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UNIVERSIDAD JUREZ DEL ESTADO DE DURANGO

DESCONSTITUCIN Critica a una Reforma a la Constitucin


Rubn R. Buenrostro Rodrguez.

Este ensayo est dedicado a una injusticia cometida por un juez!

LUIS TOMS CASTRO HIDALGO RECTOR JOS VICENTE REYES ESPINO SECRETARIO GENERAL IGNACIO GMEZ ROMERO DIRECTOR GENERAL DE ADMINISTRACIN CARLOS SILERIO MEDINA ABOGADO GENERAL JUAN CARLOS CURIEL GARCA DIRECTOR DE SERVICIOS ESCOLARES JACINTO TOCA RAMREZ DIRECTOR DE PLANEACIN Y DESARROLLO ACADMICO

Editorial de la Universidad Jurez del Estado de Durango Ttulo: Desconstitucin Critica a una Reforma a la Constitucin Primer edicin, 2012 Diseo de portada: Vctor Manuel Rodrguez Guerrero. Diseo de interiores: Jos Daniel Ramrez Devora. D.R.: Rubn R. Buenrostro Rodrguez. D.R.: Universidad Jurez del Estado de Durango. Constitucin 404 sur. Zona Centro C.P. 34000 Durango, Dgo. 2012 ISBN:EN TRMITE editorialujed@ujed.mx Impreso y hecho en Mxico Printed and made in Mexico

JUSTIFICACIN DEL TTULO PRESENTACION CAPITULO I.DAO A LAS GARANTIAS

CONTENIDO

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CAPITULO II.INCONVENIENTES DE LA REFORMA DEL 21 CONSTITUCIONAL CAPITULO III.NUESTRA CONSTITUCIN CONCLUSIONES BIBLIOGRAFIA

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JUSTIFICACIN DEL TTULO Se me ocurri denominar este trabajo DESCONSTITUCIN porque con tantas reformas aplicadas al texto original se han modificado algunas garantas de la Ley Fundamental como son, precisamente, nuestra critica a la libertad anticipada, que anteriormente era una prerrogativa del Ejecutivo; etimolgicamente des es un prefijo latino, morfema que le asigna diversos valores semnticos y cuyo sentido fundamental es invertir el significado de la palabra primitiva como deshacer, destruir, descontar y puede expresar, tambin, negacin como sera el vocablo desconfianza y podra aplicarse para eliminar o probar, por ejemplo, desprestigiar, tener un sentido privativo; tambin lo puede tener negativo como el trmino deshonesto. Desconstitucin no est fuera de contexto puesto que en el lxico jurdico es comn la palabra anticonstitucional, que tambin est compuesta por un prefijo, por lo que denominarlo desconstitucion me parece el idneo para intitular el ensayo crtico a los legisladores y gobernantes que con un afn protagnico, supuestamente actualizado, han deformado a la Carta Magna segn sus conveniencias. RUBN R. BUENROSTRO RODRGUEZ
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PRESENTACIN Pretendemos por medio de estas consideraciones establecer que no todas las reformas constitucionales tienen la pertinencia sobre el primitivo texto constitucional, habida cuenta de que en la mayora de las ms de 524 modificaciones, adiciones, enmiendas y reformas que ha sufrido nuestra Ley Fundamental, que algunas de ellas no slo trastocan los derechos del individuo, por lo que su aplicacin lesiona obviamente sus garantas, de ah nuestra intencin para que el legislador reconsidere uno de los muchos dislates constitucionales. El tema de la inoperancia de algunas reformas son, precisamente, un estudio-reflexin sobre la reforma constitucional en cuestin, y obedeciendo al criterio tradicional que establece estrictamente que un ensayo, en una de sus varias acepciones, es un breve anlisis con consideraciones que se proponen al pblico para que no slo estime la opinin vertida por el autor, que obviamente consult a distinguidos autores de derecho constitucional, y se compilaron criterios, definiciones y argumentos a fin de reforzar la propuesta de este ensayo.
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Nuestro nico inters es aportar lo positivo a un rgimen de derecho que como lo intitulamos est en franca DESCONSTITUCIN, ya que se ha reformado por el solo hecho de un protagonismo legislador; en el caso concreto del artculo 21 constitucional se trastornan cuatro dispositivos de la Ley Fundamental que son esencia medular de la parte dogmtica de nuestra Carta Magna, como lo abordaremos en el mismo precepto.

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CAPTULO I DAO A LAS GARANTAS LA HISTORIA SE ESCRIBE HOY Y SE ANALIZA MAANA R.R.B.R. Es oportuno exhortar tanto a legisladores como a los Poderes Ejecutivo y Judicial, as como a los profesionales y acadmicos del derecho, incluso al pueblo en general, a que opinen, propongan, sugieran y participen en la propuesta para una nueva Constitucin o una radical a nuestra Ley Fundamental tanto en la General de la Repblica como en la de las entidades federativas, ya que no slo en Durango hay la propuesta del Ejecutivo para una reforma a la Carta Magna, por lo que es importante estudiar y analizar las disposiciones vigentes y las nuevas que se propongan a fin de no incurrir en errores, como el que discutimos en este ensayo y que, en su momento, tanto los Poderes de la Unin como de los estados acepten y establezcan su vigencia; pero que la Historia que se escribe hoy, no les pueda reprochar su desacierto.
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El artculo 21 de la Ley Suprema estableca, originalmente, la imposicin de penas es propia y exclusiva de la autoridad judicial, como primer captulo de dicha disposicin, y en su segundo concepto define las atribuciones del Ministerio Pblico como una de las aportaciones del Constituyente del 17, para culminar en un tercer captulo que propone con precisin las facultades de la autoridad administrativa. Es menester apuntar que el contenido de los artculos 14, 16, 17, 18, 19 y 20 de la Constitucin General de la Repblica son la sustentacin del artculo 21 de la Ley Fundamental, y la sustancia de dichas disposiciones que encierran las garantas de las que goza el gobernado, para un debido proceso legal, tienen un profundo sentido de justicia, abrevado en las Constituciones francesa, espaola y parte de la norteamericana, y podra criticarse que es una redundancia manifestar que la imposicin de las penas es propia y exclusiva de la autoridad judicial, ya que cada una de las garantas enunciadas en los artculos precitados confirman dicha jurisdiccin. La Constitucin elaborada por Jurez confirm el derecho de la autoridad judicial para aplicar sanciones, y omitiendo en ese cuerpo de leyes que la persecucin de los delitos deba ser exclusiva del Ministerio Pblico.
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La influencia liberal de los Constituyentes del 57 trat de aplicar lo mejor de la Constitucin de Cdiz, los conceptos de Madison y Jefferson de la Constitucin norteamericana y los preceptos de los derechos del hombre plasmados en la francesa, pero aun con ciertas deficiencias lo importante de este texto es lo preclaro de sus ideas humanistas, de la proteccin al derecho de los hombres y las garantas individuales que corresponden a la parte dogmtica de nuestra Constitucin, no obstante la corrupta conducta de quienes impartan justicia que se constituan en juez y parte, pues eran omnipotentes y absolutos en su actuacin judicial: es incuestionablemente uno de los xitos ms importantes como aportacin constitucional a la estructura de la judicatura y del derecho, ya que la reforma de la Constitucin de 1857 y la contribucin revolucionaria distingui la ubicacin del juez, ratificndole su dignidad y concretando su participacin en el proceso judicial, elevando el rango del Ministerio Pblico con la calidad de representante de la sociedad para actuar en la investigacin del delito y promover tcnicamente el ejercicio de la accin penal. Desde esa fecha las sentencias penales que condenaban la conducta del individuo por la comisin de un ilcito, concluan con la frase protocolaria: El sentenciado deber de com17

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purgar la pena impuesta en el reclusorio que tuviera a bien designar el Ejecutivo, quedando a disposicin de dicho Poder no slo para el cumplimiento de su sancin sino para purgar en el penal sealado por el Poder Ejecutivo para la privacin de su libertad, habida cuenta de que en los centros penitenciarios de referencia tenan el control administrativo tanto de la pena impuesta al sentenciado, fecha de inicio de su internacin, del juzgado competente, de la condena, del tiempo trabajado, conducta, as como otros elementos que eran considerados para su reinsercin social como eran los estudios psicosomtricos, participacin deportiva y otros conductas socializantes que manifestaban su rehabilitacin. Lo cual en la actualidad sigue siendo del radio de accin del Ejecutivo, puesto que la mayora de los penales diseminados en las entidades federadas de la nacin son administrados por el Poder Ejecutivo estatal. En el ao 2008, a fin de robustecer la reforma penal para la implementacin del juicio oral, ya que obviamente se tuvieron que adecuar las disposiciones constitucionales que rigen el procedimiento penal, el tema en cuestin fue precisamente la enmienda que sufri el artculo 21 de la Ley Suprema al suprimir la facultad del Ejecutivo de intervenir en los beneficios del penado para cambiar el primer prrafo del
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numeral en cuestin, y otorgar la facultad de la modificacin y duracin de las penas al Poder Judicial, sustituyendo la anterior redaccin que le conceda al Ejecutivo la gracia del indulto y las bondades de libertad anticipada que se contenan en la Ley de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad; dichos beneficios de libertad anticipada, de acuerdo con la reforma constitucional, ahora sern resueltos por un Juez de Ejecucin dependiente del Poder Judicial, y es donde entra precisamente en conflicto la Ley Fundamental, que garantiza en el numeral 14 respecto de la retroactividad obviamente de las sentencias resueltas anteriormente al 18 de junio del ao 2008, as como los actos de molestia del articulo 16 de la Carta Magna, que se infiere al penado; el propio dispositivo 21 de la Ley Suprema al aplicarse a los casos que no quedan dentro del mbito espacial de validez de la vigencia de la reforma, pero no slo es la contradiccin a las disposiciones constitucionales sino, incluso, que el equilibrio de los Poderes se trastorna al reducirle al Ejecutivo una bondad que tradicionalmente se aplicaba en Navidad, al conceder la libertad anticipada a los reos cuya conducta era excelente y que satisfacan tiempo trabajado, estudios, participacin en diversas actividades, deportivas, culturales, etc., que manifestaban su arrepentimiento y rehabi19

