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RESOLUCIN DE ALCALDIA N XXX-2011-MPH/A. Huarmey, 31 de agosto del 2011.

EL ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARMEY: VISTO: El Informe Final N -2011-CEPAD, de fecha de del 2011; emitido por la Comisin Especial de Procesos Administrativos Disciplinarios de la Municipalidad Provincial de Huarmey; y, CONSIDERANDO: Que es atribucin del Alcalde Dictar Decretos y Resoluciones de Alcalda con sujecin a las leyes y Ordenanzas, tal como lo establece el Artculo 20 Inc. 6 de la Ley Orgnica de Municipalidades Ley N 27972; Que, las Municipalidades son rganos de gobierno local que gozan de autonoma poltica, econmica y administrativa en los asuntos de su competencia, y su autonoma radica en la facultad de ejercer actos de gobierno, administrativos y de administracin, con sujecin al ordenamiento jurdico, de conformidad con lo que establece el artculo II del Ttulo Preliminar de la Ley 27972 Ley Orgnica de Municipalidades; Que, mediante Oficio N 026-2010-MPH/OCI, de fecha 17 de agosto de 2010, el Gerente del rgano de Control Institucional de la Municipalidad Provincial de Huarmey, remite al Alcalde de esta institucin, el Informe N 004-2010MPH-OCI, que contiene el examen especial al programa vaso de leche de la acotada Municipalidad Periodo 2009, donde recomienda (Punto 4.1) que se disponga el inicio de las acciones administrativas que corresponda, para la aplicacin de las sanciones pertinentes a los funcionarios involucrados, de

conformidad al artculo 28 del Decreto Legislativo 276 Ley de Bases de la Carrera Administrativa y Remuneraciones del Sector Pblico, concordante con el artculo 126 del Decreto Supremo N 005-90-PCM Reglamento del Decreto Legislativo N 126; Que, mediante Resolucin de Alcalda N 260-2011-MPH-A de fecha 26 de julio del 2011, se instaur Proceso Administrativo Disciplinario contra el Ex servidor pblico seor Hctor Johan Montes Huerta, en su calidad de Ex Sub Gerente de Tesorera, cargo que ejerci desde el de del 200. hasta el . de . del 20, por las presuntas irregularidades en su gestin como funcionario de la mencionada Sub Gerencia, al haber omitido realizar las diligencias necesarias propias de su funcin para el cobro de penalidades por parte de la Municipalidad Provincial de Huarmey, ante los atrasos de entrega de los insumos al Programa Vaso de Leche, que se originaron en los contratos de suministro de Hojuelas de quinua avena enriquecida e insumos de leche evaporada entera Nos. 015-2008-MPH (28.04.2008), 06-2008-MPH (13.05.2008) y 09-2008-MPH (08.06.2009) celebrados por el ente edil con la Empresa Molinera Los ngeles S.A., Empresa Agroindustrial El Roble S.R.L. y Empresa Distribuidora Arcngel S.A.C. respectivamente, cuyo monto a aplicar en su oportunidad ascenda a la suma de S/. 24,591.82 (Veinticuatro mil quinientos noventa y uno con 82/100 nuevos soles), inaplicando con ello lo previsto en el artculo 165 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N 184-2008-EF, que a la letra dice: Penalidad por mora en la ejecucin de la prestacin.- En caso de retraso injustificado en la ejecucin de las prestaciones objeto del contrato, la Entidad le aplicar al contratista una penalidad por cada da de atraso, hasta por un monto mximo equivalente al diez por ciento (10%) del monto del contrato vigente o, de ser el caso, del tem que debi ejecutarse. Esa penalidad ser deducida de los pagos a cuenta del pago final o en la liquidacin final; o si fuera necesario se cobrar del monto resultante de la ejecucin de las garantas de

fiel cumplimiento o por el monto diferencial de la propuesta, (); e incumpliendo con las obligaciones que corresponden al Sub Gerente de Tesorera, contenidas en los numerales 4, 6 y 16 del Manual de Organizacin y Funciones MOF y en el numeral 8 del Reglamento de Organizacin y Funciones ROF y, con ello con las previstas en los literales a) y b) del artculo 21 de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y Remuneraciones del Sector Pblico - Decreto Legislativo N 276, hechos que se encuentran detallados en la resolucin de instauracin antes acotada y que forma parte de la presente resolucin, lo que evidencia la presunta comisin de faltas de carcter disciplinario prevista en los incisos a) y b) del artculo 28 del mismo cuerpo legal. Que, a efectos de hacer valer su derecho a la legtima defensa, el Ex servidor Hctor Johan Montes Huerta, mediante documento de formulacin de descargos de fecha 15 de agosto del 2011 solicita se disponga la nulidad de la resolucin de apertura de proceso administrativo disciplinario ordenada mediante Resolucin de Alcalda N 260-2011-MPH-A, por cuanto la Gerencia de Administracin, curs la Carta N 032-2010-GA-MPHy a la Empresa Agroindustrial el Roble S.R.L. notificada mediante Carta Notarial N 3152010, de fecha 02 de agosto del 2010, requirindole la cancelacin de las penalidades del contrato de Suministros N 06-2008-MPH, Carta N 0332010-GA-MPHy del 27 de julio del 2010 a Distribuidora Arcngel S.A.C., notificada mediante Carta Notarial N 317-2010, de fecha 02 de agosto del 2010, requirindole la cancelacin de las penalidades del contrato de Suministros N 05-2008-MPH, y Carta N 034-2010-GA-MPHy del 27 de julio del 2010 a Molinera Los ngeles, notificada mediante Carta Notarial N 3162010 del 02 de agosto del 2010, requirindoles la cancelacin de las penalidades del contrato de Suministros N 15-2008-MPH. Agrega adems, que el sustento de la Resolucin de Alcalda N 260-2011-MPH-A, se basa en actos que su persona ha venido cumpliendo a cabalidad de Ex Sub Gerente de Tesorera, con lo que establece el MOF y ROF de la Municipalidad

