DESPIDOS

DERECHO DEL TRABAJO 2013

Mara del Mar Ruiz Castillo

Despido: concepto

Resolucin a instancia unilateral del empresario, basada en incumplimiento del trabajador, causas objetivas imputables al mismo y causas imputables a la empresa. Recepticia: debe ser conocida por el trabajador Constitutiva: no precisa declaracin judicial Irrevocable: no cabe retractacin, salvo durante el preaviso.

Despido: clases

Despido individual: se concreta en trabajadores singulares: a) Disciplinario: art. 54 ET, solo este imputable al trabajador, incumplimiento b) Objetivo: art. 52, menos el apartado c) que es un despido colectivo de entidad menor Despidos colectivos: art. 51 ET: a) Razones tcnicas, organizativas, productivas...

Despido: causalidad

Libre, pero cada vez menos monetizado. Las extinciones caras desincentivan las extinciones injustificadas. Reduccin indemnizacin despidos improcedentes (la propia indemnizacin y la desaparicin de los salarios de tramitacin, tambin en va de recurso). Tendencia: delaboralizacin, delaboralizacin, descausalizacin y ausencia de control judicial: causas del despido objetivo y colectivo, ausencia de control de la Administracin. Y supresin de los salarios de tramitacin Exigencia de causa: art. 51, 52, 54, ET, no as en algunas relaciones laborales de carcter especial y durante el perodo de prueba (1 ao?). La falta de causa, improcedencia, implica la extincin con indemnizacin, anticipada y tasada de los daos y perjuicios. Estabilidad real del vnculo, solo con la nulidad

Despido disciplinario: causas

Art. 54.1 ET: incumplimiento contractual (obligaciones del contrato, no solo durante la jornada o en el trabajo), grave y culpable (dolo, culpa, negligencia u omisin). Causas: art. 54.2 ET. Lista abierta. Cajn de sastre: trasgresin de la buena fe contractual. Concrecin por convenio: tipificacin de la falta y la sancin. Puede referirse a normas extralaborales: ejemplo, tabaquismo, comisin de delito... Principio gradualista (incertidumbre del derecho, restriccin de la casacin, falta identidad de hechos para la casacin) y proporcionalidad sancin.

Despido disciplinario: causas. FALTAS REPETIDAS E INJUSTIFICADAS DE ASISTENCIA O PUNTUALIDAD

Inasistencia total o parcial y asimilables : no realizar actividad o realizar actividades distintas Injustificadas: Distinguir de la causa objetiva, 52 a) ET (justificadas e injustificadas) y del abandono. Cabe la justificacin posterior. Tolerancia por parte de la empresa o error. Reiteradas: segn disponga el convenio o la razonabilidad

Despido disciplinario: causas. INDISCIPLINA O DESOBEDIENCIA

Deber de diligencia y colaboracin, art. 54.2 b) (instrucciones generales y particulares, fundadas en normas legales, convencionales o pactos), art. 20.2 ET. Presuncin de legitimidad de las rdenes. Solve et respete: derechos fundamentales, dignidad, conducta extracontractual. La prueba de la justificacin corresponde al trabajador. Grave, culpable, trascendente e injustificada. No tiene que entraar perjuicio material. Principio gradualista: tolerancia de la empresa, compensacin de culpas...

Despido disciplinario: causas. OFENSAS VERBALES O FSICAS

Convivencia pacfica en la empresa. las ofensas verbales o fsicas al empresario o a las personas que trabajan en la empresa o a los familiares que convivan con ellos. Art. 54.2 c) ET Sujetos pasivos, los descritos y terceros que se relacin con la empresa Sujeto activo: trabajador, familiar o tercero (amigo o pareja). La ofensa con causa en la relacin laboral. De palabra o por escrito. Intencin de ofender. Variabilidad en el tiempo. Circunstancias agravantes, atenuantes. Acoso sexual. Art. 4.2 e). Agravante la subordinacin

Despido disciplinario: causas. TRANSGRESIN DE LA BUENA FE Y ABUSO DE CONFIANZA

Art. 54.2 d). Art. 5 a) y 20.2. Cajn de sastre. Apropiacin indebida, empresa, compaeros y terceros. Concurrencia desleal. Otros trabajos por cuenta propia o ajena que repercutan o puedan repercutir negativamente en la actividad de la empresa (desviar clientela, robar informacin...), Arts. 5 d) y 21 ET Ocultacin de datos a la empresa Trabajar durante la IT Aprovechamiento indebido de bienes de la empresa Disminucin del rendimiento debido o pactado Circunstancias agravantes y atenuantes: ostentar cargo o puesto de confianza, tolerancia de la empresa