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litacin social. Adems, se trastoca la garanta individual consignada en el artculo 23 de la Constitucin que establece textualmente: Ningn juicio criminal deber tener ms de tres instancias y en la especie someterse a la jurisdiccin de un Juez de Ejecucin del Poder Judicial, para que ste resuelva en audiencia incidental sobre la libertad anticipada, enjuiciado el reo ante la presencia del representante de la Secretara de Seguridad del Estado, Subsecretara de Participacin Ciudadana, Prevencin y Reinsercin Social, Direccin General de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad del Poder Ejecutivo, el Ministerio Pblico dependiente de la Fiscala General del Estado y presidido por el Juez de Ejecucin; dicho enjuiciamiento, trmino que utilizan no slo en los acuerdos sino en la audiencia en cuestin; no es una mera expresin gramatical, por el contrario, es precisamente a lo que se ve sometido el sentenciado para que la autoridad judicial conozca de su causa penal, con la sentencia impuesta, que establecen nmero de expediente, juzgado correspondiente, fecha de inicio, fecha de internacin, pena impuesta. As como el informe de la Secretara de Seguridad Pblica por conducto del Departamento de Penas y Medidas de Seguridad, el
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cual contiene los anteriores elementos como antecedentes jurdicos, y se establece en forma textual tiempo de reclusin, sentencia impuesta, tiempo trabajado y tiempo compurgado, de donde se deduce la procedencia de su peticin y si es conducente otorgarle dicha bondad, o si la Ley de Ejecucin de Penas prohbe concederle el beneficio de referencia, informe que, obviamente, influye en el criterio del juzgador pues los nmeros fros no transmiten lo subjetivo de la rehabilitacin del penado. Se conculca la GARANTA en cuestin pues es una nueva instancia si estimamos el significado de dicha palabra, ya que nosotros entendemos por: INSTANCIA. Procedimiento compuesto de actos procesales que se inician con la peticin del reo solicitando su libertad, y concluye previo enjuiciamiento con la presencia de las autoridades, Ministerio Pblico sealado y presidido por el Juez de Ejecucin, quien resuelve sobre la procedencia del pedimento. Es importante no slo objetivizar el trastorno a la garanta constitucional en cita, pero es tambin importante estimar otras circunstancias que deambulan en la audiencia incidental para resolver respecto del beneficio de la libertad anticipada, ya que el Juez de Ejecucin no slo recibe como antecedentes el expediente que
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contiene, obviamente, la averiguacin previa, auto de formal prisin, argumento y pruebas de la defensa y del propio Ministerio Pblico para concluir en sentencia y, en su caso, los recursos interpuestos a la sentencia, y si se promovi el amparo para agotar las posibilidades de obtener una libertad se le anexan los estudios psicomtricos del Centro de Rehabilitacin Social en cuestin, as como el informe de la Secretara de Seguridad del Estado, Subsecretara de Participacin Ciudadana, Prevencin y Reinsercin Social, Direccin General de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad que contiene los datos procesales, es decir, delito, fecha de inicio, fecha de sentencia, pero en dicho informe tambin se agrega un cuadro en el que se determina fecha de ingreso al reclusorio, duracin de la pena, tiempo trabajado y el tiempo compurgado, as como exactamente lo que le falta por cumplir para obtener su excarcelacin; opinin calificada que viene a contaminar la psique del Juez de Ejecucin puesto que tendr como criterio formal y legal la determinacin del informe rendido por la Secretara de Penas y Medidas de Seguridad, lo que influye para discernir libremente un beneficio ya que la conducta observada durante su reclusin y los servicios prestados al Estado, o las actividades realizadas para su rehabilitacin, no tienen la
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contundencia formal para determinar que dicho comportamiento merece una consideracin a su condena. Las GARANTAS CONSTITUCIONALES son bondades que otorga un sistema de gobierno. Por lo tanto el poder pblico debe respetarlas y obedecerlas; los gobernados debern sentir la proteccin de las garantas plasmadas en su Constitucin Poltica y sus leyes. Sometidos a su observancia y acatamiento. Las garantas individuales tienen diversas connotaciones. Se les denomina y se les conoce indistintamente como derechos del hombre, derechos fundamentales, derechos del gobernado, garantas constitucionales y derechos pblicos o subjetivos. La palabra garanta gramaticalmente significa accin y efecto de afianzar lo estipulado, o cosa que asegura y protege contra algn riesgo o necesidad. Histricamente se concibieron como individuales a las garantas porque eran fundamentalmente la proteccin del individuo como persona humana, incluyndose ahora tambin a las personas jurdicas o morales. Sobre el concepto de garantas individuales no existe una definicin doctrinal nica, y su interpretacin vara en redaccin pero no
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en el fondo. Las garantas individuales son el reconocimiento y proclamacin de diversos derechos del hombre, consignados y protegidos bajo ciertas reglas y principios jurdicos a favor del gobernado por la Constitucin, leyes y tratados internacionales. A dicho instrumento, con frecuencia, se le denomina Ley o Carta Fundamental, Ley Suprema, Ley de Leyes, o bajo trminos similares, que es una indicacin clara de que todo el orden jurdico parte de las bases que esa Constitucin proporciona, las cuales pueden ser reglamentadas u organizadas por leyes ordinarias, pero que nunca pueden contradecir a la base misma del orden indicado. Las garantas individuales o garantas constitucionales no son otra cosa que el reconocimiento de las libertades del ser humano, a travs de un documento al ms alto nivel como lo es la Constitucin de un pas. Como lo manifiesto, la adicin al artculo 21 constitucional trastorna el dispositivo 14 de la Carta Magna de acuerdo con las siguientes consideraciones, as como tambin al contenido en el dispositivo 16 de la Ley Fundamental en lo que se refiere a los actos de molestia, al propio articulo 21 adicionado en cuanto a la divisin de poderes y, por ltimo, al numeral 23
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en lo que se refiere a ser juzgado en una tercera instancia, por lo cual se transcriben definiciones as como conceptos constitucionales y consideraciones relativas al caso. Como equilibrio de Poderes debemos reconocer su igualdad de fortaleza democrtica en los tres poderes: El Legislativo en su funcin primordial de elaborar las leyes que requiere en su momento la Repblica; El Ejecutivo, que publica y vigila que se cumpla y administre el gobierno; y El Judicial, que por conducto de sus tribunales sanciona los conflictos interpuestos a su jurisdiccin; aplicando la ley o la Constitucin acota sus facultades y crea el Estado de derecho (art. 49 constitucional). La ley es irretroactiva cuando NO se autoriza su aplicacin a hechos o derechos adquiridos o sucedidos en el pasado. La aplicacin retroactiva de una ley a situaciones pasadas que estuvieron reguladas por una ley vigente en la poca en que sucedieron puede presentarse en nuestro sistema de derecho, no obstante la regla general que lo prohbe. Se ha establecido por el Poder Judicial de la Federacin que la circunstancia de que una ley se pueda aplicar retroactivamente no
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implica una obligacin para la autoridad el hacerlo, pero contrariamente tambin se ha establecido que existe el deber de aplicar una nueva ley cuando beneficie al gobernado. La garanta de audiencia constituye el puntal jurdico ms slido con el que sostiene un autntico Estado de derecho. La garanta de audiencia tutela la vida, la libertad, las propiedades y posesiones o derechos del gobernado frente a los actos privativos de cualquier autoridad del Estado. Los supuestos para la procedencia de la garanta de audiencia son: la existencia de un derecho que se trate de privar, que la audiencia sea realmente necesaria y que las disposiciones que la consagran no estn modificadas por otro precepto de la Carta Magna. De la garanta de audiencia se derivan las siguientes garantas especficas: de juicio previo al acto privativo, que dicho procedimiento se siga ante los tribunales previamente establecidos, que en l se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y que el acto privativo se ajuste a las leyes expedidas con anterioridad al hecho. Finalmente, un proceso muy interesante que nos debe llevar a la reflexin es el de que todo poder tiende al abuso y la concepcin ideal de que las autoridades creadas para bene26

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ficio del individuo fcilmente invierten los postulados originales, contemplndose la inversin monstruosa de que el mandante cambia su papel para llegar a ser el mandado. Se ha intentado justificar todo este proceso de inversin sobre supuestos principios religiosos, polticos, de conveniencia social y otros similares; pero la verdad es que al proceso natural pronto se le quiere convertir en uno artificial, que justifique el por qu unos poseen el poder y otros carecen de l, y vienen stos a ser simples objetos de aplicacin de la fuerza que est implcita en el poder pblico. Por otra parte, importa distinguir dos conceptos fundamentales en lo que respecta a la libertad: una cosa es la libertad de querer, y otra la libertad de actuar. La libertad de querer es el estar exento de una inclinacin necesaria a tomar una decisin. Es un fenmeno interno que corresponde propiamente a la libertad de eleccin y que, por lo tanto, con mayor precisin se debe denominar libre arbitrio. Esta libertad estrictamente no interesa al derecho; su campo propio es el de la tica. Y no corresponde al derecho, porque sera absurdo e incongruente que una norma jurdica pudiera establecer lo que un individuo debe querer y lo que no debe querer. Si el individuo
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quiere lo que la norma jurdica le dijera que le est prohibido, el derecho no puede saberlo y, si lo supiera, no podra sancionarlo. La libertad de actuar s interesa al derecho. Consiste en el estar legalmente exento de toda coaccin exterior, respecto a la ejecucin por parte del individuo de un acto querido. Concierne al derecho solamente en cuanto que al ejecutar el acto libre, esta conducta pudiera chocar colisionarse, con la libertad de actuar de otro individuo o de la colectividad en general. En puridad, y habindose establecido que el hombre es libre por naturaleza, nada ni nadie podra impedirle lcitamente el que actu con libertad. En efecto, entre nosotros, la Constitucin de 1917, que introduce altos conceptos de tendencia social o colectiva superantes de la Constitucin liberal de 1857, a la cual deroga sin un procedimiento legal, no contrapone pero s crea, al lado de los derechos individuales, a los derechos sociales, es decir, derechos pblicos que se otorgan no a las personas fsicas o morales tomando en cuenta sus facultades y atributos que tradicionalmente se les ha reconocido, sino derechos colectivos ocasionalmente difusos, o bien, de grupo, de clase, de categora.
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Una ley inconveniente no se transforma en sabia por el hecho de ser promovida por una mayora de personas Thomas Jefferson CAPTULO II INCONVENIENTES DE LA REFORMA DEL ARTCULO 21 CONSTITUCIONAL Inconvenientes del Juez de Ejecucin para resolver sobre la libertad anticipada de acuerdo al dispositivo 21 constitucional: prolongar su jurisdiccin en otro enjuiciamiento prohibido por la Ley Fundamental en el artculo 23, con la inherente contaminacin a su criterio ya que recibe la informacin procedente de la Secretara de Seguridad Pblica, de la Ley de Privacin de Penas, que establece framente tiempo cumplido y por cumplir que obviamente influyen como elementos de conviccin en la psique del juzgador. Respecto de la jurisdiccin, si el juez sentenci al reo y ahora resuelve a la peticin de libertad anticipada se precipita en la esfera
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prohibida por los lineamientos del proceso penal oral respecto de la etapa del juicio: control, intermedio y ejecucin, por lo que al promoverse la libertad anticipada el Juez de Ejecucin intervendr totalmente contaminado por su condena en el juicio y los antecedentes que se le proporcionan para normar su criterio respecto de la peticin de libertad. Los inconvenientes expuestos anteriormente se refieren a la garanta de legalidad, que contravienen el espritu constitucional de origen. Que son precisamente los argumentos en los que se sustenta este trabajo; prolongar la jurisdiccin del juez, y su obvia contaminacin prohibida en el proceso oral. Debemos vindicar los conceptos del Constituyente porque la sustancia de la garanta no se puede deformar con una redaccin precaria o confusa; actualizar con una reforma, adicionar obviamente por la falta de conceptos y obscuridad, pero, modificar por suponer imperfeccin de origen, contiene insolente desprecio al derecho, por lo que deben de analizar cualquier propuesta de reforma. Tiene aplicacin la Ley Fundamental en la justicia del fuero comn, que vienen a ser precisamente las facultades constitucionales para la aplicacin del derecho en el distrito y territorios federales.
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Para la justicia del fuero comn en el distrito y territorios federales, el fundamento aparece en la Base 4. de la frac. VI del artculo 73 constitucional y de ella deriva la actual Ley Orgnica del Poder Judicial del Fuero Comn, de 24 de marzo de 1971, que rige aparejado con algunas disposiciones del Cdigo de Procedimientos Penales, en lo que hace a la materia en cuestin. Es obvio que la estructura de un jurista se manifiesta en su manera de actuar, y es que el abogado tiene la imagen de promover un derecho para que tenga conocimiento de los hechos el juzgador y delibere respecto de las cuestiones aducidas y se llegue a una resolucin, que en sentencia condenar o absolver la propuesta de la defensa, para posteriormente ejecutar dicha sancin, de donde debemos de recordar el concepto de Ortoln: Para producir un efecto cualquiera, es necesaria una fuerza, una potencia; y para poner en juego esa fuerza, esa potencia, un procedimiento. El efecto que hay que producir en derecho penal, una vez dado el precepto o la determinacin de la penalidad, es el de la aplicacin de esa penalidad; la fuerza destinada a producir ese efecto son las jurisdicciones penales con el conjunto de las diversas autoridades o de las personas que concurren al
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efecto apetecido, y el procedimiento destinado a poner en juego esa fuerza es el procedimiento penal. Todos estos comentarios respecto de instancia, garanta, retroactividad, garanta de audiencia, garanta de legalidad, las plasmamos con el inters de objetivizar el problema causado con la enmienda al artculo 21 constitucional en cuanto a la modificacin de las penas ya que, como se ha comentado anteriormente, competa al Ejecutivo del estado resolver sobre la transformacin de las condenas impuestas por el Poder Judicial, y la desafortunada reforma no slo crea conflicto en las garantas constitucionales contenidas en los artculos 14, 16, 23 y, obviamente en el 21, ya que aqullas lesionan directamente al sentenciado y esta ltima vulnera el equilibrio de Poderes, independientemente del problema que crea con la carga de trabajo de los Jueces de Ejecucin que precisamente una de las propuestas de la reforma penal con la aplicacin del juicio oral era descongestionar los procesos de los juzgados penales, saturados por el aumento poblacional, los ndices de pobreza y otros factores sociopolticos que inciden en la carga procesal de los tribunales; por el contrario, el Ejecutivo dispone de los rganos que conocen del procedimiento para los beneficios de libertades anticipadas, control que maneja32

