Está en la página 1de 412

CARLOS GILBERTO VILLEGAS

DERECHO DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES


COMENTARIO AL TEXTO ORDENADO DE LA LEY 19.550 - REFORMADA POR LA LEY 22.903 SEGUN DECRETO 841/84 DOCTRINA - JURISPRUDENCIA DERECHO COMPARADO OCTAVA EDICION AMPLIADA Y ACTUALIZADA JOINT VENTURES SOCIEDADES EXTRANJERAS NOMINATIVIDAD DE ACCIONES ASEGURADORAS DE RIESGOS DEL TRABAJO SOCIEDADES DE GARANTA RECPROCA

ABELEDO - PERROT

SOLAPA UNO (TAPA) Esta obra es un "comentario" a la legislacin en materia de sociedades comerciales que contiene el texto legal, la doctrina y la jurisprudencia nacionales sobre cada tema. A ello se agrega el examen de doctrina extranjera y del derecho comparado en temas de relevancia como el de "control societario" y "agrupaciones de sociedades"; naturaleza jurdica de la sociedad; personalidad jurdica de las sociedades y respecto de aspectos conflictivos en materia de sociedades annimas. Esto lo hace especialmente til para que los profesionales - abogados y contadores - puedan informarse rpidamente del contenido de temas determinados y para los estudiantes, que encontrarn un enfoque claro y didctico an de los temas ms ridos, amn de un desarrollo completo del programa en la materia. Esta octava edicin contiene una total actualizacin de la obra: se ha incluido el estudio de la "sociedad de un solo socio"; de las sociedades "obligatorias"; las "acciones de participacin" y la "sindicacin" de acciones; las "obligaciones negociables", reguladas por la ley 23.576 con las reformas de la ley 23.962; se ha ampliado considerablemente el Captulo XI sobre sociedades extranjeras; se estudia la figura jurdica del joint venture; se incluye un captulo sobre nominatividad de las acciones; se ha reformulado y ampliado el Captulo XXIII, sobre regmenes legales que regulan sociedades especiales, como las entidades financieras, las compaas de seguro, las sociedades de ahorro para fines determinados, las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones, las Sociedades Calificadoras de Riesgo, las sociedades que hacen oferta pblica de sus ttulos valores, las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo y las sociedades de garanta recproca. De esta forma mantenemos actualizada la obra que se ha convertido, a travs de las siete ediciones anteriores, en un elemento de consulta permanente de los profesionales y en texto obligado de los alumnos universitarios.

ABELEDO - PERROT
"Especializarse es una garanta"

SOLAPA DOS (CONTRATAPA) La clida acogida que tuvieron la primera y la segunda ediciones de esta obra se ha visto reflejada en la opinin que ha merecido de la crtica especializada. Al respecto nos permitimos citar prrafos del comentario bibliogrfico de la Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, n 105, junio 1985, pginas 429 y 430. "El doctor Carlos G. VILLEGAS incursiona, en un jaln ms de su prolfica obra, en el estudio de las sociedades comerciales. Es uno de los primeros textos, o quiz el primero, que analiza el ordenamiento societario de modo integral, luego de la reforma instrumentada por ley 22.903 (...). "(...) En el extenso Captulo XX de la obra, el doctor VILLEGAS aborda el estudio de las agrupaciones entre sociedades y empresas. De ms est decir la importancia del tema en el derecho comercial moderno, donde los llamados 'grupos econmicos' han proliferado extraordinariamente, y ello hace imprescindible su regulacin puntual. "Demostrando notable erudicin, aunque sin descuidar el poder de sntesis que impone el trabajo, el autor desarrolla los antecedentes doctrinales, nacionales y extranjeros, que informan la legislacin argentina. Tambin describe las soluciones que el derecho comparado dio al agrupamiento societario, para luego referirse a la normativa patria. "En este punto realiza una explicacin sumamente didctica de algunas complejas figuras introducidas por la reforma, como son las agrupaciones de colaboracin (L.S., 367) y las uniones transitorias de empresas (L.S., 377), cuya regulacin es uno de los aspectos ms importantes de la ley 22.903. "En definitiva, se presenta una nueva obra del doctor Carlos G. VILLEGAS que, tanto por su completividad como por ser pionera en el estudio integral de las modificaciones introducidas por la ley 22.903, resultar de invalorable ayuda, tanto al profesional como al estudiante" (Gerardo G. Vasallo).

ABELEDO - PERROT
"Especializarse es una garanta"

