O direito e a comunidade

As transformaes recentes na natureza do poder do estado nos pases capitalistas avanados (Autor do artigo: Boaventura de Sousa Santos)

Unidade Curricular: Sociologia do Direito Docente: Mestre Nuno Poiares

Discente: Marta Raquel Cassiano Berenguer Curso: Solicitadoria Ano: 1 (Turma Distncia) N de aluno: 11488

Ano Letivo 2011/2012 1 Semestre Texto elaborado ao abrigo do novo acordo ortogrfico

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As transformaes recentes na natureza do poder do estado nos pases capitalistas avanados

ndice
Introduo ..................................................................................................................................... 3 1 - Contexto e publicao do artigo O direito e a comunidade - As transformaes recentes na natureza do poder do estado nos pases capitalistas avanados................................................... 4 2 O autor: Boaventura de Sousa Santos ..................................................................................... 5 3 Crise do Sistema Judicial ........................................................................................................ 5 4 O Direito do estado capitalista ................................................................................................ 7 5 Direito, Informalizao e Comunidade ................................................................................... 8 6 As reformas de acordo com a covariao quantitativa ............................................................ 8 7 As reformas de acordo com a combinao geopoltica ........................................................... 9 8 As reformas de acordo com a interpenetrao qualitativa .................................................... 10 9 As transformaes na natureza do poder estatal ................................................................... 10 10 Funcionamento da justia na atualidade.............................................................................. 11 Concluso .................................................................................................................................... 14 Bibliografia e Web grafia ............................................................................................................ 15

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Introduo
O direito de acesso ao direito e justia hoje considerado como um direito estruturante das sociedades contemporneas. Se no houver uma real igualdade de acesso ao sistema jurdico e judicial, no possvel falar num verdadeiro estado democrtico de direito. O acesso ao direito e justia um ponto fulcral dos regimes democrticos. Na literatura especializada, evidencia-se a discusso do papel do direito e da justia na diminuio ou na multiplicao das disparidades (Sanderfur, 2008), pelo que o acesso justia visto como uma condio crucial para a efetividade dos restantes direitos (Santos, 1994) e, por isso um indicador da democratizao do Estado. O objetivo central deste trabalho, a anlise e consequente resumo, do artigo O direito e a comunidade As transformaes recentes na natureza do poder do estado nos pases capitalistas avanados, escrito por Boaventura de Sousa Santos, focando os pontos chaves do pensamento do autor relativamente problemtica das reformas no sistema judicial e suas implicaes, terminando o trabalho com um pequeno captulo sobre a funcionamento da justia na atualidade, captulo esse que se baseou numa entrevista dada pelo autor do artigo, Boaventura de Sousa Santos a uma revista, a Deco Proteste, e que permite comparar as ideias originais do artigo escrito em 1982 com as da entrevista, em 2011.

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1 - Contexto e publicao do artigo O direito e a comunidade - As transformaes recentes na natureza do poder do estado nos pases capitalistas avanados

A Revista Crtica de Cincias Sociais, onde foi publicado o artigo cuja anlise a base deste trabalho, foi instituda em 1978 por um grupo de docentes de Sociologia da Faculdade de Economia da Universidade de Coimbra sob a direo de Boaventura de Sousa Santos. A partir do n 4/5 (Outubro de 1980), passaram a integrar o Conselho de Redao tambm docentes da Faculdade de Letras da mesma Universidade, concretizando a abertura de um espao de dilogo entre as cincias sociais e as humanidades que tem desde ento constitudo uma das marcas da publicao. A Revista foi dirigida por Boaventura de Sousa Santos at Dezembro de 2004. Esta revista pertence ao CES (Centro de Estudos Sociais da universidade de Coimbra, sendo um laboratrio associado).1 A Revista Crtica de Cincias Sociais publica os resultados de investigao avanada em todas as reas das cincias sociais e das humanidades. Atribui uma ateno particular a estudos que contribuam para um saber crtico da realidade portuguesa e um aprofundamento de perspetivas comparativas e beneficia trabalhos com potencial transdisciplinar e que concorram para a discusso terica e para a reflexo epistemolgica num contexto global. A Revista tem periodicidade trimestral e favorece a publicao de nmeros temticos, confiados a investigadores credenciados das respetivas reas, embora publique tambm em mdia um nmero no-temtico por ano. Toda a colaborao, solicitada ou no solicitada, submetida a um exigente processo de seleo e reviso por arbitragem cientfica.2 O artigo analisado neste trabalho, escrito por Boaventura de Sousa Santos, e publicado na Revista Crtica de Cincias Sociais em 10 de Dezembro de 1982, teve como base, como o prprio autor indica no artigo, uma comunicao apresentada num colquio internacional sobre a resoluo de conflitos, realizado na Noruega em Junho de 1980.