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ba con conocimiento de causa y con resultados satisfactorios, lo que se trastorn al facultar al Poder Judicial de la modificacin de las penas.

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UN BUEN SISTEMA DE JURISDICCIONES Y DE PROCEDIMIENTO CORRIGE UNA MALA PENALIDAD; POR EL CONTRARIO UNA MALA JURISDICCIN O UN MAL PROCEDIMIENTO, INUTILIZAN LA MEJOR LEY PENAL Ortoln, M.

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Lo inslito de la poca actual en que vivimos es que ahora los gobiernos piden perdn de sus errores administrativos, es el caso del secretario de Gobernacin en el asunto de los crmenes del estado de Chihuahua; en Durango, la Legislatura ofreci disculpas por los errores cometidos en la redaccin del Cdigo Penal y Procesal Penal, y esta vergenza es tan fcil de resolver porque si el gobierno fuera participativo e incluyente ventilara en plebiscitos los temas de inters pblico para que participen los sectores interesados y la sociedad entera, pero, en un monopolio torpe y protagnico, legisladores que buscan su bienestar personal y poltico ms que la felicidad colectiva causan un dao grave al promulgar, modificar o adicionar leyes que requieren del sentimiento pblico y de la sustancia poltica desinteresada y limpia del beneficio colectivo. Insistimos en que debe de darse marcha atrs a la torpe reforma al artculo 21 constitucional en lo que se refiere a lo que es un monopolio del Poder Judicial, no slo de aplicar las penas sino del imperio de modificarlas, que anteriormente y justificando el equilibrio de los Poderes Ejecutivo y Judicial corresponda al primero resolver al respecto, y es obvio que de acuerdo a las consideraciones enunciadas anteriormente sera ms conveniente regresar al an35

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terior esquema para que el Ejecutivo resolviera respecto de peticiones de libertad, ya que tiene los elementos administrativos competentes para actuar, y dicho personal no tendra la carga de trabajo que los Jueces de Ejecucin llegan a acumular y dicha responsabilidad sera del orden administrativo y no judicial. Origen y evolucin de la inseguridad jurdica. Los conceptos relacionados con este tema de la inseguridad los capt en el libro cuyo ttulo es precisamente el mismo de los autores Velia Patricia Barragn Cisneros y Jos de Jess Quiones Ruiz, pero dicho texto no aborda el tema constitucional de la contradiccin de tesis, reformas constitucionales cuya relevancia obedece a cuestiones polticas ms que a necesidades sociales; pero la seguridad jurdica, como sustancia constitucional, ha sido vulnerada no por las reformas sino la mayora de las veces por la incorrecta aplicacin de la ley, trastornada por la incompetencia y la corrupcin, y es precisamente que el foro jurdico mexicano le ha fallado a su pueblo al no protestar por sus yerros y equivocaciones, purgando las deficiencias con el omiso silencio de la debilidad de no inconformarse. En la filosofa del derecho, la conformacin de la ley se denomina como la facultad de llenar las lagunas de la norma jurdica por con36

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ducto de la actividad judicial. El problema de integracin de la ley slo existe en los regmenes de derecho legista, pues se dicta justicia en base a la ley; es lo que Scrates define como justicia legal. En los sistemas jurdicos consuetudinarios la integracin de la ley no existe, pues el derecho se expide en cada caso que se resuelve, sustentado en la equidad; es lo que Scrates llamaba justicia natural. Histricamente la facultad de integrar judicialmente la legislacin tiene su origen en el artculo 4. del Cdigo de Napolen, que prohiba al juez abstenerse de resolver la controversia planteada bajo el argumento del silencio de la ley. La Constitucin juarista de 1857 elev a la categora de garanta individual la facultad de integrar la ley ante su ausencia, con fundamento en los principios generales del derecho. Siguiendo lo ordenado por la Ley Fundamental, el artculo 20 del Cdigo Civil de 1884 consagraba que cuando no haya ley en qu fundarse para decidir una controversia, la resolucin deba de dictarse en base a los principios generales del derecho. El prrafo quinto del artculo 14 de la Constitucin vigente establece la facultad de integrar la ley ante su ausencia, con fundamen37