PROLOGO
Hemos interpretado que una sptima edicin requera de nuestra parte el esfuerzo de actualizar la obra en su conjunto, porque dada la adhesin manifestada por los lectores nos comprometa en esta tarea. Por ello esta edicin contiene una total actualizacin: hemos incluido el tema de la "sociedad de un solo socio", tema candente que no podamos omitir; hemos reformulado y ampliado considerablemente el captulo XI sobre sociedades extranjeras; hemos ampliado el punto 237 sobre acciones, incorporando la referencia a las "acciones de participacin" reglamentadas por la Comisin Nacional de Valores; hemos incorporado en el captulo XVIII, como punto 296 bis el tema de las "Obligaciones negociables", reguladas por la ley 23.576 con las reformas de la ley 23.962; hemos incorporado en el captulo XX sobre agrupaciones de sociedades, a la figura jurdica del joint venture; hemos eliminado el captulo XXI sobre nominatividad de las acciones y hemos incorporado en su lugar el tema de la ''sociedad civil; hemos reformulado y ampliado el captulo XXIII, donde analizamos varios regmenes legales que regulan sociedades especiales, como las entidades financieras, las compaas de seguro, las sociedades de ahorro para fines determinados, las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones, las Sociedades Calificadoras de Riesgos y las Sociedades que hacen oferta pblica de sus ttulos valores. Todo ello amn de algunas incorporaciones menores o correcciones sobre el texto anterior. Esperamos de esta forma transmitir a nuestros lectores la vigencia de nuestro permanente compromiso de mejorar la obra y mantenerla adecuada a nuestra realidad nacional. Hemos mantenido la numeracin de los distintos puntos que componen cada captulo, a fin de no alterar un elemento que puede resultar referencial y por ello de utilidad, habiendo individualizado las incorporaciones repitiendo el ltimo nmero seguido de bis. De esta forma podrn distinguirse claramente aquellos puntos nuevos de los anteriores. En el captulo ntegramente sustituido hemos utilizado los mismos nmeros de modo de no alterar la numeracin en los captulos siguientes.
Buenos Aires, octubre de 1994

PROLOGO A LA OCTAVA EDICION

Estas palabras tienen por finalidad explicarle al lector que en esta actualizacin hemos incorporados un captulo referido a la "nominatividad" que resulta consecuencia de la sancin de la ley 24.587. Tambin hemos tenido presente las modificaciones introducidas por la ley 24.435 que modifica el artculo 194 de la ley. Adems, al final de cada captulo hemos incorporado jurisprudencia actualizada y doctrina no citada anteriormente, donde pueden ampliarse los temas estudiados. De todas maneras hemos procurado seguir fieles a la idea de que la obra es un "manual" para estudiantes y de ningn modo una obra para profesionales.

Buenos Aires, setiembre de 1996

CAPTULO I
LA SOCIEDAD COMERCIAL
1. CONCEPTO
Desde un punto de vista general y moderno podemos definir a la sociedad comercial como la cobertura jurdica de la empresa, o la forma jurdica de que sta se reviste. Por empresa entendemos toda organizacin de capital, trabajo y tecnologa destinada a la produccin de bienes y servicios, esto es, una "unidad de produccin econmica". Esa unidad de produccin econmica puede ser propiedad "individual", de un solo individuo, de una persona fsica. Pero en la medida que la empresa crezca y se ample econmicamente, va a requerir la participacin y colaboracin de otros individuos, que arrimen capitales, tcnicas de produccin, de direccin y de control empresario. Para esa empresa en expansin, el derecho nos suministra el "medio tcnico" (de tcnica jurdica) adecuado, que es la sociedad comercial. De esta forma se realiza el postulado constitucional de la libertad de asociarse con fines tiles y de trabajar y ejercer toda industria lcita que consagra nuestro artculo 14 de la Constitucin Nacional.

Desde el punto de vista del ordenamiento positivo nacional la sociedad comercial es una persona ideal, jurdica, privada, dotada por la ley de capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, que no requiere autorizacin especial del Estado para funcionar, sino slo su inscripcin en el registro. El artculo 30 de nuestro Cdigo Civil expresa que "son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones". A su vez, el artculo 31 de ese mismo cdigo nos dice que las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible y que la capacidad o incapacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones nace de las leyes. Lo que pone en evidencia que "personas" es para nuestro derecho un concepto jurdico, se refiera tanto a las Personas ideales como a las visibles; esto es, al ser humano. El hombre es, para nuestro derecho positivo, "una persona jurdica". Los artculos 32 y 33 del Cdigo Civil nos van a conducir al concepto de "personas ideales" y de "personas jurdicas". Todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal o personas jurdicas, expresa el artculo 32. Y el 33 hace la clasificacin de las personas jurdicas.
De modo que "personas jurdicas" es tambin un concepto jurdico, aplicable a determinados "entes" a los que el derecho convierte en "centro" de imputacin de derechos y obligaciones. De forma tal que podemos resumir lo expuesto diciendo que para la actuacin "individual" del hombre el derecho nos provee la nocin o el concepto de "persona fsica" o "visible", y para la actuacin asociativa de dos o ms seres humanos, el derecho nos provee la nocin de "personas jurdicas"; pero slo pueden adquirir los derechos o contraer las obligaciones que la ley regula cuando, cumpliendo los requisitos que la ley establece, sta les reconozca la capacidad suficiente para ello. Es decir que capacidad es un atributo de la ley que sta da o niega, segn pautas de validez general. Todo esto viene a reafirmar el concepto anteriormente expuesto de que la sociedad comercial es un "medio tcnico" puesto por el derecho para facilitar la actuacin asociada de dos o ms seres humanos, dotando a ese ente de una determinada capacidad para convertirse en centro de imputacin diferenciado de derechos y obligaciones.

