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REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA CORTE DE APELACIONES

REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO TACHIRA CORTE DE APELACIONES Juez Ponente: Edgar Jos Fuenmayor de la Torre. IDENTIFICACIN DE LAS PARTES PENADO JAIRO ULISES CASTILLO LOPEZ, de nacionalidad venezolana, con cedula de identidad N V- 9.223.126. DEFENSORA Abogada Gilhda Rosa Pea Ortz. REPRESENTANTE FISCAL Abogada Ana Gamboa, Fiscal Duodcima del Ministerio Pblico. DE LA RECEPCIN Y ADMISIN DEL RECURSO INTERPUESTO Subieron las presentes actuaciones a esta Corte de Apelaciones, en virtud del recurso de apelacin interpuesto por la abogada Ana Gamboa, en su condicin de Fiscal Duodcima del Ministerio Pblico, contra la decisin dictada en fecha 09 de julio de 2009, por el Tribunal de Primera Instancia en Funcin de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad Nro. 03 de este Circuito Judicial Penal, mediante la cual declar con lugar la solicitud efectuada por el penado Jairo Ulises Castillo Lpez, y en consecuencia acord la conmutacin del resto de la pena de prisin que debe cumplir en confinamiento, durante el lapso de nueve (09) meses y cinco (05) das, de conformidad con lo establecido en los artculos 53 y 56 del Cdigo Penal, y 479 numeral 1 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Recibidas las actuaciones en esta Corte, se les dio entrada el 28 de junio de 2010 y se design ponente al Juez Edgar Jos Fuenmayor de la Torre, quien con tal carcter suscribe el presente fallo. Por cuanto el recurso de apelacin fue interpuesto conforme al artculo 448 de la norma adjetiva penal y no est incurso en alguna causal de inadmisibilidad prevista en el artculo 437 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, esta Corte lo admiti en fecha 06 de julio de 2010, de conformidad con lo establecido en el

artculo 450 eiusdem. CIRCUNSTANCIAS OBJETO DE LA APELACIN En fecha 09 de julio de 2010, el Juzgado de Primera Instancia en Funcin de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad Nro. 3 de este Circuito Judicial Penal, fundament su decisin en los artculos 53 y 56 del Cdigo Penal, para otorgarle la conmutacin de la pena por la de confinamiento solicitada por el penado Jairo Ulises Castillo Lpez, y a tal efecto seal lo siguiente: (Omissis) Establecido lo anterior, deber verificarse si el penado de marras cumple con los requisitos legalmente exigidos: PRIMERO: Que el penado haya cumplido tres cuartas partes de la pena. Tal como se evidencia del cmputo de pena mas reciente efectuado de fecha 14 de Mayo de 2009, inserto al folio 77 por este Tribunal, se evidencia que las tres cuartas partes de su pena las tiene cumplida. Por tanto, y con sustento en dicho cmputo, para la presente fecha se tiene que se ha cumplido dicho lmite mnimo para optar a la conmutacin de su pena en confinamiento. SEGUNDO: Que haya observado buena conducta. En tal sentido corre inserto al folio 26 la Constancia (sic) de Buena (sic) de Conducta (sic) de fecha 11 de Junio de 2009, suscrita por el Director del Centro Penitenciario, en el que deja constancia que el penado JAIRO ULISES CASTILLO LOPEZ a observado una BUENA CONDUCTA. TERCERO: Que el penado no sea reincidente; que no haya sido condenado por homicidio perpetrado en ascendientes, descendientes, cnyuge o hermano; ni que haya obrado bajo circunstancias de premeditacin, ensaamiento o alevosa, o con fines de lucro. En relacin con la reincidencia, consta en la causa el certificado de Antecedentes (sic) Penales (sic), emitido por el Ministerio del Interior y Justicia, conforme al cual tiene antecedentes penales, mas (sic) no es una reincidencia especifica, por lo que considera quien aqu decide que es totalmente procedente otorgar el beneficio objeto de estudio en la presente decisin En lo que respecta al delito por el cual el penado fue condenado y sus circunstancias de comisin, se aprecia igualmente que, conforme a la sentencia condenatoria, el penado JAIRO ULISES CASTILLO LOPEZ, fue condenado a cumplir la pena de CUATRO (04) AOS Y CUATRO (04) MESES DE PRISION. En lo que se refiere a las circunstancias de premeditacin, ensaamiento o alevosa, de la revisin de la sentencia condenatoria no se observa que el Juez