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http://www.ces.uc.pt/rccs/index.php?accao=nota_historica&id_lingua=1 http://www.ces.uc.pt/rccs/index.php?accao=apresentacao&id_lingua=1

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2 O autor: Boaventura de Sousa Santos

Boaventura de Sousa Santos Professor Catedrtico Jubilado da Faculdade de Economia da Universidade de Coimbra e Distinguished Legal Scholar da Faculdade de Direito da Universidade de Wisconsin-Madison e Global Legal Scholar da Universidade de Warwick. igualmente Diretor do Centro de Estudos Sociais da Universidade de Coimbra; Coordenador Cientfico do Observatrio Permanente da Justia Portuguesa e membro do Ncleo Democracia, Cidadania e Direito (DECIDe). Cocoordenador cientfico dos Programas de Doutoramento em: Direito, Justia e Cidadania no Sculo XXI, Democracia no Sculo XXI, Ps-Colonialismos e Cidadania Global. Tem trabalhos publicados sobre globalizao, sociologia do direito, epistemologia, democracia e direitos humanos. Os seus trabalhos encontram-se traduzidos em espanhol, ingls, italiano, francs e alemo. 3 Boaventura de Sousa Santos nasceu em Coimbra, a 15 de Novembro de 1940. Doutorado em Sociologia do Direito pela Universidade de Yale (1973), Professor Catedrtico Jubilado da Faculdade de Economia da Universidade de Coimbra, Distinguished Legal Scholar da Universidade de Wisconsin-Madison e Global Legal Scholar da Universidade de Warwick. Diretor do Centro de Estudos Sociais da Faculdade de Economia da Universidade de Coimbra e do Centro de Documentao 25 de Abril da mesma Universidade.4

3 Crise do Sistema Judicial

O artigo de Boaventura de Sousa Santos comea por referir a existncia de uma crise do sistema judicial com evidentes consequncias sobre o Estado, ou melhor dizendo, sobre o poder estatal. Esta crise, exteriormente, manifesta-se pela falta de recursos financeiros, tcnicos, profissionais e organizacionais do sistema judicial para responder ao aumento da procura dos seus servios. Esta crise, teria soluo, embora difcil. Para os magistrados em geral e entidades que os representam, a soluo estaria no amplificao quantitativa dos recursos disponveis

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http://www.boaventuradesousasantos.pt/pages/pt/homepage.php http://www.boaventuradesousasantos.pt/pages/pt/cv-e-nota-biografica.php

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para o exerccio das funes judiciais, nomeadamente atravs de mais tribunais, mais juzes, mais funcionrios. Esta soluo, seria puco vivel devido ao facto de existirem dificuldades financeiras por parte do Estado para alargar o oramento para a justia. Por outro lado, para os especialistas da rea social e administradores ligados ao sistema judicial, a soluo residiria numa melhor gesto dos recursos disponveis, que implicaria modificaes na diviso do trabalho judicial, promulgao de regras que tornassem o processo judicial mais expedito e delegao do trabalho administrativo. Estas alteraes no entanto, deparar-se-iam com uma resistncia por parte dos magistrados preocupados com a eventual perda de controlo, assim como pela resistncia passiva das rotinas estabelecidas e de interesses no meio. Com superar a crise judicial? O artigo de Boaventura de Sousa Santos refere dois tipos de propostas, que embora aparentemente contraditrias, segundo o autor so, e passo a citar: reciprocamente consistentes. O primeiro tipo de propostas, designadas por administrao tecnocrtica da justia, refere-se s inovaes tcnicas, como a automatizao de ficheiros e arquivos, tcnicas de planeamento e previso a longo prazo, elaborao de mdulos e cadeias de deciso. Este tipo de alteraes iria interferir na organizao do trabalho mas mais ainda no sistema de autoridade e hierarquia. O segundo tipo de reformas, recursos informatizantes, consiste de modo genrico, na criao de processos, instncias e instituies, que teriam que ser descentralizados, informais e desprofissionalizados de modo a substiturem ou complementarem em reas especficas, a administrao tradicional da justia. Boaventura de Sousa Santos, considera que os dois tipos de reformas acima mencionadas, so passveis de serem implementadas simultaneamente, possuindo diferenas significativas a nvel de organizao interna e por essa razo suscetveis de serem reformas promovidas por grupos diferentes. No artigo cujo presente trabalho se baseia, e que importante referir, o autor, optou por analisar mais profundamente o segundo tipo de reformas, recursos informatizantes, precedendo essa anlise de uma formulao muito geral acerca do modelo terico da legalidade nos Estados capitalistas que lhe servir de fundamento.