Nuestro derecho reconoce a determinados entes privados personalidad jurdica, "aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar", segn reza la parte final del artculo 33 del Cdigo Civil, reformado por la ley 17.711 (expresado en el sentido de autorizacin especial). Porque tal autorizacin que la confiere siempre el Estado, puede ser "general", por medio de una ley. Y, como vamos a analizar ms adelante, la Ley de Sociedades Comerciales (ley de facto 19.550)1 ha consagrado para todos los "tipos" de sociedades comerciales una autorizacin "general" sustituyendo el criterio de que es necesaria una autorizacin estatal especial, especfica, y reemplazando tal requisito por el de "inscripcin en un registro".

Las sociedades comerciales estn dotadas por la ley del atributo de la personalidad jurdica y de una determinada capacidad (nunca sta es genrica) para adquirir derechos y contraer obligaciones. El grado o quantum de esa "capacidad" va a ser determinada por el "objeto social" segn el sistema de nuestra ley. De este modo, este "medio tcnico", creacin del derecho, va a ser puesto a disposicin de los seres humanos para su actuacin asociada, libre y lcita, haciendo realidad el postulado constitucional. De all que los seres humanos que actan colaborando entre s, en la actividad econmica, dentro de una empresa, obtienen del derecho este instrumento, que resulta
1

En lo sucesivo utilizaremos las siglas L. 19.950 o L. S.

til y apropiado para su actuacin y desenvolvimiento dentro de la comunidad. Y tal "instrumento" o medio tcnico es ofrecido en varios modelos", llamados "tipos sociales", de modo de adoptar aqul que ese grupo de individuos considere el ms apto y apropiado para la mejor realizacin de los fines que persiguen. Resumiendo entonces, podemos definir la sociedad comercial como el medio tcnico creado por el derecho y puesto a disposicin de los seres humanos para su actuacin asociada como empresa econmica 2. Destacamos en este concepto la nocin de "empresa econmica" si bien nuestra ley admite el carcter comercial de una sociedad aunque no tenga por objeto una actividad econmica, pero ello ser siempre una excepcin. La regla ser que la sociedad comercial sea la envoltura jurdica de una empresa econmica. Destacando esta nocin de "empresa" no se hace necesario sealar la de "organizacin", porque la empresa la presupone. Los seres humanos se asocian para actuar "organizadamente", esto es bajo una comn direccin y para la realizacin de "un comn objeto", aunque en su interior cada uno de ellos persiga fines distintos.

2. EVOLUCION HISTORICA
Siendo el derecho la regulacin normativa de las relaciones de conductas humanas, se entiende que vaya detrs de una realidad que siempre lo precede. El hombre, en su permanente afn creativo, actu desde la ms remota antigedad en forma asociada, advirtiendo que reuniendo esfuerzos poda hacer ms fcil el logro de ciertos objetivos. En esa concepcin "inteligente" del quehacer humano la actuacin asociada tiene que haber sido uno de sus primeros logros. Pero el ordenamiento jurdico tardara tiempo en implementar "medios" o instrumentos tcnicos adecuados para esa actuacin asociada. Es en Babilonia donde se encuentran referencias, en el Cdigo de Hamurabi, a una de las ms antiguas regulaciones jurdicas de esa actuacin humana asociada. Lo mismo se aprecia en las ms antiguas leyes chinas que se conocen. Es sabido que en el Derecho Romano no existi una legislacin "comercial", sino una "comn" o de derecho comn. All se contemplaban dos tipos de sociedades, la societas omnium bonorum y las societas unius negotiationis, nacidas al parecer en distintas pocas y derivadas de diferentes exigencias de la realidad. La sociedad es, para los romanos, un contrato consensual y bilateral, por el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn bienes y trabajo para la obtencin de resultados ventajosos para todos3. La societas omnium bonorum parece vincularse al grupo familiar; y fue en principio una sociedad de familia, de hermanos, a la que luego se permiti la incorporacin de extraos. La societas unius negotiationis nace, segn parece, del comercio internacional, y sirve para realizar, en comunidad de fuerzas, una o ms operaciones de comercio, como la compraventa de esclavos, que cita Gayo, o el prstamo a inters. Recordemos aqu que los romanos conocieron una actividad bancaria muy desarrollada, realizada unipersonalmente o en forma asociada por los argentarii, y que el Derecho Romano reconoci normas especficas para esta actividad en cuanto a la regulacin de la tasa de inters, de la "compensacin" y del "depsito bancario 4. As es como mucho antes que el derecho occidental reconociera un estatuto personal al "comerciante" lo haba ya reconocido al "banquero" Fueron quizs los banqueros los primeros en recurrir a la forma asociativa para realizar la empresa econmica de la banca, para desarrollar la actividad bancaria, y por ello la societas unius negotiationis aparece vinculada al comercio internacional, puesto que la actividad bancaria tuvo siempre ese carcter. De las actividades econmicas de la antigedad y del medioevo es, sin duda alguna, la bancaria la ms importante y la que mereci especial atencin del legislador. Por ello la regulacin jurdica de las "sociedades" ms antiguas que se conocen va a estar vinculada a la actividad bancaria. El estatuto del Banco de San Jorge, en Gnova, va a aparecer como uno de los antecedentes de la "sociedad annima" moderna. Tambin la actividad martima, tan antigua y tan importante como la bancaria, va a recurrir, a menudo, a las formas asociativas 5. El desarrollo de las actividades econmicas, del comercio martimo, su internacionalizacin, van a requerir del legislador la provisin del instrumental necesario. Y as van a ir apareciendo las sociedades comerciales, ligadas en principio a la "sociedad civil" familiar y luego adoptando formas ms amplias, con participacin de muchos individuos en una empresa comn, hasta llegar a la construccin de las sociedades de
2 3

