En el primero de ellos,
y como consecuencia de la doctrina del TC sobre la heterogeneidad del bien jurdico
protegido, dentro de un mismo hecho punible no se puede condenar por un delito distinto al
calificado por la parte acusadora cuando tal cambio de calificacin conlleve una diversidad de
dicho bien jurdico (as, si el MF ha calificado un delito de trfico de drogas como delito contra
la salud pblica, no puede el J uez condenar por delito de contrabando). En el segundo, no se
le autoriza al Tribunal, sin utilizar la frmula del art. 733 de la LECrim (destinada a poner en
conocimiento de la parte acusadora la eventual concurrencia de una distinta calificacin
jurdica del hecho), aplicar una pena superior en grado a la correspondiente al ttulo de
condena calificado, si bien dentro de dicho ttulo invocado puede el Tribunal recorrer la pena en
toda su extensin y puede incluso absolver, pero no imponer una pena ms grave.
La vigencia del acusatorio en la segunda instancia exige que no se pueda gravar ms a un
apelante de lo que ya lo estaba por la sentencia recurrida, salvo que el apelado impugne
tambin la sentencia recurrida o se adhiera a la apelacin ya iniciada.
4. LA ESTRUCTURA DEL PROCESO
La funcin del proceso consiste en la solucin definitiva e irrevocable, a travs de la aplicacin
del Derecho objetivo, de los conflictos intersubjetivos y sociales que en l se planteen.
Atendiendo a su relacin con el objeto del proceso, puede destacarse otra funcin ms
especfica: la de la satisfaccin de las pretensiones. Al conformar la pretensin el objeto del
proceso, no ha de resultar extrao que existan tantas clases de procesos como de
pretensiones.
As, de conformidad con lo dispuesto en el art. 5 LEC, todo el conjunto de procesos que
contempla nuestro ordenamiento pueden ser clasificados en procesos de declaracin, de
ejecucin y cautelares.
A) El proceso de declaracin o fase declarativa tiene por objeto, obtener del J uez, bien un
pronunciamiento en el que se declare la existencia de un determinado derecho subjetivo o
relacin jurdica, crearla, modificarla, extinguirla o condenar al deudor al cumplimiento de una
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determinada prestacin (proceso civil y laboral), bien una Sentencia de condena al
cumplimiento de una pena fundada en la comisin de un hecho punible (proceso penal), bien la
anulacin de un acto administrativo o Reglamento y la condena de la Administracin Pblica al
cumplimiento de una determinada prestacin (proceso contencioso-administrativo).
El proceso declarativo no suele finalizar en una sola instancia, sino que, contra la Sentencia,
suele conceder el ordenamiento siempre la posibilidad de ejercitar el recurso de apelacin y,
en casos muy determinados y por motivos muy concretos, el recurso extraordinario de
casacin.
Ambos recursos tienen, desde un punto de vista subjetivo, su fundamento en el derecho
fundamental a un proceso con todas las garantas y en el derecho a la tutela, en su
manifestacin, de derecho a los recursos o a la instancia preestablecida, con arreglo al
sistema de recursos previstos en el ordenamiento procesal y a obtener en ella, y previo
cumplimiento de los presupuestos y requisitos procesales, una Sentencia de fondo en la
segunda instancia.
Desde una dimensin objetiva y como peculiaridad especfica del recurso de casacin, este
recurso extraordinario encuentra su fundamento, en ltimo trmino, en el principio de igualdad
en la aplicacin de la Ley del art. 14 CE, ya que, a travs de l, el Tribunal Supremo puede
emitir su doctrina legal, mediante cuya aplicacin por los dems rganos jurisdiccionales se
asegura la aplicacin uniforme de la Ley en todo el territorio nacional.
B) La potestad jurisdiccional no se agota en el proceso de declaracin (juzgar), sino que
comprende tambin, llegado el caso, la ejecucin de lo juzgado (art. 117.3 CE), con el fin de
imponer, haciendo uso de la potestad coactiva que se atribuye al Estado en rgimen de
monopolio, el cumplimiento de las resoluciones dictadas por los Tribunales, ya que, si fuera de
otro modo, el derecho no pasara de ser una entidad ilusoria, al igual que las decisiones
judiciales no seran otra cosa que meras declaraciones de intenciones sin alcance prctico, ni
efectividad alguna.
C) El ordenamiento permite adoptar a los rganos jurisdiccionales una serie de medidas
cautelares, de diverso contenido, dirigidas a hacer posible la efectividad o la ejecucin forzosa
de una eventual Sentencia condenatoria con respecto a una parte, cuyo derecho de crdito
aparece fundamentado frente al peligro consistente en que, durante la sustanciacin del
proceso, se produzcan situaciones que impidan o dificulten dicha ejecucin.
A) EL PROCESO DE DECLARACIN.
El proceso o fase declarativa est compuesto por un conjunto de actos procesales que tienden
a lograr del tribunal la satisfaccin de la pretensin, hecha valer en el proceso, mediante una
resolucin judicial de contenido determinado.
El proceso declarativo se estructura, a su vez, en las siguientes fases esenciales: alegaciones,
prueba, conclusiones, Sentencia e impugnacin.
a) Fase de alegaciones
La fase de alegaciones tiene por finalidad introducir el objeto procesal con todos sus elementos
esenciales. Dicho objeto est integrado por la pretensin, de cuyos elementos hay que
destacar: a) subjetivos: la determinacin del rgano jurisdiccional competente, de un lado, y la
de las partes procesales, de otro y b) la peticin y los hechos con relevancia jurdica que la
fundamentan.
Los actos de alegacin pueden configurarse como actos de postulacin en los que se
introducen la pretensin y sus hechos que la fundamentan y que, si son controvertidos, se
erigen en el tema de la prueba. Durante esta fase deben las partes, de conformidad con el
principio de aportacin, introducir los hechos que sustancian sus pretensiones y proponer la
prueba pertinente en relacin a tales hechos.
En el proceso civil, el acto de postulacin ms importante es la demanda, que supone ejercicio
simultneo del derecho de accin y de la pretensin, por cuanto travs de este acto procesal
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se posibilita el libre derecho de los ciudadanos de acceso a los tribunales, a fin de que la parte
pueda interponer su pretensin.
A diferencia del proceso civil, en el penal y en el contencioso-administrativo, dicho actos
procesales aparecen distanciados temporal y procedimentalmente: la accin se ejercita en el
acto de iniciacin del proceso penal (denuncia, querella, iniciacin de oficio) o en el de la
interposicin del recurso contencioso-administrativo, en tanto que la pretensin sigue, en el
proceso penal, un procedimiento escalonado, que empieza en la instruccin, en la que ha de
plasmarse la imputacin judicial, pasa por el escrito de acusacin, en el que se interpone
provisionalmente la pretensin penal y culmina con las conclusiones definitivas, en las que las
partes, al trmino del juicio oral, fijan definitivamente, tanto la pretensin penal, como su
contestacin o defensa. En el proceso administrativo, la interposicin de la pretensin se
realiza, una vez superada la fase de admisin del recurso y recibido el expediente de la
Administracin, mediante el escrito de demanda.
b) Fase de prueba
Para que el proceso de declaracin pueda cumplir con su finalidad, la obtencin de una
resolucin judicial que resuelva un determinado conflicto intersubjetivo o social, mediante el
descubrimiento de la verdad material que permite al J uez darle la razn a quien efectivamente
la tiene, se ha de conceder a las partes la posibilidad de solicitar la apertura de la fase
probatoria a fin de poder evidenciar al J uez la concurrencia de los fundamentos fcticos, tanto
de la pretensin, como de la defensa.
Como regla general, la actividad probatoria incumbe a los sujetos procesales y, de entre ellos,
fundamentalmente a las partes. Como consecuencia de la vigencia del principio de aportacin,
a las partes les corresponde, no slo la introduccin de los hechos a travs de la demanda y su
contestacin (proceso civil) y de los escritos de calificacin (proceso penal), que son los
genuinos actos de aportacin fctica en los que las partes delimitan el tema de la prueba, sino
tambin la proposicin y prctica de la prueba, mediante la instauracin del contradictorio, en
un juicio pblico en el que las partes con igualdad de armas han de convencer al tribunal
Sentenciador (art. 216 LEC; arts. 656 y 728 LECrim). Pero, como quiera que la tutela, que han
de dispensar los J ueces, ha de ser efectiva, no se les exonera de su obligacin de descubrir
la verdad material en el proceso, para lo cual pueden de oficio disponer de la prctica de
medios de prueba (as las llamadas diligencias finales o para mejor proveer) e intervenir
en la misma, formulando preguntas a las partes, testigos y peritos.
c) Fase de conclusiones y sentencia
El trmino conclusiones admite distintos significados en funcin del orden jurisdiccional ante
el que nos encontremos. As, en el proceso civil, las conclusiones, que slo tiene sentido
cuando en el proceso se ha propuesto y practicado prueba, consisten en un resumen de los
hechos relevantes y en una valoracin del resultado de las pruebas practicadas sobre tales
hechos. En esta fase no podrn alegarse hechos nuevos, sino nicamente precisar lo que,
sobre los hechos relevantes ya aportados, consideren las partes conveniente alegar en funcin
del resultado de las pruebas practicadas (art. 433.2 LEC). Una vez expuestas sus conclusiones
sobre los hechos controvertidos, las partes podrn informar sobre los argumentos jurdicos en
que se apoyen sus pretensiones, que no podrn ser alteradas en ese momento (art. 433.3
LEC).
En el proceso penal, las denominadas conclusiones definitivas son actos de postulacin
mediante los cuales las partes deducen definitivamente sus respectivas pretensiones (que ya
han sido formalizadas, con carcter provisional, en los escritos de calificacin o de acusacin)
con arreglo al resultado de la prueba y sin que puedan modificar su contenido esencial, pues,
de lo contrario, se vulnerara el derecho de defensa. Formalizadas las conclusiones, cada una
de las partes fundamentar oralmente sus pretensiones, determinando los hechos que estime
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probados, su calificacin legal y la participacin que, en ellos, pudiera tener el acusado (arts.
732 y 734 LECrim).
Formalizadas que hayan sido las pretensiones de las partes, practicadas las pruebas
pertinentes y efectuadas las conclusiones e informes, el rgano judicial, en el ejercicio de su
potestad jurisdiccional, pone fin al proceso de manera definitiva mediante la oportuna
Sentencia, resolucin judicial en la que, si concurren los presupuestos procesales, resolver el
fondo del asunto, ya sea estimando o desestimando las pretensiones de las partes.
d) Los recursos
Frente a la resolucin judicial que pone fin al proceso de declaracin, la parte que se sienta
perjudicada dispone de un conjunto de actos de postulacin (recursos) a travs de los cuales
poder obtener su revisin, ya sea por el mismo rgano judicial que la dict, ya sea por otro
superior, y ello, con la finalidad de aumentar las garantas de justicia de las resoluciones
judiciales.
En el proceso civil, el derecho a los recursos no es absoluto, por cuanto, como se ha
dicho, se trata de un derecho de configuracin legal, en el sentido de que el Poder Legislativo
es dueo de determinar, tanto el nmero y naturaleza de los recursos, como los requisitos que,
en un medio de impugnacin determinado, posibilitan su admisibilidad, por lo que su ejercicio
se encuentra condicionado al cumplimiento de los requisitos legalmente establecidos, cuya
concurrencia debe ser exclusivamente valorada por el rgano judicial, sin que ni siquiera exista
un derecho constitucional a disponer de tales medios de impugnacin.
No sucede lo mismo en el proceso penal, en donde el derecho a los recursos se encuentra
prevista toda persona declarada culpable de un delito tendr derecho a que el fallo
condenatorio y la pena que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior,
conforme a lo previsto por la ley. Dicha declaracin, que forma parte de nuestro ordenamiento
interno (art. 10.2 CE), viene a integrar el derecho al proceso debido del art. 24 CE.
Mientras que el ordenamiento procesal civil consagra el principio de la doble instancia y la
casacin, el procesal penal mantiene, para las causa por delitos graves, la nica instancia, lo
que ocasiona una proporcin inversa entre la gravedad del hecho y las garantas.
Esta situacin ha provocado ya diez condenas al Estado espaol por parte de la Comisin de
la ONU, por lo que urge introducir en todos los delitos, y no slo en las faltas y en los delitos
menos graves, el derecho del condenado a la segunda instancia, atribuyendo su competencia
a las Salas de lo Penal de los TSJ , tal y como pretende efectuar la reforma de la LOPJ de
2003.
B) EL PROCESO DE EJ ECUCIN
Para que la tutela judicial merezca el calificativo de efectiva precisa, con frecuencia, de la
intervencin de los rganos judiciales tras la resolucin del conflicto a fin de dar adecuado
cumplimiento a lo declarado en los ttulos de ejecucin, cuyo principal exponente es la
Sentencia, impidiendo que sta se convierta en una mera declaracin de intenciones carente
de eficacia prctica.
El propio TC ha declarado que el derecho a la ejecucin de las Sentencias en sus propios
trminos forma parte del contenido del art. 24.1 CE, satisfacindose cuando los J ueces y
Tribunales, a quienes corresponde hacer ejecutar lo juzgado segn las normas de competencia
y procedimientos aplicables, adoptan las medidas oportunas para el estricto cumplimiento del
fallo, sin alterar el contenido y sentido del mismo".
La actividad jurisdiccional puede no agotarse con la mera declaracin contenida en la
Sentencia, siendo necesaria una actividad posterior de acomodacin de la realidad a la
Sentencia, que conforma lo que se denomina proceso de ejecucin, esto es, actuaciones que
tienen como finalidad realizar por la fuerza lo ordenado en un ttulo definitivo e irrevocable
(excepcin hecha de los supuestos de ejecucin provisional en el proceso civil), sustituyendo la
conducta del ejecutado a fin de obtener su cumplimiento.
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En el proceso de ejecucin, a diferencia del proceso de declaracin, el Estado adquiere, a
travs de los rganos jurisdiccionales, un indiscutible protagonismo, en la medida en que es el
sujeto principal y el nico legitimado para realizar las actuaciones, constricciones,
apercibimientos y actos de expropiacin que lo integran. Slo a l corresponden los
mecanismos de la coaccin jurdica y la potestad de invadir la esfera de los derechos
subjetivos de los particulares.
La posicin de la parte pasiva del proceso sufre un cambio sustancial en el proceso de
ejecucin en relacin con la que ocupaba en el declaracin, por cuanto, como es lgico, los
principios estructurales del proceso, tales como los de contradiccin e igualdad de armas, que
haban de ser escrupulosamente respetados en sta, no van a regir en la misma medida en la
ejecucin.
C) EL PROCESO CAUTELAR
El proceso o tutela cautelar, que tambin reconoce el art. 5 LEC es la justa respuesta a una
necesidad creada por el propio proceso de declaracin.
El proceso de declaracin est estructurado en una serie de actos procesales, a travs de los
cuales y en contradiccin entre las partes, se aportan los hechos, se produce la prueba de las
alegaciones y se introducen las argumentaciones jurdicas, con todo lo cual el rgano
jurisdiccional dispone de los elementos necesarios para dictar una Sentencia, resolviendo
sobre el fondo del asunto. Adems, es posible que la pretensin pueda reiterarse, con mayor o
menor extensin, ante otros rganos jurisdiccionales, con anterioridad a que el Derecho
reconozca a la Sentencia la eficacia necesaria para incidir en la esfera jurdica de las partes.
Toda esta actividad, que indudablemente requiere tiempo, resulta justificada para que la
potestad jurisdiccional se ejercite con garantas de acierto.
Pero, al mismo tiempo, desde la perspectiva de la parte activa del proceso esta demora puede
constituir un inconveniente, en la medida en que puede ser aprovechada por la contraparte
para llevar a cabo determinadas actuaciones (as, un alzamiento de bienes) que impidan o
dificulten gravemente la efectividad de la tutela que pueda ser concedida en la resolucin
judicial que pone trmino al proceso de declaracin.
Por ello, y con el fin de garantizar el derecho a la ejecucin de las resoluciones judiciales en
sus propios trminos, ha de regir tambin el derecho a la tutela cautelar, el cual, en trminos
generales, es el que asiste a las partes procesales a obtener del J uez o Tribunal la adopcin
de las medidas que, en cada caso, resulten necesarias para asegurar la total efectividad del
futuro pronunciamiento de fondo, adopcin lgicamente subordinada a la concurrencia de los
requisitos y presupuestos que tradicionalmente condicionan la tutela cautelar, esto es, el
peligro por la mora o retraso procesal y la apariencia de buen derecho.
Dicho concepto es plenamente vlido para las medidas cautelares que se adoptan en los
rdenes jurisdiccionales civil, contencioso-administrativo y laboral o social. En relacin con el
proceso penal, junto a la finalidad de garantizar la ejecucin de una posible Sentencia
condenatoria o garantizar la presencia del imputado en el momento de realizacin del juicio
oral, las medidas cautelares cumplen tambin otros objetivos, tales como el de evitar la
destruccin o desaparicin de las fuentes de pruebas relevantes para el enjuiciamiento, e
incluso, aun cuando pueda resultar discutible, por su naturaleza extracautelar o de medida de
seguridad, eludir el riesgo de que el imputado pueda cometer otros hechos delictivos.