sentenciador haya tenido en consideracin la existencia de alguna de tales circunstancias agravantes indicadas por los ordinales 1, 4 y 5 del artculo 77 del Cdigo Penal en la comisin del hecho punible, para aplicar la pena respectiva segn lo seala el artculo 78 ejusdem (sic). Finalmente, respecto del fin de lucro, este Tribunal observa al revisar la evolucin legislativa de la disposicin contenida en el artculo 56 de nuestro actual Cdigo Penal, que la referida norma aparece en el Cdigo Penal de 1.912, sealando el fin de lucro, slo con respecto al delito de homicidio. En efecto, el artculo 79 de dicho instrumento estableca: En ningn caso podr concederse la gracia al reincidente ni al reo de homicidio perpetrado con fines de lucro o en la persona de un ascendiente, descendiente, cnyuge o hermano. De igual manera es interpretado por la doctrina, as, el tratadista Mendoza Troconis Jos Rafael, al exponer Las condiciones para acordar la conmutacin, comenta: Se exige que el reo no sea reincidente, ni parricida, ni filicida, ni fratricida, ni uxoricida, ni convicto del mencionado asesinato (homicidio con premeditacin, ensaamiento, alevosa o con fin de lucro), porque estas especies de delitos son consideradas graves, atroces, crmenes. Por lo que considera esta instancia, que tal fin de lucro no debe extenderse a otros delitos. Finalmente, observa este (sic) juzgador (sic), que tampoco el juez sentenciador consider que concurra dicha agravante contemplada por el ordinal 2 del artculo 77 del Cdigo Penal. Por todo lo anterior, este Tribunal considera que ni el penado JAIRO ULISES CASTILLO LOPEZ, ni el delito por la cual fue condenado, incurren en alguna de las causales previstas en el texto del artculo 56 que hara improcedente la concesin de la conmutacin en confinamiento del resto de su pena de prisin. Y siendo el confinamiento un medio alterno para el cumplimiento de pena, y teniendo la (sic) penada (sic) el tiempo para ello, es legal el otorgamiento del mismo. As se declara. A los fines de establecer la duracin de la pena, el artculo 53 del Cdigo Penal seala que la conmutacin de la pena de prisin en confinamiento implicar que la pena as conmutada se purgar por un tiempo igual al que resta de la pena, con aumento de una tercera parte. As, conforme al ms reciente cmputo de pena efectuado, el tiempo que resta por cumplir JAIRO ULISES CASTILLO LOPEZ de su pena es de SIETE (07) MESES Y CUATRO (04) DIA DE PRISION. Al hacerse la correspondiente operacin matemtica se tiene que la tercera parte de dicho tiempo equivale a DOS (02) MESES Y UN (01) DA al aadirse esta tercera parte al tiempo de pena restante se tiene como resultado que el tiempo durante el cual deber cumplir la pena de confinamiento es de NUEVE (09) MESES Y CINCO (05) DIAS. Y as se declara. (Omissis). De dicha decisin, en escrito de fecha 21 de julio de 2009, consignado ante la oficina del alguacilazgo, la abogada Ana Gamboa, en su carcter de Fiscal Duodcima del Ministerio Pblico, interpuso recurso de apelacin y a tal efecto refiere la recurrente lo siguiente:

