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. DERECHO MINERO v/s DERECHO DE AGUAS. 1.

Las Cosas Incorporales: Remitindonos, por ahora, a solo lo que precepta el Cdigo Civil, recordaremos que: El Libro Segundo, que trata De Los bienes y de su dominio, posesin, uso y goce, comienza expresando en el artculo 565 que: Los bienes consisten en cosas corporales e incorporales. En seguida, luego de sealar que las cosas corporales son la que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro; dice en el inciso 3: Incorporales, las que consisten en meros derechos, como los crditos y las servidumbre activas. Por su parte, el artculo 576, dispone: Las cosas incorporalesson derechos reales o personales El artculo 577 dice, en su inciso 1: Derecho Real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Estemos de acuerdo en que la definicin anterior, si bien es grfica, no es muy acertada en su contenido jurdico, ya que no existen relaciones jurdicas entre personas y cosas, sino solo entre sujetos de derecho. Por lo que dicha norma ha querido expresar que el derecho real es aquel en que el sujeto pasivo es indeterminado, siendo todos obligados en su virtud a abstenernos de turbar el ejercicio de las facultades que tal derecho entrega a su titular respecto de una cosa. Por su parte, el art. 578 dice, en la parte pertinente que: Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado la obligacin correlativa Tambin es importante citar la norma del artculo 583 que seala que: Sobre las Cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad (cuasi dominio). As el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo. No ser esta la ocasin de adentrarnos en la ya vieja discusin, aunque no acabada, acerca de si aquella se trata de una especie de propiedad distinta de la conceptuada en el artculo 582, en cuanto permite ejercer sobre la cosa los atributos del dominio. Pretenderemos entender entonces, que la ley civil al asumir que sobre los derechos cave el dominio, en principio permite ejercer sobre ellos las facultades que este otorga; a saber: uso, goce y disposicin. Sin perjuicio de lo anterior, debemos advertir, antes de entrar al tratamiento en este sentido de los derechos reales, que respecto de los derechos personales o crditos; los autores parecieran estar contestes, en general, en lo siguiente. a) Los crditos s pueden transferirse por su titular. Art 1901 y siguientes del C.C.; aunque ello implica necesariamente la entrega el ttulo (documento) en que constan y no obstante ciertos requisitos que conducen a su o ponibilidad a ciertas personas. Tambin, por cierto son transmisibles. b) Los crditos no pueden ser usados, ni gozados, ni por su titular ni por terceros. A esta conclusin arriba, en general la academia, basndose entre otras normas, en las contenidas en los artculos 2498 inciso 2 y 2512 del C.C., por cuanto los derechos personales no son susceptibles de usucapin, y por lo tanto no podran ser posedos, y por ende tenidos y, en consecuencia gozados ni usados. Sin pretender ser dogmticos sobre este punto; debemos s hacernos partcipes de la idea que quien usa o est en uso de un derecho ajeno, lo que hace es ejercer el derecho (personal) ajeno. As el subarrendatario, en definitiva, usa la cosa sobre la que recae el contrato de arriendo, y no una cosa incorporal.

En definitiva, el autor de la Teora de las cosas incorporales Alejandro Guzmn Brito, entiende que las facultades de uso y goce, ataes a bienes tangibles y no a los que no lo son. 2. Uso y Goce de los Derechos Reales: Como veremos a continuacin, los autores nacionales, en general extrapolan lo referido respecto de los crditos, a los derechos en general. Por lo tanto a los reales. En su Tratado de los derechos reales, Alessandri, Somarriva y Vodanovic, plantean que las facultades que emanan del derecho de dominio admiten ser clasificadas en facultades materiales y facultades jurdicas. Las primeras son aquellas que se realizan mediante actos materiales que permiten el aprovechamiento del objeto del derecho, y corresponden a las facultades de uso, goce y consumo fsico. (Cumplen una funcin material en relacin a la cosa corporal).Las segundas, son aquellas que se realizan mediante actos jurdicos, representadas fundamentalmente por la facultad de disposicin.