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TEMA 20- CLASES DE PROCESOS
1. LOS PROCESOS DECLARATIVOS: SISTEMATIZACIN
Todo el conjunto de procesos que contempla nuestro ordenamiento pueden ser clasificados
en procesos declarativos y de ejecucin. Los primeros de ellos tienen por objeto, de
conformidad con la naturaleza de la pretensin, declarar la existencia de un derecho subjetivo
o relacin jurdica, modificarla, constituirla o anularla, o condenar al deudor al cumplimiento
de una determinada prestacin. En el proceso o fase declarativa de lo que se trata es de
otorgar satisfaccin jurdica a una determinada pretensin mediante la solucin definitiva
del conflicto a travs de la creacin de un ttulo jurisdiccional de ejecucin, el cual abrir
las puertas al proceso de ejecucin, destinado a la realizacin judicial del derecho del
acreedor reconocido en dicho ttulo o sentencia firme.
Los procesos declarativos son, susceptibles de ser sistematizados con arreglo a distintos
criterios. Atendiendo a la amplitud o limitacin de su objeto y a la extensin de los efectos de
la sentencia, tales procesos declarativos se clasifican en ordinarios, sumarios y especiales.
De conformidad con la naturaleza de la relacin jurdico material debatida pueden distinguirse
procesos para la aplicacin del Derecho pblico y del Derecho privado; al primer grupo
pertenecen el proceso penal, el constitucional y el contencioso-administrativo, en tanto
que, dentro del segundo, se encuentra el proceso civil y el de trabajo.
2. PROCESOS ORDINARIOS, ESPECIALES Y SUMARIOS
A) LOS PROCESOS ORDINARIOS
Los procesos ordinarios estn destinados a la composicin de cualquier tipo de pretensin
fundada en cualesquiera relaciones jurdicas. A ellos pueden, acudir las partes para
solucionar su conflicto con la sola excepcin de aquellas materias que hayan de ser
ventiladas a travs de un procedimiento especial.
Se caracterizan, como su nombre indica, por la plenitud de su cognicin. En ellos ha de
plantearse la totalidad de la relacin jurdica material debatida, a diferencia de los
sumarios, en donde tan slo cabe formalizar determinados aspectos de dicha relacin.
Como consecuencia de dicha plenitud en el conocimiento jurisdiccional de la pretensin.
Las sentencias en ellos recadas gozan de la totalidad de los efectos materiales de la
cosa juzgada y, de modo particular, el efecto negativo o excluyente, consistente en la
imposibilidad de volver a reproducir el conflicto en un proceso ulterior cuando haya recado
una sentencia firme en un proceso ordinario y naturalmente se cumplan las tres identidades
(de sujetos, cosas y ttulos de pedir) de la cosa juzgada.
Se distingue tambin de los especiales y sumarios por el mayor incremento de las
garantas de las partes y de las posibilidades de alegacin, prueba e impugnacin. De este
modo, mantienen una fase amplia de alegaciones, en la que las partes pueden fundamentar
sin limitacin alguna sus respectivas pretensiones y resistencias; pueden practicar en ellos la
totalidad de los medios de prueba para evidenciar los hechos que las fundamentan y, contra
la Sentencia, est la parte gravada autorizada a interponer el recurso pertinente, es decir,
siempre el de apelacin y el de casacin, si se cumple la suma de gravamen, a diferencia de
los sumarios que no suelen tener reconocida esta ltima posibilidad.
Todos los rdenes jurisdiccionales cuentan, al menos, con dos procesos declarativos
ordinarios, con la sola excepcin del proceso penal, que mantiene tres (el comn para delitos
graves, el abreviado para los delitos menos graves y leves y el de faltas para el conocimiento
de tales contravenciones, junto con el procedimiento ante el tribunal del jurado).
B) PROCESOS ESPECIALES
La caracterstica primordial de tales procesos reside, en la especialidad de su objeto. A
diferencia de los ordinarios en los que, se puede deducir cualquier genero de objeto
procesal, en los procedimientos especiales tan slo se puede debatir la relacin jurdico
material para cuya proteccin fue creado un determinado procedimiento especial.
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Tales relaciones jurdicas pueden serlo de cualquier naturaleza, tanto dispositivas (as, los
procesos en materia de arrendamientos, retracto, impugnacin de acuerdos, seguridad
social, personal, injurias y calumnias...), como no dispositivas (v.gr.: procesos de familia,
paternidad y filiacin, procesos penales contra aforados...), pero, en todo caso, ostentan la
virtualidad de que, cuando en torno a ellas surja cualquier conflicto, habr de solucionarse a
travs del correspondiente procedimiento especial. En otro caso, la parte demandada (o el
propio J uez en el proceso penal) podr oponer la excepcin de procedimiento
inadecuado.
Se asemejan con los procesos ordinarios en que la cognicin es amplia, como lo son tambin
los medios de ataque y de defensa, y, sobre todo, en que las sentencias en ellos recadas
gozan asimismo de la plenitud de los efectos materiales de la cosa juzgada.
C) PROCESOS SUMARIOS
Se caracteriza, por tener una cognicin limitada a un solo aspecto o parte de la relacin
material debatida, tienen las partes limitados sus medios de ataque y, sobre todo, de
defensa: el deudor tiene restringidas sus posibilidades de plantear excepciones o motivos de
oposicin frente a la pretensin de condena. Adems, pueden tener limitados los medios de
prueba. Finalmente, y como consecuencia de dicha limitacin de la cognicin, las sentencias
recadas en los procesos sumarios, no producen los efectos materiales de la cosa
juzgada o para ser ms exactos, los limitan a la relacin jurdica debatida en el proceso
sumario.
3. TIPOLOGA MATERIAL DE PROCESOS
El proceso es un instrumento de la J urisdiccin para la aplicacin del Derecho Objetivo a los
casos concretos. Pueden distinguirse los procesos para la aplicacin del Derecho pblico, de
aquellos en los que se individualizan normas del Derecho privado. Al primer grupo pertenece
el proceso penal, el contencioso-administrativo y el constitucional, en tanto que en el
segundo, pueden encuadrarse el proceso de trabajo y el proceso civil.
A) EL PROCESO PENAL
El objeto del proceso penal es la pretensin punitiva, que consiste en la peticin de aplicacin
de una pena al acusado, fundamentada en la presunta comisin de un hecho punible. Las
pretensiones penales son siempre, pues, de condena y su elemento esencial lo constituye el
hecho punible y la identidad de su autor. Frente a la pretensin penal, que es ejercitada
por las partes acusadoras (esto es, el Ministerio Fiscal, el ofendido-acusador privado y el
acusador popular) se opone la defensa, que es una parte dual, integrada por dos sujetos
procesales, el imputado y su Abogado defensor, cuya misin consiste en hacer valer dentro
del proceso el derecho fundamental a la libertad que ha de asistir a todo ciudadano que,
por no haber sido condenado, se presume inocente. El proceso penal se rige por el principio
acusatorio.
El procedimiento penal aparece dividido en dos fases: la instructora y la del juicio oral. La
primera de ellas, que recibe el nombre de sumario en el proceso ordinario, o diligencias
previas en el abreviado, transcurre ante el juez de instruccin y su funcin consiste en
preparar el juicio oral, mediante la determinacin del hecho punible y de su presunto autor,
denominado imputado o procesado. Para el logro de tales funciones el J uez instructor ha de
practicar actos de investigacin y medidas de aseguramiento o cautelares que, en muchas
ocasiones, suelen entraar graves limitaciones al ejercicio de los derechos fundamentales
(as, puede disponer la prisin provisional, la entrada y registro, la intervencin de las
comunicaciones, etc.). Cuando se han cumplido estos dos objetivos (que han de ser
corroborados en una subfase denominada intermedia) se abrir la de juicio oral; pero, si no
se determinara alguno de aquellos elementos (hecho punible o autor), el proceso finalizar
mediante auto de sobreseimiento.
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A diferencia de la fase instructora, que est regida por el principio de la escritura y del
secreto de las actuaciones, la del juicio oral, como su nombre indica, est presidida por los
principios de oralidad, inmediacin y publicidad.
La fase de juicio oral est destinada a formalizar la pretensin penal o acusacin y a probar,
bajo los principios de contradiccin, igualdad y publicidad, los hechos que la fundamentan,
tras lo cual el J uez o Tribunal pronunciar su Sentencia, contra la cual, y como consecuencia
del derecho a los recursos que asiste al acusado, siempre podrn las partes interponer
bien el recurso de apelacin (delitos leves), bien el de casacin (delitos graves).
En el proceso penal, y de conformidad con la gravedad del hecho punible, subsisten tres
procesos ordinarios y ciertos procesos especiales. Los procesos ordinarios se denominan el
sumario ordinario, para el conocimiento de delitos con penas privativas superiores a los
nueve aos, con instruccin efectuada por un J uez y juicio oral del conocimiento de la
Audiencia Provincial; el proceso penal abreviado con diligencias previas atribuidas a los
J ueces de Instruccin y la fase del juicio oral con conocimiento, bien por los J uzgados de lo
Penal (pueden imponer hasta cinco aos de privacin de libertad), bien por las Audiencias
Provinciales (de cinco a nueve aos), y los juicios de faltas, de los que conocen los
J uzgados de instruccin; junto a ellos, existe tambin el proceso ante el tribunal del J urado,
para el enjuiciamiento de relevantes delitos y los juicios rpidos para el enjuiciamiento de
delitos menos graves (castigados con penas de hasta 5 aos de prisin) de carcter
flagrante, que suelen producir inseguridad ciudadana. Los procesos especiales son muy
escasos y pueden dividirse en especiales por razn de las personas (causas contra
aforados: as, contra un diputado, un magistrado, etc.) y por razn de la materia (injurias y
calumnias, terrorismo, etc.).
B) E L PROCESO ADMINISTRATIVO
A los J uzgados y Tribunales de lo Contencioso-administrativo, que son rganos
jurisdiccionales ordinarios especializados en la aplicacin del Derecho Administrativo, les
corresponde conocer del igualmente denominado recurso contencioso-administrativo.
Dicho recurso, previo el cumplimiento de determinados presupuestos (interposicin de los
recursos administrativos), puede ser interpuesto, tanto contra actos administrativos, cuanto
contra Reglamentos y dems disposiciones con rango inferior a la ley y, en ellos, puede
pedirse la anulacin del acto o disposicin impugnada y, en su caso, la condena a la
Administracin al reconocimiento de una situacin jurdica individualizada (por ej., la de
servicio activo de un funcionario), de un determinado derecho subjetivo (vgr., una licencia de
obra), o al pago de una indemnizacin de daos y de perjuicios.
De lo dicho se desprende que las pretensiones administrativas son siempre o declarativas
puras o mixtas: de un lado, declarativas de nulidad o constitutivas de anulacin del acto o
disposicin impugnada y, de otro, de condena al cumplimiento por la Administracin de una
determinada prestacin.
En el ordenamiento procesal administrativo coexisten dos procesos administrativos ordinarios
(el denominado recurso contencioso-administrativo y el procedimiento abreviado) con cinco
especiales. El recurso contencioso-administrativo ordinario est regido por los principios
dispositivo, investigacin de oficio de la concurrencia de los presupuestos y requisitos
procesales, escritura, inmediacin y nica instancia, en tanto que la nota ms destacada del
abreviado, creado a imagen y semejanza del juicio verbal civil, consiste en la vigencia del
principio de oralidad. En todos ellos, como consecuencia de la presuncin de legitimidad del
acto o disposicin impugnada, se produce una inversin de los roles de las partes: el actor es
por regla general el administrado (con la excepcin del proceso de lesividad), quien ha de
interponer el recurso contencioso-administrativo y reclamar el expediente de la
Administracin, la cual asume normalmente el papel de demandada, siendo defendida por la
Abogaca del Estado (o letrados de las CCAA o de las corporaciones locales).
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Asimismo, en virtud del principio de autotutela administrativa, la regla general estriba en la
no suspensin de los efectos del acto impugnado, salvo que pueda producirse un perjuicio
irreparable, en cuyo caso puede el demandante solicitar del Tribunal la suspensin del acto.


La fase de ejecucin hoy es confiada a los J uzgados y Tribunales administrativos.
Los procesos especiales estn integrados por el de lesividad, el de personal, de suspensin
de acuerdos de las Corporaciones Locales, el contencioso electoral y el proceso de
proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales.
Estos dos ltimos procesos ofrecen la comn caracterstica de erigirse en el amparo
ordinario (art. 53.2 CE) y, de entre ellos, el ltimo, (que inaugur la Ley 62/1978), es el
utilizado, en la prctica, para solicitar el restablecimiento de los derechos fundamentales
infringidos por el Poder Ejecutivo. Las ventajas que reporta dicho proceso (innecesariedad de
plantear el recurso administrativo previo, rapidez en su tramitacin, etc.) lo hacen sumamente
atractivo para los administrados, quienes, en ocasiones, abusan de su ejercicio.
C) EL PROCESO CONSTITUCIONAL
Los procesos que pueden plantearse ante el Tribunal Constitucional se regulan por la
Constitucin y la Ley Orgnica 2/1979 del Tribunal Constitucional y estn informados por los
principios dispositivo, escritura y nica instancia.
Pueden clasificarse en dos grandes grupos: a) de proteccin de derechos fundamentales, y
b) de control constitucional de la legalidad.
a) Proteccin de derechos fundamentales
La funcin de proteccin de los derechos fundamentales la efecta el TC mediante el recurso
de amparo, a travs del cual no puede hacerse valer cualquier derecho constitucional
vulnerado, sino tan slo los autnticos derechos fundamentales, esto es, los contemplados
en los arts. 14 a 29 y 30.2 de la CE. Para obtener dicha proteccin es necesario cumplir con
determinados requisitos previos, de entre los que destaca el cumplimiento del principio de
subsidiariedad (art. 53.2), que obliga a plantear, antes de acudir ante el TC, el amparo
ante los tribunales ordinarios a fin de que se le otorgue al Poder J udicial la posibilidad de
restablecer rpidamente el derecho vulnerado. Si ello no ocurriera, una vez agotados todos
los medios de impugnacin ordinarios, es cuando se puede interponer, en el plazo de veinte
das, contra la ltima sentencia recada, el recurso constitucional de amparo. A travs del
amparo, el TC, no slo efecta una labor subjetiva de proteccin de tales derechos
constitucionales, sino que tambin asume otra objetiva de creacin de doctrina legal,
vinculante para los tribunales ordinarios (art 5.1 LOPJ ) y para el Poder Legislativo, quien, en
no pocas ocasiones, se ve obligado a reformar la legalidad ordinaria para cohonestarla con
nuestra Ley Fundamental.
b) Control constitucional de la legalidad
La funcin de control constitucional de la legalidad a fin de obtener la sumisin efectiva de
todos los Poderes del Estado a la Constitucin la efecta el TC a travs de tres
procedimientos:
- Conflictos de competencia. Los conflictos constitucionales de competencia los pueden
plantear, tanto el Estado, como las CCAA y las Corporaciones Locales, pero estas ltimas tan
slo en defensa de su autonoma. Mediante ellos, se pueden trasladar al TC disposiciones o
actos que puedan vulnerar el reparto de competencias, efectuado por la Constitucin y los
respectivos Estatutos de Autonoma. Tras las alegaciones de las partes, el TC decide a quin
le corresponde ejercitar la competencia, si a la Administracin central o a la autonmica o a
una determinada Corporacin Local, sobre una materia determinada.
- Control abstracto de la constitucionalidad. Esta funcin se ejercita mediante el recurso de
inconstitucionalidad, que pueden plantear, dentro del plazo de tres meses posteriores a la
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publicacin de una ley, cincuenta diputados o senadores, el Defensor del Pueblo, el
Ministerio Fiscal, el Presidente del Gobierno y los rganos ejecutivos y legislativos de las
CCAA contra las leyes y disposiciones con rango de ley (las disposiciones inferiores
obsrvese que se impugnan a travs del recurso contencioso-administrativo) que puedan
infringir la CE.
Mediante el recurso de inconstitucionalidad el TC anula aquellas leyes que vulneren nuestra
Ley Fundamental, asegurando el principio de supremaca y jerarqua constitucional.
- Control concreto de la constitucionalidad. El control concreto de constitucionalidad se
efecta, sin sometimiento a piazo alguno para su interposicin, con respecto a la publicacin
de la ley, a travs del planteamiento de la cuestin de inconstitucionalidad. Dicha cuestin
no es ms que una duda que puede tener, en el curso de un proceso, un J uez o Tribunal
acerca de la constitucionalidad de una ley aplicable a un caso concreto y que, de cuya
aplicacin depende el contenido del fallo. En tal supuesto, el rgano judicial ha de suspender
el plazo para dictar sentencia y trasladar dicha duda o cuestin prejudicial al TC a fin de que
la resuelva mediante sentencia. Si el TC estimara dicha cuestin, la norma, objeto de la
misma, es anulada con los mismos efectos que las sentencias recadas en los recursos de
inconstitucionalidad.
D) EL PROCESO LABORAL
El proceso de trabajo se regula en la Ley de Procedimiento Laboral de 1995 Refundido, que
contempla un proceso ordinario y diversos procesos especiales (seguridad social, conflictos
colectivos, despido, etc.). Transcurre ante los J uzgados de lo Social, en primera instancia, las
Salas de lo Social de los TSJ (segunda instancia) y la Sala de lo Social del TS (casacin).
Los rganos de lo social son, pues, rganos jurisdiccionales ordinarios especializados en la
aplicacin del Derecho del Trabajo.
El proceso ordinario est informado por los principios dispositivo, investigacin de oficio,
oralidad, inmediacin, rapidez, economa y doble instancia.
Es un proceso gil, sencillo, rpido, poco costoso para las partes y que posibilita la
averiguacin de la verdad material. Se trata, pues, de un proceso modlico.