(Omissis) PRIMERO: Que se haya cumplido por lo menos las tres cuartas partes de la pena impuesta. De la revisin de la causa se puede apreciar que el penado CASTILLO LOPEZ JAIRO ULISES, cumple con las tres (3/4) cuartas partes de la pena SEGUNDO: Que el Penado (sic) haya observado conducta ejemplar. A tales efectos corre inserto al folio 26 Constancia (sic) de Conducta (sic) del Penado (sic), suscrito por el Criminlogo Fabio Castro, Director del Centro Penitenciario de Occidente de Santa Ana Estado (sic) Tchira, el cual califica la conducta del penado como buena. Mxime cuando el legislador hace especial nfasis en el aspecto conductual, cuando exige una conducta ejemplar. TERCERA: Que el penado no sea reincidente, ni haya sido condenado por delito en que concurran circunstancias de premeditacin, ensaamiento o alevosa, o con fines de lucro. En tal sentido, consta en autos, Certificado (sic) de Antecedentes (sic) Penales (sic), suscrito por Evelyn Villegas, Jefe de Divisin de Antecedentes Penales, en el cual se evidencia que el referido penado es un reincidente genrico . Ahora bien, en el presente caso no se cumpli a cabalidad con tales requisitos, en virtud de la reincidencia, situacin que no fue corroborada por el (sic) Juzgador (sic), ya que el penado tiene dos sentencias condenatorias por diferentes delitos, y ms an cuando no han transcurrido ms de diez (10) aos, entre la primera y (sic) segunda sentencia condenatoria, situacin prevista por el legislador patrio en el artculo 100 del Cdigo Penal Vigente. (Omissis). En tal sentido, estamos en presencia de un reincidente Genrico (sic), ya que cometi dos delitos en diferentes circunstancias de modo tiempo y lugar, evidentemente, el hecho de que se le acumularan las penas, no deja de ser reincidente ni se desvirta la misma, por el contrario el legislador patrio estableci de manera clara que la reincidencia genrica se determina tomando en consideracin los siguientes aspectos: 1.- Que el delito sea de distinta ndole al anteriormente perpetrado y 2.- Que el nuevo delito se cometa antes de que haya transcurrido un lapso se (sic) diez (10) aos, con respecto a sentencia anterior. Es por ello, que el (sic) Juez a quo, limit su decisin, en una interpretacin errnea del contenido de los artculos 56 y 100 del Cdigo Penal Vigente, (). (Omissis)

En conclusin, si revisamos detenidamente, lo dispuesto en este precepto legal, podemos observar que en el presente caso, sobre el penado de marras recaen dos sentencias condenatorias definitivamente firmes por la comisin de los delitos de PORTE ILICITO DE ARMA BLANCA, previsto y sancionado en el artculo 277 del Cdigo Penal Venezolano y DISTRIBUCIN ILICITA DE SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES Y PSICOTROPICAS, previsto y sancionado en el artculo 31 de la Ley Orgnica Contra el Trafico (sic) Ilcito y (sic) Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas, con lo que se pone de manifiesto la participacin activa del penado en dos hechos punibles perpetrados en distintos momentos, tal y como han sido mencionadas anteriormente, y ms an cuando no han transcurrido ms de diez aos entre una sentencia y otra. Situacin que conlleva en el caso in comento, que el beneficio solicitado NO DEBI SER ACORDADO. (Mayscula y subrayado propio).

Mediante escrito de fecha 21 de junio de 2010, la abogada Gilhda Rosa Pea Ortiz, en su condicin de defensora del penado de autos, dio contestacin al recurso interpuesto, y a tal efecto expuso lo siguiente: (Omissis) Ciudadanos Magistrados, considera la defensa que el Tribunal Aquo (sic) procedi a dictar decisin en aplicacin del principio fundamental como es el PRINCIPIO DE LA FAVORABILIDAD PENAL, en virtud del cual es necesario aplicar la norma que mas favorece a mi defendido, observando la defensa que mi asistido se ve favorecido por la norma CONSTITUCIONAL ESTABLECIDA EN EL ARTCULO 272 (). A partir de esta Norma Constitucional, la defensa considera que as como mi defendido y muchas de las personas que forzosamente se ven en la imperiosa necesidad de protegerse mediante la norma indicada, por cuanto el Legislador no ha procedido a reformar las normas contemplada (sic) en el Cdigo Penal, en cuanto a la figura del Confinamiento (sic), para la reinsercin social y en aplicacin de formulas (sic) de cumplimiento de penas no privativas de libertad, al ser aplicado con preferencia a las medidas de naturaleza reclusoria, la defensa considera que el Principio (sic) de Favorabilidad (sic) es aplicable en el caso de marras, ms an cuando desde el momento en que fue decretada la Gracia (sic) del Confinamiento (sic) a favor de mi asistido en fecha Nueve (9) de Julio de 2009, hasta la presente fecha, se ve mi defendido CASTILLO LOPEZ JAIRO ULISES favorecido, por cuanto el Tribunal Tercero de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad del Estado (sic) Tchira, ACORDO la conmutacin del resto de la pena de prisin que debe cumplir en CONFINAMIENTO, durante un lapso de Nueve (9) meses y Cinco (5) das, de conformidad con lo establecido en los artculos 53 y 56 del Cdigo Penal, y el termino de finalizacin de la misma por ante la Prefectura del Municipio San Cristbal, hasta el da 14 de abril de 2010, fecha en que culmin la pena.

(Omissis).