CHAMPAUD, Claude, define la sociedad como una "tcnica de organizacin jurdica de la empresa". ARANGIO RUIZ, Vincenzo, Instituciones de Derecho Romano, Depalma, 1973 pg. 389. 4 CARAMS FERRO seala la actuacin de la societatis vectigalium que constituyeron los publicanos para servir de intermediarias entre el Estado y los contribuyentes de impuestos, que no eran sino una variedad de la unius negotiationis (CARAMS FERRO, Jos M., Curso de Derecho Romano, 9 Edicin, pgs. 325 y sigs.). 5 Ver BRUNETTI, Antonio, Tratado del Derecho de las Sociedades, T. 1, Uthea, Buenos Aires, 1960, pg. 783, nro. 1.

capital, cuya evolucin histrica y desarrollo acompaa la evolucin y el desarrollo econmico del capitalismo. Y tales "instrumentos" van a ser otorgados por el prncipe en forma particular, en cada caso concreto, en un comienzo, hasta que llegar el momento histrico, ya avanzada la Edad Moderna, en que las leyes generales y "cdigos" van a establecer regulaciones para todos los individuos que quieran actuar en forma asociada. Ser el Cdigo de Comercio francs de 1807 el primero en consagrar una regulacin general de la actividad comercial y prever all el rgimen jurdicos de las sociedades comerciales.

3. REGULACION EN EL DERECHO COMPARADO


Siguiendo los criterios del Cdigo de Comercio francs, los pases de Europa continental y de Amrica Latina, admiten la existencia de la sociedad colectiva, de la en comandita simple, de la en comandita por acciones y de la sociedad annima. La sociedad de responsabilidad limitada fue introducida con posterioridad por las leyes de Alemania, Blgica, Bulgaria, Checoslovaquia, Espaa, Francia y en los pases de Amrica Latina. La sociedad de capital e industria es reglamentada en algunas legislaciones, como en nuestro pas, Brasil, Paraguay y Uruguay, pero es totalmente desconocida en Europa6. En los pases del common law la clasificacin de los tipos de sociedades es muy distinta. Por comenzar cabe recordar que en el derecho angloamericano no existe la nocin de sociedad. All existen las partnerships y las companies. Las primeras seran un equivalente de nuestras sociedades personales, muy similares a nuestras sociedades colectivas. La ilimited partnership es la sociedad en comandita simple. Estas sociedades no son corporations , y no son, en consecuencia, personas jurdicas, aunque se les reconoce un cierto status jurdico. Las companies son sociedades incorporadas, pertenecen al gnero de las corporations. La corporation es una "persona moral" formada por diversos miembros a la que el derecho le reconoce una personalidad colectiva independiente de la de sus integrantes. La corporation se crea por voluntad del Estado, y puede revestir la forma de una autorizacin del rey, de una ley especial del Parlamento o de una ley general (general act of Parliament). Una de estas leyes es la Companie Act de 1948 que reglamenta las companies mediante la inscripcin en un registro. Las companies son equivalentes a nuestras sociedades annimas. A partir de los siglos XVII y XVIII se formaron compaas importantes que adoptaron la forma de joint stock company, esto es, sociedades cuyo capital estaba representado por partes transmisibles (share, que equivale a "parte", o "acciones", en el derecho societario), y que fueron incorporadas, es decir, convertidas en corporations por concesin de la Corona o ley del Parlamento 7.

4. IMPORTANCIA ACTUAL DE LA SOCIEDAD COMERCIAL


Desde los trabajos de los juristas alemanes sobre el tema de la "empresa" y la enorme trascendencia en las comunidades contemporneas del accionar de las mismas, el derecho societario ha adquirido una importancia digna de destacarse. El proceso iniciado con la legislacin alemana de 1937, seguido con la recopilacin inglesa de 1948, la ley espaola de 1951, la reforma alemana de 1965, la ley francesa de 1966, la ley holandesa de 1971, nuestra ley de 1972 y la legislacin brasilea de 1976, han centrado gran parte de las inquietudes de los juristas en el anlisis y estudio del tema de las sociedades comerciales. Dentro de stas, la que merece mayor atencin y los ms valiosos estudios es la sociedad annima, que es la forma jurdica de las grandes empresas multinacionales, cuyo poder es a veces superior al de los mismos Estados donde actan. Ya veremos al estudiar las sociedades por acciones la enorme trascendencia que han adquirido y cmo ello ha requerido del legislador prudente una minuciosa regulacin. Una corriente importante de juristas pregonan el reconocimiento de una categora jurdica especial del llamado "derecho de la empresa; como medio para regular adecuadamente toda la problemtica de la empresa moderna, que trasciende lo econmico, para avanzar hacia lo social y cultural. El anlisis de los problemas del derecho laboral, de los contratos ms sofisticados de la realidad actual (los referidos a transferencia de tecnologa, uso de licencias, patentes, marcas, leasing, factoring, etc.) estn vinculados a la actividad de la empresa actual y requieren, sostienen esos autores, de un enfoque jurdico particular. Y el estudio y anlisis de los problemas de la empresa moderna son material constante del jurista especializado en estos temas del "derecho de las sociedades", como se le llama.
6

DE SOLA CAIZARES, Felipe, en "Comentarios y notas del traductor", a la obra de BRUNETTI ya citada, pgs. 112 y sigs., nro. 4. 7 Idem anterior.