En l se puede hacer valer cualquier pretensin fundada en el Derecho del Trabajo. Lo usual
es que tales pretensiones sean mixtas, esto es, de un lado, pretendan el reconocimiento de
una determinada relacin laboral o derecho subjetivo y, de otro, la condena a la contraparte
al cumplimiento de una prestacin (por ej.: a la readmisin en un despido); pero el proceso
laboral tambin conoce algunas pretensiones constitutivas (as, el proceso de conflicto
colectivo normativo o de intereses, en el que de lo que se trata es de crear una nueva norma
laboral que sustituya a aquella que no es aceptada por alguna de las partes).
La principal caracterstica del procedimiento laboral es la oralidad. Tanto la conciliacin
intraprocesal, como la ejecucin de la prueba transcurren verbalmente a presencia del J uez
de lo Social, lo que posibilita que el rgano judicial pueda intervenir en la prueba, suscitando
preguntas a sus intervinientes en orden a descubrir con exhaustividad la relacin jurdica
material debatida.
El proceso de trabajo permite, pues, descubrir la verdad material, frente a la meramente
formal, que suelen presentar las partes. La oralidad permite, adems, un tratamiento
concentrado del material de hecho, lo que dota al proceso de trabajo de una gran rapidez.
Tambin rige en este proceso el principio de investigacin que autoriza al J uez a apreciar de
oficio la concurrencia de los presupuestos procesales. La instauracin, finalmente, de
determinadas obligaciones procesales de las partes, tales como la de exhibicin del
patrimonio, aportacin de documentos, etc., otorgan asimismo a dicho proceso una gran
eficacia, lo que permite configurar a nuestro proceso laboral como un autntico proceso
social.
E) EL PROCESO CIVIL
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El proceso civil se regula por la Ley de Enjuiciamiento Civil 1/2000, de 7 de enero, as como
por una multiplicidad de leyes materiales que han consagrado no pocos procesos civiles
especiales (Cdigo Civil, Ley Hipotecaria, de Propiedad Horizontal, Industrial, Intelectual,
etc.). Los procesos civiles transcurren ante los jueces de lo Mercantil y de Primera Instancia e
Instruccin (o de Primera Instancia en las localidades en donde exista especializacin
civil), que, como su nombre indica, conocen de la fase declarativa y de ejecucin; la
apelacin se confa a las Audiencias Provinciales, y la Sala de lo Civil del TS conoce del
recurso de casacin.
La pretensin civil, que puede plantearse en cualquiera de sus distintas manifestaciones
(declarativa, constitutiva o de condena) ofrece la singular caracterstica de estar fundada en
normas pertenecientes al Derecho privado (Derecho civil o mercantil). La relacin jurdico
material discutida pertenece, pues, al dominio de las partes con la sola excepcin de los
procesos civiles inquisitorios y de aqu que en el proceso civil el principio dispositivo sea
absolutamente hegemnico.
Adems del dispositivo, el proceso civil est tambin informado por los principios de
aportacin de los hechos por las partes, valoracin conjunta de la prueba, oralidad,
inmediacin y doble instancia. La instauracin de los principios de oralidad e inmediacin,
junto con la de las obligaciones procesales, aproximan a nuestra justicia civil al modelo de la
justicia civil social
Los procesos ordinarios son: el ordinario para el conocimiento de pretensiones con un
valor econmico superior a los 6.000 euros y el juicio verbal para las dems demandas de
cuanta inferior.
La otra cara de la moneda de toda esta poltica legislativa consiste en que nuestro sistema
procesal civil se caracteriza por la existencia de una frondosa selva de procedimientos
especiales, la mayora de ellos encubiertos a lo largo del articulado de la LEC (se han llegado
a contabilizar ms de treinta), que tampoco asegura un tratamiento ms rpido de los litigios.
Por esta razn debiera el legislador proceder a la supresin de la prctica totalidad de los
mismos.
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TEMA 21- LOS ACTOS PROCESALES
1. CONCEPTO
Surge como una necesidad de carcter metodolgico, que se desarrolla a partir de la premisa
esencial de que los actos procesales son, lato sensu, actos jurdicos que revisten
especialidades en virtud de su vinculacin con el proceso, incidiendo en l y tendentes a lograr
un fin comn.
La doctrina del acto procesal se desenvuelve como una derivacin de la teora del acto jurdico.
El acto jurdico presupone la conducta voluntaria de una persona a la que el ordenamiento
atribuye eficacia jurdica. Partiendo de dicha definicin, actos procesales son los actos
jurdicos realizados por la autoridad jurisdiccional, las partes o por terceros, a travs de los
cuales el proceso se realiza y que producen sus efectos directos e inmediatos en la
constitucin, desarrollo y fin del mismo. El elemento esencial que distingue al acto procesal de
los restantes actos jurdicos consiste precisamente en su finalidad primordial, la de estar
destinada nica y exclusivamente a producir efectos procesales.
Hechos procesales- aquellos acontecimientos o fenmenos de la naturaleza, independientes
de la voluntad humana, a los que el Derecho objetivo atribuye efectos en el proceso, tales
como la muerte de una de las partes, el transcurso del tiempo -preclusin-, fuerza mayor, la
incapacidad fsica o mental, etc.
2. REQUISITOS DE LOS ACTOS PROCESALES
A) LUGAR DE REALIZACIN DE LOS ACTOS PROCESALES
Las actuaciones judiciales debern practicarse en la sede de la oficina judicial. Existen
determinadas actuaciones judiciales que, por su propio contenido o naturaleza, no es posible
realizarlas en la sede del Tribunal, tal y como acontece, por ejemplo, con la prueba de
reconocimiento judicial.
Contempla la posibilidad de que los J uzgados y Tribunales puedan constituirse en cualquier
lugar del territorio de su jurisdiccin para la prctica de actuaciones judiciales, cuando fuere
necesario o conveniente para la buena administracin de justicia.
Esta excepcin a la regla general contempla, dos posibles supuestos: a) las actuaciones que
hayan de practicarse fuera de la sede del Tribunal, pero en la localidad donde sta radica; y, b)
las actuaciones judiciales que se realicen fuera de la localidad donde radica la sede del
Tribunal, pero dentro de su partido judicial (juzgado) o circunscripcin territorial (cualquier otro
rgano judicial, colegiado), supuesto en que lo normal ser requerir el auxilio judicial.
Tambin se prev la posibilidad de desplazamiento en aquellos casos en que la actuacin
judicial haya de practicarse fuera del territorio de su circunscripcin.
El Juzgado o Tribunal que solicite la cooperacin jurisdiccional para la prctica de tal clase de
diligencias habr de motivar suficientemente su decisin, valorando las circunstancias de la
complejidad, dificultad o repercusin concurrentes en la actuacin a practicar, as como la
aptitud y posibilidades del rgano solicitante y de aqul cuyo auxilio se pida. No se acudir al
auxilio judicial para la prctica de diligencias que deben llevarse a efecto en la misma
poblacin en que tenga su sede el rgano que la hubiera ordenado , a no ser que lo autorice
expresamente la Ley o cuando fuere de la especfica competencia de otro Juzgado o
Tribunal. Presidentes de los Tribunales y Audiencias y el Servicio de Inspeccin del Consejo
General del Poder Judicial prestarn especial atencin al cumplimiento de los despachos de
auxilio judicial, adoptando las prevenciones oportunas para corregir los excesos que se
detecten.
B) TIEMPO DE LOS ACTOS PROCESALES: TRMINOS Y PLAZOS
La LOPJ , aplicable a todos los rdenes jurisdiccionales aborda el perodo ordinario de
funcionamiento de los Tribunales (ao judicial), que se extiende desde el 1 de septiembre
hasta el 31 de julio de cada ao.
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No basta con que las actuaciones judiciales se realicen dentro del denominado ao judicial,
sino que tambin es necesario que hayan de practicarse en das y horas hbiles.
Son das hbiles todos los comprendidos dentro del perodo ordinario, excepto los sbados y
domingos, los das 24 y 31 de diciembre, los das de fiesta nacional y los festivos, a efectos
laborales, en la respectiva Comunidad Autnoma o localidad. Tambin son inhbiles, por no
estar comprendido dentro del perodo ordinario, los das del mes de agosto, excepto para
aquellas actuaciones judiciales que se declaren urgentes por las leyes procesales.
El Consejo General del Poder J udicial, mediante reglamento, podr habilitarlos a efectos de
otras actuaciones. Considera urgentes las actuaciones judiciales, cuya demora pueda causar
grave perjuicio a los interesados o a la buena administracin de justicia, o provocar las
ineficacia de una resolucin judicial, supuesto en el que se considerarn hbiles los das del
mes de agosto, sin necesidad de expresa habilitacin. En el orden jurisdiccional penal, todos
los das del ao y todas las horas son hbiles para la instruccin de las causas criminales.
Horas hbiles son, con carcter general, las que median desde las ocho de la maana a las
ocho de la tarde.
Sin perjuicio de la posibilidad que se concede a los J ueces, Tribunales y Secretarios de
habilitar das y horas que, originalmente, son inhbiles, con sujecin a lo dispuesto en las leyes
procesales. La LEC permite a los Tribunales, de oficio o a instancia de parte, habilitar los das
y horas inhbiles, atendiendo al estndar de urgencia, antes referido.
Numerosos preceptos procesales establecen un perodo de tiempo (plazo) e, incluso, un
momento temporal concreto (trmino) dentro del cual dichos actos han de efectuarse.
El plazo consiste, por tanto, en la determinacin de un perodo de tiempo, dentro del cual
puede realizarse el acto procesal, lo que exige la concrecin de un plazo inicial y otro final.
Los plazos comenzarn a correr desde el da siguiente a aqul en el que se hubiere efectuado
el acto de comunicacin del que la Ley haga depender el inicio del plazo, y se contar en ellos
el da del vencimiento, que expirar a las veinticuatro horas.
En el cmputo de los plazos sealados por das se excluirn los inhbiles.
Tratndose de plazos sealados por meses, se computarn de fecha a fecha, si bien, cuando
en el mes de vencimiento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el
plazo expira el ltimo del mes.
El trmino es un momento en el tiempo, determinado por un da e, incluso, un da y una hora,
en el que precisamente tiene que realizarse el acto procesal.
Atendiendo al sujeto destinatario del plazo o trmino establecido, podemos distinguir entre
actos propios, que son los dirigidos a las partes procesales o a los terceros que intervienen
en el proceso, y actos impropios o judiciales, fijados para la realizacin de actos por los
rganos jurisdiccionales o por el personal judicial en el cumplimiento de sus atribuciones en el
proceso.
La inobservancia de los plazos propios provoca, la preclusin del trmite correspondiente,
esto es, la prdida de la posibilidad legal de realizarlo. Por el contrario, cuando se trata de
plazos impropios o judiciales, su incumplimiento no impide que el rgano judicial pueda y deba
realizar el acto de que se trate, sin perjuicio de que puedan incurrir en responsabilidades,
normalmente disciplinarias, quienes, sin causa justificada, hubieran provocado su infraccin y
del derecho de la parte perjudicada para exigir las dems responsabilidades que procedan.
Los plazos son improrrogables, podrn ser interrumpidos y demorados en caso de fuerza
mayor que impida cumplirlos, lo que deber ser apreciado por el Tribunal, de oficio o a
instancia de parte, reanudndose su cmputo en el momento en que hubiera cesado la causa
determinante de la interrupcin. Segn la jurisprudencia, fuerza mayor son los hechos, que
aun siendo previsibles, sean sin embargo inevitables, insuperables e irresistibles, siempre que
las causas que los motivan sean independientes y extraas a la voluntad del sujeto obligado.
C) LA FORMA DE LOS ACTOS PROCESALES
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Aquellos requisitos que, distintos a los elementos materiales del mismo (declaracin de
conocimiento y/o voluntad), han de concurrir en el momento de su produccin,
caracterizndose por guardar normalmente una relacin instrumental con stos de manera que
hacen posible el despliegue de los efectos jurdicos del acto.
a) La oralidad o la escritura
Para la calificacin de un procedimiento como oral, lo decisivo es su fase probatoria,
entendindose por tal aquel procedimiento en el que tan slo el material procesal aportado
oralmente al juicio puede ser apreciado en la decisin final o, lo que es lo mismo, el proceso es
oral si los fundamentos de la Sentencia se constituyen mediante las alegaciones y prueba oral
efectuada en el juicio. Art.120.2 CE (el procedimiento ser predominante oral, sobre todo en
materia criminal).
El principio de escritura, informa un proceso en el que la Sentencia se fundamenta
exclusivamente en los datos deducidos o alegados por las partes en forma escrita.
Nuestro proceso penal est informado por el principio de oralidad: la prctica de la prueba, los
informes de la acusacin y defensa, el derecho a la ltima palabra del acusado y, muy
especialmente, la exigencia de que el J uez dicte sentencia con arreglo exclusivamente a las
pruebas practicas en el juicio oral.
El proceso civil opt por el predominio del principio de la oralidad en nuestra justicia civil, tal y
como se deduce de los preceptos que regulan el desarrollo del juicio ordinario y del verbal. Si
se analiza el primero de estos procesos ordinarios, tanto la audiencia previa al juicio, como la
audiencia principal, cuyo objeto esencial es la prctica de la actividad probatoria, se desarrollan
oralmente.
En el juicio verbal se mantiene la oralidad, incluso de manera ms acentuada. Son orales las
resoluciones del J uez y del Secretario que hayan de pronunciarse en dichas audiencias.
En la actualidad la vigencia de la oralidad no es slo en los procesos penal y laboral, sino
tambin en el civil y, por tanto, tericamente tambin en el contencioso-administrativo, debido a
la supletoriedad de aqul proceso en ste.
b) La lengua
La LOPJ parte del principio general de que la lengua que se usa en las actuaciones judiciales
es el castellano, al mismo tiempo, admite que, tanto los J ueces, Secretarios y dems
funcionarios de la Administracin de J usticia, como las partes, sus abogados y procuradores
puedan utilizar en el proceso la lengua oficial propia de la Comunidad Autnoma, en cuyo
territorio tengan lugar las actuaciones judiciales.
Los rganos judiciales, pueden utilizar la lengua oficial de cada comunidad autnoma, siempre
y cuando no se alegue indefensin por alguna de las partes, en el caso de las partes y sus
representantes no se les puede negar el uso de la lengua oficial propia de la CCAA, debiendo
acudirse, en su caso, a los mecanismos de utilizacin de intrprete.
Las partes son titulares del derecho a utilizar en el proceso una lengua oficial distinta del
castellano, los rganos judiciales no pueden usar una lengua oficial distinta del castellano en el
caso de que alguna de las partes alegue desconocimiento de la lengua, que pudiera producir
indefensin y, no tienen obligacin de expresarse en lengua autonmica, an en el supuesto
de que alguna de las partes o todas ellas se hayan dirigido al rgano jurisdiccional utilizando
dicha lengua cooficial.
Art. 231.4 LOPJ dispone que las actuaciones judiciales realizadas y los documentos
presentados en el idioma oficial de una CCAA tendrn, sin necesidad de traduccin al
castellano, plena validez y eficacia, pero se proceder, de oficio, a su traduccin en los
siguientes supuestos: a) cuando haya de producir efectos fuera de la jurisdiccin de los
rganos judiciales sitos en la CCAA; b) cuando as lo dispongan las leyes y c) a instancia de
parte que alegue indefensin.
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Proceder tambin la traduccin cuando el J uez o Tribunal desconozcan la lengua cooficial
distinta del castellano en la que el documento venga escrito.
Art. 144.2 LEC permite, que la traduccin pueda ser hecha privadamente y, si alguna de las
partes la impugnare dentro de los cinco das siguientes desde el traslado, manifestando que no
la tiene por fiel y exacta y expresando las razones de la discrepancia, el Secretario ordenar,
respecto de la parte que exista discrepancia, la traduccin oficial del documento, a costa de
quien lo hubiese presentado.
c) La publicidad
La seguridad de los ciudadanos frente a la posible arbitrariedad judicial y eventuales
manipulaciones gubernamentales en la creacin, composicin y funcionamiento de los rganos
jurisdiccionales y, el fortalecimiento de la confianza del pueblo en sus tribunales.
Dichos logros del pensamiento liberal no han perdido su vigencia en la actualidad hasta el
punto de que es un derecho fundamental el que asiste a todo ciudadano a un proceso
pblico con todas las garantas (art. 24.2 CE), tan slo susceptible de restriccin por razones
de moralidad, orden pblico, seguridad nacional, proteccin de la vida privada de las partes,
inters de la justicia y respeto debido a la persona del ofendido o su familia.
Podemos distinguir entre publicidad absoluta y relativa, segn puedan asistir al proceso el
conjunto de la sociedad o nicamente las partes intervinientes. La publicidad relativa puede ser
directa o activa e indirecta o pasiva: directa, si las partes estn autorizadas a intervenir en la
produccin del acto procesal e indirecta cuando, una vez realizado el acto, se les da cuenta de
su contenido con posterioridad. La publicidad absoluta, a su vez, puede ser inmediata o
mediata. Por publicidad inmediata se entiende la asistencia personal o fsica del pblico a las
actuaciones judiciales, como contraposicin a la publicidad mediata, que se puede obtener
mediante la interposicin, entre el juicio oral y el pblico perceptor, de algn medio de
comunicacin. En el proceso civil, debido a la vigencia del principio de la oralidad, el principio
de publicidad se encuentra recogido all donde las actuaciones sean verbales y, de modo,
especial, en la fase probatoria. Dicho principio puede ser restringido por el Tribunal o el
Secretario cuando sea necesario para la proteccin del orden pblico o de la seguridad
nacional en una sociedad democrtica, o cuando los intereses de los menores o la proteccin
de la vida privada de las partes y otros derechos o libertades lo exijan.
