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Per: Comunidades Campesinas No?

Anlisis constitucional y legal

de las observaciones del Ejecutivo a la Ley de Consulta


Por Handersson Casafranca* 28 de junio, 2010.- Conforme precisramos en un anterior artculo, el Presidente de la Repblica tiene la facultad de observar las leyes aprobadas por el Congreso. Estas observaciones pueden responder a situaciones constitucionales, polticas, procedimentales o, simplemente, de tcnica legislativa. Sin embargo, las observaciones efectuadas debern enmarcarse dentro del contexto constitucional y/o legal. Desde nuestro punto de vista, en general, todas las observaciones a la Ley de Consulta son antitcnicas y polticamente ambiguas. Empero, consideramos que hay una observacin que amerita esclarecerla prioritariamente, en tanto que podra motivar un conflicto social con los pueblos indgenas andinos y que, por la cantidad de involucrados, las consecuencias pueden ser de mayor magnitud que las ocurridas en Bagua. As, la sexta observacin del Poder Ejecutivo seala: 6. Definicin de pueblos indgenas. La Autgrafa extiende la definicin de pueblos indgenas y originarios a la comunidad campesina andina y costea. Al respecto, cabe sealar que el Convenio 169 habla de pueblos indgenas, pues stos son distintos de otros sectores de la colectividad nacional por sus condiciones sociales, culturales y econmicas o estn regidos por sus p ropias costumbres, en las mismas condiciones de los pueblos originarios que son su antecedente. Caso claro es el de las etnias amaznicas y/o grupos no contactados que requieren tratamiento especial. La comunidad andina, como institucin espaola existente en castilla e impuesta por la legislacin virreinal en 1570, est sustantivamente vinculada a la ciudad, al comercio y a los servicios del estado, superponindose en muchos casos los distritos con las comunidades. Ms an, algunas comunidades costeas an existentes en lo formal, actan como empresas inmobiliarias en beneficio de sus dirigentes en el negocio de terrenos y playas. Lamentablemente, cmo est redactada la Autgrafa pueden reclamar ser pueblos originarios y reivindicar su derecho a dar consentimiento a obras pblicas o al ejercicio de la Nacin sobre bienes del subsuelo. Conforme se aprecia, esta observacin pretende excluir a las comunidades campesinas de la sierra y de la costa, del mbito de aplicacin del Convenio 169 OIT.

Para el caso de las comunidades campesinas andinas, se dice que no son pueblos indgenas porque estn vinculadas a la ciudad, al comercio y a los servicios del Estado, citando que, los pueblos indgenas, son distintos de otros sectores de la colectividad nacional por sus condiciones sociales, culturales y econmicas o estn regidos por sus propias costumbres, en las mismas condiciones de los pueblos originarios que son su antecedente. Esta observacin, colisiona directamente con la Constitucin Poltica del Estado, el Convenio 169 OIT y con la legislacin especial de comunidades campesinas. Veamos, en principio la Constitucin prev que las comunidades campesinas tienen existencia legal, personera jurdica y gozan de autonoma organizativa, econmica, administrativa y en la libre disposicin de sus tierras dentro del marco que la ley establece. El Estado se obliga a respetar su identidad cultural (1). Mientras que el Artculo 149, complementariamente, reconoce a las comunidades campesinas funciones jurisdiccionales, en aplicacin de un derecho consuetudinario tambin reconocido. La proteccin constitucional de las comunidades campesinas, data desde la Constitucin de 1920 (2), que, en principio, las reconoca como comunidades indgenas, al igual que la Constitucin de 1933 (3). Posteriormente, la denominacin constitucional de comunidades indgenas, fue sustituida por la de comunidades campesinas, recin en la Constitucin de 1979. Es decir, histricamente las comunidades campesinas en nuestras constituciones, han sidosujetos de derechos constitucionales en su condicin de comunidades indgenas. Posteriormente, en 1986, se llevaron a cabo espacios de dialogo entre el Estado y los representantes de las comunidades campesinas y nativas, denominados los Rimanacuy (4), donde el Presidente de la Repblica de esa poca, Alan Garca Prez, coincidentemente actual Presidente y, el mismo que efecta la observacin materia de anlisis, particip en las plenarias de trabajo que tenan por objeto, que las comunidades puedan expresar directamente su problemtica y plantear las alternativas de solucin. Como resultado de los Rimanacuy se obtuvo la Ley de Comunidades Campesinas (Ley Nro. 24656) y la Ley de Deslinde y Titulacin de Comunidades Campesinas (Ley Nro. 24657), ambas leyes se encuentran vigentes en nuestro ordenamiento jurdico (5). La Ley de Comunidades Campesinas, Ley Nro. 24656, reconoce a dichas comunidades como instituciones democrticas fundamentales, definindolas como organizaciones de inters pblico, con existencia legal y personera jurdica, integradas por familias que habitan y controlan determinados territorios, ligadas por vnculos ancestrales, sociales, econmicos y culturales. (Art. 2) Asimismo, dispone que el Estado respeta y protege el trabajo comunal como una modalidad de participacin de los comuneros, dirigida a establecer y preservar los bienes y servicios de inters comunal, regulado por un derecho consuetudinario autctono. (Art. 1). Es decir, desde sta primera parte del anlisis, constitucional y legalmente, las comunidades campesinas S son sectores distintos de la colectividad nacional y que, no obstante a su vnculo con la ciudad, estn regidas por sus propias costumbres ancestrales reconocidas por la Constitucin Poltica. Socialmente, es indiscutible, que las comunidades campesinas son sociedades distintas, lo que no quiere decir que esten petrificadas o estancadas en el tiempo, sino que se han visto en la necesidad de mantener relaciones interculturales con el resto de la poblacin nacional, empero, sus costumbres, usos e instituciones se mantienen vigentes dentro y fuera de sus territorios e, inclusive, algunas de ellas han logrado introducirlas satisfactoriamente en el mbito urbano. Por otro lado, est el Artculo 1 del Convenio 169 de la OIT, que establece que la conciencia de su identidad indgena o tribal deber considerarse como un criterio fundamental para determinar los grupos a los que se aplican las disposiciones del presente convenio. Es decir, que corresponde a las propias comunidades sta decisin y, si las comunidades campesinas, adems de ser colectivos que conservan todas o algunas de sus instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas heredadas de sus antepasados (elementos del criterio objetivo, reconocidos en la Constitucin y en la legislacin especial), por s mismas se identifican como pueblos indgenas, entonces tienen todo el amparo del Convenio 169 de la OIT y por lo tanto, el derecho de ser consultados. Asimismo, ni la Constitucin ni la Ley de Comunidades Campesinas, establecen diferencias entre las comunidades campesinas andinas y costeas. Las diferencias legales, estn marcadas slo en los procedimientos de deslinde y titulacin. Sin embargo, es evidente que social, cultural y geogrficamente, stas son diferentes entre si. Como un comentario final sobre la observacin, respecto de que algunas comunidades costeas an existentes en lo formal, actan como empresas inmobiliarias en beneficio de sus dirigentes en el negocio de terrenos y playas , debemos decir que stas corresponden a situaciones aisladas y de responsabilidades individuales, que no involucran a todo el colectivo de una comunidad.