Despido disciplinario: causas. EMBRIAGUEZ HABITUAL O TOXICOMANA

Art. 54.2 f) ET, si repercuten negativamente en el trabajo. No se necesita la reiteracin, dependiendo de la actividad, piloto... (transgresin de la buena fe) La jurisprudencia hace una interpretacin mucho ms flexible. Imagen de la empresa (transgresin de la buena fe?) Los controles de salud del trabajador.

Despido disciplinario: causas. DISCRIMINACIN Y ACOSO

art. 54.2 g) del ET: el acoso por razn de: - origen racial o tnico, - religin, convicciones, - discapacidad, - edad u - orientacin sexual y el - acoso sexual o por razn de sexo al empresario o a las personas que trabajen en la empresa. (Leyes 62/2003 y LO 3/2007) Atentar contra la dignidad de la persona y crear un entorno humillante, degradante u ofensivo.

Despido disciplinario. Aspectos formales: REPRESENTANTE, AFILIADO, CONVENIO

Despido disciplinario representante (unitario o sindical o candidato, miembros comisin negociadora, o alternativa de consulta, comit europeo, arts. 55.1, 68 a) ET y 10.3 LOLS, Ley 10/97). EXPEDIENTE CONTRADICTORIO, sin especificar rg. jur. Vigencia: mandato y un ao despus. Trabajador afiliado, art. 55.1. Audiencia previa sindicato. Slo disciplinario. Requisitos formales por convenio: slo sobre los existentes u otros nuevos? Comunicacin a los representantes, art. 64.4 c): sancin administrativa, sin efectos sobre el despido

Despido disciplinario. Aspectos formales: CARTA DE DESPIDO

Art. 55.1. Carta de despido: a) hechos: forma concreta, clara y precisa. No podrn variarse (art. 105.2 LRJS). No basta la transcripcin del art. 54.2 b) fecha en que surte efectos. No antes del conocimiento del trabajador. (Caducidad 59.3 ET) Despido tcito: plazo caducidad, a partir de los hechos suficientes. C) notificacin: declaracin recepticia, cualquier medio. Irrelevante la negativa del trabajador

Despido disciplinario. SUBSANACIN REQUISITOS FORMALES

ART. 55.2 ET. Antes de la presentacin de la demanda, mximo de 20 das. Nuevo despido, por los mismos motivos, que surte efectos desde la nueva fecha. Efectos: salarios devengados, alta en la SS. El incumplimiento no invalida el nuevo despido. Art. 110.4 LRJS, improcedente por defectos de forma, nuevo despido (mismos motivos) en el plazo de 7 das desde la S. Opcin por la readmisin. Efectos: salarios devengados y alta en la SS Art. 56.2 ET. Supresin de los salarios de tramitacin, salvo que se opte por la readmisin.

Arts. 52 y 53 ET, 120 a 123 LPL. Causas: a) Ineptitud sobrevenida b) excesiva morbilidad imputables al empresario:

Despido objetivo: REGULACIN Y CAUSAS

imputables al trabajador (sin culpa o voluntad):

a) Falta de adaptacin a las modificaciones tcnicas u organizativas b) despido colectivo menor c) Administracin: Falta de consignacin presupuestaria u otras razones

Despido objetivo. Causas: INEPTITUD SOBREVENIDA

Art. 52 a) Sobrevenida o conocida con posterioridad (perodo de prueba, ocultacin, nulidad) Imputable al trabajador, permanente, tareas esenciales. Se asimilan: privacin de ttulo, permiso o autorizacin Diferenciar: IP, IT, disminucin de rendimiento voluntaria Garanta: movilidad funcional (art. 39.3 ET) Ineptitud para el puesto y no para la categora.

Despido objetivo. Causas: FALTA DE ADPTACIN

Art. 52 b) Supuesto especial de ineptitud Requisitos: cambios razonables, dos meses Garantas: curso de reconversin (suspensin del contrato y salario medio); art. 39.3 ET Diferenciar: este supuesto de inadecuacin del trabajador al puesto Arts. 51 y art. 52 c) ET. Despidos colectivos. Inadecuacin de la empresa al mercado y exigencia de reestructuracin (menos personal) No confundir con la prdida de ttulo o permiso.