Las restantes actuaciones estn presididas por el principio de publicidad relativa, en virtud del
cual tan slo las partes estn interesadas para el conocimiento de las actuaciones.
En el proceso penal, se hace obligado distinguir el rgimen de la publicidad de la fase
instructora y la del juicio oral. En la primera de ellas la regla general es la publicidad relativa y
directa para las partes personadas, si bien puede ser restringida mediante la declaracin
judicial del secreto de las actuaciones durante un plazo de un mes. Por el contrario, la fase del
juicio oral est presidida por el principio de publicidad absoluta inmediata, constituyendo su
infraccin una causa de nulidad del juicio.
3. LA INEFICACIA DE LOS ACTOS PROCESALES
La nulidad de actuaciones, al no constituir propiamente materia orgnica relativa a la
organizacin y funcionamiento de los Tribunales, se separ de la LOPJ , regulndose en su
integridad en la LEC.
Los arts. 225, 228, 230 y 231 LEC. En consecuencia, los arts. 225 y ss. LEC cobran toda su
vigencia, no slo en el proceso civil, sino tambin en todos los rdenes jurisdiccionales, de
conformidad con la clusula de supletoriedad contenida en el art. 4 LEC.
A) SUPUESTOS
Art. 238 LOPJ sern nulos de pleno derecho las actuaciones judiciales (trmino comprensivo
tanto de las actuaciones del rgano judicial, como de las partes) en los casos que:
a) Cuando se produzcan con manifiesta falta de jurisdiccin o de competencia objetiva o
funcional.
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b) Cuando se realicen bajo violencia o intimidacin.
c) Cuando se prescinda de normas esenciales del procedimiento, siempre que, por esa causa,
haya podido producirse indefensin.
Por normas esenciales del procedimiento cabe entender todas las que, siendo imperativas, de
orden pblico o reguladoras, en definitiva, de alguno de los principios o garantas del proceso,
sitan en indefensin efectiva, cuando sean totalmente omitidas, a una o ambas partes
actuantes. Existe indefensin cuando la actuacin de los rganos jurisdiccionales entraa
menoscabo del derecho a intervenir en el proceso en el que se ventilan intereses
concernientes al sujeto..., as como del derecho a realizar los alegatos que se estimen
pertinentes para sostener ante el J uez la situacin que se cree preferible y de utilizar los
medios de prueba para demostrar los hechos alegados y, en su caso y modo, utilizar los
recursos contra las resoluciones judiciales.
Existen situaciones que, aun produciendo indefensin, no son susceptibles de provocar nulidad
de actuaciones, tales como: a) cuando dicha situacin ha sido buscada intencionadamente por
la parte que la invoca, mediante su comportamiento doloso o negligente; b) cuando se deba a
una actuacin desacertada, equvoca, errnea u omisiva de quien pretende la declaracin de la
nulidad; c) cuando la situacin de indefensin hubiera sido provocada por su conducta de
ocultamiento, como sucede en aquellos casos en los que el motivo de nulidad invocado fuese
la indefensin producida por la falta de emplazamiento; d) cuando quien instase la nulidad de
las actuaciones no hubiese usado de los medios que ofrece el ordenamiento jurdico con la
suficiente pericia tcnica.
La vulneracin de los principios inherentes a la estructura del proceso, esto es, el principio de
contradiccin e igualdad de armas, son suficientes para provocar la nulidad de actuaciones
debido, de un lado, a su estrecha relacin con los principios de audiencia y defensa y, de otro,
a su carcter de garantas fundamentales del proceso.
d) Cuando se realicen sin intervencin de abogado, en los casos en que la Ley la establezca
como preceptiva.
Tratndose de la ausencia de la intervencin del abogado en los procesos en los que deviene
obligatoria, ha de recordarse que el art. 31.1 LEC dispone que no podr proveerse a ninguna
solicitud que no lleve la firma del abogado.
Art.238.4 LOPJ , los actos procesales ser /fulos de pleno derecho cuando se realicen sin
intervencin de abogado, en los casos en que la ley la establezca como preceptiva.
La subsanacin debiera ser posible siempre que la negligencia del abogado no causara un
perjuicio a la contraparte y pudiera ocasionarlo a su cliente.
De conformidad, pues, con la doctrina antiformalista del derecho a la tutela y los arts. 11.3 y
243 LOPJ , debiera ponerse en relacin el art. 284.4 con lo dispuesto en los arts. 240.1 y 241.1,
en cuya virtud, para que se decrete la nulidad de un acto por defectos de forma, es necesario
que se ocasione indefensin a la contraria y dicha indefensin material difcilmente puede
justificarse, si la omisin de la firma del abogado obedece a un mero descuido u olvido,
habiendo reconocido la paternidad del acto.
e) Cuando se celebren vistas sin la preceptiva intervencin del Secretario judicial.
Art. 238 LOPJ , los actos procesales ser nulos cuando se celebren vistas sin la preceptiva
intervencin del Secretario judicial.
Tres son los requisitos que determinan la nulidad del acto procesal: a) que se haya celebrado
una vista; b) que no haya sido intervenida pro el Secretario, y c) que dicha intervencin sea
preceptiva.
Como consecuencia de la entrada de los medios audiovisuales, art. 147 LEC, ya no es
preceptiva dicha intervencin del fedatario pblico, por lo que ha procedido a discriminar los
supuestos de vistas en la que no es preceptiva su intervencin, de los que, por transcurrir ante
su exclusiva presencia, dicha intervencin es necesaria.
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Art. 137.3 LEC, Lo dispuesto en los apartados anteriores (esto es la exigencia de inmediacin
judicial) ser de aplicacin a los Secretarios judiciales respecto de aquellas actuaciones que
hayan de realizarse nicamente ante ellos.
Ya no es necesaria la intervencin del Secretario en las vistas que hayan de celebrarse
con inmediacin judicial, siempre y cuando se proceda a la grabacin audiovisual de la
misma. Art. 147 LEC: Las actuaciones orales en vistas, audiencias y comparecencias
celebradas ante el Tribunal, se registrarn en soporte apto para la grabacin y reproduccin
del sonido y la imagen.
Pero existen vistas orales que han de realizarse con la exclusiva intervencin del
Secretario. Slo su ausencia en estas comparecencias orales determinar la nulidad del
acto procesal.
Cabe mencionar las siguientes: la comparecencia de la parte en caso de sucesin procesal
mortis causa, el otorgamiento de poder apud acta, la audiencia para la determinacin de
existencia de fuerza mayor como causa de interrupcin de los plazos procesales, la
comparecencia para la reconstruccin de las actuaciones, la presentacin de documentos
originales y dems actuaciones contempladas en el art. 289.3 LEC, la declaracin de nulidad
del embargo sobre bienes inembargables efectuada mediante comparecencia ante el
Secretario, la comparecencia para constituir la administracin judicial, la comparecencia para
obtener autorizacin del Secretario para la enajenacin de bienes o la comparecencia para
resolver discrepancias de los actos del administrador, la comparecencia del ejecutante y
ejecutado para obtener un convenio sobre la realizacin de bienes trabados, la efectuada para
la cesin del remate, la de rendicin de cuentas de la administracin para pago, la
comparecencia para la obtencin de un acuerdo en materia de medidas provisionales.
f) Cuando se resolvieran mediante diligencias de ordenacin o decreto cuestiones que,
conforme a la ley, hayan de ser resueltas por medio de providencia, auto o sentencia.
Si el Secretario, excedindose en sus atribuciones, dictara una resolucin que invadiera la
reserva procesal del personal jurisdiccional, esta resolucin sera nula de pleno Derecho por
vulneracin de lo dispuesto en el art. 225.6 LEC.
g) En los dems casos en los que las Leyes procesales as lo establezcan.
Art. 240 LOPJ defectos de forma en los actos procesales, no toda vulneracin o inobservancia
de las formalidades y requisitos ha de resultar suficiente para frustrar la finalidad de un acto
procesal y, provocar su nulidad sino que, adems, han de concurrir dos circunstancias para
que pueda generarse la nulidad: que el defecto de forma implique, a su vez, la ausencia de los
requisitos indispensables para que el acto procesal pueda alcanzar su finalidad o que, por su
causa, se hubiera causado efectiva indefensin.
Los defectos de forma de los actos procesales generarn nulidad absoluta o simple
anulabilidad segn la naturaleza y finalidad del acto a que afecten y segn determinen, o no,
una indefensin propiamente dicha.
El TC no permite que la invocacin de cualquier tipo de indefensin sea motivo suficiente para
provocar la nulidad de las actuaciones, sino que exige, adems, que la indefensin sea
efectiva, la cual nicamente tendr virtualidad cuando la vulneracin de una determinada forma
procesal lleve aparejadas consecuencias prcticas, consistentes en la privacin del derecho
de defensa y en un perjuicio real y efectivo de los intereses afectados por ella
B) TRATAMIENTO PROCESAL DE LA NULIDAD
Art. 240.1 y 2 LOPJ , el tratamiento procesal de la nulidad de actuaciones exige diferenciar, en
primer lugar, si sta es puesta de manifiesto por las partes o por el rgano jurisdiccional.
Las partes pueden poner de manifiesto la nulidad de actuaciones, bien a travs de los recursos
que se establezcan en la ley contra la resolucin de que se trate, bien a travs de la puesta en
conocimiento del rgano judicial, con anterioridad a que hubiese recado sentencia definitiva,
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del posible motivo de nulidad para que ste acte en consecuencia, si bien, antes ha de darse
audiencia a las partes e intentarse la subsanacin del vicio o defecto invocado.
El rgano jurisdiccional podr, antes de dictar sentencia definitiva, declarar de oficio la nulidad
de todas las actuaciones o de alguna de ellas. Contempla el art. 240.2 LOPJ la posibilidad de
que, una vez dictada sentencia definitiva, el tribunal pueda, con ocasin de un recurso,
declarar de oficio la nulidad de actuaciones, cuando apreciase falta de jurisdiccin o de
competencia objetiva o funcional o se hubiese producido violencia o intimidacin que afectare a
ese tribunal, sin necesidad de que dichos motivos hayan sido invocados por las partes.
C) INCIDENTE EXCEPCIONAL DE NULIDAD DE ACTUACIONES
El art. 238 LOPJ contempla los actos procesales que pudieran adolecer de un vicio de nulidad
de pleno Derecho. Adems cuando se celebren vistas sin la preceptiva intervencin del
Secretario judicial y cuando se resolvieran mediante diligencias de ordenacin o decreto
cuestiones que, conforme a la ley, hayan de ser resueltas por medio de providencia, auto o
sentencia.
Pero el incidente de nulidad de actuaciones no opera contra toda resolucin judicial que
incurra en tales vicios, sino nica y exclusivamente contra las resoluciones definitivas
dictadas en nica instancia o producidas en la segunda, siempre y cuando contra la
Sentencia no quepa la posibilidad de interponer, ante el TS, el recurso por infraccin procesal,
y exclusivamente por los vicios determinados en el art. 241.1 LOPJ y 228.1 LEC: cualquier
vulneracin de un derecho fundamental de los referidos en el art. 53.2 de la Constitucin.
El referido incidente constituye, pues, un remedio extraordinario de rescisin de las
Sentencias firmes, que se erige en un presupuesto procesal de la interposicin del
recurso constitucional de amparo, que exige, como requisito previo del amparo, el
agotamiento de todos los medios de impugnacin, de entre los que hay que incluir el referido
incidente de nulidad de la Sentencia.
La competencia para conocer de este incidente viene atribuida al Tribunal que dict la
sentencia que hubiere adquirido firmeza, y ello, con independencia del momento e instancia en
el que se produjo el defecto formal causante de indefensin.
Legitimadas activamente para plantear el incidente lo estn quienes sean parte legtima o
hubieran debido serlo. Por lo que se refiere a la legitimacin pasiva, la ostentan los restantes
litigantes que fueron parte en el proceso, con independencia de la posicin procesal que
ocuparon.
El plazo para el ejercicio de la accin de nulidad por medio de este incidente ser de veinte
das, desde que se produjo la notificacin de la sentencia, o, en todo caso, desde que se tuvo
conocimiento del defecto causante de indefensin, sin que, en este ltimo caso, pueda
solicitarse la nulidad de actuaciones despus de transcurridos cinco aos desde la notificacin
de la sentencia.
Por ltimo, en relacin con el procedimiento, admitido a trmite el escrito, que no provocar la
suspensin de la ejecucin y eficacia de la sentencia firme, salvo que se acuerde de forma
expresa para evitar que el incidente pudiera perder su finalidad, se dar traslado de dicho
escrito, junto con copia de los documentos que se acompaasen, a las dems partes para que,
en el plazo comn de cinco das, formulen por escrito las alegaciones que a su derecho
convengan, acompaando los documentos que estimen pertinentes.
Si se estimara la nulidad, se repondrn las actuaciones al estado inmediatamente anterior al
defecto que la haya originado y se seguir el procedimiento legalmente establecido. Si se
desestimara la solicitud de nulidad, se condenar, por medio de auto, al solicitante en todas las
costas del incidente y, en caso de que el tribunal entienda que se promovi con temeridad, le
impondr, adems, una multa de 90 a 600 euros. La resolucin que resuelve el incidente no
ser susceptible de recurso alguno.

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TEMA 22 -CLASES DE ACTOS PROCESALES
1. LOS ACTOS PROCESALES DE LAS PARTES
Atendiendo a su contenido y finalidad, podemos clasificar los actos procesales de las partes en
dos grupos: actos de postulacin y actos dispositivos.
A) ACTOS DE POSTULACIN (solicitar)
Los actos de postulacin son actos de las partes, por los que solicita del rgano jurisdiccional
una resolucin de contenido determinado.
Su eficacia y eficiencia depende de la valoracin que efecte el juzgador sobre su
admisibilidad y fundabilidad. La admisibilidad consiste en la aptitud del acto para que su
contenido deba tomarse en consideracin por el J uez, la cual depende del cumplimiento de los
presupuestos y requisitos procesales que condicionan dicho examen (eficacia); y la
fundabilidad es la idoneidad del acto, desde el punto de vista del Derecho material, para
alcanzar la finalidad perseguida (eficiencia).
Los actos de postulacin pueden subdividirse, a su vez, en actos de peticin, de alegacin y de
prueba.
A travs de los actos de peticin se postula (solicita) del rgano judicial la obtencin de una
resolucin de contenido especfico, ya sea en relacin con el objeto del proceso -peticiones de
fondo-, ya sea referente al desarrollo del proceso, esto es, tendente a lograr un
pronunciamiento sobre la admisibilidad, validez y eficacia de los actos procesales.
Los actos de peticin ms importantes vienen integrados por los de deduccin o formalizacin
de la pretensin, que en el proceso civil tiene lugar con el escrito de demanda y de
contestacin (reconvencin, incluida), mientras que en el proceso penal siguen un orden
escalonado: primero se ejercita la accin en el escrito de iniciacin del proceso penal (querella,
denuncia e iniciacin de oficio), a continuacin, a lo largo de la fase instructora, a travs de la
introduccin de los hechos a la misma, se prepara la fundamentacin de la pretensin, para
poder entonces las partes, una vez conclusa la instruccin y abierto el juicio oral, formalizar sus
pretensiones en los escritos de calificacin provisional (en el procedimiento comn por delitos
muy graves) o escritos de acusacin (en el abreviado).
Los actos de alegacin constituyen las manifestaciones de hecho y de Derecho que se
exponen al rgano jurisdiccional durante el desarrollo del proceso, encaminadas a
proporcionarle los elementos necesarios para la emisin de la resolucin favorable a los
intereses de la parte proponente. Los actos de alegacin, en el proceso civil, son actos de
aportacin de hechos por las partes, en tanto que, en el proceso penal y, dentro de l, en la
fase instructora estn informados por el principio de investigacin, en cuya virtud es el J uez de
Instruccin quien ha de introducirlos en el proceso, sin perjuicio de que a las partes acusadoras
les incumba la carga de su alegacin en sus escritos de acusacin.
Finalmente los actos de prueba tienen como finalidad lograr la conviccin del rgano judicial
acerca de la veracidad de las afirmaciones de hecho introducidas por las partes.
B) ACTOS DISPOSITIVOS
Atendiendo a la titularidad de las partes con respecto al objeto litigioso los actos procesales
pueden ser dispositivos y no dispositivos. Los actos dispositivos (tambin denominados de
causacin) que, a diferencia de los de postulacin, no van dirigidos a obtener una resolucin
judicial determinada, actan directamente sobre el sistema de situaciones jurdicas, creando,
modificando o extinguiendo alguna de ellas e, incluso, el proceso.
A este tipo de actos pertenecen los de finalizacin anormal del proceso y los negocios jurdico-
procesales: el desistimiento, el allanamiento, la renuncia, la transaccin judicial y la sumisin
expresa.



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2. LOS ACTOS DEL RGANO JUDICIAL
A) ACTOS DEL J UEZ
Las actuaciones procesales que realizan los Tribunales se denominan resoluciones
judiciales y pueden ser clasificadas, por la forma que adoptan, en providencias, autos y
sentencias.
a) Mediante la providencia el Tribunal procede a la ordenacin material del proceso, de lo que
se infiere que dicha resolucin judicial ser la adecuada cuando se trate de cuestiones
procesales que requieran una decisin judicial por as establecerlo la Ley, siempre que en tales
casos no exigiera expresamente la forma de auto [arts. 245.1.a) LOPJ y 206.1.1a LEC].