2. Uso y Goce de los Derechos Reales: Como veremos a continuacin, los autores nacionales, en general extrapolan lo referido respecto de los crditos, a los derechos en general. Por lo tanto a los reales. En su Tratado de los derechos reales, Alessandri, Somarriva y Vodanovic, plantean que las facultades que emanan del derecho de dominio admiten ser clasificadas en facultades materiales y facultades jurdicas. Las primeras son aquellas que se realizan mediante actos materiales que permiten el aprovechamiento del objeto del derecho, y corresponden a las facultades de uso, goce y consumo fsico. (Cumplen una funcin material en relacin a la cosa corporal).Las segundas, son aquellas que se realizan mediante actos jurdicos, representadas fundamentalmente por la facultad de disposicin. La doctrina nacional considera que las cosas incorporales, como los derechos reales, por ser solo una abstraccin, no pueden ser objeto de un uso y goce propiamente dicho, menos an cuando dichas facultades son materiales, que, como se ha dicho, cumplen una funcin material respecto de la cosa corporal. As el profesor Alejandro Guzmn Brito plantea, a propsito de las expresiones usar o en uso de un derecho, que: resulta que las expresiones en estudio no significan que lo usado sea en verdad el derecho o que la operacin de uso recaiga sobre l. Su significado positivo es otro, a saber: La legitimacin conferida por el derecho de que se trate para el uso de la cosa corporal en que incide, de modo que usar un derecho vi ene a querer decir usar una cosa corporal al amparo del derecho. Siguiendo esta lgica, ms adelante expone que: Este empleo de significado promiscuo indica que nuestras expresiones no designan lo que aparentan, es decir que un derecho sea propiamente usable en el sentido tcnico que tiene la palabra uso aplicada a las cosas corporales, sino algo totalmente distinto, que ahora podemos identificar como el ejercicio del derecho o ejecucin de su contenido tpico pero sobre la cosa corporal en que recae. Si seguimos esta lnea de razonamientos, el derecho real de aprovechamiento de aguas, en cuanto cosa incorporal, no podra ser objeto de un uso directo, como s ocurre cuando el dueo usa un libro leyndolo, o su casa habitndola. Recordemos que el C.C. al referirse a las facultades del dominio, normalmente omite referirse al uso. As por ejemplo el artculo 582 del CC. Define el dominio como ...el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella... Esto se explica porque el CC., incluye la facultad de uso dentro de la de goce.

De lo anterior se desprende que si el Derecho Real de Aprovechamiento de Aguas no puede usarse, entonces, tampoco puede gozarse. De la misma forma, siguiendo aquella idea, la concesin minera, como derecho real, no podra usarse, ni por lo tanto gozarse; sin que aquellas facultades no impliquen un uso y disfrute del yacimiento sobre que esta recae. Este razonamiento se acenta si pensamos que las minas son de dominio del Estado, y que las Aguas son bienes Nacionales de Uso Pblico, por lo que no podra caber a RECURSOS NATURALES Junio de 2011 26 su respecto la aplicacin del tenor del artculo 643 del C.C., en cuanto la accesin es el modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa, pasa a serlo de lo que ella produce..., (goce).

Facultad de goce: El ius fruendi consiste en el aprovechamiento de los frutos naturales y civiles de una cosa. Comenzaremos acotando un hecho que nos parece incontrovertible: Las cosas incorporales no pueden producir frutos naturales y productos. Guzmn Brito al respecto es tajante: La posibilidad de que frutos naturales, que en s mismos son cosas corporales, sean generados por cosas incorporales, queda excluida por definicin: Una cosa que no es material no puede producir cosas inmateriales. El mismo autor sostiene que las cosas incorporales no producen frutos civiles, puesto que fruto civil es el precio en dinero o en especie por la cesin del uso de una cosa: y como las cosas incorporales no pueden ser usadas, he all que resulta imposible obtener de ellas un fruto civil. Agrega que en aquellos casos en que la ley autoriza a que sobre cosas incorporales se celebren actos jurdicos que tpicamente conducen a la gestacin de frutos civiles, en verdad dichos actos jurdicos no recaen sobre el derecho mismo, sino sobre la cosa objeto del derecho. De este modo, no es que el usufructuario arriende su derecho de usufructo, sino la cosa fructuaria misma; igual que el subarrendador no arrienda su derecho personal de arrendamiento, sino la cosa arrendada. Es as como el autor interpreta el artculo 1916 CC (cosas que pueden arrendarse). 3. EL DERECHO DE APROVECHAMIENTO DE AGUAS Y LA CONCESION MINERA: Estimamos que las aseveraciones antes dichas y tomadas como ciertas o, al menos no controvertidas durante largo tiempo por otros autores, admiten, desde luego, discusin. En todo caso, el uso y goce, resulta, en principio dificultoso respecto de la generalidad de los derechos reales, al menos sobre aquellos enunciados en el artculo 577 inciso 2 del Cdigo Civil (dominio, herencia, usufructo, uso, habitacin, servidumbres activas, prenda e hipoteca). Todos aquellos derechos reales se ejercen, aunque suene casi tautolgico, respecto una cosa que pareciera ser corporal. Dejando de lado el dominio, nos encontramos ya en dificultad de usar una herencia, que recae sobre una universalidad jurdica; o un usufructo, que lleva consigo la carga de conservar su forma y de restituirla; tambin respecto del uso que es habitacin si se trata de una casa; la servidumbre que pesa sobre un predio, o la prenda y la hipoteca que dan derecho a hacerse pago sobre el producido en remate de la cosa, carga que pesa sobre esta en manos de quien la tenga. No resulta fcil en estos casos, separar el uso o goce de la cosa en cuestin; en ellos refirindose al uso y disfrute de la cosa corporal; o sea al ejercicio que el derecho mismo autoriza