ART. 52 C) ET. Causas tcnicas, organizativas, econmicas o de produccin (art. 51.1, en nmero inferior al previsto en este). Extincin individual, plural o cierre del centro de menos de 5 ts. Secuencia temporal Tienen que ser causas actuales o previstas, objetivas y suficientes. Y tendentes a mejorar la situacin de la empresa. Ampliacin: situacin negativa de la empresa. Solo cabe control de causalidad, no de oportunidad. La seleccin de ts. afectados corresponde al eo. Preferencia de permanencia, los representantes, art. 68 b) ET, tambin los sindicales, art. 10.3 LOLS

Despido objetivo. Causas: COLECTIVO

Despido objetivo. Causas: ABSENTISMO

Art. 52 d) ET (LEER). Excesiva onerosidad faltas intermitentes, an justificadas. Faltas de asistencia que no computan. vid. art. 52 d) Jurisprudencia: - Se suman tambin las injustificadas - Pueden incluirse los incumplimientos parciales de jornada - para el cmputo del absentismo, basta con que se cumpla en el perodo global, no es necesario en todos los meses o, tambin, criterio contrario.

Despido objetivo. Causas: INDEFINIDOS ADMINISTRACIN

Art. 52 e) ET. Sustancialmente igual al art. 52 c) ET: Despidos colectivos causa econmica. Falta de asignacin presupuestaria Contrato de trabajo, laboral, por tanto, indefinido. Administraciones Pblicas o Entidades sin nimo de lucro Cuando se superen los umbrales numricos habr que acudir al art. 51.1 ET La reforma RDL 3/2012 contempla expresamente esta posibilidad de EREs pblicos

Despido objetivo: FORMA Y FORMALIDADES

Carta de despido: igual disciplinario Preaviso: art. 53.1 c) ET. 15 das (6h/semana retribuido), para que el trabajador pueda buscar nuevo empleo. Discapacitados: art. 53.2 ET) Desde este momento puede accionar por despido. Deber acompaar finiquito (art. 49.2 ET) La notificacin a los representantes, no es del preaviso, sino de la carta de despido en los supuestos del art. 52 c) ET Art. 53.2 b): puesta a disposicin de indemnizacin, error excusable (20d/ao, 12 mensualidades). Diferir la indemnizacin en el supuesto 52 c)

Caracterizado por: Causas imputables a la empresa (vid. 51.1, muy amplias) Nmero de ts. Afectados. Desaparece la autorizacin administrativa y la necesidad de acuerdo colectivo. Ha de seguirse el mismo procedimiento: venta judicial de la totalidad o parte de la empresa ( art. 51.11 ET), extincin de la personalidad jurdica del contratante (art.49.1.g ET), e
insuficiencia de consignacin presupuestaria en las administraciones pblicas (art. 52.e ET) y art. 52 c), cuando se superen umbrales numricos y/o temporales.

Despido colectivo: art. 51 ET CARACTERIZACIN

La empresas sometidas a procedimientos concursales,

siguen la va especfica prevista en el art. 57 bis ET y 64 ley 22/2003

Despido colectivo: CAUSAS y CALIFICACIN

Descritas en el art. 51.1 ET, se homogeneizan con las del art. 52 c). La mismas que antes de la reforma de 2010, pero muy flexibilizadas (despidos preventivos), vale tambin para el art. 52 c). Se incluyen las prdidas, disminucin de ingresos o de pedidos en los tres trimestres anteriores. Ser colectiva la extincin que afecte a un nmero de trabajadores de la empresa (no centro de trabajo) o a la totalidad de la misma (al menos 5 ts) en una secuencia temporal determinada (art. 51.1 ET), contando las extinciones de ts (al menos 5) que se hayan producido en el mismo perodo por causas no imputables a los mismos.

Despido colectivo: PROCEDIMIENTO

La administracin laboral ya no tiene competencias para autorizar los EREs. Legitimados: empresarios, representantes de los ts (las secciones sindicales si as lo deciden y suman la mayora del comit) o comisin ad hoc (sindicatos representativos o trabajadores, art. 51.2). Prdida del control sindical. Procedimiento y documentacin, art. 51.2 y nmeros siguientes. Perodo de consultas y plan social: art. 51.2, 3 y 10. Procedimientos de solucin extrajudicial. a) Acuerdo: 51.2 in fine. Ha de cumplir con los trminos del acuerdo? b) Sin acuerdo: Art. 51.2 in fine, el empresario comunicar, decisin unilateral, a la autoridad laboral su decisin sobre los despidos.