Si se atiende al criterio utilizado por el legislador, podr observarse que tambin puede
determinarse cundo el Tribunal debe dictar una providencia atendiendo a un criterio negativo
o, si se prefiere, de exclusin. As, se dictar providencia cuando no se trate de la ordenacin
formal del proceso, en cuyo caso la nica solucin posible ser la prevista legalmente y
corresponder adoptarla, como se ver con posterioridad, al Secretario judicial, y tampoco se
dictar providencia cuando lo que deba dictarse sea un auto.
En cuanto a la forma que han de revestir las providencias, dichas resoluciones judiciales se
limitarn a hacer constar: a) la fecha y lugar en que se adopten; b) la indicacin del rgano
jurisdiccional que las dicta; c) la determinacin de lo mandado y, por ltimo, d) una sucinta
motivacin, cuando as lo disponga la ley o el tribunal lo considere conveniente (arts. 248.1
LOPJ y art. 208.1 LEC).
b) Los autos son las resoluciones judiciales que ponen fin al proceso, resuelven incidentes
sustanciales, se dictan para resolver recursos contra providencias y decretos y cuando se
decidan recursos contra providencias o decretos, cuando se resuelva sobre admisin o
inadmisin de demanda, reconvencin, acumulacin de acciones, admisin o inadmisin de la
prueba, aprobacin judicial de transacciones y convenios, medidas cautelares y nulidad o
validez de las actuaciones [arts. 206.1.2a LEC y 245. l.b) LOPJ J .
Termina el precepto con un inciso en virtud del cual Tambin revestirn la forma de auto las
resoluciones que versen sobre presupuestos procesales, anotaciones e inscripciones
regstrales y cuestiones incidentales, tengan o no sealada en esta ley tramitacin especial,
siempre que en tales casos la ley exigiera decisin del Tribunal, as como las que pongan fin a
las actuaciones de una instancia o recurso antes de que concluya su tramitacin ordinaria,
salvo que, respecto de stas ltimas, la ley hubiera dispuesto que deban finalizar por decreto.
A diferencia de las providencias, los autos sern siempre motivados y contendrn, en prrafos
separados y numerados, los antecedentes de hecho y los fundamentos de derecho en los que
base la subsiguiente parte dispositiva o fallo. Adems, incluirn el lugar y fecha en que se
adoptan e indicarn el Tribunal que lo dicta, expresando el J uez o Magistrados que lo integren,
que debern firmar la resolucin, con designacin, en el supuesto de Tribunales colegiados,
del Magistrado ponente (art. 208.3 LEC).
c) Por ltimo, la Sentencia puede definirse como la resolucin judicial por la que, en el
ejercicio de la potestad jurisdiccional, se pone fin al proceso, tanto si el juzgador entra a
resolver sobre el fondo del asunto, estimando o desestimando la pretensin ejercitada, como
si, por la falta de algn presupuesto procesal, procede finalizar ste, dejando imprejuzgado su
objeto (sentencia absolutoria en la instancia), supuesto este ltimo que no puede suceder en
el proceso penal, en donde la sentencia tiene que decidir necesariamente sobre la cuestin
criminal (arts. 141 y 144 LECrim).
La resolucin judicial adopta la forma de sentencia para poner fin al proceso, en primera o
segunda instancia, una vez que haya concluido su tramitacin ordinaria prevista en la Ley.
Tambin se resolvern mediante sentencia los recursos extraordinarios y los procedimientos
para la revisin de sentencias firmes (art. 206.1.3a LEC).
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Al igual que suceda con los autos, las sentencias -adems de incluir la mencin del lugar y
fecha en que se adopten y la indicacin del tribunal que las dicte, con expresin del J uez o
Magistrados que lo integren y su firma- sern siempre motivadas, conteniendo en prrafos
separados y numerados los antecedentes de hecho (en donde aparecern consignadas las
pretensiones de las partes, los hechos en que las funden y, en su caso, los hechos probados
(Art. 209 LEC y art. 149.2a y 3a LECrim), los fundamentos de derecho (que contienen la
argumentacin jurdica esgrimida por las partes, con indicacin de la que se ha servido el
Tribunal para motivar su sentencia, todo ello en relacin con las normas y doctrina
jurisprudencial aplicable) y la parte dispositiva o fallo (en la que el Tribunal se pronunciar en
relacin con las pretensiones ejercitadas por las partes, estimndolas o desestimndolas, en
todo o en parte -art. 209.4a LEC-, condenando o absolviendo a las partes acusadas -art.
142.4a LECrim-).
El estudio del deber de motivacin de las resoluciones judiciales que adoptan la forma de auto
y de sentencia, exigencia que encuentra su fundamento legal e incluso constitucional en varios
preceptos de nuestro ordenamiento positivo, de entre los que cabe destacar los arts. 24.1 y
120.3 CE, 248.3 LOPJ y 218.2 LEC.
La necesidad de motivacin constituye una exigencia constitucional (art. 120.3 CE), que
permite conocer cules han sido los motivos fcticos y jurdicos que llevan al Tribunal a dictar
la resolucin con un fallo determinado, facilitndose a travs de ese conocimiento, que
exterioriza el razonamiento que ha seguido el tribunal, el control de la correccin de su
resolucin, en su caso, a travs de los recursos y medios de impugnacin que la Ley pone en
manos de las partes. Adems de facilitar la interposicin de posibles recursos frente a las
resoluciones judiciales, la motivacin cumple con otras importantes finalidades, como son la de
constatar el sometimiento del tribunal al imperio de la Ley y del Derecho en la resolucin del
caso concreto y la de cumplir con la exigencia de publicidad, posibilitando el conocimiento por
la opinin pblica de la actividad jurisdiccional (vid., por todas, SSTC 139/2000, 136/2003).
Se trata, en definitiva, de una garanta constitucional que ha sido elevada al rango de derecho
fundamental, al entenderse, por nuestra jurisprudencia constitucional, que la motivacin forma
parte del derecho a la tutela judicial efectiva consagrado en el art. 24.1 CE, en tanto que en l
se comprende el derecho a obtener una resolucin fundada en derecho o, lo que es lo mismo,
motivada.
El art. 248.4 LOPJ consagra el deber de informacin sobre los recursos procedentes frente a la
resolucin judicial, disponiendo que, al notificarse la resolucin a las partes, se indicar si la
misma es o no firme y, en el caso de que no lo sea, el recurso que proceda, el plazo para su
interposicin y el rgano ante el que debe interponerse.
Podemos distinguir, atendiendo a su impugnabilidad, entre sentencias definitivas y firmes.
Son sentencias definitivas las que ponen fin a la instancia y las que decidan los recursos
interpuestos frente a ellas, pudiendo ser objeto de impugnacin.
Las resoluciones firmes son aquellas contra las que no cabe recurso alguno, bien por no
preverlo la Ley, bien porque, estando previsto, ha transcurrido el plazo legalmente fijado sin
que ninguna de las partes lo haya presentado (art. 207 LEC).
B) LOS ACTOS DEL SECRETARIO
J unto a las importantes funciones de la fe pblica judicial y de la documentacin de las
actuaciones procesales, anteriormente estudiadas, corresponde a los Secretarios judiciales
impulsar el proceso, en los trminos que establecen las Leyes procesales. A tal efecto, dictarn
las resoluciones necesarias para la tramitacin del mismo, salvo aquellas que las Leyes
reserven a J ueces o Tribunales (art. 456 LOPJ ).
Estas resoluciones se denominarn diligencias, que podrn ser de ordenacin, de
constancia, de comunicacin o de ejecucin.
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La Ley 13/2009, faculta al Secretario a dictar diligencias de ordenacin cuando la resolucin
tenga por objeto dar a los autos el curso que la Ley establezca y se dictar decreto cuando
se admita a trmite la demanda, cuando se ponga trmino al procedimiento del que el
Secretario tuviera atribuida competencia exclusiva y, en cualquier clase de procedimiento,
cuando fuere preciso o conveniente razonar lo resuelto. (art. 206.2.1a y 2a LEC). Las
diligencias de ordenacin contendrn una sucinta motivacin cuando as lo disponga la Ley,
en tanto que los Decretos sern, al igual que los autos del J uez, siempre motivados en
hechos y fundamentos de Derecho (art. 208.1 y 2). Contra las diligencias de ordenacin y los
Decretos no definitivos cabe recurso de reposicin ante el propio Secretario judicial (arts. 451.1
LEC y 238 ter LECrim) y contra el decreto resolutivo de un recurso de reposicin, en los casos
previstos por la Ley, as como contra todos los decretos que pongan fin al procedimiento se ha
de interponer un nuevo recurso devolutivo, denominado de revisin, que resolver el tribunal
competente (arts. 454 bis LEC y 238 quater LECrim).
Las diligencias de ordenacin, a travs de las cuales se dar a los autos el curso que la ley
establezca, aparecen limitadas a las actuaciones en las que no se requiera actividad de
decisin alguna, sino tan slo impulsar el curso del procedimiento en la medida en que se
cumplan los requisitos legalmente establecidos para la actuacin procesal, lo que las diferencia
de las providencias, que implican una decisin judicial. La trasgresin de este lmite provoca, a
tenor de lo dispuesto en el art. 225.6 LEC, la nulidad de pleno derecho de la diligencia de
ordenacin.
En relacin con los aspectos formales de la diligencia de ordenacin, la LEC prev unos
requisitos sencillos, establecindose que se limitarn a expresar lo que por ellas se mande e
incluirn adems una sucinta motivacin cuando as lo disponga la ley o quien haya de
dictarlas lo estime conveniente (art. 208.1 LEC). Sern recurribles ante el Secretario (art.
451.1 LEC).
Los decretos no definitivos sern siempre motivados, podrn ser impugnados, ante el mismo
Secretario, mediante el recurso de reposicin que ser por l resuelto (art. 453).
Contra los decretos definitivos podr la parte gravada interponer el recurso de revisin
(contra los decretos por los que se ponga fin al procedimiento o impidan su continuacin), el
cual ser resuelto por el Tribunal; contra los dems decretos habr de reproducirse la peticin
en la primera audiencia, antes de dictar Sentencia o, en otro caso, mediante los recursos
ordinarios contra la resolucin definitiva (art. 454 bis).
Existen, sin embargo, decretos que no pueden ser impugnados; ello es lo que ocurre, por
ejemplo, con la declaracin de caducidad del procedimiento (art. 237.2 LEC).
La Ley 13/2009 ha introducido, al igual que el Libro de Sentencia, un Libro de Decretos
(art. 213 bis LEC) y, del mismo modo que dichas resoluciones, son susceptibles de la
interposicin del llamado recurso de aclaracin (arts. 214.2 y 3 y 215.5 LEC).
3. LOS ACTOS DE TERCEROS
Son aquellos que, aun cuando provienen de sujetos ajenos al proceso, es decir, personas que
no sufrirn los efectos de la Sentencia, van encaminados a producir efectos jurdicos en el
proceso, tal y como sucede con la declaracin de un testigo, que tiene por objeto acreditar al
juzgador la veracidad de un hecho controvertido y de relevancia en el proceso, o con el
dictamen de peritos, dirigido a aportar al proceso conocimientos cientficos, artsticos, tcnicos
o prcticos para la valoracin de hechos o circunstancias relevantes en el asunto o adquirir
certeza sobre ellos.
Tambin cabe mencionar dentro de esta categora los supuestos en los que se requiere la
intervencin de la fuerza pblica para ejecutar y hacer cumplir las decisiones del rgano
jurisdiccional.
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TEMA 23 - LOS ACTOS DE COMUNICACIN
1. LOS ACTOS DE COMUNICACIN Y SUS CLASES
El acceso al proceso, en todas y cada una de las instancias, y la realizacin, dentro de ellas,
del principio de contradiccin, que constituye una exigencia ineludible vinculada al derecho
fundamental a un proceso con todas las garantas (art. 24.2 CE), tiene como lgico
presupuesto el conocimiento por los interesados de que tal proceso existe, por lo que para su
observancia adquiere singular relevancia el deber de los rganos judiciales de posibilitar la
actuacin de las partes a travs de los actos de comunicacin establecidos en la Ley.
Dada la trascendencia que estos actos tienen para garantizar el principio de contradiccin o
audiencia bilateral que nutre el contenido del derecho, reconocido en el art. 24.1 CE, a la
tutela judicial efectiva sin que en ningn caso se produzca indefensin. Ello impone a los
rganos judiciales un especial deber de diligencia en su realizacin que asegure, en la medida
de lo posible, la recepcin de las comunicaciones procesales por sus destinatarios, lo que les
obliga a procurar el emplazamiento o primera citacin personal de los demandados, siempre
que sea factible, asegurando de este modo que puedan comparecer en el proceso y defender
sus posiciones frente a la parte demandante.
Ello no supone que, cuando no sean habidos en su domicilio, no sean constitucionalmente
vlidas las formas de comunicacin procesal realizadas con personas distintas de los
destinatarios (familiares, conserje, etc.) del acto o resolucin judicial, pues as lo exige el
aseguramiento del desarrollo normal del proceso y la necesidad de garantizar el derecho a la
tutela judicial efectiva de la contraparte. En estos casos, no obstante, el cumplimiento de los
requisitos que las leyes procesales exigen para practicar el emplazamiento, citacin o
notificacin ofrecen relevancia constitucional y son garanta de que el emplazado, citado o
notificado conocer el acto o la resolucin que le afecta y podr, en consecuencia, ejercer
adecuadamente su derecho de defensa.
Tienen como destinatarios tanto a las partes, como a terceros o interesados, que pueden
clasificarse, atendiendo a su contenido, en: a) notificaciones, cuando tengan por objeto dar
noticia de una resolucin, diligencia o actuacin; b) citaciones, cuando determinen lugar, fecha
y hora para comparecer y actuar; c) emplazamientos, para personarse y actuar dentro de un
plazo y d) requerimientos, para ordenar, conforme a la ley, una conducta o inactividad (art. 149
LEC).
A) NOTIFICACIONES EN SENTIDO ESTRICTO
Las notificaciones, en sentido estricto, son los actos por los que se comunican las
resoluciones dictadas, tanto por J ueces y Tribunales (providencia, auto o sentencia), como por
los Secretarios J udiciales en el ejercicio de las funciones que le son propias (270 LOPJ ), sin
que de dicha comunicacin se derive la realizacin de actividad procesal alguna, por cuanto se
trata de una mera puesta en conocimiento.
Con el fin de garantizar los principios inherentes a la estructura del proceso (principio de
contradiccin e igualdad), la notificacin ha de efectuarse, necesariamente, a los que son parte
en el proceso. A iniciativa del propio Tribunal, tambin se notificar la existencia del proceso a
terceros, esto es, a personas que no ocupan el status de parte procesal, en los siguientes
supuestos: cuando, segn los mismos autos, puedan verse afectadas por la sentencia que en
su momento se dictare, as como cuando el Tribunal advierta indicios de que las partes estn
utilizando el proceso con fines fraudulentos. Tambin se har notificacin a los terceros en los
casos en que lo prevea la Ley (art. 150 LEC y art. 270 LOPJ ).
De conformidad con lo dispuesto en el art. 248.4 LOPJ , al notificarse la resolucin a las partes
se indicar si la misma es firme o si, por el contrario, cabe algn recurso contra ella, con
expresin, en este ltimo caso, del recurso que proceda, del rgano ante el cual debe
interponerse y del plazo para recurrir.
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Tal y como ha declarado el TC, el incumplimiento de lo establecido en el art. 248.4 LOPJ no
siempre tiene relevancia constitucional, siendo preciso distinguir entre la mera falta de
indicacin y la mencin equivocada, e incluso entre aquellos supuestos en que la parte est
asistido de Abogado y aquellos otros en los que no cuenta con dicha asistencia. La
denominada instruccin sobre recursos tiene ciertamente como finalidad auxiliar, y no
entorpecer, el acceso a los medios de impugnacin previstos por la Ley y, por tanto, no puede
cargarse a la parte con las consecuencias perjudiciales de los errores judiciales. Tendra
indudable transcendencia constitucional si, en virtud de una mencin inexacta, se hiciera
adoptar a la parte una postura procesal equivocada, no exclusivamente atribuible a su
negligencia o impericia, dada la indudable autoridad inherente a la comunicacin judicial, y
haciendo inaccesible la va del recurso. Pero no tiene el mismo alcance la simple omisin, que
debe producir normalmente la puesta en marcha de los mecanismos para que sea suplida por
la propia parte del proceso, especialmente si tiene la asistencia de letrado.
B) CITACIONES
La citacin es la modalidad de comunicacin, consistente en el llamamiento a las partes o a
terceros para que comparezcan ante el rgano jurisdiccional en un da y hora determinados
(trmino) con el fin de realizar una concreta actuacin procesal.
La forma de llevar a cabo la citacin de una persona en el proceso consiste, al igual que
acontece con el emplazamiento, en la entrega al destinatario de la cdula, acto de impulso
procesal que ha de contener los siguientes requisitos: a) el Tribunal que hubiese dictado la
resolucin y el asunto en que haya recado; b) nombre y apellidos de la persona a quien se
haga; c) determinacin de su objeto; d) el lugar, da y hora para acudir al llamamiento; e)
prevencin de los efectos que, en cada caso, la Ley establezca para el caso de
incomparecencia (art. 152.2 LEC, art. 175 LECrim).
En el proceso penal se contempla la citacin para ser odo (arts. 486-487 LECrim), que
consiste en una resolucin coercitiva del J uez de Instruccin por la que se ordena la
comparecencia inmediata del imputado a fin de ponerle en conocimiento la imputacin sobre l
existente y prestarle declaracin a fin de que pueda ejercitar su derecho de defensa con
anterioridad al cierre de la instruccin.