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4 O Direito do estado capitalista

Boaventura de Sousa Santos comea a sua anlise terica referindo a teoria da dialtica negativa do estado capitalista, que de modo geral refere que a funo poltica do estado resume-se a disseminar as contradies sociais e as lutas que elas suscitam e para esse efeito so ativados meios, principalmente atravs do direito, como sendo os instrumentos de socializao, integrao, trivializao, neutralizao, represso e excluso. A grande diversidade destes instrumentos, confere ao direito a sua grande vitalidade e complexidade. Poder-se- dizer que que a legalidade capitalista constituda por trs componentes estruturais bsicos, nomeadamente: a retrica, a burocracia e a violncia, componentes estes que se articulam e que constituem uma forma de comunicao e uma estratgia de tomada de deciso. A retrica, baseia-se na produo de persuaso e de adeso voluntria, atravs da mobilizao do potencial argumentativo de sequncias e artefactos verbais e no-verbais, aceites pela sociedade. A burocracia, tem por base, uma imposio autoritria, das regras formais gerais e dos procedimentos hierarquicamente organizados. A violncia, implica o uso ou ameaa de fora fsica. A retrica, a burocracia e a violncia j existiam antes num estado prcapitalista, a novidade est na articulao entre elas, articulaes complexas, podendo distinguir-se 3 tipos de articulaes (covariao quantitativa, combinao geopoltica e interpenetrao qualitativa) como mostra o esquema abaixo.
Quanto maior o nvel de institucionalizao burocrtica, menor ser o espao retrico da estrutura e do discurso jurdicos; Quanto mais poderosos forem os instrumentos de violncia ao servio da produo jurdica, menor ser e espao retrico da estrutura e do discurso jurdicos;

COVARIAO QUANTITATIVA

COMBINAO GEOPOLTICA

O estado concentra os seus investimentos em mecanismos de disperso nas reas que Boaventura de Sousa Sangtos designa por ncleo central da dominao, onde o Estado e no-Estado so claramente distintos; Nas restantes reas (a periferia da dominao), o Estado recorre a meios mais difusos de dominao poltica e a o Estado e no -Estado tm tendncia a no se distinguir. Boaventura de Sousa Santos conclui que a retrica domina na periferia da dominao jurdica enquanto a burocarcia e a violncia dominam no seu ncleo central;

INTERPENETRAO QUALITATIVA

Nos dois tipos de articulao anteriores, as componentes do sistema jurdico so concebidas como autnomas; Neste tipo de articulao, a autonomia converte-se num fator varivel Neste tipo de articulao existe uma estrutura dominante e uma estrutura dominada, refere-se a um movimento estrutural que apenas pode ser detetado a longa durao e envolve a anlise de complexos processos qualitativos;

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5 Direito, Informalizao e Comunidade

Com base no modelo terico criado, Boaventura de Sousa Santos, analisa as reformas jurdicas e judiciais que se enquadram nas designaes gerais de justia informal e justia comunitria, por exemplo. Estas reformas partilham algumas caractersticas nomeadamente: nfase em resultados mutuamente acordados, em vez da estrita obedincia normativa; Preferncia por decises obtidas por mediao ou conciliao; Reconhecimento da competncia das partes para proteger os seus prprios interesses e conduzir a sua prpria defesa; Escolha de um no jurista como terceira parte mas que tenha alguma experincia a nvel jurdico; Reduzido poder de coero que a instituio pode mobilizar em seu prprio nome;

Uma vez em vigor estas reformas, ou mudanas, por assim dizer, envolvem alteraes significativas nas estruturas jurdicas e podem ser explicadas luz da trade de articulao estrutural apresentada (covariao quantitativa, combinao geopoltica e interpenetrao qualitativa).