Provincial de Huarmey, considerando que la mencionada est incurriendo en error de interpretacin al imputarle la presunta falta de incumplimientos funcionales. Toda vez que su labor era la de realizar pagos o cobrar penalidades previo informe de las reas usuarias, donde se realizan los trabajos y si hay incumplimiento tambin informan, documentos que pasan por el control previo, y emite la orden de pago la Gerencia de Administracin de la Municipalidad; verificndose de esta manera el cumplimiento de sus funciones; que seala adems que ha cumplido con sus funciones al cobrar la penalidad a la Empresa Distribuidora Arcngel, por el monto de S/. 553.22 nuevos soles tal como se verifica en el comprobante de pago N 27502, documento que obra en la Sub Gerencia de Tesorera; que los hechos materia de investigacin no deben sustentarse en hechos de impericia, negligencia o imprudencia, que corresponde a otras reas usuarias. Que, el principio de legalidad en materia sancionatoria impide que se pueda atribuir la comisin de una falta si sta no est previamente determinada en la ley, y tambin prohbe que se pueda aplicar una sancin si sta no est tambin determinada por la ley. Dicho principio impone tres exigencias: la existencia de una ley (lex scripta), que la ley sea anterior al hecho sancionado (lex praevia), y que la ley describa un supuesto de hecho estrictamente determinado (lex certa).

Que, por lo que se refiere a la falta contemplada, la misma est referida a la falta de diligencia en el cumplimiento de sus funciones, entre otros, del procesado Hctor Johan Montes Huerta, al no haber cobrado en su debida oportunidad las penalidades a las empresas antes descritas, y como tal, requiere que el grado de certeza exigible a la conducta prohibida est expresamente sealado en la ley, al precisar de manera clara e inequvoca cules son las conductas prohibidas. Al respecto, es de apreciar que las obligaciones que corresponden al Sub Gerente de Tesorera contenidas en los numerales 4, 6 y 16 del Manual de Organizacin y Funciones MOF y en el

numeral 8 del Reglamento de Organizacin y Funciones - ROF de la Municipalidad Provincial de Huarmey, no obliga de manera expresa a dicho funcionario para el cobro de penalidades por mora en la ejecucin de la prestacin, sino tan solo a las referidas a la supervisin de la ejecucin de los pagos de obligaciones contradas por la Municipalidad, a custodiar las cartas fianzas, plizas de caucin, cheques de gerencia y otros valores de propiedad de la Municipalidades. Es importante sealar que: (...) no debe identificarse el principio de

legalidad con el principio de tipicidad. El primero, garantizado por el ordinal "d" del inciso 24) del artculo 2 de la Constitucin, se satisface cuando se cumple con la previsin de las infracciones y sanciones en la ley. El segundo, en cambio, constituye la precisa definicin de la conducta que la ley considera como falta (...). El subprincipio de tipicidad o taxatividad constituye una de las

manifestaciones o concreciones del principio de legalidad respecto de los lmites que se imponen al legislador penal o administrativo, a efectos de que las prohibiciones que definen sanciones, sean stas penales o administrativas, estn redactadas con un nivel de precisin suficiente que permita a cualquier ciudadano de formacin bsica, comprender sin dificultad lo que se est proscribiendo bajo amenaza de sancin en determinada disposicin legal. En el presente caso, el la resolucin la Resolucin de Alcalda N 260-2011MPH-A, tiene como respaldo legal el artculo 28, incisos a) y b) del Decreto Legislativo N. 276, que establece que: (...) son faltas de carcter disciplinarias que, segn su gravedad, pueden ser sancionadas con cese temporal o con destitucin, previo proceso administrativo: a) El incumplimiento de las normas establecidas en la presente ley y su reglamento; y b) La reiterada resistencia al cumplimiento de las rdenes de sus superiores relacionadas con sus labores; una

Que, las dos disposiciones antes invocadas en la resolucin que establece la Apertura de Proceso Administrativo Disciplinario en contra del Ex Servidor Hctor Johan Montes Huerta, son clusulas de remisin que requieren, de parte de la administracin municipal, el desarrollo de reglamentos normativos que permitan delimitar el mbito de actuacin de la potestad sancionadora, debido al grado de indeterminacin e imprecisin de las mismas; consecuentemente, la imposicin de sancin sustentada en estas disposiciones genricas es inconstitucional, por vulnerar el principio consagrado en el artculo 2, inciso 24, literal d), de la Constitucin, conforme a los criterios desarrollados en los fundamentos precedentes.