En este sentido, el TC ha resaltado la transcendencia que, con mayor relevancia en el
proceso penal, requiere la correccin del llamamiento al proceso de su sujeto pasivo, ya que
de l depende el conocimiento por el imputado de la existencia del proceso y, en su caso, del
recurso, a la vez que hace posible su intervencin en el mismo con el consiguiente ejercicio del
derecho de defensa frente a la acusacin que se le dirige. Por ello, el emplazamiento o la
citacin, en el proceso penal, es un derecho para el imputado y una correlativa obligacin del
rgano judicial que ha de llevar a cabo con todo cuidado y diligencia, la cual no puede
reducirse a una mera formalidad prevista en la Ley para proceder a la realizacin de los
subsiguientes actos procesales, sino que es preciso, adems, que el rgano judicial asegure,
en la medida de lo posible, su efectividad real, acudiendo a la citacin personal en aquellos
actos de los que dependa la comparecencia del imputado en el proceso y siempre que pueda
frustrarse dicho conocimiento a travs de otros medios ms rpidos de comunicacin, a fin de
aqul pueda comparecer en el momento fijado y adoptar la conducta procesal que estime
oportuna en defensa de sus derechos e intereses
C) EMPLAZAMIENTOS
El emplazamiento es el acto procesal a travs del cual se comunica a las partes una
resolucin judicial que establece un perodo de tiempo (plazo) dentro del cual las partes han
de comparecer para la realizacin de una determinada actuacin procesal.
La forma de practicarse el emplazamiento es idntica a la citacin, esto es, mediante la entrega
de cdula en la que se harn constar los mismos datos que en la citacin, salvedad hecha de
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que, en vez de establecerse un da y hora concretos, se conceder a las partes un perodo de
tiempo dentro del cual deba realizarse la actuacin a que se refiera el emplazamiento.
La LJ CA presenta algunas especialidades respecto de esta modalidad de acto de
comunicacin, por cuanto el emplazamiento de la Administracin se entender efectuado por la
reclamacin del expediente (art. 50.1 LJ CA), correspondiendo a la propia Administracin
efectuar la notificacin del acuerdo de remisin del expediente a cuantos aparezcan como
interesados en el expediente, emplazndoles para que puedan personarse como demandados
en el proceso, todo ello sin perjuicio de que el rgano judicial compruebe que los
emplazamientos han sido realizados correctamente (art. 49.1 y 3 LJ CA).
Para que la falta de emplazamiento tenga relevancia constitucional y pueda dar lugar al
otorgamiento del amparo, es preciso el cumplimiento de tres requisitos: a) que el demandante
de amparo sea titular de un derecho o de un inters legitimo y propio susceptible de afeccin
en el proceso contencioso-administrativo en cuestin, lo que determina su condicin material
de demandado o coadyuvante en el mismo; b) que el interesado fuere identificable por el
rgano jurisdiccional, lo que depende esencialmente de la informacin contenida en el escrito
de interposicin del recurso, en el expediente administrativo o en la demanda; c) por ltimo,
que se haya ocasionado al recurrente una situacin de indefensin real y efectiva.
D) REQUERIMIENTOS
La ltima modalidad de acto procesal de comunicacin del tribunal es el requerimiento, cuyo
objeto consiste en poner en conocimiento de las partes o de terceras personas una resolucin
judicial para que realicen una conducta o inactividad, de contenido distinto a la mera
comparecencia ante el rgano judicial (art. 149.4 LEC).
Como rasgo especfico del requerimiento, que lo diferencia de las notificaciones, citaciones y
emplazamientos, destaca el erigirse en el nico acto de comunicacin que admite respuesta
del interesado, la cual habr de consignarse sucintamente en la diligencia (art. 152.3 LEC).
2. PROCEDIMIENTOS DE COMUNICACIN
El art. 152 LEC, despus de establecer que los actos de comunicacin se realizarn bajo la
direccin del Secretario judicial, que es el responsable de la adecuada organizacin del
servicio, prev, de modo escalonado, tres formas de efectuar la comunicacin: a) a travs de
Procurador; b) por remisin de lo que haya de comunicarse mediante correo, telegrama o
cualquier otro medio tcnico que permita dejar en los autos constancia fehaciente de su
recepcin, fecha y contenido y c) mediante entrega al destinatario de copia de la resolucin
que se le haya de notificar, del requerimiento que el tribunal le dirija o de la cdula de citacin e
emplazamiento.
A las anteriores formas de practicar los actos de comunicacin cabe incorporar una modalidad
de carcter supletorio y excepcional, cual es la edictal, as como la realizada por medios
electrnicos, informticos y similares.
A) POR PROCURADOR
Con carcter general, cuando las partes comparezcan en el proceso por medio de Procurador
legalmente habilitado, las comunicaciones que se les hayan de efectuar se realizarn por
medio de dicho representante tcnico.
En estos casos, el Procurador, mientras se halle vigente el poder, firmar las notificaciones,
emplazamientos, citaciones y requerimientos de todas clases, incluso las de sentencias que se
refieran a su parte, durante el curso del asunto y hasta que sea ejecutada, as como las que
tengan por objeto alguna actuacin que deba realizar personalmente la parte material, teniendo
estas actuaciones la misma fuerza que si interviniere en ellas directamente el poderdante, sin
que le sea lcito pedir que se entienda con ste (arts. 28.1 y 153 LEC).
Tambin recibir el Procurador, a efectos de notificacin y plazos o trminos,
las copias de escritos y documentos que los Procuradores de las dems partes le entreguen
(art. 276 LEC).
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Excepcionalmente, no se notificarn al Procurador las comunicaciones que la ley disponga que
se practiquen personalmente a los litigantes en persona (art. 28.4 LEC), tal y como sucede
cuando se trate del traslado de la demanda
o de cualquier otro escrito que pueda originar la primera comparecencia
en juicio (art. 276.3 LEC).
La Ley 13/2009 ha establecido la carga del Procurador de efectuar las notificaciones en la
persona o en el domicilio del interesado. A estos efectos dispone el art. 152.1.2.I1-, el
procurador acreditar, bajo su responsabilidad, la identidad y condicin del receptor del acto de
comunicacin, cuidando de que en la copia quede constancia de su firma y de la fecha en que
se realice.
El lugar para la prctica de los actos de comunicacin con los Procuradores ser la sede del
tribunal o el servicio comn de recepcin organizado por el Colegio de Procuradores, que tiene
su ubicacin en todos los edificios judiciales que sean sede de tribunales civiles. A este
servicio se remitir, por duplicado, copia de la resolucin o la cdula, surtiendo plenos efectos
la recepcin por dicho servicio de las notificaciones y de las copias de escritos y documentos
que sean entregados por los Procuradores para su traslado a los de las dems partes. En la
copia que se diligencie para hacer constar la recepcin se expresar el nmero de copias
entregadas y el nombre de los Procuradores a quienes estn destinadas (art. 28.3 LEC).
En este sentido, de conformidad con lo dispuesto en el art. 278 LEC, cuando el acto del que se
haya dado traslado (escritos y documentos presentados por el Procurador) determine, segn la
ley, la apertura de un plazo para llevar a cabo una actuacin procesal, el plazo comenzar su
curso sin intervencin del tribunal y deber computarse desde el da siguiente al de la fecha
que se haya hecho constar en las copias entregadas.
B) LA REMISIN POR CORREO, TELEGRAMA O MEDIOS SEMEJ ANTES
Dejando a un lado el supuesto de que las partes acten representadas por Procurador, la
comunicacin de las actuaciones, tanto a las partes, como a los testigos, peritos y otras
personas que, sin ser parte en el proceso, deban intervenir en l, se realizarn por remisin de
lo que haya de comunicarse mediante correo, telegrama, correo electrnico o cualquier otro
medio tcnico que permita dejar constancia fehaciente de la recepcin, de su fecha y del
contenido de lo comunicado (art. 152.1.2a y 159.1 LEC).
En estos casos, el secretario judicial dar fe en los autos de la remisin y del contenido de lo
remitido, y unir a aqullos, en su caso, el acuse de recibo o el medio a travs del cual quede
constancia de la recepcin (art. 160.1 LEC).
Como fcilmente puede comprenderse, para la prctica de los actos de comunicacin por este
medio (correo postal o electrnico, telegrama o cualquier otro medio tcnico), es un elemento
esencial la determinacin del domicilio de la persona a la que se haya de efectuar. A estos
efectos, hemos de distinguir entre el domicilio del demandante y el del demandado.
En relacin con el demandante no se plantea problema alguno, en la medida en que el actor
tiene la carga de hacer constar en la demanda o en la peticin o solicitud con que se inicie el
proceso su domicilio a efectos de notificaciones, sin perjuicio de la posibilidad de que sea
modificado durante la sustanciacin del proceso, supuesto en el que habr de ponerlo en
conocimiento del tribunal de forma inmediata (art. 155.2 y 5 LEC).
Respecto del demandado, corresponde tambin al actor designar en su escrito de demanda, a
los efectos del primer emplazamiento o citacin del demandado, uno o varios lugares en
donde, por su orden, entienda pueda practicarse con xito la comunicacin, as como cuantos
datos conozca del demandado y que puedan ser de utilidad para su localizacin (nmeros de
telfono, fax o similares).
Entre los lugares que pueden ser objeto de designacin, el art. 155.3 LEC contempla como
domicilio el que aparezca en el padrn municipal o el que conste oficialmente a otros efectos,
as como el que aparezca en registro oficial o en publicaciones de colegios profesionales,
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cuando se tratare, respectivamente, de empresas y otras entidades o de personas que ejerzan
profesiones para las que deban colegiarse obligatoriamente. El domicilio de las personas
jurdicas ser el que conste en el Registro Mercantil, que produce efectos frente a terceros; en
su defecto, el que figure en la escritura constitutiva o en los estatutos o el de cualquiera de sus
representantes legales; de no estar reseados tales datos, se tendr en cuenta el de la
poblacin donde desarrollen sus operaciones (arts. 50 y 155 LEC).
Tambin podr designarse como domicilio, a los referidos efectos, el lugar en el que se
desarrolle la actividad profesional o laboral no ocasional.
Cuando en la demanda se ejercite una accin por impago de la renta o cantidades debidas por
el arrendatario, podr designarse como domicilio del demandado, a efectos de actos de
comunicacin, la vivienda o local arrendado (Ley 23/2003).
Las comunicaciones efectuadas por correo, telegrama u otro medio tcnico, en cualquiera de
estos lugares designados como posible domicilio del demandado, surtirn plenos efectos en
cuanto se acredite la correcta remisin de lo que haya de comunicarse, aun cuando no conste
su recepcin por el destinatario.
Ello no obstante, si la comunicacin tuviere por objeto la personacin en juicio o la realizacin
e intervencin de las partes en determinadas actuaciones procesales, y no constare la
recepcin por el interesado, la comunicacin se efectuar mediante entrega (art. 155.4 LEC).
La LEC 1/2000 contempla tambin la posibilidad (ya consagrada en la prctica forense) de
remitir, por cualquiera de los medios objeto de estudio en este apartado, cdula de
emplazamiento para que el destinatario comparezca en la sede del tribunal a efectos de ser
notificado o de drsele traslado de algn escrito, siempre y cuando tuviere su domicilio en el
partido donde radique dicha sede y no se trate de comunicaciones de las que dependa la
personacin o la intervencin personal en las actuaciones. Concurriendo estos requisitos, la
cdula expresar el objeto para el que se requiera la comparecencia del emplazado, indicando
el procedimiento y el asunto a que se refiere, apercibindole de que, si no comparece, sin
causa justificada, dentro del plazo sealado, se tendr por hecha la comunicacin de que se
trate o por efectuado el traslado (art. 160.3 LEC).
Pudiera suceder que el demandante manifestara que le es imposible designar un domicilio o
residencia del demandado, en cuyo caso se utilizarn los medios oportunos para averiguar
esas circunstancias.
Si tales investigaciones hubieren resultado infructuosas, el Secretario J udicial comunicar el
nombre del demandado y los dems datos de identidad que le consten al denominado
Registro central de rebeldes civiles. A pesar de su genrica denominacin, entendemos que
nicamente deben tener acceso a dicho Registro los rebeldes que lo hayan sido como
consecuencia de carecer de domicilio conocido y haber resultado negativas las investigaciones
domiciliarias, y no los que hayan sido citados o emplazados en su domicilio y su situacin de
rebelda constituye una opcin de incomparecencia voluntaria.
Naturalmente, el demandado inscrito en el Registro o de oficio el rgano judicial podr, en
cualquier momento, solicitar la cancelacin de la inscripcin, comunicando el domicilio al que
se le pueden dirigir las comunicaciones judiciales (art. 157 LEC).
C) LA ENTREGA DIRECTA O PERSONAL AL DESTINATARIO
La comunicacin tendr lugar mediante la entrega directa al destinatario cuando, tratndose de
la personacin del demandado en el juicio o de la intervencin personal de la partes en
determinadas actuaciones procesales, no conste la recepcin por el interesado de lo remitido a
su domicilio por correo, telegrama u otros medios semejantes (art. 158 LEC).
a) Fundamento
Ha de tenerse en cuenta que Debido a la circunstancia de que el derecho de defensa, al igual
que el de la tutela judicial del actor, es un derecho fundamental de configuracin legal 4, las
normas de nuestra Ley de Enjuiciamiento Civil, que regulan los actos de comunicacin del
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rgano jurisdiccional con las partes y, de modo especial, los que contemplan los
emplazamientos, integran el contenido del derecho de defensa, razn por la cual su infraccin
no ocasiona una mera vulneracin de la legalidad ordinaria, sino tambin del propio art. 24.1
CE.
b) El emplazamiento personal
Al igual que su antecesora, la LEC 1/2000 obliga a utilizar la frmula del emplazamiento para
los actos de primera personacin de las partes en el proceso (arts. 149.2 y 152.1.3), los cuales
no pueden ser diligenciados por la parte interesada, sino que han de intervenirse
necesariamente bajo direccin y la fe pblica del Secretario y la ejecucin por parte del
personal auxiliar del J uzgado, el cual ha de notificarlo en el domicilio actual de los litigantes
(art. 155.1), previa indagacin del mismo por el rgano jurisdiccional y debe ser practicado
mediante entrega de cdula a su destinatario (o, en su caso, al familiar, conserje, vecino a
lugar de trabajo), en el que, entre otros extremos, se har constar el nombre de la persona
que recibe la copia de la resolucin o la cdula y la relacin de dicha persona con el
destinatario (art. 161.3 LEC).
As, pues, el primer acto procesal de comunicacin de la existencia del proceso al demandado
ha de efectuarse mediante emplazamiento personal, sin que pueda el rgano judicial sustituirlo
por otros medios de comunicacin (correo certificado, telegrama, telfono, emplazamiento
edictal...), que, en todo caso, han de ser siempre supletorios del emplazamiento personal. Tal y
como seala la STC 191/2003 el art. 24.1 CE contiene un mandato implcito al legislador y al
intrprete para promover la defensa procesal mediante la correspondiente contradiccin, lo
cual lleva a exigir en lo posible el emplazamiento personal de los demandados y que tal
emplazamiento ha de ser realizado por el rgano judicial con todo cuidado, cumpliendo las
normas procesales que regulan dicha actuacin a fin de asegurar la efectividad real de la
comunicacin. Y en las SSTC 102 y 19/2004 afirma dicho Tribunal que es necesario traer a
colacin la reiterada doctrina constitucional que ha venido resaltando la importancia, en todos
los rdenes jurisdiccionales, de la efectividad de los actos de comunicacin procesal y, en
particular, del emplazamiento, a travs del cual el rgano judicial pone en conocimiento de
quienes ostentan algn derecho o inters la existencia misma del proceso, dada la
trascendencia que estos actos revisten para garantizar el principio de contradiccin, que
integra el derecho a la tutela judicial efectiva. Consecuencia de todo ello es que los actos
procesales de comunicacin a cargo de las oficinas judiciales, y especialmente aquellos cuyos
destinatarios son quienes habran de actuar como parte en el proceso, ofrezcan una singular
trascendencia, por constituir el instrumento indispensable para hacer posible la defensa en
juicio de esos derechos e intereses controvertidos, previniendo as el riesgo de una condena
inaudita parte, sin ser odo y vencido en juicio.
La sola infraccin del requisito, referente a la constancia de la recepcin de la cdula por su
destinatario, abre asimismo las puertas al recurso de amparo.
c) La obligacin del tribunal de indagacin del domicilio real
El emplazamiento personal, en segundo lugar, no puede efectuarse en cualquier domicilio del
demandado, sino en el actual o real, en el que se desarrolla su vida privada, familiar o laboral,
si fuera persona fsica, o en la sede en la que transcurra el ejercicio de sus derechos o se
efecte la imputacin de sus obligaciones, si se tratara de una persona jurdica. La finalidad de
este requisito, tal y como subraya la jurisprudencia, reside en que la pertinente notificacin
llegue al conocimiento efectivo de su destinatario: ...cuando del examen de los autos o de la
documentacin aportada por las partes se deduzca la existencia de un domicilio o de cualquier
otro dato que haga factible practicar de forma personal los actos de comunicacin procesal con
el demandado, debe intentarse esta forma de notificacin antes de acudir a la notificacin por
edictos.

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El rgano judicial est constitucionalmente obligado a indagar cul sea dicho domicilio
real del demandado, debiendo ser agotadas todas las formas racionalmente posibles de
comunicacin personal antes de pasar a la meramente edictal.