La importancia de una adecuada regulacin en orden a la proteccin de los mltiples intereses en juego aparece como un requerimiento insoslayable para el jurista.

5. SOCIEDAD Y ASOCIACION
La distincin neta en nuestro derecho, como en casi todo el derecho latino, entre sociedad y asociacin est dado por la finalidad que persiguen los seres humanos que las forman 8. Quienes constituyen una asociacin no persiguen finalidades econmicas, sino de tipo poltico, cultural, de investigacin cientfica, de recreo, de religin, etctera. En cambio, quienes constituyen una sociedad persiguen una finalidad econmica, un "fin de lucro" como se dice comnmente. Por lucro no debe entenderse solamente una ventaja "pecuniaria" o "ganancia en dinero" exclusivamente, sino en el sentido ms amplio, comprensivo de cualquier ventaja econmica para el socio. Tanto una como otra presupone la existencia de dos o ms personas fsicas y una "organizacin". Se dice comnmente que la asociacin es el gnero y la sociedad una "especie" dentro de l. Esta diferenciacin desaparece con la adopcin del principio de "tipicidad" en materia societaria, puesto que se admite que una asociacin, sin finalidad econmica, ser sociedad comercial por el slo hecho de adoptar uno de los "tipos sociales" reglados en la ley 19.550. De modo que una asociacin donde sus integrantes persiguieran fines cientficos podra ser una sociedad comercial si adoptara la forma de una sociedad "colectiva", o de "responsabilidad limitada". Este criterio ha sido expresamente enfatizado por la ley en su artculo 3, al decir: "Las asociaciones, cualquiera fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad bajo algunos de los tipos previstos, quedan sujetas a sus disposiciones"

6. SOCIEDAD CIVIL Y SOCIEDAD COMERCIAL


La distincin entre sociedad civil y comercial ha sido recogida por todas las legislaciones que sobre la base del modelo francs consagraron una legislacin diferenciada y codificada separadamente. Excepto Italia, casi todos los pases latinos tienen un Cdigo Civil y un Cdigo de Comercio. Han diferenciado netamente ambas ramas del derecho, sus normas, sus institutos y sus jurisdicciones. La diferencia no existe en las legislaciones angloamericanas. En Suiza y en Italia se ha legislado en forma uniforme, lo mismo que en Holanda9. La diferenciacin de materias parte de la distincin entre actos civiles y "actos de comercio" y en la caracterizacin del ''comerciante''. En nuestro Cdigo Civil, la sociedad civil ha sido definida en el artculo 1648, que dice: "Habr sociedad, cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado". Se requiere, como elementos necesarios para su existencia: - dos o ms personas; - aportes, que pueden consistir en obligaciones de dar y de hacer; - una finalidad de lucro o de ventaja econmica, "apreciable en dinero"; - la divisin de las utilidades y las prdidas; - un "fondo comn", formado por la reunin de esos aportes; - una organizacin plasmada en una administracin comn y una representacin. La diferencia estaba dada en los "actos" que componan "la actividad" de la sociedad. En la sociedad civil los actos son "no comerciables", actos no comprendidos en el artculo 8 del Cdigo de Comercio. En cambio, en el Cdigo de Comercio, la sociedad comercial era la que tena por objeto la realizacin de "actos de comercio" Esta distincin ha sido dejada de lado por la ley 19.550, que al adoptar el "principio" de "tipicidad" borra esas diferencias, sustituyndola exclusivamente por "la forma" jurdica que adopte una u otra. Cuando una sociedad civil adopte como forma jurdica algunos de los "tipos sociales" previstos en la ley 19.550, ser sociedad comercial, con independencia de los actos y la actividad que realice. De este modo, como lo ha sealado Halperin, la legislacin ha avanzado, as, decididamente, hacia la unificacin del rgimen jurdico de las relaciones econmicas de
8

Coincidimos con COLOMBRES, Gervasio, Curso de Derecho Societario, Parte General, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1972, pg. 25, quien sostiene que la sociedad no tiene finalidad, sino "objeto", ya que la idea de fin, de destino, es exclusiva del ser humano. 9 DE SOLA CAIZARES, Felipe, en "Comentarios y notas" a la obra de BRUNETTI, ya citada, T. 1, pg. 61, nro. 5.

derecho privado10. En igual sentido, sealamos, se ha avanzado en materia concursal, donde la ley 22.913, de reformas a la ley 19.551, ha eliminado las diferencias entre concursos "comerciales" y concursos "civiles".

7. SOCIEDAD Y EMPRESA
Sociedad es un concepto jurdico, empresa un concepto econmico. Lo que ocurre es que comnmente la sociedad es la forma jurdica de la empresa econmica. Es la forma a la que recurren los socios, empresarios, para actuar unidos, para la realizacin de un objeto comn.