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to en los principios generales del derecho, mediante la funcin judicial en las sentencias del orden civil. El legislador ordinario acata lo que dispone la Constitucin, pues conforme a la pirmide kelseniana, donde la Carta Magna constituye la razn ltima de validez de todo el sistema, es fuente del derecho y, en un sentido ms amplio, cada norma jurdica es fuente del precepto cuya creacin regula, por lo que la norma jurdica superior es fuente del derecho de la norma inferior; y la ley es la fuente de la resolucin judicial (Hans Kelsen, Teora general del derecho y del Estado). Por lo que es menester respetar los procesos que se ordenan en el procedimiento y no violar las reglas constitucionales en aras de protagonismo, modernidad o intenciones peregrinas y oropelescas que no brinden seguridad, justicia y prosperidad a la nacin. Habida cuenta de que hay cuatro clsicos instrumentos para aportarse a una ley fundamental: 1. Las que admiten expresamente la posibilidad ilimitada de su propia reforma o derogacin, por parte del rgano revisor; en este caso, para Mxico, el Constituyente Permanente, establecido en el artculo 135 de la Constitucin Poltica de los Estados
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Unidos Mexicanos. Lo anterior, bajo el argumento de que una generacin no puede sujetar a sus leyes a las generaciones futuras. 2. Las que excluyen de la competencia del rgano revisor los principios fundamentales de la Constitucin. 3. Las que, sin referirse a los principios fundamentales en forma especfica, dejan a salvo de futura revisin determinados preceptos destinados a preservar una aspiracin social o una conquista poltica de relevante importancia. 4. Las que, sin pronunciarse a favor de ninguno de los anteriores sistemas, instituyen la facultad indefinida y general de ser modificadas mediante adiciones y reformas como nuestra Constitucin. Entendemos por Estado de derecho, aquella idea del Estado basada en la concepcin de un Estado liberal; de acuerdo con lo que seala Norberto Bobbio, quien precisa que por liberalismo se entiende una determinada concepcin del Estado, segn la cual el Estado tiene poderes y funciones limitados. Por Estado de derecho entendemos aquel en el cual los poderes pblicos son regulados y se ejercen de acuerdo con sus normas constitucionales y leyes que les son aplicables.
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Adems, debemos entender cuando se habla de Estado de derecho que desde este punto de vista los derechos naturales se encuentran protegidos jurdicamente, es decir, incorporados en la Constitucin como derecho positivo. Por tanto, el Estado de derecho tambin significa la subordinacin de las leyes a los derechos fundamentales, considerados constitucionalmente, de donde, en principio, son inviolables. Giuseppe Maggiore considera que el Estado de derecho es aquel sometido al derecho y limitado por las leyes que l mismo ha dictado. As que por ms facultades que tenga ste para modificar, reformar o abrogar las leyes, mientras stas tengan vigencia el Estado las debe de obedecer como cualquiera de sus gobernados; adems, sus rganos de poder no pueden actuar fuera de los limites sealados por las leyes; esto es lo que se ha considerado como principio de legalidad. Otro de los problemas que genera la modificacin al artculo 21 constitucional para resolver sobre las solicitudes de beneficios penitenciarios y los temas inherentes a la ejecucin de sentencias no slo es los trastornos constitucionales al 14, 16, 23 y 21 a que hemos hecho referencia, sino en lo fsico al congestionamiento de reos en los penales de la Repblica pero, sobre todo, en los reclusorios en que ha operado
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la reforma penal se objetiviza un problema ms grave, por la incapacidad de los Jueces de Ejecucin; es el caso del Distrito Federal que en el ao 2011, en el antecedente previo a la reforma, dicho beneficio lo otorgaba la Subsecretara del sistema penitenciario, por lo que remiti esta dependencia 1 600 expedientes a dos Jueces de Ejecucin en la capital del pas, y diariamente se reciben 40 solicitudes de preliberaciones, por lo que es obvio que los dos Jueces de Ejecucin no tienen la capacidad ni para desahogar los primeros 1 600 expedientes que les fueron turnados para resolver, ya que daran un promedio de 7 diligencias para los dos juzgados para abatir el rezago posiblemente el 17 de junio del ao 2012, ms otras 1 000 peticiones de beneficios de libertad que se acumulen, lo que haran un total de 11 casos por da; En el estado de Chihuahua las cifras son superiores a las del estado de Durango, pues en Durango anteriormente la Secretara de Seguridad y Medidas de Ejecucin de Penas del gobierno del estado poda decidir anualmente, 785 promociones de libertad anticipada, y los dos juzgados de ejecucin del orden judicial del estado actualmente resuelven 145 peticiones sobre libertades al ao, es decir, el 20% en comparacin con el anterior procedimiento, lo que objetiviza plenamente, adems de otros factores, la razn por
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la cual las crceles estn sobrepobladas en exceso; el nuevo sistema penal con la figura de los Jueces de Ejecucin para resolver las modificaciones de libertad ha colapsado, generando no slo descontento sino ms sobrepoblacin penitenciaria que consecuentemente en lugar de reinsertar socialmente reos rehabilitados los mantiene presos, con el consabido coraje a las instituciones de gobierno, y lo que promueve el desprecio a la sociedad y corrompe a los penados al no obtener los beneficios que anteriormente se otorgaban por su conducta. De los textos consultados quiero rendir un merecido homenaje a mi estimado profesor de tica y maestro de la vida el Lic. Jos Hugo Martnez Ortiz, quien con su finura elabor cinco libros, intitulados EL FEDERALISMO MEXICANO HACIA NUEVOS EQUILIBRIOS. LAS CURIOSIDADES CONSTITUCIONALES; al inicio del tomo V de la obra de referencia de mi querido amigo se expone un comentario aplicable al tema, por lo que lo transcribo ntegro a continuacin: La reforma del Estado mexicano tiene muchos aos de estar apareciendo en la cartelera nacional de propsitos de la clase poltica, y no obstante el tiempo transcurrido no tiene avances y sigue siendo como se acostumbra decir en
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estos casos una asignatura pendiente, probablemente porque esta materia nunca ha sido una demanda ni del rango extendido de la sociedad mexicana, ni tampoco un reclamo especfico de la opinin pblica ciudadana, aunque los polticos digan que s. Los mexicanos piensan con desagrado y hasta con disgusto sobre el rendimiento de los gobernantes y la actuacin de los partidos polticos, que le han causado la disminucin de sus derechos y el aumento de sus obligaciones frente al Estado, as como una dramtica prdida del bienestar, por ms que el articulo 39 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos consagre que la soberana nacional reside esencial y originariamente en el pueblo y que todo poder pblico dimana del pueblo y se instituye para beneficio de ste. De conformidad con la disposicin constitucional sealada, no cabe duda alguna de que en Mxico el poder pblico, o sea, el gobierno en sus tres niveles, federal, estatal y municipal, se establece para beneficio del pueblo, y si en lugar de estar disfrutando de los beneficios estamos sufriendo los perjuicios, entonces tambin tenemos que admitir, sin duda
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alguna, que la Constitucin General de la Repblica no es la Ley Suprema de toda la unin de mexicanos, ya que si as fuera se declararan nulos de pleno derecho todos los actos que frecuentemente la vulneran, y ya se ve que no es as. Es necesario darse cuenta de que todo esto no es poca cosa. Mxico nunca la ha tenido fcil y por ahora traer tantos problemas que hasta le nublan la vista, es decir, le ponen borrosa la visin. Cierto, pero permanece inconquistable. Ha podido conservar su lengua y su religin, esas dos columnas fundamentales maestras que sostienen el andamiaje de lo que es el pas. Pero son muy poderosos y ambiciosos los que codician sus recursos naturales; son propios y extraos. Tienen tiempo tratando de colocar entre las dos columnas maestras con la intencin de echarlas abajo un Sansn que por una parte quiere que hablemos el idioma ingls y, por otra, debilitar esa fe que fortalece la resistencia de los mexicanos. Tener fe, conservarla, fortalecerla, es una especie de patrimonio muy importante para el futuro, conservando al mismo tiempo y de manera constante el cuidado que
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se requiera para mantener bajo control a los fementidos y a los prfidos, porque ambos quebrantan la fe empeada. Los primeros son los que prometen sin fe, puesto que dicen lo que no sienten, lo que no se proponen ejecutar; y los segundos, son los que mudan de fe, o porque su corazn ha mudado, o porque no tienen bastante energa y probidad para honrar su palabra, cueste lo que cueste. El fementido falta a su conciencia; engaa. El prfido falta a su compromiso; vende. Lo malo es que ni unos ni otros portan etiqueta que los identifique. Como lo comenta el Che Jos Hugo Martnez en La divisin de poderes. (Me imagino que se refiere a los polticos que nos visitan en tiempos de elecciones y se olvidan en tiempos de dieta, dira yo) Es una razn cuya fuerza mayor no se ejerce sobre el entendimiento, ya que acta eficazmente sin necesidad de ser pensada. En el gobierno, caracterizado como un rgimen impositivo, sus desacuerdos o disensos son inevitables, pero habrn de conducir en su momento a nuevos proyectos de verdad poltica.
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El juego del poder poltico es un juego libre incluso para arrebatarle al pueblo las libertades polticas, sin olvidar, por supuesto, que ser libre quiere decir humano. Es incuestionable que las criticas a las reformas constitucionales no se dispensan, pero es importante resaltar que como lo explica el queridsimo Che Hugo, fustiga las disparidades, dislates y otros muchos errores, que son aberrantes en nuestro texto constitucional, adereza sus obras con pensamientos filosficos, profundos de varios escritores, abrevados, sobre todo, en la filosofa del derecho; y como lo comenta el fino maestro, la portada de su quinto libro es un contorno de la Repblica Mexicana con el escudo emblemtico de nuestra guila devorando la serpiente; difusa y nublada visin por la empaada ptica de quienes causan dao a nuestra patria, su aportacin critica y positiva a una poltica degenerada y corrupta es sumamente atractiva para enmendar el camino en la ruta de progreso y felicidad a nuestra nacin. Es grave el momento que vive Mxico en la inseguridad, pero ms an en los errores de administracin de justicia, y precisamente se manifiesta en los motines y decenas de muertos as como fugas masivas que se han presentado
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en los Ceresos en los dos ltimos aos; escndalos que agravan la imagen de Mxico, y objetivizan el fracaso de las instituciones, donde la Presidencia de la Repblica, Cmara de Diputados y Senadores legislan sin xito reformas a la Constitucin, como es precisamente la que se analiz en el presente ensayo, ya que la desafortunada adicin al 21 constitucional tiene efectos de rebote sobre los centros penitenciarios, adems de lo hartamente comentado de romper el equilibrio de Poderes, al monopolizar facultades que no le corresponda al Poder Judicial, y trastocar las garantas constitucionales contenidas en los artculos 14, 16; en el propio 21 y el 23, por las razones precitadas, a que se ha hecho referencia en los anteriores captulos. CRCELES Estn documentados ms de 900 conflictos en los centros de rehabilitacin social tanto federales como estatales en los ltimos cinco aos, tomando en cuenta que en la Repblica Mexicana se encuentran diseminadas 431 crceles estatales, adems de 12 reclusorios federales de alta seguridad ubicados en diferentes estados del pas. En los 431 penitenciaras se han generado casi 1 000 insubordinaciones, que van des47

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de fugas masivas en los estados de Zacatecas, Durango, Nuevo Len, Tamaulipas y Guerrero, as como motines con saldos sangrientos que involucran a 5 179 internos, 922 en rias, con un resultado de 316 occisos, adems se fugaron 335, con un saldo de 52 homicidios y de 83 suicidios, muchos de los cuales documentados en este rubro para ocultar evidencia, un sinfn de agresiones a terceros, 107 huelgas de hambre y 14 autoagresiones, que surgen por la saturacin de presos en las crceles, corrupcin de las autoridades penitenciarias, el autogobierno de los reos, por el obvio control de los centros penitenciarios pero estas implicaciones tambin son producto de la carencia de Jueces de Ejecucin a que se ha hecho referencia. El indicativo ms elocuente del aspecto que analizamos, es que las 431 crceles tienen una capacidad para albergar a 185 561 reclusos, pero hasta junio del ao 2011 habitaban en los reclusorios de Mxico 227 671, es decir, una sobre- poblacin del 42% en exceso; estas cifras de por s elocuentes las transcribimos a fin de dimensionar la gravedad del problema, mismo que no se resuelve porque no se adoptan las medidas idneas para solucionar el grave problema que vive Mxico y sus penados, en su sistema penitenciario. Las inconveniencias a la reforma del 21
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constitucional se aprecian con la crueldad del sistema penitenciario mexicano, y lo conducen peligrosamente por la pendiente del fracaso; la crcel como medida de rehabilitacin, pues paradjicamente no se avanza en este rengln y, por el contrario, llega uno a la conclusin de que las prisiones son la escuela del crimen, por lo que la responsabilidad de los abogados de Mxico se manifiesta como un fiasco al no defender las instituciones de la justicia, y los legisladores de ambas Cmaras por su desprecio a un verdadero trabajo legislativo de estudio de anlisis a las causas positivas y dedicarse ms a ser jornaleros polticos, han causado una catstrofe que ya ha lastimado a cientos de mexicanos; pero sus alcances an no se manifiestan en una repercusin social, que puede ocurrir al no atenderse los problemas de Mxico con certeza y equidad, ya que incluso la Corte carece de certeza jurdica, y el ejemplo es precisamente la contradiccin de tesis, pues los juzgadores deben de tener un solo criterio jurdico, no pueden estar expuestos a discrepancias, as como tambin las nuevas tesis jurisprudenciales respecto de la tutela penal del cheque, y la comisin del delito de fraude para la emisin de este instrumento que antes era considerado como el ejemplo clsico del delito de fraude, y en la actualidad gracias al criterio jurisprudencial de la
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Suprema Corte de Justicia de la Nacin se modific. En virtud de los diversos temas plasmados en el presente trabajo, en los que utilizamos definiciones a fin de consolidar los elementos que se vulneran por la adicin constitucional al artculo 21, respecto de que a partir del ao 2008 de acuerdo con la Constitucin General de la Repblica, las locales, de los estados del Distrito Federal, Durango, Chihuahua, Zacatecas y Oaxaca, lo reformaron proponiendo que corresponde conocer y resolver sobre las preliberaciones y Ejecucin, ratificamos que trastorna el dispositivo 14 de la Carta Magna por la retroactividad de la ley en los casos especficos de hechos anteriores al decreto de 2008 que la adiciona con otorgar al Poder Judicial dicha potestad, de donde se desprende que se le resta dicha prerrogativa al Ejecutivo ya que la bondad en cuestin la imparta el gobierno estatal por conducto del Poder Ejecutivo; el colapso a tres aos de la reforma es escandaloso no slo en cuanto a la carga de trabajo, que para objetivizar el conflicto creado por la reforma multicitada cuyas cifras hemos mencionado tanto del Distrito Federal como del estado de Durango, el Magistrado Presidente del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal Edgar Elas Azar reconoci que requiere mnimo de 25 Jueces
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de Ejecucin de Sanciones para resolver la demanda de solicitudes de beneficio de libertad en la capital del pas; declaraciones pblicas en los peridicos nacionales; otro de los problemas que conlleva dicho fracaso obviamente es el hacinamiento y sobrecupo en los penales, y la solucin no slo es designar jueces sino construir instalaciones y toda la infraestructura que requieren los tribunales en cuestin, con la concebida erogacin de recursos con que no cuentan los poderes judiciales de las diferentes entidades del pas, por lo que los tribunales superiores de justicia que estn buscando ampliar el radio de accin de la reforma penal, en la implementacin del juicio oral, debern analizar las posibilidades de cumplir cabalmente con las etapas, que satisfagan las necesidades del medio geogrfico en cuestin, sujeto a las jurisdicciones distritales de imparticin de justicia, y resolver si buscan extender la reforma a otras localidades o se reducen a perfeccionar lo iniciado; no slo es en el territorio duranguense o en la del Distrito Federal o en la del vecino estado de Chihuahua el problema econmico y la necesidad de autorizar ms Jueces de Ejecucin para resolver las necesidades penitenciarias en el tema de los beneficios de las libertades anticipadas, por lo que se deduce que el catlogo de opciones es reducido, y es preferible perfeccio51