El art. 256 LEC, acudiendo a los archivos o Registros pblicos. Si, a travs de tales medios, el
domicilio real del demandado puede ser acreditado en un proceso determinado y no pudo ste
conocer de su existencia, se le habr ocasionado una vulneracin de su derecho de defensa.
d) La negativa a la recepcin de la cdula
Podra suceder que el interesado, siendo hallado en su domicilio, se niegue a recibir la copia
de la resolucin o no quiera firmar la diligencia acreditativa de la entrega, o que no fuera
encontrado.
En el primero de los supuestos, se le advertir de su obligacin de hacerse cargo de la
comunicacin y, si insistiese en su negativa, el funcionario correspondiente le har saber que
la copia de la resolucin o la cdula quedan a su disposicin en la secretara del J uzgado,
producindose los efectos de la comunicacin, de todo lo cual quedar constancia en la
diligencia (art. 161.2 LEC).
Cuando el destinatario no fuere hallado en el domicilio, y ste fuera el que consta en el padrn
municipal o a efectos fiscales o segn el Registro oficial o las publicaciones de colegios
profesionales, podr efectuarse la entrega a cualquier empleado o familiar, mayor de catorce
aos, que se encuentre en ese lugar, as como al conserje de la finca, si lo tuviere,
advirtindoles de su obligacin de entregar la copia de la resolucin o la cdula al destinatario
de la misma, o de darle aviso, si conocieren su paradero.
Si la comunicacin se dirige al lugar de trabajo no ocasional del destinatario, en ausencia de
ste, la entrega se efectuar a persona que manifieste conocerle o, si existiese dependencia
encargada de recibir documentos u objetos, a quien estuviera a su cargo.
En ambos casos de ausencia del interesado, en la diligencia se har constar el nombre de la
persona destinataria de la comunicacin y la fecha y hora en la que fue buscada y no
encontrada en su domicilio, as como el nombre de la persona que recibe la copia de la
resolucin o la cdula y la relacin de dicha persona con el destinatario, produciendo todos sus
efectos la comunicacin as realizada (art. 161.3 LEC).
Si no se encuentra a nadie en el domicilio al que se acuda para la prctica de un acto de
comunicacin, el Secretario judicial o funcionario designado procurar averiguar si vive all el
destinatario. Si ya no residiese o trabajase en ese domicilio y alguna de las personas
consultadas conociese el actual, se consignar en la diligencia negativa de comunicacin.
Finalmente, si no fuera posible conocer el domicilio actual del demandando y el actor no
hubiera designado otros posibles domicilios, el tribunal efectuar las averiguaciones que
estime procedentes (art. 161.4 LEC).
D) LOS EDICTOS
Esta modalidad de comunicacin tan slo es procedente cuando no sea posible la citacin
personal y, en particular, en los siguientes supuestos: a) cuando no conste, "ab initio ", el
domicilio o paradero del destinatario y las averiguaciones efectuadas por el tribunal resulten del
todo punto infructuosas; b) cuando se practique la notificacin en el domicilio designado por el
demandante, siempre y cuando no sea hallado nadie en el mismo, ni pudiera conocerse por
cualquier otro medio el domicilio actual del demandado; por ltimo, c) cuando el demandado
conste en el registro central de rebeldes civiles (art. 164 LEC).
Es una modalidad de carcter supletorio y excepcional, de tal modo que slo ser admisible
cuando, una vez intentado el emplazamiento personal, utilizando los medios razonablemente
exigibles, no conste el domicilio del interesado o se ignore su paradero. De no ser as, habr
de entenderse que la falta de citacin personal entraa la vulneracin del art. 24.1 CE, a
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menos que se constate que el solicitante de amparo lleg a adquirir en momento hbil un
conocimiento
extraprocesal del litigio, pues en vano puede alegar indefensin quien contribuye a la misma
con su actitud pasiva, negligente o maliciosa.
Cumplidos todos los anteriores requisitos, esto es, cuando resulte plenamente acreditado que
es desconocido el domicilio del destinatario por carecer del mismo, no ser hallado y haber
resultado totalmente infructuosas las pesquisas o averiguaciones domiciliarias, el Secretario
judicial, consignadas estas circunstancias, mandar que se efecte la comunicacin fijando la
copia de la resolucin o la cdula en el tabln de anuncios de la Oficina judicial. Tambin se
publicar en los Boletines oficiales, si bien, el art. 164, prrafo 2 LEC ha restringido este
medio de publicidad a los casos en que una parte lo solicite y corra con los gastos.
Art. 263 de la LOPJ , que pasa a tener la siguiente redaccin: la publicidad de los edictos se
entender cumplida mediante la insercin, segn proceda, en los Boletines Oficiales que
sealen las leyes procesales. Cuando expresamente as se prevea, tal publicidad y
comunicaciones podrn sustituirse, en los trminos que reglamentariamente se determinen, por
la utilizacin de medios telemticos, informticos o electrnicos.
E) ACTOS DE COMUNICACIN POR MEDIOS ELECTRNICOS, INFORMTICOS Y
SIMILARES
Las partes o destinatarios de los actos de comunicacin, quienes debern comunicar al tribunal
que disponen de los citados medios e indicar su direccin (art. 162 LEC). As, el nmero quinto
del art. 135 concede a la utilizacin de estos medios los mismos efectos, en cuanto a la
interrupcin de los plazos y cumplimiento de los trminos, que la presentacin de documentos,
permitiendo su nmero sexto su utilizacin por los procuradores.
En tales casos de utilizacin de medios electrnicos, una vez transcurridos tres das, sin que el
destinatario acceda a su contenido, se entender que la comunicacin ha sido efectuada
legalmente desplegando plenamente sus efectos, a salvo que el destinatario justifique la falta
de acceso al sistema de notificaciones durante ese periodo, en cuyo caso se proceder a la
notificacin personal (art. 162.1.IV y V).
En todo caso, para que surtan plenos efectos los actos as realizados, ser preciso que los
instrumentos utilizados garanticen la autenticidad de la comunicacin y de su contenido, as
como quede constancia fehaciente de la remisin y recepcin ntegras y del momento en que
se hicieron, con el acuse de recibo que proceda.
En consecuencia, cuando estas garantas no vengan proporcionadas por las caractersticas del
medio utilizado o ste sea susceptible de manipulacin con mayor o menor facilidad, la eficacia
de los actos de comunicacin, a efectos de acreditacin, queda supeditada a una presentacin
o aportacin que s permita el necesario examen y verificacin.
La firma electrnica constituye un instrumento capaz de permitir una comprobacin de la
procedencia y de la integridad de los mensajes intercambiados a travs de las redes de
telecomunicaciones.
Se ha desarrollado un sistema de cifrado y firma electrnica para las comunicaciones
judiciales, conocido con la denominacin Lexnet, que ya est siendo utilizado en varios
juzgados y tribunales. Entre las muchas ventajas que aporta Lexnet a la Administracin de
J usticia cabe destacar las que, a continuacin, se relacionan: a) la disminucin en tiempos en
los procesos judiciales, al reducir a segundos las operaciones de envo de notificaciones; b) la
comodidad que tiene para los operadores jurdicos, evitando desplazamientos desde sus
despachos a los juzgados para la entrega o recogida de documentacin; c) la optimizacin de
la actividad personal judicial, la cual se encuentra dispensada, de esta manera, de actuaciones
materiales de remisin de escritos; d) la inmediatez de la conexin, obteniendo el certificado de
la operacin realizada en el mismo momento de su realizacin, con el correspondiente sellado
de fecha y tiempo; por ltimo, c) la posibilidad de comunicacin directa del ciudadano con la
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Administracin de J usticia por las redes pblicas de telecomunicacin, de forma totalmente
segura.
3. NULIDAD Y SUBSANACIN DE LOS ACTOS DE COMUNICACIN
A la J urisdiccin le viene impuesto un deber especfico de adoptar, ms all del cumplimiento
rituario de las formalidades legales, todas las cautelas y garantas que resulten
razonablemente adecuadas para asegurar que esa finalidad no se frustre por causas ajenas a
la voluntad de aquellos a quienes afecte. Pesa sobre los rganos judiciales la responsabilidad
de velar por la correcta constitucin de la relacin jurdico-procesal sin que, claro est, ello
signifique exigir al J uez o Tribunal correspondiente el despliegue de una desmedida labor
investigadora, lo que llevara ms bien a la indebida restriccin de los derechos de defensa de
los restantes personados en el proceso. Admitido lo anterior, el TC tambin ha precisado que
la nica indefensin que tiene relevancia constitucional es la material y no la mera indefensin
formal, de tal suerte que no toda notificacin defectuosa implica siempre la vulneracin del art.
24 CE, sino solamente aquella que impide un juicio contradictorio o que ocasiona un perjuicio
real y efectivo en las posibilidades de defensa de una de las partes. Por ello, el art. 166 LEC
declara la nulidad de los actos procesales que se practiquen con violacin de las garantas
preestablecidas, siempre y cuando generen indefensin; pero, si la persona interesada no
denuncia su nulidad en la primera comparecencia ante la autoridad judicial, el acto procesal
desplegar vlidamente todos sus efectos.
J unto a la necesidad de que exista una falta de conocimiento real del proceso que impida a
una parte defender sus derechos, tal Alto Tribunal exige, en segundo lugar, que la misma no
tenga su origen y causa determinante en el desinters, la negligencia, el error tcnico o
impericia de la parte o profesionales que le representen, ni que stos hayan adquirido un
conocimiento extraprocesal de la existencia del litigio a pesar de la defectuosa notificacin.
4. EL AUXILIO JUDICIAL
Se entiende por auxilio judicial el conjunto de actos de comunicacin entre rganos
jurisdiccionales o poderes pblicos, nacionales o extranjeros, tendentes a la realizacin de
actos procesales necesarios para el ejercicio de la potestad jurisdiccional en un proceso
determinado.
El fundamento jurisdiccional descansa en el art. 118 de la CE, conforme al cual es obligado
prestar la colaboracin requerida por los J ueces y Tribunales en el curso del proceso y en la
ejecucin de lo resuelto.
El J uez al requerir el auxilio de los dems rganos jurisdiccionales o autoridades
administrativas, nacionales o extrajeras, quienes, en virtud de lo dispuesto en el trascrito art.
118 CE, habrn de prestar su colaboracin, mediante la realizacin del acto procesal y su
traslacin al proceso.
Tales actuaciones o actos de comunicacin entre rganos jurisdiccionales o administrativos
integran el tradicionalmente denominado auxilio judicial, el que, de conformidad con la
naturaleza del rgano destinatario, podr ser judicial interno o internacional y administrativo.
La regulacin legal del auxilio judicial, los arts. 273-278 LOPJ , tanto la LEC (arts. 169-177),
como la LECrim (arts. 183-196), reiteran sus disposiciones sobre esta materia.
A) EL AUXILIO J UDICIAL INTERNO
Por auxilio judicial interno cabe entender los actos procesales que, por tenerse que practicar
fuera de la circunscripcin municipal o de la demarcacin judicial, requieren de la intervencin
de un rgano jurisdiccional distinto al competente para el conocimiento del asunto.
Estos actos de auxilio pueden ser obligatorios y facultativos.
a) Son obligatorios aquellos que han de realizarse fuera de la demarcacin judicial (art. 169.2
LEC).
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b) Son actos de auxilio judicial facultativos los que deban realizarse dentro de la demarcacin
judicial, pero fuera de la sede del J uzgado o de la circunscripcin municipal (arts 129.3 y 169.3
LEC y 63 RAAAJ ).
De conformidad con lo dispuesto en los arts. 268.2 LOPJ y 129.3 LEC los juzgados y
tribunales podrn constituirse en cualquier lugar del territorio de su jurisdiccin para la prctica
de aquellas, cuando fuere necesario o conveniente para la buena Administracin de J usticia.
Pero pueden tambin, en virtud de lo dispuesto en el art. 274.1, recabar la J urisdiccin de otro
J uzgado de su demarcacin (as, la del J uez de Paz para efectuar un embargo).
La existencia de actos de auxilio potestativos no significa que el J uez pueda a su antojo
practicarlos directamente o acudir al auxilio judicial. En primer lugar, ha de practicarlos
personalmente si el lugar se encontrara dentro de su circunscripcin municipal, pero fuera de
su sede, pues, tanto el art. 274.1 LOPJ , como el art. 169.3 LEC tan solo permiten acudir a este
tipo de auxilio facultativo cuando el lugar se encuentre fuera de la circunscripcin o trmino
municipal (art. 64 RAAAJ ). En segundo, el art. 170 LEC tan slo faculta a los J ueces de Paz
para la realizacin de actos de comunicacin (citaciones, notificaciones y emplazamientos),
siendo competente para todos los dems actos el J uez de la Instancia; ahora bien, tratndose
de actos que han de realizarse dentro de su demarcacin, tan slo el J uez de la Instancia es el
competente, por lo que los actos distintos a los de comunicacin (as, el reconocimiento
judicial, el embargo, etc.) no pueden ser delegados en el juez de Paz (Reglamento del CGPJ
5/1995). Finalmente, tratndose de actos de prueba, cuyos intervinientes tengan su domicilio
fuera del de la sede del J uzgado, dentro o fuera de la demarcacin judicial, tampoco se
autoriza el auxilio judicial, pues, a fin de estimular la inmediacin judicial, el art. 169.4 LEC,
consecuente con la declaracin contenida en el art. 268.1 LOPJ y 129.1 LEC, segn la cual los
actos procesales se realizarn en la sede del J uzgado, prohbe que se pueda acudir al auxilio
judicial para prestar declaracin a las partes y testigos o para pedir la ratificacin de los peritos.
Art. 274.2 LOPJ , la peticin de cooperacin, cualquiera que sea el juzgado o tribunal a quien
se dirija, se efectuar siempre directamente, sin dar lugar a traslados ni reproducciones a
travs de rganos intermedios.
Hoy, en todos los rdenes jurisdiccionales el nico instrumento de auxilio judicial entre los
diversos rganos jurisdiccionales es el exhorto, en virtud del cual el rgano requirente se dirige
directamente al requerido, sea ste superior, igual o inferior, y le solicita su colaboracin para
la prctica de un acto procesal determinado que haya de ejecutarse fuera de su demarcacin
judicial o circunscripcin municipal. El exhorto ha de contener los requisitos formales exigidos
por el art. 171 LEC y se remitirn directamente al rgano exhortado por medio del sistema
informtico judicial o de cualquier otro sistema de comunicacin que garantice la constancia de
la recepcin (art. 172).
El art. 172.2 permite a las partes acudir al diligenciamiento particular del exhorto. En tal caso, el
J uzgado se lo entregar a la parte interesada, quien habr de transmitir el exhorto al rgano
destinatario en el plazo de cinco das.
El rgano jurisdiccional que recibiere el exhorto dispondr su cumplimiento y lo necesario para
que se practiquen las actuaciones que en l se interesen dentro del plazo sealado (art. 173).
Tanto si el exhorto se ha remitido de oficio, como a instancia de parte, las partes sern
convocadas para la ejecucin del acto procesal, objeto del mismo (art. 174).
Una vez cumplimentado, se remitir al rgano exhortante por los mismos medios a los que nos
hemos referido en el anterior epgrafe.
Pero, si su diligenciamiento fuera privado, el exhorto cumplimentado se le entregar a la parte
para que lo traslade al rgano exhortante. Ahora bien, consciente el legislador de que, a travs
de este tipo de ejecucin del exhorto, suelen cometerse dilaciones indebidas, establece en su
art. 176 una multa coercitiva de seis euros por cada da de incumplimiento que sobrepase el
indicado plazo de cinco das para la entrega o devolucin del exhorto.
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B) EL AUXILIO J UDICIAL INTERNACIONAL
Las peticiones de cooperacin internacional sern elevadas por conducto del Presidente del
Tribunal Supremo, del Tribunal Superior de J usticia o de la Audiencia al Ministerio de J usticia,
el cual las har llegar a las autoridades competentes del Estado requerido, bien por la va
consular o diplomtica o bien directamente si as lo prevn los tratados internacionales (art.
276 LOPJ ).
Del mismo modo, los juzgados y tribunales espaoles prestarn a las autoridades judiciales
extranjeras la cooperacin que les soliciten para el desempeo de su funcin jurisdiccional, de
conformidad con lo establecido en los Tratados y Convenios Internacionales en los que Espaa
sea parte y, en su defecto, en razn de reciprocidad segn lo previsto en el artculo siguiente
(art. 277).
Existiendo reciprocidad internacional, una peticin de auxilio judicial internacional slo puede
ser denegada en los taxativos supuestos contemplados en el art. 278 LOPJ , a saber: a)
Cuando el proceso de que dimane la solicitud de cooperacin sea de la exclusiva competencia
de la jurisdiccin espaola; b) Cuando el contenido del acto a realizar no corresponda a las
atribuciones propias de la autoridad judicial espaola requerida. En tal caso, sta remitir la
solicitud a la autoridad judicial competente, informando de ello a la autoridad requirente; c)
Cuando la comunicacin que contenga la solicitud de cooperacin no rena los requisitos de
autenticidad suficiente o se halle redactada en idioma que no sea el castellano, y d) Cuando el
objeto de la cooperacin solicitada sea manifiestamente contrario al orden pblico espaol.
A fin de facilitar el auxilio judicial internacional, se crea la Red judicial Espaola de
Cooperacin J udicial Internacional, integrada en las Redes J udiciales Europeas e
Iberoamericanas, para prestar a los rganos judiciales la asistencia necesaria en punto a
obtener la correcta remisin y cumplimiento de las solicitudes de cooperacin jurisdiccional.