6 As reformas de acordo com a covariao quantitativa

As reformas, tanto as que tm sido executadas, como as apenas sugeridas aparentam pautar-se pelo domnio da retrica, no que diz respeito ao modo de produo jurdica. Boaventura de Sousa Santos chama a ateno para o facto de que sendo o conhecimento jurdico e a competncia lingustica largamente disseminados, exequvel uma instituio usar um discurso argumentativo e convincente a fim de obter a concordncia dos resultados ou decises por ambas as partes. No entanto, a burocracia e a violncia, surgem como estruturas recessivas ou retradas, e como aparentemente estes 2 constituintes estaro a ser afastados do primeiro plano da dominao jurdica, estas reformas podem ser compreendidas como um processo que Boaventura de Sousa Santos chama de deslegalizao, o que o autor considera errado, pois a retrica to intrnseca dominao quanto a burocracia ou a violncia, e uma estrutura no passa a

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ser menos jurdica por ser subjugada pela retrica. Boaventura de Sousa Santos conclui que a retrica jurdica est a ressurgir aps sculos de inrcia.

7 As reformas de acordo com a combinao geopoltica

Para Boaventura de Sousa Santos, no que diz respeito combinao geopoltica, levantam-se certas questes nomeadamente se o espao retrico da estrutura jurdica est a alargar-se, se esse alargamento tem lugar no ncleo central ou na periferia da dominao. O autor questiona ainda sobre o que est a acontecer nos campos jurdicos e reas de domnio poltico onde a retrica jurdica no se est a desenvolver. Para responder a estas questes Boaventura de Sousa Santos alude complexidade dos paralelos entre campos jurdicos e correspondentes reas de dominao poltica e delimita o seu artigo contrastao das reformas no campo da informalizao, deslegalizao e comunitarizao da justia, no campo da justia criminal e da poltica criminal. Boaventura de Sousa Santos deteta logo um contraste que o facto desses dois campos (o da justia criminal e o da poltica criminal), estarem a passar por transformaes opostas e at mesmo contraditrias. Pode-se aferir que o autor considera que no campo da informalizao, este pautado por uma tica de tratamento, centrado no consenso e persuaso. No campo criminal, o autor refere que se assiste ao ressurgimento do chamado o modelo da justia ou modelo neoclssico, (designaes j mencionadas em autores como Clarke, Mathiesen ou mesmo Christies). O modelo de justia que consiste essencialmente numa maior preocupao pelos direitos individuais e um maior nfase nos atos criminais, impe a devoluo do poder institucional ao judicirio. A burocracia e a violncia esto a ser centralizadas nos campos jurdicos que correspondem ao ncleo da dominao poltica, ao passo que a retrica est a difundirse nos campos que correspondem periferia da dominao poltica, so estas as ilaes tiradas por Boaventura de Sousa Santos. luz da combinao geopoltica, o acesso ao direito varia segundo as diferentes combinaes entre as trs estruturas. De acordo com os dois tipos de articulao j mencionados, Boaventura de Sousa Santos chega a dois remates finais: primeiro, as reformas envolvem uma expanso da retrica jurdica, e segundo, a expanso da retrica jurdica combinada com a expanso da burocracia e da violncia.

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8 As reformas de acordo com a interpenetrao qualitativa

Analise-se agora o terceiro tipo de articulao, a interpenetrao qualitativa. A questo premente perceber se vivel, uma vez definido o espao de uma determinada estrutura, detetar uma outra estrutura (dominante). Boaventura de Sousa Santos questiona mais concretamente, se passvel de ser verificado nas reformas de ento de informalizao e de comunitarizao da justia, sinais da expanso da burocracia e violncia dentro e sob a forma de retrica. Por exemplo, um indcio de contaminao da retrica jurdica pela violncia, pode ser detetado na forma como muitos casos so remetidos para a justia informal ou comunitria, podendo aferir-se que as partes em litgio, tendem a participar mais na obteno da mediao quando existem laos mais fortes com o sistema judicial oficial. Boaventura de Sousa Santos conclui que a retrica jurdica tende a expandir-se apenas nas reas perifricas da dominao jurdico-poltica e mesmo a tende a ser uma estrutura recessiva infiltrada pela lgica da burocracia e da violncia. A anlise de Boaventura de Sousa Santos sobre os trs modelos de articulao chama a ateno para trs factos: 1. Necessidade de interpretar desenvolvimentos e reformas parciais ou setoriais luz da estrutura jurdica global; 2. Necessidade de conceber esta estrutura global como contraditria e assimtrica nas suas correspondncias com as diferentes reas de dominao poltica; 3. Necessidade de reconhecer que a resistncia a tal dominao deve ser diversificada;