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nar las clulas creadas que expandirlas con la consabida consecuencia de un fracaso mayor. A fin de robustecer mi aseveracin, respecto de que la prerrogativa de otorgar los beneficios de libertad anticipada correspondan al Ejecutivo y no al Poder Judicial, como lo establece el artculo 21 de la Carta Magna, la aplicacin de las sanciones era su exclusiva facultad, lo que se traduca en un equilibrio en los Poderes que integran y que no consagran en el artculo 49 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, nos permitimos transcribir los criterios jurisprudenciales al respecto: LIBERTAD PREPARATORIA, CORRESPONDIENTE AL PODER EJECUTIVO RESOLVER SOBRE LA.- La facultad de conceder o negar a los reos sentenciados el beneficio de la libertad preparatoria corresponde al Poder Ejecutivo y no al rgano jurisdiccional. Quinta poca: Tomo CXXIII, Pg. 577. A. D. 3482/52.-Guadalupe Guardiola Sosa.Unanimidad de 4 votos. Sexta poca, Segunda Parte: Vol. I, Pg. 79. A. D. 221/56.-Felipe
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Barrientos Briano. -Unanimidad de 4 votos. Vol. IX, Pg. 102. A. D. 4051/57.-Filemn Serrano Gil y Coag.- 5 votos. Vol. XXII, Pg. 136. A. D. 508/58.-Guadalupe Vzquez Escobedo.-Unanimidad de 4 votos. Vol. XXV, Pg. 76. A. D. 6915/56.- Alberto Hernndez Hernndez.-Unanimidad de 4 votos. Apndice de Jurisprudencia de 1917 a 1965 del Semanario Judicial de la Federacin. Segunda Parte. Primera Sala. Pg. 369. LIBERTAD PREPARATORIA, ES VIOLATORIA DEL ARTCULO 14 CONSTITUCIONAL LA RESOLUCIN DEL DEPARTAMENTO DE PREVENCIN SOCIAL QUE NIEGA LA TRAMITACIN DEL BENEFICIO FUNDNDOSE EN LA APLICACIN RETROACTIVA DE LA LEY.- La situacin jurdica del delincuente que se encuentra purgando una pena est determinada fundamentalmente por la sentencia que lo conden, la cual engendra para ese sujeto un conjunto de derechos y deberes. As pues, las disposiciones legales aplicables durante
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el cumplimiento de dicho fallo, sern, en principio, las que estaban vigentes en la poca en que se dict y vigentes tambin al cometerse el delito, y slo podrn aplicarse disposiciones posteriores cuando mediante ellas se favorezcan al reo. De lo contrario, se infringa el artculo 14 constitucional. Si el artculo 85 del Cdigo Penal an no reformado estaba en vigor cuando la recurrente fue sentenciada, ella adquiri, desde luego, el derecho a solicitar la libertad preparatoria y la negativa para tramitar su solicitud basndose en las reformas al precepto mencionado, que excluyeron de ese beneficio a quienes delinquieran en materia de estupefacientes, constituye una aplicacin retroactiva del mismo. Contrariamente a lo afirmado por el Juez de Distrito, debe considerarse que la negativa del beneficio de la libertad preparatoria se traduce, efectivamente, en una agravacin de la pena. Una condena que supone la posibilidad de obtener la libertad preparatoria es virtualmente menor a una que la rechaza y, sin lugar a dudas, cuando el legislador prev la posibilidad de obtener dicho beneficio, est animado por el espritu de reducir la pena, esti54

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mulando, por otra parte, al sentenciado a adoptar en el futuro una conducta honesta, facilitando asimismo el camino para su regeneracin. Mara Clemencia Esther Garrido Cruz. Fallado por unanimidad de votos.-Ponente: Magistrado Lic. M.a Antonieta Azuela Gitrn. Informe 1970. Tribunal Colegiado del Primer Circuito en Materia Penal. Pg. 8. Por otra parte se lesionan los derechos humanos, ya que la rgida posicin del juzgador se somete estrictamente a la aplicacin de la ley; en ese contexto es preferible el punto de vista humano y democrtico del administrativo, en el que adems intervienen varias opiniones respecto de la procedencia no slo por el tiempo compurgado sino por la conducta del reo y su intencin de rehabilitacin, como lo sugiere la doctora Velia Patricia Barragn, estimando el indulto del Ejecutivo a Linde Paniagua, pues establece el parteaguas del criterio que no debe perderse. Es menester recordar que el Gobernador ha sido capaz de otorgar el indulto, el ejemplo es el caso de Linde Paniagua, quien expresa que no es posible prescribir al gobierno lo que debe hacer, pues slo a l corresponde la
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responsabilidad de adoptar la decisin de indultar que no puede endosarla a ninguna otra instancia, porque en nuestro sistema jurdico, por sorprendente que pueda parecer a algunos, el ltimo reducto, la ltima esperanza para la realizacin de la justicia est en el gobierno de la nacin. Manejando como un concepto ms de los inconvenientes a la reforma del 21 constitucional que al resolver los Jueces de Ejecucin respecto de las libertades anticipadas de los reclusos, sostenemos que vulnera el 23 de la Ley Fundamental porque prolonga su jurisdiccin al volver a conocer de las posibilidades del penado para obtener su libertad, lo cual no debe de ser por tener ya un criterio sobre su culpabilidad, peligrosidad y otras circunstancias que intervinieron para su condena, pero, adems contraviene la ley porque la tarea jurisdiccional de los impartidores de justicia concluye precisamente al dictar sentencia y poner a disposicin del Ejecutivo al reo para que compurge su pena en el centro penitenciario que proceda.

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Una constitucin en que los actos Inconstitucionales se mantienen vlidos, equivale a un deseo sin fuerza obligatoria Hans Kelsen. CAPTULO III NUESTRA CONSTITUCIN Rafael de Pina, define Constitucin como: orden jurdico que constituye al Estado, determinando su estructura poltica, sus funciones caractersticas, los poderes encargados de cumplirlas, los derechos y obligaciones de los ciudadanos y el sistema de garantas necesarias para el mantenimiento de la legalidad. Por Constitucin escrita, se entiende, segn el autor citado: aquella cuyo texto procede directamente de la voluntad unnime o mayoritaria de un rgano legislativo. Por Constitucin flexible, seala: Constitucin escrita cuya reforma puede llevarse a efecto por el procedimiento legislativo ordinario. Por Constitucin rgida,
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entiende: Constitucin escrita que requiere para su reforma una tramitacin especial, distinta del procedimiento ordinario. Por su parte, Rolando Tamayo y Salmorn, en relacin al carcter formal de la Constitucin seala: La Constitucin es una regla formal en un doble sentido: primeramente, debe su autoridad a la calidad de su autor y, en segundo lugar, funda el ejercicio del poder que ella regula en cierto tipo de formas por ella consagradas, especficamente, a travs de reglas de competencia. En el primero de los casos, constitucin significa resultado de actos constituyentes. En el otro caso, el aspecto formal de la Constitucin se revela en el carcter preponderantemente jurdico y convencional de la Constitucin. El titular del poder no ejerce su autoridad en atencin a ciertos atributos de su persona, reconocidos por la Constitucin, sino que alguien es titular en virtud de la forma por la cual ha sido investido: se es titular del poder en razn del procedimiento que la Constitucin establece. En este sentido, la Constitucin determina la forma o mecanismo del ejercicio del poder poltico, del cual depende todo acto o autoridad. La nocin de CONSTITUCIN, as entendida, representa el fundamento de la totalidad del orden jurdico del Estado, puesto que es
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la forma que condiciona todo el ejercicio del poder de cualquier autoridad en la comunicad poltica. Lo antes transcrito nos da una idea completa de lo formal, donde por supuesto no nos estamos refiriendo al aspecto material de sta, entendido como lo establece Felipe Tena Ramrez, citando a Kelsen, quien seala que, desde el punto de vista de la teora del derecho: La Constitucin, en sentido material, est constituida por los preceptos que regulan la creacin de normas jurdicas generales y, especialmente, la creacin de leyes. Para el propsito de nuestro trabajo es sumamente importante tener claros los dos aspectos sealados en este apartado: tanto el aspecto formal como el material, de lo que consideramos es una Constitucin, con objeto de tomar en cuenta lo que generalmente se establece al respecto, para pasar, enseguida, al estudio de la Constitucin mexicana, en lo que nos interesa, por su ntima relacin con nuestro tema. CONSTITUCIN MEXICANA DE 1824 Precisamente la Constitucin mexicana de 1824 es un claro ejemplo de la norma fundamental a la que se refiere Kelsen, producto de
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una revolucin, cuando dice que: La norma fundamental de un orden jurdico positivo no es otra cosa que la regla fundamental de acuerdo con la cual son producidas las normas del orden jurdico: la instauracin de la situacin de hecho, fundamental de la produccin jurdica. Es el punto de partida de un procedimiento; tiene un carcter absolutamente dinmico-formal. De esta norma fundamental no se pueden deducir lgicamente las normas singulares del sistema jurdico. Tienen que ser producidas por un acto especial de institucin, que no es acto intelectual, sino de voluntad. Ms adelante, el mismo Kelsen seala, en relacin a la norma fundamental producto de una revolucin, lo siguiente: La significacin de la norma fundamental se torna singularmente clara en caso de que un orden jurdico sea no modificado por va legal, sino reemplazado por va revolucionaria por un orden nuevo, as como la esencia del derecho y de la comunidad por l constituida se revela tambin con la mayor claridad cuando se cuestiona su existencia. Se presupone una nueva norma fundamental; ya no aqulla que delega en el monarca la autoridad institutora del derecho, sino aquella otra que delega esa autoridad en el gobierno revolucionario. Emilio O. Rabasa considera que la
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Constitucin de 1824 fue copia y sntesis de la Constitucin norteamericana de 1787 y de la espaola de 1812. De las principales ideas que se tomaron de las Constituciones sealadas fueron, de la norteamericana, el federalismo, y, con lo que se estableci una nueva forma de gobierno; la divisin y equilibrio de los poderes, entre otras. El federalismo signific en Mxico la anttesis del feroz centralismo de la colonia. Por lo que hace a la Constitucin espaola de Cdiz, se tomaron principalmente las ideas de la intolerancia religiosa y el establecimiento de la soberana, depositada en la nacin. Por otra parte, la elaboracin y aceptacin de una Constitucin escrita signific plantear con claridad la anttesis a la monarqua absoluta. Resultado de esa revolucin fue la Carta de 1857, que haba de consignar en su artculo un captulo de derechos del hombre y estructurar a la nacin como repblica federal, democrtica y representativa. En el seno de la Asamblea Constituyente estuvieron representados tres partidos polticos: el conservador, el moderno y el liberal. Dentro de este ltimo se encontraban las grandes figuras del Congreso como Ponciano Arriaga, Valentn Gmez Faras, Francisco Zarco, Ignacio Vallarta, Len Guzmn, Guillermo Prieto, Melchor Ocampo e Ignacio Ramrez, quienes dieron a la Constitu61