CONSIDERACIONES DE ESTA CORTE PARA DECIDIR Analizados los fundamentos tanto de la decisin recurrida, como de los escritos de apelacin y contestacin interpuestos, esta Corte para decidir, considera lo siguiente: Primera: Sobre el confinamiento el artculo 52 del Cdigo Penal dispone: Todo reo condenado a prisin que, conforme al pargrafo nico del artculo 14, la cumpliere en establecimiento penitenciario local, puede pedir al juez de la causa, luego que hayan transcurrido las tres cuartas partes de dicho tiempo, observando buena conducta, comprobada con certificacin del Alcalde del respectivo establecimiento, la conversin del resto de la pena en confinamiento por igual tiempo, y el Tribunal podr acordarlo as, procediendo sumarialmente. Tambin el artculo 56 del Cdigo Penal establece: En ningn caso podr concederse la gracia de la conmutacin al reincidente ni al reo de homicidio perpetrado en ascendientes, descendientes, cnyuge o hermanos, ni a los que hubieren obrado con premeditacin, ensaamiento o alevosa, o con fines de lucro. Tratndose de cualquier otro delito no cometido en tales circunstancias, el Tribunal Supremo de Justicia queda facultado para conceder o negar la conmutacin, segn la apreciacin del caso. (Negrillas de esta Corte). De la primera de las normas anteriormente transcritas se infiere que la solicitud de conmutacin de la pena por confinamiento, es un derecho del penado y un deber del tribunal concederla cuando concurran los requisitos establecidos en dicha norma; en tanto que de la ltima, se deduce la negacin de tal derecho al penado que haya cometido hechos punibles agravados por circunstancias de carcter atroz y al que sea reincidente de acuerdo a sentencia definitivamente firme. De manera que si el delito por el cual fue sentenciado el solicitante, est comprendido entre los que enumera el artculo 56 del Cdigo Penal o tratndose de otros en los que concurra alguna de las circunstancias sealadas en la misma norma, al Juez de Ejecucin no le est dado conceder el confinamiento solicitado. Por otra parte, el artculo 100 del Cdigo Penal dispone: El que despus de una sentencia condenatoria y antes de los diez aos de haberla cumplido o de haberse extinguido la condena, cometiere otro hecho

punible, ser castigado por ste con pena comprendida entre el trmino medio y mximum de la que le asigne la ley. Si el nuevo hecho punible es de la misma ndole que el anteriormente perpetrado, se aplicar la pena correspondiente con aumento de una cuarta parte. De esta norma, lo que esta Corte quiere significar es que la misma est referida a la reincidencia, que la doctrina nacional ha sometido a condiciones. Para la reincidencia genrica: 1. Que haya una sentencia condenatoria definitivamente firme, pasada en autoridad de cosa juzgada. 2. Que el nuevo delito sea de distinta ndole que el anteriormente perpetrado, en virtud del cual se dict la sentencia condenatoria definitivamente firme, pasada en autoridad de cosa juzgada. 3. Es menester que el nuevo delito se cometa antes de que haya transcurrido un lapso de diez aos contados a partir de la fecha del cumplimiento de la condena impuesta por la perpetracin del anterior delito, o de la extincin por motivo distinto del cumplimiento de la condena impuesta por la perpetracin del anterior delito. Y para la reincidencia especfica, se establecen las mismas condiciones, slo que el nuevo delito debe ser de la misma ndole que el anterior, con agravante especfica de la pena a imponer. Segunda: Ahora bien, segn consta en las actuaciones, al folio trescientos dos (302) corre agregado el certificado de antecedentes penales, de fecha 26 de marzo de 2009, en el cual se aprecia que el ciudadano JAIRO ULISES CASTILLO LOPEZ, cometi dos delitos, de modo, tiempo y lugar diferentes, de los cuales se desprenden dos sentencias condenatorias totalmente diferentes, la primera, dictada en fecha 08 de agosto de 2006, por el Tribunal de Primera Instancia en Funciones de Juicio Nro. 1 de este Circuito Judicial Penal, donde fue condenado por el delito de distribucin de sustancias estupefacientes y psicotrpicas, a cumplir la pena de tres (03) aos y cuatro (04) meses de prisin, por el hecho ocurrido en fecha 19 de enero de 2006; la segunda, dictada en fecha 09 de diciembre de 2008, por el Tribunal de Primera Instancia en Funciones de Control Nro. 5 de este Circuito Judicial Penal, donde fue condenado por el delito de porte ilcito de arma, a cumplir la pena de dos (02) aos de prisin, por el hecho ocurrido en fecha 10 de octubre de 2008. Aprecia esta Alzada que de lo anteriormente sealado, se infiere que desde la primera condena, no haba transcurrido el lapso de los diez aos para el momento de la comisin del nuevo delito que prev el artculo 100 del Cdigo Penal, para que una persona condenada a pena corporal no sea considerada reincidente, por lo que result plenamente demostrado que el penado no cumple con la exigencia prevista en el artculo 56 eiusdem, para la conmutacin de la pena de prisin en confinamiento. As mismo, observa esta Alzada que la Juez de la recurrida al momento de verificar si el penado cumpli con los requisitos legalmente establecidos, sealo lo siguiente: En relacin con la reincidencia, consta en la causa el certificado de antecedentes