Esta observacin, alude directamente a la Comunidad Campesina de Chilca y, solamente como informacin adicional y, con conocimiento de causa, debemos decir que dicha comunidad tiene un origen que data desde la poca de la colonia, cuyo territorio comunal est conformado por tierras que fueron adquiridas por compra venta a la Corona espaola, situacin que es contemplada por la Ley de Deslinde y Titulacin de Comunidades Campesinas. En mrito a la autonoma de las comunidades, stas pueden transferir sus tierras, si as lo acuerdan, situacin que es permitida y regulada por el Artculo 7 de la Ley Nro. 26845, Ley de Titulacin de las Comunidades Campesinas de la Costa. El accionar ilcito, en el que hayan podido incurrir algunos miembros de esta comunidad, no puede ser extendido a todos los dirigentes de las dems comunidades costeas y, menos an, a las propias comunidades campesinas de la costa. Finalmente, debemos aadir que la categora jurdica de pueblos indgenas, corresponde a una denominacin internacional, que no menoscaba las distintas denominaciones que stos puedan recibir internamente en los distintos pases que adoptaron y ratificaron el Convenio 169 OIT. En el caso peruano, conforme lo ha expresado en distintas oportunidades a la OIT el Gobierno peruano, las categoras jurdicas de comunidad campesina y comunidad nativa estn homologadas a la categora internacional de pueblos indgenas, situacin que la OIT ha formalizado en las observaciones emitidas por el Comit de Aplicacin de Normas. En ese contexto, podemos concluir afirmando que, las comunidades campesinas tienen el derecho a solicitar la proteccin que brinda el Convenio 169 de la OIT y, consecuentemente a ser consultados y expresar su consentimiento, si as fuera su voluntad. Por tanto, el Congreso de la Repblica deber insistir en el extremo observado.

Notas:
(1) Constitucin Poltica del Per. Artculo 89. (2) Artculos 41 y 58 Constitucin Poltica del Per de 1920. (3) Artculo 207 Constitucin Poltica del Per de 1933. (4) Palabra quechua que significa hablaremos o dialogaremos. (5) Ver ms sobre Rimanacuy en Estado de la Relacin entre Justicia Indgena y Justicia estatal en los pases andinos. Pags. 97 y 98. Comisin Andina de Juristas. Mayo 2009. * Bady Casafranca es Abogado especialista en Medio Ambiente, Recursos Naturales y Pueblos Indgenas y asesor principal de la Comisin Multipartidaria Encargada de estudiar y recomendar la Solucin a la Problemtica de los Pueblos Indgenas del Congreso de la Repblica. -

Fuente: Artculo recibido del autor y publicado en: http://handerssoncasafranca.blogspot.com/

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