Despido colectivo: PROCEDIMIENTO (2)

Corresponde al empresario la seleccin de los trabajadores (ni abuso de derecho ni conculcacin de derechos fundamentales. Puede pactarse. Prioridad permanencia representantes (51.5). Forma: remisin al art. 53.1 ET

Ts en situacin legal de desempleo. Los Ts a partir de 55 aos tendrn derecho a que el empresario abone las cuotas del convenio especial con la SS. (Art. 51.9 y 11)

Despido colectivo: INDEMINIZACIN

Art. 51.4 y 53.1: 20das ao/12 mensualidades. Los excedentes voluntarios y los acogidos a jubilacin anticipada, no tienen derecho a indemnizacin Con abono simultneo a la extincin, pero se puede diferir. En las empresas de menos de 25 ts, el FGS se hace cargo de parte de la indemnizacin (8 das), art. 33.8, siempre que el despido sea procedente En caso de insolvencia o concurso: FGS, art. 33.2

Despidos: fuerza mayor

Que imposibilite definitivamente el trabajo (factum principis), art. 49.1 h). No caso fortuito: previsible pero inevitable. Art. 51.12. Constatacin por la autoridad laboral. Procedimiento: art. 51.7 y 8. A instancia del empresario; sin perodo de consultas, odos los representantes, decisin en 5 das. Situacin legal de desempleo. Indemnizacin: la misma, pero puede anticiparla el FGS, art. 51.7. Recursos: igual para todos los supuestos del art. 51. Competente la jurisdiccin social, vid. art. 124 LRJS

Impugnacin judicial y calificacin de los despidos

Todo cese es recurrible ante la Jurisdiccin Laboral: art. 103 LRJS. Desincentivo, la supresin de los salarios de tramitacin EL PROCEDIMIENTO TIPO ES EL DEL DESPIDO DISCIPLINARIO (arts. 103 y ss LRJS), LRJS) que se sigue para los restantes con las posibles especialidades: art. 120 y ss. y 124 LRJS, para los despidos colectivos y objetivos. La accin caduca: a los 20 das hbiles (tb. sbado) desde que el despido es efectivo o desde que tuvo conocimiento el trabajador (arts. 59.3 y 103.1 LRJS). Dies ad quo, el siguiente. Despido objetivo: desde la comunicacin del despido,
Suspende el plazo: papeleta de conciliacin previa (subsanable), compromiso arbitral, nombramiento de abogado de oficio, interposicin de demanda, error en la persona del empresario.

Conciliacin judicial previa y reclamacin administrativa

arts 63 y ss. LRJS

Conciliacin previa. Preceptiva: ante el rgano administrativo o ante el establecido por convenio (arts. 63 LRJS y 83.3 LRJS) Art 66 LRJS: obligatoriedad y efectos. Ttulo ejecutivo: art. 68 LRJS Reclamacin administrativa previa. Obligatoriedad y efectos: art. 69 LRJS Ambas sin acuerdo, se reanuda el cmputo del plazo de caducidad. Art. 73 LRJS

Demanda

Requisitos: art. 104.1 LRJS Subsanacin de defectos formales, art. 81.1 LRJS, con repercusin en los salarios de tramitacin a cargo del Estado, art. 116 y 119.1 LRJS. Certificacin de conciliacin y denegacin de reclamacin previa (arts. 81.3 y 69.2 LRJS) Acumulacin de acciones de despidos y resolucin a instancias del trabajador (art. 32 LRJS)

Calificacin despido: procedente

Cumplimiento de los requisitos formales (55.1 ET) y acreditacin del incumplimiento (55.4 ET) Efectos: convalida la extincin: 55.7 ET. Sin indemnizacin ni salarios de tramitacin (55.7 ET). Deudas pendientes, procedimiento independiente o conjunto, desde la fecha del despido comienza el plazo de prescripcin (59.3 ET) Trabajador en situacin legal de desempleo: 208.1 c) LGSS Despido sin causa o arbitrario: no se aplica el fraude de ley, sino que el despido es meramente improcedente. Cabe el despido ad cautelam.