Que, la motivacin de las decisiones administrativas, se constituye en un principio constitucional implcito en la organizacin del Estado Democrtico que se define en los artculos 3 y 43 de la Constitucin, como un tipo de Estado contrario a la idea del poder absoluto o arbitrario. En el Estado Constitucional Democrtico, el poder pblico est sometido al Derecho, lo que supone, entre otras cosas, que la actuacin de la Administracin deber dar cuenta de esta sujecin a fin de despejar cualquier sospecha de arbitrariedad. Para lograr este objetivo, las decisiones de la Administracin deben contener una adecuada motivacin, tanto de los hechos como de la interpretacin de las normas o el razonamiento realizado por el funcionario o colegiado, de ser el caso. En el caso que nos ocupa, la resolucin que apertura proceso administrativo disciplinario al procesado Hctor Johan Montes Huerta es sumamente ambigua, tanto respecto de los hechos que se han imputado como falta grave, como tambin de los especficos dispositivos legales que se habran infringido con dichas conductas. Si bien la resolucin impugnada hace mencin al Manual de Organizacin y Funciones as como al Reglamento de Organizacin y Funciones que habran sido infringidas, sin embargo, en la resolucin, la nica infraccin que se cita de dichos Manuales son los incisos 4, 6, 16 y 8 respectivamente que establece como funcin del referido Ex

servidor Supervisar la ejecucin de los pagos de obligaciones contradas por la Municipalidad y custodiar las cartas fianzas, plizas de caucin, cheques de gerencia y otros valores de propiedad de la Municipalidades. Lo que no se condice con la obligacin correspondiente Municipalidad; por parte de cobro de penalidades que no han sido de la Gerencia de Administracin de la previamente determinadas ni mucho menos comunicadas con el informe

Que, analizados los actuados y el descargo efectuados por el Ex servidor Hctor Johan Montes Huerta, se establece que se han desvirtuado los cargos materia del Proceso Administrativo Disciplinario instaurado; Que, en virtud a los fundamentos expuestos, la Comisin Especial de Procesos Administrativos Disciplinarios, de acuerdo a sus facultades previstas en el artculo 170 del Decreto Supremo N 005-90-PCM, mediante el Informe Final N -2011-CEPAD, de fecha de del 2011, respectivo Proceso Administrativo Disciplinario debiendo se ha la pronunciado por unanimidad por la absolucin de los cargos imputados en el expedirse resolucin correspondiente;

Que, de conformidad al numeral 6.2, artculo 6 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, el acto administrativo, puede motivarse mediante la declaracin de conformidad con los fundamentos y conclusiones de anteriores dictmenes, decisiones o informes obrantes en el expediente, a condicin de que se les identifique de modo certero, y que por esta situacin constituyan parte integrante del respectivo acto;

Que, este Despacho, luego del anlisis efectuado a los actuados y a la normatividad aplicable a este tema, manifiesta su conformidad con los

fundamentos y conclusiones del Informe Final N -2011-CEPAD, de fecha de del 2011, elaborado por la Comisin Especial de Procedimientos Administrativos Disciplinarios, que pasar a formar parte de la presente Resolucin.

En uso de las atribuciones conferidas por el inciso 6) del artculo 20 de la Ley 27972 Orgnica de Municipalidades; RESUELVE: ARTCULO PRIMERO.- DISPONER que el Informe Final N -2011-CEPAD del de 2011 elaborado por la Comisin Especial de Procesos Administrativos Disciplinarios, formar parte integrante del presente acto administrativo, en virtud de lo previsto por el numeral 6.2 del artculo 6 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. ARTCULO SEGUNDO.- ABSOLVER de los cargos imputados al Ex servidor
Hctor Johan Montes Huerta, Johan Montes, Ex Sub Gerente de Tesorera

de la Municipalidad Provincial de Huarmey, en el Proceso Administrativo Disciplinario instaurado mediante Resolucin de Alcalda N 260-2011-MPH-A de fecha 26 de julio del 2011. ARTCULO TERCERO.- DISPONER, se inserte copia de la presente resolucin en el legajo personal de la ex servidora pblica. ARTCULO CUARTO.- ENCARGAR al Secretario General de la Municipalidad, notificar la presente resolucin al servidor sancionado, de conformidad a la normatividad vigente.

Regstrese, Comunquese y Cmplase.

ALCALDE