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cin que estaban elaborando las caractersticas de su pensamiento individualista y liberal. Como una obligacin literaria me permito establecer la cronologa de los antecedentes del artculo 21 de la Ley Fundamental en los precedentes de los instrumentos constitucionales a partir de la colonia, los cuales para quien se interesa no slo en la historia de nuestro pas sino precisamente en la historia de la ley es necesario examinar las disposiciones en cuestin, porque algunas tienen identidad despus de 200 aos como garantas del ciudadano y obligacin de su gobierno. Los antecedentes transcritos anteriormente que son propiamente la historia y orgenes del constitucionalismo mexicano se plasman con el inters de objetivizar que la disposicin constitucional que se analiza, el 21 de la Ley Fundamental y del cual criticamos la reforma del ao 2008 en que se adiciona al texto en cuestin la palabra modificar, con lo que se le resta al Poder Ejecutivo su intervencin en cuanto a los beneficios de libertad anticipada, lo que rompe el equilibrio de Poderes, trastorna el 14 constitucional en cuanto a la retroactividad, y viola el 16 respecto de los actos de molestia para, finalmente, vulnerar la garanta de que nadie puede ser juzgado en ms de tres instancias y, con dicha reforma, el Juez de Ejecucin
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juzga de nueva instancia al sentenciado en su tribunal para resolver s o no procede aplicarle el beneficio de la libertad anticipada, con los inconvenientes a que se ha hecho referencia en pginas anteriores. Como precedentes para el artculo 21 se mencionan los siguientes: artculos 172, fraccin undcima; 242 y 243 de la Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola, promulgada en Cdiz el 19 de marzo de 1812; artculo 48 al 50 del Reglamento Provisional Poltico del Imperio mexicano, suscrito en la Ciudad de Mxico el 18 de diciembre de 1822; Base Sptima del Plan de la Constitucin Poltica de la Nacin Mexicana, fechado en la Ciudad de Mxico el 16 de mayo de 1823; artculo 112, fraccin II, de la Constitucin Federal de los Estados Unidos Mexicanos, sancionada por el Congreso General Constituyente el 4 de octubre de 1824; artculo 45, fraccin II, de la Tercera Ley y 18, fraccin II de la Cuarta Ley, de las Leyes Constitucionales de la Repblica Mexicana, suscritas en la Ciudad de Mxico el 29 de diciembre de 1836; artculo 9., fraccin XIV; y 64, fraccin II, del Proyecto de Reformas a las Leyes Constitucionales de 1836, artculo 7., fraccin IX; y 81, fraccin II, del Primer Proyecto de Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana, fechado en la Ciudad de Mxico el 25 de
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agosto de 1842; artculo 5., fraccin XIII, del voto particular de la minora de la Comisin Constituyente de 1824, fechado en la Ciudad de Mxico el 26 de agosto del mismo ao; artculo 13, fraccin XX, del Segundo Proyecto de Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana, fechado en la Ciudad de Mxico el 2 de noviembre de 1842; artculo 9., fraccin VIII de las Bases Orgnicas de la Repblica Mexicana, acordadas por la Honorable Junta Legislativa y establecidas conforme a los decretos de 19 y 23 de diciembre de 1842, sancionadas por el Supremo Gobierno Provisional con arreglo a los mismos decretos el da 12 de junio de 1843 y publicadas por Bando Nacional el da 14 del mismo mes y ao; artculos 58 y 117, fraccin XXIX del Estatuto Orgnico Provisional de la Repblica Mexicana, dado en el Palacio Nacional de Mxico el 15 de mayo de 1856; artculo 30 del Proyecto de Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana, fechado en la Ciudad de Mxico el 16 de junio de 1856; voto particular de Ponciano Arriaga sobre el Derecho de Propiedad regulado en el Proyecto de Constitucin de 1856, emitido en la Ciudad de Mxico el 23 de junio del mismo ao; artculo 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana, sancionada por el Congreso General Constituyente el 5 de febrero de 1857; mensaje y proyecto de
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Constitucin de Venustiano Carranza, fechados en la ciudad de Quertaro, el 1. de diciembre de 1916. El texto de los antecedentes enunciados es el siguiente: ARTCULO 172, fraccin undcima; 242 y 243 de la Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola, promulgada en Cdiz el 19 de marzo de 1812: ARTCULO 172.- Las restricciones de la autoridad del Rey son las siguientes: UNDCIMA.- No puede el Rey privar a ningn individuo de su libertad, ni imponerle por s pena alguna. El Secretario del Despacho que firme la orden y el juez que la ejecute sern responsables a la nacin, y castigados como reos de atentado contra la libertad individual. Slo en el caso de que el bien y seguridad del Estado exijan el arresto de algunas personas podr el Rey expedir rdenes al efecto, pero con la condicin de que dentro de cuarenta y ocho horas deber entregarlas a disposicin del tribunal o juez competente. ARTCULO 242.- La potestad de aplicar las leyes en las causas civiles y criminales pertenece exclusivamente a los
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tribunales. ARTCULO 243.- Ni las cortes ni el Rey podrn ejercer en ningn caso de las funciones judiciales avocar causas pendientes, ni mandar abrir los juicios fenecidos. ARTCULO 48 al 50 del Reglamento Provisional Poltico del Imperio mexicano, suscrito en la Ciudad de Mxico el 18 de diciembre de 1822. ARTCULO 48.- Hacer lo que prohben, o no hacer lo que ordenen las leyes, es un delito. El jefe poltico cuyo principal objeto es el sostn del orden social y de la tranquilidad pblica, usar de todas sus facultades para prevenir el crimen y sostener la libertad, la propiedad y la seguridad individual. ARTCULO 49.- A objeto tan importante podr imponer penas correccionales en todos los delitos que no induzcan pena infamante o aflictiva corporal, en cuyos casos entregar a los reos al tribunal que designe la ley. ARTCULO 50.- Las penas correccionales se reducen a multas, arrestos y confiscacin de efectos en contravencin de la ley. Las multas en ningn caso pasarn de cien pesos, ni los arrestos de
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un mes. Base Sptima del Plan de la Constitucin Poltica de la Nacin Mexicana, fechado en la Ciudad de Mxico el 16 de mayo de 1823: Parte conducente. Los individuos de la nacin mexicana no deben ser juzgados por ninguna comisin. Deben serlo por los jueces que haya designado la ley. ARTCULO 112, fraccin II de la Constitucin Federal de los Estados Unidos Mexicanos, sancionada por el Congreso General Constituyente el 4 de octubre de 1824: Las restricciones de las facultades del presidente, son las siguientes: II. No podr el presidente privar a ninguno de su libertad, ni imponerle pena alguna; pero cuando lo exija el bien y seguridad de la Federacin podr arrestar, debiendo poner las personas arrestadas en el trmino de cuarenta y ocho horas a disposicin del tribunal o juez competente. ARTCULO 45, fraccin II de la Tercera Ley; y 18, fraccin II de la Cuarta Ley, de las Leyes Constitucionales de la Repblica Mexicana, suscritas en la Ciudad de Mxico el 29 de diciembre de 1836:
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ARTCULO 45.- No puede el Congreso General: II. Proscribir a ningn mexicano, ni imponer pena de ninguna especie directa ni indirectamente. A la ley slo corresponde designar con generalidad las penas para los delitos. ARTCULO 18.- No puede el presidente de la Repblica: II. Privar a nadie de su libertad, ni imponer por s pena alguna; pero cuando lo exijan el bien o la seguridad pblica podr arrestar a los que fueren sospechosos, debiendo ponerlos a disposicin del tribunal o juez competente a los tres das a ms tardar. ARTCULO 9., fraccin XIV; y 64, fraccin II del Proyecto de Reformas a las Leyes Constitucionales de 1836, fechado en la Ciudad de Mxico el 30 de junio de 1840: ARTCULO 9..- Son derechos del mexicano: XIV. Que no pueda ser procesado civil ni criminalmente sino por los tribunales y trmites establecidos con generalidad por la ley, ni sentenciado por comisin ni segn otras leyes que las dictadas con anterioridad al hecho que se juzgue.
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ARTCULO 64.- No puede el Congreso Nacional: Proscribir a ningn mexicano, ni imponerle pena de ninguna especie directa ni indirectamente. A la ley slo corresponde designar con generalidad las penas para los delitos. ARTCULO 7., fraccin IX; y 81, fraccin II del Primer Proyecto de Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana, fechado en la Ciudad de Mxico el 25 de agosto de 1842. ARTCULO 7..- La Constitucin declara a todos los habitantes de la Repblica el goce perpetuo de los derechos naturales de libertad, igualdad, seguridad y propiedad contenidos en las disposiciones siguientes: IX. Las autoridades polticas pueden mandar aprehender a los sospechosos y detenerlos por veinticuatro horas; mas al fin de ellas deben ponerlos a disposicin de su propio juez con los datos para su detencin. En cuanto a la imposicin de las penas, no pueden decretar otras que las pecuniarias o de reclusin que en su caso establezcan las leyes. ARTCULO 81.- No puede el Congreso Nacional:
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II. Proscribir a ningn mexicano, imponerle pena de ninguna especie directa o indirectamente, ni suspender el goce de los derechos que garantiza esta Constitucin a los habitantes de la Repblica. ARTCULO 5., fraccin XIII del voto particular de la minora de la Comisin Constituyente de 1824, fechado en la Ciudad de Mxico el 26 de agosto del mismo ao: La Constitucin otorga a los derechos del hombre, las siguientes garantas: SEGURIDAD. XIII. Parte conducente. La aplicacin de las penas es propia de la autoridad judicial, y la poltica slo podr imponer en el castigo de los delitos de su resorte las pecuniarias y de reclusin para que expresamente la faculte la ley, y en los casos y modo que ella determine. Artculo 13, fraccin XX del Segundo Proyecto de Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana, fechado en la Ciudad de Mxico el 2 de noviembre de 1842: La Constitucin reconoce en todos los hombres los derechos naturales de libertad, igualdad, seguridad y propiedad, otorgndoles, en consecuencia, las si70