Despido objetivo: especialidades procedente Procedente: el trabajador consolida la indemnizacin recibida (53.5 ET) y prevista en el 53.2 b) (20das/ao, 12 mensualidades) En las empresas de menos de 25 ts, el FGS se hace cargo de parte de la indemnizacin, art. 33.8 ET, 8 das. La reduccin de jornada de determinados supuestos del art. 37 ET, 4 bis, 5 y 7, y permisos de maternidad o paternidad Ley 3/2007, DA 18, no afecta a la indemnizacin. Trabajador en situacin legal de desempleo:

Hechos no probados o los acreditados sean insuficientes. Despido fraudulento (sin causa) o durante la baja IT del trabajador (art. 52 d) ET, despido objetivo procedente) Por incumplimiento de los requisitos de forma previstos en el 55.1 ET Recordar: reproduccin de nuevo despido por los mismos hechos, siempre que se hubiera optado por la readmisin en el plazo de 7 das desde la sentencia. La calificacin de improcedente es aplicable a otras extinciones no justificadas: ej. sucesin de contratos temporales. Adminis. pblicas: la improcedencia y readmisin (obligatoria) no convierte al trabajador en fijo, sino en indefinido.

Calificacin despido: improcedente, art. 55.4 ET

Especialidades despido improcedente objetivo

Igual: defectos en la causa o en la forma: 53.1 ET Incumplimiento de la obligacin de poner a disposicin la indemnizacin (salvo en el caso del art. 52 c), despidos econmicos, que cabe el aplazamiento de la indemnizacin, art. 53.1 b) . Si el clculo es errneo cabe la subsanacin. 53.4 ET y 122.3 LRJS La falta de preaviso y la ausencia de licencias no provocan la improcedencia, sino la obligacin de indemnizar.

Efectos despido improcedente: arts. 56 ET y 110.1 y 111 LRJS

Empresario, opcin (5 das): readmisin o extincin con indemnizacin (arts. 56.1, a) y 110.1 LPL), ms salarios de tramitacin (solo si readmite). De no optarse, procede readmisin (56.3 ET). Altas y bajas en la SS (art. 209 LGSS). Cabe que el convenio atribuya la opcin al trabajador. El empresario no podr cambiar el sentido de la opcin en va de recurso (111 LRJS), salvo que la indemnizacin aumente. Efectos de la opcin empresarial en caso de impugnacin : arts. 295, 111.1 a ) y b) y 111.2 LPL Puede modificar la opcin si se eleva la indemnizacin. En el caso de los representantes, la opcin es del trabajador: 56.4 ET. Despido Objetivo: 53, b ET. Efectos en caso de impugnacin: 112.1 a y b y 112.2 LRJS Ejecucin provisional: 295 y ss LRJS. Ejecucin sentencias firmes de despido: art. 280 y ss. LRJS

Efectos despido improcedente objetivo.

PARTICULARIDADES
a) Si el empresario procede a la readmisin, el trabajador habr de reintegrarle la indemnizacin percibida [art. 53.5.b) ET; art. 123.3 LRJS]. b) En caso de sustitucin de la readmisin por compensacin econmica, se deducir de sta el importe de dicha indemnizacin [art. 53.5.b) ET]. En este caso, el empresario deber abonar la indemnizacin de despido disciplinario improcedente. El coste de la indemnizacin se reduce en los todas las modalidades de contratos, art. 56.1 ET, en los que ser de treinta y tres das de salario por ao de servicio, prorratendose por meses los perodos de tiempo inferiores a un ao y hasta un mximo de veinticuatro mensualidades. Para los contratos vigentes, la nueva indemnizacin se aplica desde la entrada en vigor de la ley.

Despido nulo

Motivos discriminatorios, violacin de derechos fundamentales y conciliacin vida familiar (en los tres supuestos; despido disciplinario, objetivo y colectivo). 55.5 ET. Prueba (traslacin): ts. Indicios de la violacin; empresario, razones ajenas, aunque el despido sea improcedente. Discriminacin: supuestos limitados, ej. Enfermedad, improcedente. Gnero (embarazo, maternidad): STC 92/2008. Discriminacin objetiva Indemnizacin complementaria por violacin de ds. Fundamentales (180 y 181 LPL) Objetivo: fraudulento, 52 c) ET Colectivo: inexistencia de perodo de consultas, falta de expediente en los casos de fuerza mayor 124.9 LRJS Efectos: inmediata readmisin con los salarios dejados de percibir. 55.6 ET Negativa empresarial o readmisin irregular: abono de salarios y alta SS: 282 a, b y c LRJS