5 ACTOS DE COMUNICACIN CON OTROS RGANOS PBLICOS
No slo los rganos jurisdiccionales han de auxiliarse entre s, sino, en virtud de lo dispuesto
en el art. 118 CE, reiterado por el art. 17.1 LOPJ , esta obligacin de colaboracin alcanza
tambin, tanto a los dems poderes pblicos, como a los particulares.
A) MANDAMIENTOS
Se denominan mandamientos los actos de comunicacin, por los que el Secretario judicial de
un J uzgado o Tribunal ordena el libramiento de certificaciones o testimonios y la prctica de
cualquier actuacin cuya ejecucin corresponda a los registradores de la propiedad,
mercantiles, de buques, de ventas a plazos de bienes muebles, notarios, corredores
colegiados de comercio o agentes de J uzgado o Tribunal (arts. 149.5 y 167 LEC).
B) OFICIOS
El oficio es el acto de comunicacin del Secretario del rgano judicial con los funcionarios no
pertenecientes a la categora anterior, es decir, que no ostentan la fe pblica o no forman parte
de los Cuerpos de la Administracin de J usticia (art. 149.6 y 167). A este respecto, todos los
funcionarios vienen obligados a prestar su asesoramiento y colaboracin con los J uzgados y
Tribunales (art. 469.1 LOPJ ).
C) EXPOSICIONES
Finalmente se denominan exposiciones a los actos de comunicacin de los rganos judiciales
con las Cmaras Legislativas o los Ministros del Gobierno, las cuales han de realizarse por
conducto del Ministerio de J usticia (art. 196 LECrim).
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TEMA 24 CARACTERES Y FUENTES DEL DERECHO PROCESAL
1. CARACTERES DEL DERECHO PROCESAL
Podemos concebir al Derecho Procesal, como el sector del Derecho Pblico que regula los
presupuestos, requisitos y efectos del proceso. Puede ser ms rigurosamente definido como
el conjunto de normas del Derecho Pblico que regula la J urisdiccin, los presupuestos
procesales, los derechos, posibilidades, cargas y obligaciones procesales, los actos
procesales, las resoluciones del rgano jurisdiccional, la Sentencia y sus efectos, as como
los medios de impugnacin, las medidas cautelares y resoluciones provisionales y el proceso
de ejecucin.
Del expresado concepto se infieren las siguientes notas esenciales:
A) EL DERECHO PROCESAL COMO PARTE DEL DERECHO PBLICO
Las relaciones jurdicas que ligan a las partes y a los intervinientes en el proceso con el
rgano judicial son relaciones de Derecho Pblico.
As, pues, la inmensa mayora de los preceptos del Derecho Procesal contienen normas
imperativas, por lo que su infraccin puede entraar una nulidad radical o de pleno
Derecho (art. 6.3 CC), si bien un principio de conservacin de los actos procesales ocasiona
que, como regla general, los actos irregulares puedan ser convalidados o subsanados (arts.
243 LOPJ y 231 LEC), reservndose los efectos de la nulidad para las infracciones ms
graves de dichas normas imperativas (arts. 238 LOPJ y 225 LEC).
En aquellos procesos en los que rija el principio dispositivo, pueden existir negocios jurdico
procesales entre las partes, de entre los que cabe sealar los siguientes: la sumisin de las
partes al arbitraje y consiguiente exclusin del proceso (art. 63.1 LEC), los actos de
disposicin que ponen trmino al proceso (arts. 19-22) y los pactos de sumisin entre las
partes que, cuando la LEC lo autoriza, determinan la competencia territorial del rgano
jurisdiccional (arts. 54 y 55).
B) LA J URISDICCIN
Pertenece al estudio del Derecho Procesal todo lo relativo a la J urisdiccin, en su aspecto
subjetivo, orgnico o esttico, es decir, el estudio del Poder J udicial y de su rgimen de
gobierno, as como el del estatuto de los J ueces y Magistrados y del personal auxiliar y
colaborador. A este sector del Derecho Procesal se le conoce como Derecho Judicial
Orgnico y est tambin regido por normas del ius cogens.
C) EL PROCESO
En tercer lugar, corresponde al Derecho Procesal el estudio del proceso: de los sujetos
procesales que en l intervienen, de los presupuestos y actos procesales, la pretensin y su
contestacin, los actos de alegacin, prueba e impugnacin, las resoluciones judiciales y sus
efectos, la cosa juzgada, las medidas cautelares y de ejecucin, los medios de impugnacin,
las diversas clases de procedimientos con sus distintas fases y los actos de la jurisdiccin
voluntaria.
D) EL CARCTER INSTRUMENTAL DEL DERECHO PROCESAL
Consiste en la aplicacin del Derecho Objetivo a los casos concretos, el Derecho Procesal
posee un marcado carcter instrumental o sirve para la aplicacin del Derecho material.
La autonoma del Derecho Procesal no puede llevarse al lmite de prescindir de la idea de
que el proceso es un instrumento de los J ueces para la aplicacin del Derecho material. Ello
es as, hasta tal punto de que existe una clara e indisoluble relacin entre el Derecho
Procesal, de un lado, y la legislacin material, a la que sirve, de otro. De este modo, el
carcter necesario del Derecho Penal ocasiona que el proceso penal haya de estar informado
por el principio de legalidad, la titularidad por los particulares de los derechos subjetivos que
regula el Derecho Civil otorga la hegemona del principio dispositivo en el proceso civil, la
existencia de partes econmicamente dbiles en el proceso laboral exige la economa,
simplicidad y agilidad del proceso de trabajo, etc.
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2. LAS FUENTES DEL DERECHO PROCESAL
Como consecuencia de la vigencia del principio de legalidad procesal, de todas las fuentes
del Derecho, descritas en el art. 1 del Cdigo Civil, la ms importante del Derecho Procesal
es, sin lugar a dudas, la Ley, con la particularidad de que, debido a que la legislacin
procesal es, como se ha dicho, competencia exclusiva del Estado (art. 149.1.6a), slo Las
Cortes Generales ostentan la potestad de promulgar Leyes procesales.
a) La primera Ley procesal, que han de aplicar todos los poderes pblicos, es la
Constitucin (art. 5 LOPJ ) que contiene no pocas normas de naturaleza procesal. En
particular, los derechos fundamentales de incidencia procesal vinculan a todos los J uzgados
y Tribunales (art. 6 LOPJ ), pudindose recabar su tutela mediante el recurso de amparo.
b) Como regla general, es suficiente que las Leyes procesales gocen del rango de
ordinarias, sin perjuicio de que, cuando puedan afectar a derechos fundamentales, hayan
de revestir la forma de Ley Orgnica (art. 81.1 CE), y as ha sucedido, en reformas derivadas
del derecho al J uez legal imparcial, del derecho a la libertad y la prisin provisional. Pero la
inmensa mayora de las normas procesales, al no incidir en derecho fundamental alguno, son
susceptibles de ser reformadas a travs de Leyes Ordinarias.
c) Las normas procesales pueden ser comunes o especiales. Son comunes las
contempladas en la LEC y especiales todas las dems. El carcter comn de la LEC deriva
de erigirse en el Cdigo supletorio de las dems Leyes de Enjuiciamiento, ya que sus normas
procesales resultan de aplicacin supletoria en todos los rdenes jurisdiccionales.
Tambin son normas comunes las contempladas en la LOPJ , relativas a presupuestos
procesales, tales como la jurisdiccin y competencia, resoluciones, actos procesales, nulidad,
abstencin y recusacin, etc., que, al igual que la LEC, no slo han de aplicarse en el
proceso civil, sino tambin en los dems rdenes jurisdiccionales.
d) La costumbre, y excepcin hecha de los Tribunales Consuetudinarios y tradicionales
(arts. 125 CE y 19.3 y 4 LOPJ ), no es fuente del Derecho Procesal, sin perjuicio de que los
profesionales hayan de conocer los usos y prcticas forenses, que nunca pueden alcanzar a
derogar al Derecho Legislado.
e) Aunque no gocen de la misma relevancia que en el Derecho Privado, tambin los
principios generales del Derecho, (nadie puede ser condenado sin haber sido
previamente odo), cuya inmensa mayora se destilan o encuentran recogidos en la propia
Constitucin, son fuentes del Derecho. Lo mismo acontece con la Jurisprudencia y, dentro
de ella, la doctrina legal del TS.
3. LA INTERPRETACIN DEL DERECHO PROCESAL
La interpretacin de las normas procesales, de conformidad con el principio de jerarqua
normativa (arts. 5-8 LOPJ ), corresponde a todo J uez o Tribunal, si bien la ltima palabra en la
interpretacin de la legalidad ordinaria la ha de ostentar el Tribunal Supremo, en tanto que
Tribunal Superior de Casacin (art. 123.1 CE), a quien el ordenamiento (art. 1.6 CC) le otorga
la funcin de emitir la doctrina legal procesal que haga realidad el principio de igualdad ante
la Ley.
Pero las normas procesales han de interpretarse de conformidad con lo dispuesto en la
Constitucin (art. 5 LOPJ ), es decir, con arreglo a la doctrina jurisprudencial emanada de
su supremo intrprete, cual es el Tribunal Constitucional (arts. 123.1, 161 y 164 CE). Los
J uzgados y Tribunales, en virtud de lo dispuesto en su Disposicin Derogatoria tercera, tan
slo estn legitimados, a causa de inconstitucionalidad, para inaplicar las Leyes anteriores a
la promulgacin de la Constitucin. Con respecto a las Leyes posteriores, no pueden dejarlas
inaplicadas, sino que han de proponer, ante el TC, la pertinente cuestin de
inconstitucionalidad, siempre y cuando sea imposible, por va interpretativa, la acomodacin
de la norma ordinaria a la constitucional (art. 5.3 LOPJ ).
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En cuanto a los criterios de interpretacin de las normas procesales, han de ser de aplicacin
los contenidos en el art. 3 CC, si bien la interpretacin gramatical o la histrica han de ceder,
siempre que resulten contradictorias con la sistemtica o teleolgica.
4. LA LEY PROCESAL Y SU APLICACIN EN EL ESPACIO Y EN EL TIEMPO
Tanto el art. 1 de la LEC, como el mismo art. 1 de la LECrim, consagran, en tanto que
primera expresin del derecho fundamental a un proceso con todas las garantas del art.
24.2 CE, el principio de legalidad procesal, es decir, el de que, en todos los procesos y
hasta llegar a la Sentencia definitiva, han de observarse las normas contenidas en los
respectivos Cdigos Procesales.
Desde una visin subjetiva, contemplan los referidos arts. 1 LEC y LECrim el principio de
legalidad procesal, conforme al cual todos los sujetos del proceso, tanto los rganos
jurisdiccionales (los tribunales), como las partes, principales o accesorias (y quienes ante
ellos acudan) y los intervinientes en la prueba, como es el caso de los testigos y peritos (e
intervengan) debern actuar con arreglo a lo dispuesto en esta Ley, es decir, en las Leyes
de Enjuiciamiento.
Desde un punto de vista objetivo, podramos definir el principio de legalidad procesal como la
exigencia de que toda pretensin y su resistencia o defensa sea tramitada de conformidad
con el procedimiento adecuado y las normas procesales previstas en las Leyes procesales.
A) EFICACIA TEMPORAL DE LAS NORMAS PROCESALES
En materia de aplicacin de las normas procesales en el tiempo conviene distinguir las del
Derecho Procesal Penal, de las que regulan los dems procesos.
a) En el proceso penal y en el procedimiento administrativo sancionador rige el principio de
irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos
individuales , contenido en el art. 9.3 CE, es decir, la retroactividad de la norma procesal
ms favorable, por lo que la entrada en vigor de una nueva norma procesal extender sus
efectos al pasado, siempre y cuando le sea ms beneficiosa al imputado.
b) En los dems procesos, al disponer el art. 2 LEC que las normas procesales nunca ser
retroactivas, rige, como regla general, el criterio de la irretroactividad de la norma procesal.
El fundamento del principio de irretroactividad, por lo dems comn a todo el ordenamiento,
incluso material (arts. 9.3 CE y 2.3 CC), hay que encontrarlo en el de legalidad procesal. Si el
ciudadano tiene derecho a ser juzgado por el juez legal o predeterminado por la Ley (art.
24.2 CE) y si, como hemos dicho, el derecho a un proceso con todas las garantas del
tambin art. 24.2 CE conlleva el derecho a ser juzgado mediante el procedimiento
preestablecido, es natural que el legislador ordinario consagre el principio de irretroactividad
de la Ley procesal, pues, tanto el actor, como el demandado tienen tambin derecho a la
seguridad jurdica (art. 9.3 CE) procesal, es decir, a saber de antemano que su pretensin y
su defensa se ejercitarn con arreglo a un procedimiento en el que el programa de
posibilidades, cargas y obligaciones procesales ha de encontrarse legalmente preestablecido,
pues, podra provocar situaciones de indefensin material a alguna de las partes, si el
legislador decidiera sorpresivamente menguar, modificar o transformar tales posibilidades y
cargas procesales reguladas en la Ley procesal derogada, con arreglo a las cuales ambas
partes elaboraron, en su da, su estrategia procesal.
El problema reside en determinar a partir de qu momento ha de aplicarse dicha Ley nueva
de carcter procesal: si, a partir del surgimiento del litigio o conflicto, del ejercicio del derecho
de accin o de la instancia en la que se encuentre el proceso.
Aqu, goza el legislador de un margen de configuracin que le permite, siempre y cuando no
atente al principio de seguridad jurdica o sacrifique desproporcionadamente los derechos
subjetivos, establecer en las Disposiciones Transitorias los criterios que estime pertinentes.
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En materia de aplicacin en el tiempo de la Ley procesal civil, lo decisivo es el ejercicio
del derecho de accin, el momento que determina la aplicacin temporal de la Ley es el de
la providencia o decreto de admisin de la demanda que, de conformidad con la doctrina
general de la litispendencia, retrotrae sus efectos al momento de su presentacin De esta
manera, no existe aplicacin retroactiva de la Ley procesal, si la nueva Ley entra en vigor con
anterioridad a la interposicin de la demanda, aun cuando el derecho subjetivo material haya
nacido al amparo de la Ley procesal antigua.
Pero el criterio de la irretroactividad es excepcionado por la propia diccin literal del art. 2
LEC (Salvo que otra cosa se disponga en Disposiciones legales de Derecho transitorio...),
que permite al legislador, como se ha dicho, modular dicho criterio de la irretroactividad.
Tales Disposiciones pueden ser comunes o especiales.
Cada fase del procedimiento (declarativo, impugnacin o ejecucin) ha de tramitarse con
arreglo a la Ley nueva o antigua en la fecha de la interposicin del acto de iniciacin
(demanda, anuncio de interposicin del recurso o solicitud de ejecucin).
B) EFICACIA DE LA NORMA PROCESAL EN EL ESPACIO
a) Concepto y fundamento
Debido a la circunstancia de que las normas procesales son de Derecho Pblico y que los
lmites de la J urisdiccin, en tanto que Poder dimanante de la soberana popular, coinciden
con los del Estado, es natural que el art. 3 LEC, establezca el principio de territorialidad de
la Ley procesal, conforme al cual todos los procesos civiles que se sigan en el territorio
nacional se regirn nicamente por las normas procesales espaolas y ello con
independencia de que alguna o ambas partes ostenten una nacionalidad distinta o de que
las resoluciones judiciales o incluso el Derecho material que deba aplicar el Tribunal pueda
ser extranjero.
b) Excepciones
El expresado principio es susceptible de tener dos derogaciones, relativas a las normas de
Derecho Internacional e Interno.
a') Derecho Internacional
El art. 3 excepta del principio de territorialidad lo que dispongan al respecto los Tratados y
los Convenios Internacionales que, ejerciendo el principio de reciprocidad convencional,
contienen normas que pueden alcanzar determinados efectos procesales en nuestro pas.
b') Derecho Interno
Art. 149.1.6, si bien reserva la legislacin procesal al Estado, dicha competencia estatal se
efecta sin perjuicio de las necesarias especialidades que en este orden se deriven de las
particularidades del derecho sustantivo de las Comunidades Autnomas.
Los Estatutos de Autonoma, autorizan a sus Parlamentos autonmicos a dictar normas
procesales, lo que ha permitido a la doctrina reclamar la existencia de un Derecho Procesal
propio.
La competencia autonmica del art. 149.1.6a CE enormemente restrictiva, ya ha reafirmado
la competencia del Estado en todo lo referente a la legislacin procesal.
5. LAS PRINCIPALES LEYES PROCESALES
Las Leyes procesales bsicas son susceptibles de ser sistematizadas en comunes y
especializadas:
A) COMUNES
Son comunes la Ley Orgnica del Poder J udicial, de 1 de julio de 1985 y la Ley de
Enjuiciamiento Civil, de 7 de enero de 2000, por cuanto, la primera, por la naturaleza de su
rango y su cometido, y la segunda, por su carcter de Derecho supletorio (art. 4 LEC), son de
aplicacin directa o supletoria en todos los rdenes jurisdiccionales.
Ambas Leyes regulan una buena parte de lo que podramos denominar Parte General del
Derecho Procesal.
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B) ESPECIALIZADAS
Como Leyes especializadas, propias y de aplicacin directa en cada uno de los rdenes
jurisdiccionales, hay que mencionar:
a) La Ley de Enjuiciamiento Criminal.
b) La Ley de la J urisdiccin Contencioso-Administrativa.
c) La Ley de Procedimiento Laboral.



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