9 As transformaes na natureza do poder estatal

As reformas estatais surgem, tendo por base trs objetivos principais: Reduo da crise financeira do estado; Amortecer o impacto da possvel perda de legitimidade do Estado capitalista, resultante dos cortes nas despesas pblicas; Estabelecer as relaes de poder na sociedade; Para Boaventura de Sousa Santos, no argumento da crise financeira, as reformas de informalizao e de deslegalizao foram adotadas por forma a tornar possveis cortes

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nas despesas pblicas, aliviando o sistema judicirio. No entanto o argumento da crise financeira apresenta duas objees: pressupe que a justia informal menos onerosa que a formal, o que questionvel e por outro lado no consegue explicar porque escolhido um determinado corte em detrimento de outro. Se associarmos o argumento da crise financeira com o da amortizao do impacto da possvel perda de legitimidade do Estado capitalista, a anlise da crise financeira torna-se mais convincente, tendo em conta que qualquer corte nos gastos produzir mudanas nas relaes de represso/legitimao entre o Estado capitalista e a classe trabalhadora. H que ter em ateno que o segundo argumento, prova de mais, se a capacidade das reformas para legitimar o Estado, seno for fiscalizada pela lgica da dominao poltica. Por este motivo que este segundo argumento, deve ser articulado com o terceiro (estabelecimento de relaes de poder na sociedade), de formas a que as reformas estabilizem as relaes de poder. Como consequncia, Boaventura de Sousa Santos, diznos que: a informalizao da justia acarretar sempre a reduo ou eliminao do poder coercitivo ao seu dispor e por esta via ajudar a estabilizar as relaes sociais, pois nenhuma mudana dramtica nestas pode ser esperada de instituies ou contextos de deciso que, por causa dos limites estritos dos poderes ao seu dispor, tm forosamente de se orientar para a obteno do consenso e da harmonia ().. Boaventura de Sousa Santos lana a hiptese de que a organizao comunitria tutelada pelo Estado ser a forma de desorganizao das classes trabalhadoras no capitalismo tardio.. Boaventura de Sousa Santos, procurou mostrar ao longo do artigo que as reestruturaes no campo do direito e da justia podem ser a exteriorizao de transferncias de poder em curso dentro do Estado capitalista, e que estas transferncias originam, uma crescente diferena da estrutura da dominao poltica capitalista.

10 Funcionamento da justia na atualidade

Numa entrevista recente, Revista Deco Proteste (Novembro de 2011), Boaventura de Sousa Santos, quando questionado sobre os motivos pelos quais os portugueses so dos mais censores do respetivo sistema judicial, refere que so vrios os ngulos pelos quais o funcionamento da justia pode ser estudado, estando entre elas a tica, a imparcialidade, a qualidade, a eficincia e a eficcia. Boaventura de Sousa Santos