Ambos conceptos presuponen el de "organizacin". Porque la "empresa es la organizacin de capital y trabajo (hoy cabra agregar y tecnologa) para la produccin de bienes y servicios", segn la ya clsica definicin de Mossa11. Y el elemento organizacin es tambin esencial al de "sociedad", como lo destaca el artculo 1 de la ley 19.550. Pero la empresa puede ser "unipersonal", esto es, ejercida por una sola persona fsica. En cambio la sociedad presupone, al menos, dos personas, sean fsicas o jurdicas. Esta "ntima interaccin" la sealan los autores de la ley de facto 22.903, al fundamentar la inclusin dentro de la Ley de Sociedades Comerciales del rgimen de los "contratos de colaboracin empresaria" (Consideraciones generales, Cap. III, punto 2).

8. SOCIEDAD COMERCIAL Y COOPERATIVAS


Las entidades cooperativas tienen profundas diferencias con las sociedades comerciales. Bsicamente las cooperativas son la concrecin jurdica de toda una filosofa de vida fundada en la "fraternidad y solidaridad humanas que ofrece a la "empresa" otra envoltura que si bien desde un punto de vista estructural reviste los caracteres de la sociedad comercial est, en cambio, orientada a la realizacin de aquellos valores fundamentales del hombre. El cooperativismo es esta filosofa, que aspira a combatir frente a dos concepciones opuestas que se disputan hoy la hegemona en el campo econmico: una fundada en la monopolizacin por el Estado de los elementos de produccin, que elimina la iniciativa privada y constrie la libertad del hombre y su legtima aspiracin a ser el centro y norte de todo su quehacer; y la otra, fundada en el predominio del capital, destinada a satisfacer exclusivamente las apetencias egostas del hombre, que tiende hacia la dominacin de todos los factores de la produccin y a su control por la fuerza irresistible de la concentracin capitalista, ahogando las libertades que pregona y destruyendo el libre juego del mercado en cuyo nombre declama oraciones diarias. El cooperativismo aspira a la realizacin plena del hombre, con libertad, con predominio de los valores ticos fundamentales de fraternidad y solidaridad humanas. Quiere deponer los factores egostas de nuestra sociedad, eliminar la idea de "lucro" y realizar las capacidades plenas del hombre poniendo el desarrollo econmico y tecnolgico al servicio del bien comn, que es ponerlo al servicio de todos los hombres, sin distinciones de raza, credos o concepciones polticas. Aspira a un desarrollo econmico que sea impulsor del desarrollo integral, tico, cultural, poltico y social, que crezca horizontalmente, que alcance a todos los hombres y a todos los pueblos. Con tal filosofa el cooperativismo propugna el uso de la "cooperativa" como instrumento jurdico til para el desenvolvimiento de la empresa moderna. De all su definicin de "asociacin fundada en el esfuerzo propio y la ayuda mutua" . Sus reglas bsicas fueron sentadas ya por los tejedores de Rodchdale, Inglaterra, en 1844, y perfeccionadas posteriormente, constituyen sus "reglas de oro", que tal como fueron formuladas por la Alianza Cooperativa Internacional en su XXIII Congreso realizado en Viena en 1966, se han recogido en nuestra ley (ley de facto 20.337): 1) tiene capital variable y duracin ilimitada; 2) no ponen lmite estatutario al nmero de asociados ni al capital; 3) conceden un solo voto a cada asociado, cualquiera sea el nmero de sus cuotas sociales y no otorgan ventaja ni privilegio alguno a los iniciadores, fundadores y consejeros, ni preferencia a parte alguna del capital; 4) reconocen un inters limitado a las cuotas sociales si el estatuto autoriza aplicar excedentes a alguna retribucin al capital; 5) cuentan con un nmero mnimo de diez asociados; 6) distribuyen los excedentes en proporcin al uso de los servicios sociales;
10

HALPERIN, Isaac, Curso de Derecho Comercial. Parte General Vol. 1, Depalma, Buenos Aires, 1972, pg. 287, nro. 1. 11 MOSSA, citado por BRUNETTI, op. cit, T. 1, pgs. 67 y sigs. Para MESSINEO, "Empresa es desenvolvimiento profesional de una actividad econmica organizada, para un determinado fin" (Manual de Derecho Civil y Comercial, T. II, Ejea, Buenos Aires, 1971, pg. 215, nro. 15).

7)