penales, emitido por el Ministerio de Interior y Justicia, conforme al cual tiene antecedentes penales, mas no es una reincidencia especfica, por lo que considera quien aqu decide que es totalmente procedente otorgar el beneficio objeto de estudio en la presente decisin. (Negritas y subrayado de la Corte). De lo anteriormente transcrito, se evidencia que la Juez a quo seal que existe certificado donde se deja constancia de los antecedentes penales del ciudadano Jairo Ulises Castillo Lpez y que no se trata de una reincidencia especfica, de lo cual infiere esta Alzada que dicha consideracin resulta como lo seala la recurrente ilgica y contradictoria, pues a pesar del reconocimiento de la misma con el certificado de antecedentes penales, consider que no se trataba de una reincidencia especfica, mxime cuando el penado para optar a la gracia de confinamiento, dentro de los requisitos legalmente establecidos que debe cumplir, se encuentra que no sea reincidente, sin que exista distincin en que la referida reincidencia se trate de una reincidencia genrica o especfica, de all que a la Juez de Ejecucin no le estaba dado conceder el confinamiento solicitado, pues la interpretacin que realiz en este caso, se escapa del espritu de la norma y la intencin del legislador. Hechas las anteriores consideraciones, esta Corte arriba a la conclusin que la decisin dictada el 09 de julio de 2009, por el Juzgado de Primera Instancia en Funcin de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad N 3, de este Circuito Judicial Penal, no se encuentra ajustada a derecho y por ende debe ser revocada, declarando con lugar el recurso de apelacin interpuesto. Y as se declara. DECISIN Por las razones que anteceden, esta nica sala de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Tchira, impartiendo justicia en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la ley, declara: PRIMERO: CON LUGAR el recurso de apelacin interpuesto por la abogada Ana Gamboa, en su condicin de Fiscal Duodcima del Ministerio Pblico, contra la decisin dictada en fecha 09 de julio de 2009, por el Tribunal de Primera Instancia en Funcin de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad Nro. 03 de este Circuito Judicial Penal, mediante la cual declar con lugar la solicitud efectuada por el penado Jairo Ulises Castillo Lpez, y en consecuencia acord la conmutacin del resto de la pena de prisin que debe cumplir en confinamiento, durante el lapso de nueve (09) meses y cinco (05) das, de conformidad con lo establecido en los artculos 53 y 56 del Cdigo Penal, y 479 numeral 1 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. SEGUNDO: REVOCA en todas sus partes la decisin dictada el 09 de julio de 2009, por el Tribunal de Primera Instancia en funciones de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad N 3, de este Circuito Judicial Penal. TERCERO: Se ordena al Juez de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad N

03, de este Circuito Judicial Penal, ordene la detencin inmediata del penado, a los fines de que contine con el cumplimiento de la pena privativa de la libertad que le fue impuesta. Publquese, regstrese, notifquese, djese copia y bjense las actuaciones en su oportunidad legal. Dada, firmada, sellada y refrendada, en la sala de audiencias de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Tchira, en la ciudad de San Cristbal, a los veintids (22) del mes de julio del ao dos mil diez (2010). Aos: 200 de la Independencia y 151 de la Federacin.

Los Jueces de la Corte,

EDGAR JOSE FUENMAYOR DE LA TORRE Presidente-Ponente

GERSON ALEXANDER NIO LADYSABEL PEREZ RON Juez Provisorio Juez Provisorio

MILTON ELOY GRANADOS FERNANDEZ Secretario En la misma fecha se public.

MILTON ELOY GRANADOS FERNANDEZ Secretario

Exp. N Aa-4190-2010/EJFDT/ecsr.