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referencia que entre os portugueses, a ineficcia e a ineficincia so os principais sintomas negativos e aqueles em que se mais fundamenta a ideia de crise na Justia, o que no significa para o autor, ausncia de problemas nas restantes. Boaventura de Sousa Santos refere ainda que a morosidade continua a ser o sintoma negativo mais visvel da crise da Justia, no entanto essa lentido no tem a mesma relevncia em todos os tribunais, nem atinge de igual modo todos os litgios, havendo desempenhos diferentes entre tribunais e por vezes dentro do mesmo tribunal, de seco para seco. Apesar das vrias reformas, continuam a existir elevadas pendncias e duraes processuais, que se tm acentuado. A morosidade atinge, de modo geral, os litgios mais complexos e os mais mobilizados pelos cidados, como por exemplo os acidentes de viao. Para esta situao Boaventura de Sousa Santos refere mltiplas causas: Mudanas na sociedade e no Estado levaram a uma alterao significativa no volume e tipo de procura dos tribunais; Aumentou o volume de processos de pequena e mdia gravidade; Surgiram litgios que operam as transaes internacionais; Mais complexidade no sistema; Segundo o autor os tribunais no foram hbeis em se adaptar a este novo contexto social, devido a vrios fatores tais como a existncia de um grande volume de processos, mtodos de trabalho, falta de preparao das reformas, ausncia de formao dos operadores, entre outras. Boaventura de Sousa Santos considera que a constncia dos atrasos, apesar das reformas, tenha como causa principal a falta de perspetiva sistmica, orientao estratgica, planificao e preparao das reformas estruturantes, bem como a sua monitorizao, assim como defende a importncia de uma agenda estratgica, que defina reformas imediatas, sendo um processo s ultrapassvel com o envolvimento ativo dos poderes judicial e poltico. Boaventura de Sousa Santos observa que os meios extrajudiciais como alternativa aos tribunais judiciais, tm surgido principalmente como resposta sua incapacidade em resolver com eficincia a procura sociojurdica que lhes dirigida. Aparecem outras instncias, menos formais, os julgados de paz ou centros de mediao. O autor defende que as polticas pblicas de justia devem olhar para a oferta institucional de forma a melhor definir a repartio do trabalho, sendo elementar a criao de meios

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extrajudiciais e o incentivo s polticas de desjudicializao de determinados conflitos, desde que no seja colocada em causa a proteo efetiva dos direitos dos cidados. Considerando o atual quadro adverso em termos de recursos financeiros, logsticos e humanos e tendo em conta que numa altura de dura crise econmica e financeira e de cortes em todos os setores do Estado, incluindo o da Justia, essa crise, segundo Boaventura de Sousa Santos, faculta uma oportunidade de racionalizao e combate aos desperdcios, podendo no caso da Justia, desenvolverem-se canais mais desenvoltos e eficazes entre os tribunais e as instncias conexas (Segurana Social, servios de reinsero social, as polcias, etc.), de modo a tornarem mais eficiente a articulao e melhorarem o tempo e a qualidade da resposta daquelas organizaes. A organizao e gesto do sistema podem assim, achar nesta crise um espao de ocasio de combate aos desperdcios e s muitas ineficincias e de criao de uma nova cultura judiciria.

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Concluso
Fala-se hoje com insistncia de uma reforma da Justia, com o mesmo entusiasmo com que se falou da existncia de uma crise na Justia. Para que o sistema judicial portugus fosse diferente, ficou evidente aps a elaborao deste trabalho, de que so necessrias reformas profundas, que embora j tenham comeado a ser realizadas, ainda tm um longo caminho a percorrer de modo a termos um sistema judicial eficaz e eficiente. Boaventura de Sousa Santos tem contribudo tanto a nvel nacional como a nvel internacional para a compreenso do estado da Justia em Portugal, as suas relaes com o direito e o estado e de que forma podem ocorrer mudanas. O que o autor tenta demonstrar com o artigo analisado que as reformas efetuadas, na rea do Direito e na rea da Justia, com toda a sua complexidade, podem significar a existncia de mudanas de poder do Estado capitalista, mas muito tem ainda que ser feito.

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Bibliografia e Web grafia

http://www.ces.uc.pt/rccs/index.php?accao=nota_historica&id_lingua=1 http://www.ces.uc.pt/rccs/index.php?accao=apresentacao&id_lingua=1 http://www.boaventuradesousasantos.pt/pages/pt/homepage.php http://www.boaventuradesousasantos.pt/pages/pt/cv-e-nota-biografica.php http://www.deco.proteste.pt/direitos/entrevista-boaventura-sousa-santoss657941.htm Sanderfur, R. L. (2008), Access to Civil Justice and Race, Class, and Gender Inequality. Annual Review of Sociology, 34: 339-358). Santos, Boaventura de Sousa (1982), "O direito e a comunidade: as transformaes recentes da natureza do poder do Estado nos pases capitalistas avanados", Revista Crtica de Cincias Sociais, 10, 9-40. Santos, Boaventura de Sousa (1994), Pela Mo de Alice. O Social e o Poltico na Ps-Modernidade. Porto: Afrontamento.

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