no tienen como fin principal ni accesorio la propaganda de ideas polticas, religiosas, de nacionalidad, regin o raza, ni imponen condiciones de admisin vinculadas a ellas; 8) fomentan la educacin cooperativa; 9) prevn la integracin cooperativa; 10) prestan servicios a sus asociados y no asociados; 11) limitan la responsabilidad de los asociados al monto de las cuotas sociales suscriptas; y 12) establecen la irrepartibilidad de las reservas sociales y el destino desinteresado del sobrante patrimonial en casos de liquidacin. Son sujetos de derecho dotados de personalidad y patrimonio propio para la realizacin de sus altos fines. Pueden desempear las ms diversas actividades econmicas: hay cooperativas de consumo, de viviendas, de transportes, de servicios pblicos (para la provisin a los usuarios de agua, luz elctrica, de servicio telefnico, alumbrado pblico, etc.); de crdito; de trabajo; etctera. Pueden integrarse formando entidades de segundo grado y de tercer grado: asociaciones de cooperativas, federaciones y confederaciones de cooperativas. Tienen una estructura organizativa similar a la sociedad annima: 1) un rgano deliberativo, la asamblea, que toma las decisiones fundamentales; 2) un rgano de administracin, el consejo de administracin, que es colegiado; y 3) un rgano de fiscalizacin, la sindicatura, que es unipersonal. A esta estructura cabe agregar: 4) la auditoria externa obligatoria, a cargo de un contador pblico, que colabora con la funcin del sndico (para quien no se exige idoneidad profesional); y 5) la fiscalizacin estatal permanente a cargo de Instituto Nacional de Accin Cooperativa (INAC). Todos los rganos sociales deben, obligatoriamente, ser integrados por asociados.

CAPTULO II
LA NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
9. LA TEORIA CLASICA "CONTRACTUAL"

Para la doctrina clsica la "sociedad" era uno ms entre los varios contratos del derecho privado. Era un contrato bilateral y conmutativo generador de derechos y obligaciones, si bien se sealaba, por ciertos autores, la existencia de "algunas modalidades peculiares1. En nuestros cdigos Civil y Comercial se le regula como un contrato, siguiendo la tradicin francesa. Autores como Siburu2, advirtieron que al lado del contrato deba tenerse presente el concepto de "persona". Para los socios es un contrato, deca, para los terceros la sociedad es una persona, con derechos y obligaciones distintos a los de los socios.

10. LAS DOCTRINAS DEL ACTO SOCIAL CONSTITUTIVO, DEL ACTO COLECTIVO Y DEL ACTO COMPLEJO
Siguiendo a Colombres 3 analizamos en conjunto estas doctrinas que tienen su origen en la doctrina alemana. Fue Gierke quien enunci la teora del acto social constitutivo. Segn l la sociedad no tiene carcter contractual, sino el de un "acto unilateral constituido por la expresin de las voluntades de los socios dirigidas a la creacin de una persona distinta de ellos". Kuntze, Witte y Winscheid explicaron la naturaleza jurdica de la sociedad como un "acto complejo", o como "acto colectivo". Acto colectivo sera aquel acto pluripersonal en que la manifestacin de las voluntades singulares se unen para la satisfaccin de intereses paralelos. Acto complejo sera aquel en que dichas voluntades individuales no slo son interdependientes y juegan unidas, sino que se funden en una nica voluntad4. Estas teoras tienen un comn origen en la necesidad de explicar ciertos efectos jurdicos que resultan inexplicables en la teora contractualista clsica. En Italia, Francesco Messineo ha adherido a la doctrina del "acto colectivo". Para l, el negocio de sociedad est encuadrado en la figura del "acto colectivo" y fuera del esquema contractual. Seala la ausencia, en la sociedad, del elemento "consentimiento", la identidad del contenido de las declaraciones de voluntad de los socios y la posibilidad
1 2

COLOMBRES, op. cit., pg. 13. SIBURU, Juan B., Comentarios al Cdigo de Comercio Argentino, T. IV, Buenos Aires, 1908, pg. 216. 3 COLOMBRES, Gervasio R., op. cit., pg. 15. 4 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 124, nota 2.

de la formacin y actuacin de la sociedad mediante deliberacin tambin mayoritaria, no unnime 5. Brunetti acepta que en los acuerdos colegiados es donde mejor se patentiza la falla de la tesis del contrato plurilateral y donde obtiene fuerza la tesis del acto colectivo6. Halperin, al analizar la teora de Messineo, destaca que ella ha sido expuesta con particular referencia a la constitucin sucesiva de la sociedad annima, sealando que el autor italiano hace resaltar que mientras en el contrato las voluntades se entrecruzan, en el acto colectivo son paralelas; en el contrato las declaraciones se cambian entre los contratantes, en cambio en el acto colectivo no son recepticias; el resultado del acto colectivo es una voluntad colectiva que es la suma de los participantes; en el contrato no hay suma, sino sntesis; en el contrato nacen efectos diferentes para las dos partes; en el acto colectivo los efectos son idnticos y comunes para todos los participantes; en el acto colectivo no hay consentimiento y se resuelve por mayora 7. Messineo expresa que la causa del acto colectivo es diversa de la del contrato, porque en el acto colectivo las partes se ponen de acuerdo sobre un resultado a conseguir en comn mediante una declaracin de voluntad unitaria hecha con miras al exterior, mientras que, en lo interno, no hay ms que una comunicacin de declaraciones de voluntad de igual contenido, tendientes a un comn efecto jurdico, en el que cada uno de los declarantes participa pro quota8.