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guientes garantas: XX. La aplicacin de las penas es propia de la autoridad judicial, y la poltica slo podr imponer en el castigo de las faltas de su resorte las pecuniarias y de reclusin para que expresamente la faculte la ley, y en los casos y modo que ella determine. ARTCULO 9., fraccin VIII de las Bases Orgnicas de la Repblica Mexicana, acordadas por la Honorable Junta Legislativa establecidas conforme a los decretos de 19 y 23 de diciembre de 1842, sancionadas por el Supremo Gobierno Provisional con arreglo a los mismos decretos el da 12 de junio de 1843 y publicadas por Bando Nacional el da 14 del mismo mes y ao: Derechos de los habitantes de la Repblica: VII. Nadie podr ser juzgado ni sentenciado en sus causas civiles y criminales sino por jueces de su propio fuero, y por leyes dadas y tribunales establecidos con anterioridad al hecho o delito de que se trate. Los militares y eclesisticos continuarn sujetos a las autoridades a que lo estn en la actualidad, segn las leyes vigentes. ARTCULOS 58 y 117, fraccin XXIX,
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del Estatuto Orgnico Provisional de la Repblica Mexicana, dado en el Palacio Nacional de Mxico el 15 de mayo de 1856: ARTCULO 58.- Parte conducente. A nadie puede imponerse una pena si no es por la autoridad judicial competente la autoridad poltica slo podr castigar las faltas de su reporte con la suspensin de empleo, penas pecuniarias y dems correccionales para que sea facultada expresamente por la ley. ARTCULO 117.- Son atribuciones de los gobernadores: XXIX. Aplicar gubernativamente las penas correccionales determinadas por las leyes de polica, exposiciones y Bandos de Buen Gobierno. ARTCULO 30 del Proyecto de Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana, fechado en la Ciudad de Mxico el 16 de junio de 1856: La aplicacin de las penas propiamente tales es exclusiva de la autoridad judicial, la poltica o administrativa slo podr imponer como correccin desde diez hasta quinientos pesos de multa, o desde ocho das hasta un mes de reclusin, en los casos y modo que expresamente de72

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termine la ley. Voto particular de Ponciano Arriaga sobre el Derecho de Propiedad regulado en el Proyecto de Constitucin de 1856, emitido en la Ciudad de Mxico el 23 de junio del mismo ao: PARTE CONDUCENTE. Pero volvamos a nuestro especial objeto y hablemos de los abusos que se cometen al ejercer en las haciendas de campo el derecho de propiedad. Con muy honrosas excepciones, que hemos reconocido, un rico hacendado de nuestro pas, que raras veces conoce totalmente sus terrenos, o el administrador a mayordomo que representa su persona, es comparable a los seores feudales de la Edad Media. En su tierra seorial, en cierta manera y con ms o menos formalidades, sanciona leyes y las ejecuta, administra la justicia y ejerce el poder civil, impone contribuciones y multas, tiene crceles, cepos y tlapixqueras, aplica penas y tormentos, monopoliza el comercio y prohbe que sin su consentimiento se ejerza o se explote cualquiera otro gnero de industrias que no sean las fincas. Los jueces o funcionarios que en
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las haciendas estn encargados de las atribuciones o tienen las facultades que pertenecen a la autoridad pblica son, por lo regular, sirvientes o arrendatarios dependientes del dueo, incapaces de toda libertad, de imparcialidad y justicia, de toda ley que no sea voluntad absoluta del propietario. ARTCULO 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana, sancionada por el Congreso General Constituyente el 5 de febrero de 1857: La aplicacin de las penas propiamente tales es exclusiva de la autoridad judicial, la poltica o administrativa slo podr imponer, como correccin, hasta quinientos pesos de multa o hasta un mes de reclusin, en los casos y modo que expresamente determine la ley. Mensaje y Proyecto de Constitucin de Venustiano Carranza, fechados en la ciudad de Quertaro, el 1. de diciembre de 1916: TRIGSIMO SEGUNDO PRRAFO DEL MENSAJE. El artculo 21 de la Constitucin de 1857 dio a la autoridad administrativa la facultad de imponer como correccin hasta quinientos pesos de multa, o hasta un mes de reclusin en
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los caos y modo que expresamente determine la ley, reservando a la autoridad judicial la aplicacin exclusiva de las penas propiamente tales. TRIGSIMO TERCER PRRAFO. Este precepto abri una anchsima puerta al abuso, pues la autoridad administrativa se consider siempre en posibilidad de imponer sucesivamente, y a su voluntad, por cualquiera falta imaginaria, un mes de reclusin, mes que no terminaba en mucho tiempo. TRIGSIMO CUARTO PRRAFO. La reforma que sobre este particular se propone, a la vez que confirma a los jueces la facultad exclusiva de imponer penas, slo concede a la autoridad administrativa castigar la infraccin de los reglamentos de polica, que por regla general slo da lugar a penas pecuniarias y no a reclusin, la que nicamente se impone cuando el infractor no puede pagar la multa. TRIGSIMO SEXTO PRRAFO. Las leyes vigentes, tanto en el orden federal como en el comn, han adoptado la institucin del Ministerio Pblico, pero tal adopcin ha sido nominal porque la funcin asignada a los representantes de
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aqul tiene carcter meramente decorativo para la recta y pronta administracin de justicia. TRIGSIMO SPTIMO PRRAFO. Los jueces mexicanos han sido, durante el periodo corrido desde la consumacin de la Independencia hasta hoy, iguales a los jueces de la poca colonial: ellos son los encargados de averiguar los delitos y buscar las pruebas, a cuyo efecto siempre se han considerado autorizadas a emprender verdaderos asaltos contra los reos para obligarlos a confesar, lo que, sin duda alguna, desnaturaliza las funciones de la judicatura. TRIGSIMO OCTAVO PRRAFO. La sociedad entera recuerda horrorizada los atentados cometidos por jueces que, ansiosos de renombre, vean con positiva fruicin que llegase a sus manos un proceso que les permitiera desplegar un sistema completo de opresin, en muchos casos contra personas inocentes, y en otros contra la tranquilidad y el honor de las familias, no respetando, en sus inquisiciones, ni las barreras mismas que terminantemente estableca la ley. TRIGSIMO NOVENO PRRAFO.La misma organizacin del Ministerio
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Pblico, a la vez que evitar ese sistema procesal tan vicioso, restituyendo a los jueces toda la dignidad y toda la respetabilidad de la magistratura, dar al Ministerio Pblico toda la importancia que le corresponde, dejando exclusivamente a su cargo la persecucin de los delitos, la busca de los elementos de conviccin, que ya no se har por procedimientos atentatorios y reprobados y la aprehensin de los delincuentes. CUADRAGSIMO PRRAFO.- Por otra parte la polica judicial, represiva a su disposicin, quitar a los presidentes municipales y a la polica comn la posibilidad que hasta hoy han tenido de aprehender a cuentas personas juzgan sospechosas, sin ms mritos que su criterio particular. CUADRAGSIMO PRIMER PRRAFO.- Con la institucin del Ministerio Pblico, tal como se propone, la libertad individual quedar asegurada porque, segn el artculo 16, nadie podr ser detenido sino por orden de la autoridad judicial, la que no podr expedirla sino en los trminos y con los requisitos que el mismo artculo exige.
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Aprend de un viejo texto editado en 1873 cuyo autor es el preclaro profesor de legislacin y jurisprudencia Lic. Isidro Montiel y Duarte, cuya portada de su estudio agrego a este humilde ensayo en homenaje a su clarividencia jurdica social y en admiracin a su dedicacin y estudio.

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Su admirable comparacin de las Constituciones de Amrica y Europa, en su poca y anteriores, prevalece en el tiempo como un desafo; de servir se preocupa por el derecho, y el bien que produce ofrecer un crisol de derecho a la comunidad. Lo increble del distinguido maestro Montiel y Duarte es que en su poca no tena las ventajas cibernticas y tecnolgicas de la actualidad; haba que empaparse en los escasos textos que existan, y obtener las constituciones y los libros de derecho no era fcil; por eso, la obra de tan insigne maestro debe destacarse en el tiempo y el espacio ya que no exista el Internet, ni el telfono, ni los medios de transporte actuales, por lo que allegarse la informacin idnea tanto de las constituciones como de historia y derecho era una tarea titnica, y abrevar en la letra escrita por distinguidos jurisconsultos de la poca merece el reconocimiento de las nuevas generaciones que, desafortunadamente, no captan el legado de conocimientos que esos viejos abogados nos heredaron, por lo que nos permitimos transcribir el ndice que comprende el Ttulo Primero y que intitula:

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DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE La Constitucin de 1812 copi con miedo la Constitucin de Francia. No defini ni garantiz los derechos del hombre. La Constitucin de 1824 hizo lo mismo. Las Leyes Fundamentales de 1836 no hicieron nada nuevo y establecieron una limitacin inicua. Las Bases Orgnicas dieron garantas ms precisas y ms numerosas. El acta de reformas consign, en principio, el respeto a los derechos del hombre y los encerr en cuatro captulos. La Constitucin de 1857 hizo notables progresos en este captulo. Vnculo que vino a establecerse entre la nacin y los hombres de todos los pases. Cules son los derechos del hombre? Qu es lo que se entiende por instituciones sociales? Cul es la base de stas? Resultados prcticos de la declaracin hecha por la Constitucin a propsito de los derechos del hombre. Qu es garanta constitucional?
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Amplificacin de la idea de derechos del hombre. Su violacin da lugar al amparo. Cmo debe estudiarse nuestra legislacin. Legislacin americana. Censura de la Constitucin de New York. Legislacin subamericana. Derecho europeo. Juicio sobre la legislacin inglesa, en punto a garantas individuales. Juicio sobre las garantas otorgadas por la Constitucin francesa. Legislacin fundamental de Suecia, Noruega, Pases Bajos, Baviera, Baden- Wurtemberg, Portugal, Blgica, Espaa, Ginebra, Italia, Suiza, Prusia, Grecia y Rumania. Estudio comparativo. Opinin del Congreso Constituyente de 1857. Necesidad de proteger los derechos del hombre con garantas eficaces. Opinin de Ramos Arizpe, Argelles, Mangino y Vargas. Es admirable su crtica a la Constitucin de 1817 cuando seala que la copia con miedo de la Constitucin francesa y que no defini ni garantiz los derechos del hombre.

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CONCLUSIONES Las consideraciones para la reforma deben, ante todo, analizar los antecedentes histricos para aplicar a las necesidades del cambio que la poca actual exige, no slo las formalidades procedimentales sino tambin el concepto que motiv que los Constituyentes franceses, espaoles y sobre todo los liberales mexicanos impregnaron a los conceptos que hoy nos rigen, con el sentimiento social nacionalista, libertario y humanista, ya que creemos firmemente que conocer es crear conceptos, por lo que la aportacin a una nueva ley fundamental no debe dirigirse a una clase poltica para obtener una reeleccin, pues precisamente la Constitucin de 1917 naci con el Sufragio efectivo, no reeleccin, por lo que el espritu que debe cambiar ser el de preceptos que busquen el bienestar y felicidad del pueblo mexicano y esto se obtiene cuando no se flagela al hombre en su libertad de creencia, en su libertad de pensamiento, en su libertad de trabajo, porque si ofende precisamente al otorgante del poder que es el pueblo, ste tiene todo el derecho para responder en la va de accin que se requiera.
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Esta reforma puede ser ms o menos extensa; y tiene por objeto, bien revisar la Constitucin en algunos puntos limitados, bien derogarla y reemplazarla totalmente. Pero cualquiera que sea la importancia de este cambio constitucional, sea total o parcial, habr de operarse segn las reglas fijadas por la misma Constitucin que se trata de modificar. Y, en efecto, desde el momento en que se hace abstraccin de la revolucin y de los golpes de Estado, que son procedimientos constituyentes de orden extrajurdico, hay que reconocer que el principio de derecho que se impone en una nacin organizada es que la creacin de la nueva Constitucin slo puede ser regida por la Constitucin antigua, la cual, en espera de su derogacin, permanece an vigente; de tal modo que la Constitucin nueva nace en cierto modo de la antigua y la sucede, encadenndose con ella sin solucin de continuidad. Carl Schmitt basa su interpretacin de limitacin al poder reformador de la Constitucin en el artculo V de la Constitucin de los Estados Unidos, en el artculo 2. del Estatuto Constitucional de Francia de 1884. As como en el artculo 112 de la Constitucin de Noruega de 1814. Finalmente, la propia Constitucin mexicana aparentemente induce esta conclusin, debido al artculo 136 que habla sobre que
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ningn gobierno puede establecerse en contra de sus principios. No obstante esta limitacin es respecto a los gobiernos o poderes constituidos atentatorios contra la Constitucin; sin embargo, el artculo 135 no limita al Poder Constituyente, sino que slo prescribe el procedimiento de reforma.

La crtica a la reforma integral de una Constitucin produce un inmovilismo constitucional que no se justifica en la historia poltica del constitucionalismo. Se ha argumentado que la Constitucin de los Estados Unidos de 1787 no se ha reformado ms que con 27 enmiendas que han dejado intacto su texto original y que, por tanto, Mxico debera seguir el mismo ejemplo. Esta aseveracin es inexacta ya que si bien esa Constitucin no ha sido formalmente reformada, judicialmente ha sido profusamente reformada, ya que por la historia jurdica de ese pas corresponde a la Suprema Corte de Justicia interpretar la Constitucin y este poder de interpretacin se ha transformado en una facultad para actualizar su texto. Las decisiones de
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La revisin judicial, capacidad del Poder Judicial para suspender la aplicacin de leyes inconstitucionales

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la Suprema Corte tienen fuerza vinculante para todas las autoridades, a diferencia de la jurisprudencia mexicana y, por tanto, la anulacin de leyes por declaracin de su inconstitucionalidad tiene efectos generales. Un pueblo siempre tiene el derecho de revisar, reformar y cambiar su Constitucin. No puede una generacin sujetar a sus leyes al futuro de la patria (segn el pensamiento de Thomas Jefferson). Las leyes de cualquier jerarqua no pueden ser inmutables ni limitar a las generaciones futuras en su libertad para adoptar los cambios. En 1917 tampoco haba poderes constituidos, ya que Venustiano Carranza era Primer Jefe del Ejrcito Constitucionalista pero no presidente de la Repblica, lo cual no ocurri sino hasta despus del 1.o de mayo de 1917, cuando la Constitucin ya se haba discutido y entraba en vigor, precisamente con la celebracin de elecciones federales para reconstruir a los poderes Ejecutivo y Legislativo; finalmente, las Legislaturas de los Estados tampoco estaban integradas, por lo que el Poder Constituyente Permanente no era viable en la Revolucin. Jerarqua de las normas en el sistema jurdico La Suprema Corte de Justicia de la Na86

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cin ha definido que entre las leyes federales y las estatales no existe propiamente una jerarqua, sino que su contenido se define a travs de un anlisis de constitucionalidad sobre a quin le corresponde desarrollar dicha facultad legislativa. Constitucin: es la norma que reglamenta la estructura y actividad del Estado. Derecho moderno: es un individualismo, que ve en el hombre una finalidad central y otorga a este un destino fundamental. Aristteles defina la democracia como: El gobierno del pueblo, por el pueblo y para el pueblo. El derecho constitucional es el ordenamiento que fija y regula la estructura y organizacin del Estado, garantizando la libertad individual frente a ste y previendo medios bsicos para la satisfaccin de las necesidades colectivas. En esta poca en que por doquier se quiere modernizar, globalizar las estructuras que nos rigen, es determinante la participacin de toda la nacin y no nicamente de una clase gobernante, por lo que convencidos de las reformas, meditados los temas, en detenidos exmenes, debe analizarse una mejor forma de procurar justicia, de garantizar derechos, de administrar los bienes de la Repblica, de promo87

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ver progreso a fin de que los sentimientos de un pueblo se vean plasmados en un documento que les otorgue dignidad y seguridad en todos los ordenes y prev un proyecto objetivo que llegue a una madura deliberacin de que las leyes propuestas son el reflejo legitimo de las aspiraciones de Mxico. Es importante conocer cmo defina Platn los gobiernos de los pueblos, y es incuestionable que Mxico ha transitado, para su desgracia, por estas formas, de las que nos hemos olvidado; la timocracia es un trmino que no se utiliza, los periodistas y los historiadores o lo desconocen o no lo aplican por ser muy elocuentes sus races, y si nuestra nacin ha vivido timada por polticos sin escrpulos, la plutocracia incuestionablemente que campea en los gobiernos tanto priistas como panistas y es bochornoso mencionar hijastros adinerados, cuados con conexiones gubernamentales, y toda una ralea de pillos colgada del presupuesto y sangrando al pueblo mexicano. Platn conceba cuatro formas de gobierno, todas igual de detestables segn las defina: 1. La timocracia es el gobierno de los ms ambiciosos y de los que hoy denominaramos hombres de accin. Son personas hbiles e ingeniosas, pero carecen de senti88

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miento delicados, su talento prctico les induce a rpidas decisiones, pero les incapacita para la reflexin. Adems, les seduce la ganancia de dinero, por lo que miran ms a su provecho personal que al del Estado. Son, en todo caso, dirigentes aptos para la guerra, no para gobernar en tiempos de paz. 2. La oligarqua o plutocracia es el gobierno de los ms adinerados, de los favorecidos por la fortuna. Creen saberlo todo, pero nada saben. Su gobierno se convierte en una explotacin de los ms necesitados. Esta forma de gobierno ofrece ampliados todos los defectos de la anterior, sin las ventajas que la misma poda ofrecer. 3. Ms detestable es todava la democracia, la masa no tiene los ojos del alma claros para penetrar la verdad, nos dice Platn. En la democracia la libertad se entiende como libertinaje y la hombra como desvergenza. No reconoce ninguna autoridad que le sujete y limite, imposibilita el orden social. Aqu es donde ms se deja sentir el origen aristocrtico de Platn, as como el eco de la triste experiencia sobre la democracia de su tiempo. 4. En ltimo lugar, la ms detestable de todas las formas de gobierno es la tirana, para Platn consecuencia de la democracia.
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La exageracin y el forzar la marcha de las cosas suele traer, por consecuencia y como reaccin, el cambio en sus contrarios. El exceso de libertad imperante en la democracia conduce irremisiblemente a la tirana. De la democracia en que vivimos, hemos cambiado una clase poltica descarada, por una hipcrita sin que en Mxico exista una verdadera izquierda puesto que la supuesta falange esta integrada por una serie de polticos renegados, despechados y con muy poca dignidad por lo que se transmite no solo nuestra opinin sino sustentada y apoyada por la de jurisconsultos y pensadores que aportaron al conocimiento importantes conceptos para buscar la felicidad y progreso de los humanos. Casualmente conoc al maestro Jaime Villegas Pacheco, ex catedrtico de Filosofa de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, y de otras universidades; profesor de Epistemologa, y una de sus frases ms adecuada ante la problemtica de la reforma de la Constitucin es una sentencia: MEJORAR LO QUE SE TIENE Y AGREGAR LO QUE LE FALTA, con esta perspectiva, pero ante todo como lo sostena Carpizo McGregor plenamente convencidos de un socialismo mexicano para fortalecer la parte dogmtica de nuestra Carta Magna, pues la inspiracin es muy sencilla si
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captamos el pensamiento de Morelos al evocar los Sentimientos de la Nacin, ya que los conocedores del derecho deben estimar que la primera Carta Magna inglesa la dictaron los seores feudales, a fin de coartar las facultades del rey de la poca, Juan sin Tierra, instrumento fundamental para proteger a los poderosos y no al pueblo; pero no cabe duda de que esa corriente de manifestar la voluntad de los ingleses la aprovecharon al colonizar Norteamrica y constituir la federacin de lo que hoy es la nacin ms poderosa del mundo, y de la que hemos hecho comentarios respecto de su Constitucin, por lo que es menester que la aportacin a las reformas de la nueva Constitucin busquen una proyeccin de justicia social, ya que el control constitucional en la aplicacin de la ley puede operarse verticalmente, pero los problemas son del hombre ya que la corrupcin del individuo, ensorbecido en el poder, con el dinero o su ambicin por otros factores es el que deteriora un buen rgimen de gobierno; los nuevos organismos contralores de la transparencia, informacin del manejo de los fondos pblicos y de las cuestiones electorales deben perfeccionarse y limitar el derroche financiero que un pueblo pobre como el mexicano ha tirado en publicidad y corrupcin; se avizora el agotamiento de recursos del producto petrolero,
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la sequa de los fondos pblicos para pensionados y el caos financiero; aun con una Constitucin perfecta puede provocar la ira del pueblo, sedienta de justicia, de seguridad y de felicidad colectiva que el gobierno mexicano le est escatimando. Cabe hacer mencin del porqu el generalsimo Jos Mara Morelos y Pavn a su proclama de Constitucin la denomin SENTIMIENTOS DE LA NACIN: la acepcin de sentir es padecer, vivir, captar la sustancia en forma personal y absoluta, experimentar sensaciones, percibir, incluso juzgar, y tambin un pueblo siente cuando el poder se corrompe. Es incuestionable que el prcer Morelos aplic el trmino idneo a su Constitucin Sentimientos de la Nacin; no slo son los derechos que debe gozar el pueblo, y las obligaciones de los gobernantes; no slo son las garantas que deben tener los mexicanos, sino su gobierno cmo otorgarlas; no slo es la manera de conformarse su gobierno, sino las reglas para integrarlo en un equilibrio de poder, eso es precisamente el sentimiento de una nacin. Por eso concluimos esta crtica con la frase: LA HISTORIA SE ESCRIBE HOY Y SE ANALIZA MAANA, y es que los legisladores y gobernantes deben consultar al pueblo, y estimar la viabilidad de las propuestas,
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pues, equivocarse, equivale precisamente al reproche de la historia, ya que su momento poltico no slo les otorga el fuero sino que a veces controlan la prensa, y as que no haya censura de actos irreflexivos en beneficio de la clase poltica, por eso no se debe lastimar la soberana de la nacin con reformas estriles, o inconvenientes al pueblo, quien es la razn de ser una nacin.

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