11. LA DOCTRINA "INSTITUCIONALISTA"


Esa teora cuya elaboracin fundamental se debe a Maurice Hauriou y Georges Renard, opuso, con gran vigor, a la concepcin contractualista clsica, la idea de la sociedad como "institucin". Hauriou la define como una idea de obra o de empresa que constituye una realizacin independiente de la voluntad subjetiva de individuos determinados y que se caracteriza por su duracin en el medio social. Renard define la institucin como un organismo dotado de propsito de vida y de medios de accin superiores en poder y en duracin a los de los individuos que la componen. Colombres 9 nos expresa que tres son las caractersticas que exhibe el organismo institucional: "1) Una 'idea directriz', que es la autntica soberana, la causa final que debe integrarse en distintos rganos destinados a un fin comn. "2) 'El principio de autoridad' que permitir cumplir la idea directriz de la obra. "3) 'La comunin' de todos los miembros del organismo alrededor de la idea directriz y de su realizacin". La institucin sera un grupo social intermedio entre el individuo y el Estado, como otros grupos intermedios, como la familia, la Iglesia, los sindicatos, el ejrcito, etctera. Pero fue contra la sociedad annima donde esta teora concentr su ataque. Y fue Emile Gaillard quien realiz una profunda exposicin de la teora institucionalista. Colombres resume su posicin as: a) El contrato originario da nacimiento a una "institucin", es decir a un organismo que tiene por finalidad la realizacin de un inters intermedio entre el del individuo y el de la sociedad; b) La sociedad comporta una idea de autoridad que lleva implcita la del "bien comn" al que ella debe tender; c) La sociedad es un sujeto de derechos porque ella comporta un inters legtimo distinto de los intereses de los individuos y una voluntad para defender ese inters; d) El poder debe ser atribuido al "inters comn" y no al inters individual; e) La institucin lleva implcita un inters perdurable, de donde deriva la "regla de la continuidad" en la gestin de los administradores sociales. Como se advertir, esta teora, partiendo del concepto tomista del "bien comn", intenta una nueva visin unitaria del fenmeno jurdico de la sociedad, opuesta al positivismo y "teida de elementos metafsicos y jusnaturalistas"10 Sostienen sus autores que la institucin est inspirada en la "colaboracin", en oposicin al contrato que se inspira en la "especulacin". Segn estos autores toda persona jurdica es una institucin, si bien reconocen que el acto constitutivo es un contrato. Lo que sucede es que tal contrato da nacimiento
5

MESSINEO, Francesco, Manual de Derecho Civil y Comercial, T. IV, Ejea, Buenos Aires, 1971, pg. 437, nro. 133, nro. 5. 6 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 143, nro. 40. 7 HALPERIN, Curso..., pg. 215, nro. 8. 8 MESSINEO, citado por BRUNETTI, T. 1, pg. 127, nro. 32. 9 COLOMBRES, op. cit., pg. 17. 10 G.C. DE ROIMISER, Mnica, El Inters Social en la Sociedad Annima, Depalma, Buenos Aires, 1979, pgs. 15 y sigs.

a una institucin, es decir a un organismo que tiene en miras un inters intermedio entre el de los individuos y el del Estado. La Dra. Mnica G. C. de Roimiser, que ha realizado un profundo estudio de estas teoras, nos seala que si bien esta doctrina es de origen francs, encontr adeptos en Alemania, despus de la primera guerra, entre autores no satisfechos de las doctrinas "transpersonalistas" germanas. En materia de sociedades annimas esta teora exige la tutela del bien comn y defiende el principio de autoridad, pero, al mismo tiempo, respetando la individualidad de los accionistas, sin sacrificarlos y reconociendo la significativa importancia de ellos. La doctrina institucionalista ha recibido el apoyo de la ms moderna doctrina francesa contempornea y es la que ha recogido la ley francesa de 1966 y sigue la ley brasilea de 1976.

12. LAS DOCTRINAS TRANSPERSONALISTAS ALEMANAS


Fundada en la idea de "empresa-organizacin" nace esta doctrina en Alemania a principios de este siglo, siendo su principal exponente W. Rathenau. Se trata de una concepcin intrnsecamente econmica, que advirtiendo el fenmeno de la empresa" la erige en el fundamento de esta teora. La empresa-organizacin, dice la Dra. Roimiser, adquiri as carcter transpersonalista, asignndosele valor propio y fines especficos, de inters para la economa nacional 11. Es una doctrina eminentemente "poltica", de la cual han partido otras, de clara posicin publicista. Partiendo del anlisis de la sociedad annima, estas doctrinas sealan la prevalencia de los intereses generales, luego los de los trabajadores y dependientes, la de los consumidores y la de los accionistas, como una categora de intereses ms, pero no ms importante que la de aquellos otros grupos. La "teora de la empresa en s" tuvo viva aplicacin durante el nazismo y en ella se fund la ley de 1937. Otros autores, con posterioridad a la segunda posguerra, han fundado su teora de la empresa en la doctrina institucionalista, destacando el papel preponderante de la empresa, del derecho de la empresa y, subordinado a ste, el derecho societario. Estas doctrinas, en su ltima expresin, subordinan los intereses individuales de los accionistas al "inters social" de la empresa, al que incorporan el "inters pblico".

13. LA DOCTRINA DEL CONTRATO PLURILATERAL DE ORGANIZACION


La legislacin italiana admite al par del contrato "bilateral" los contratos "plurilaterales", que contienen obligaciones recprocas de ms de dos partes. Nuestro Cdigo Civil, por ejemplo, en el artculo 1138 comprende los contratos "unilaterales", que son aqullos donde una sola de las partes se obliga respecto de la otra sin que sta quede obligada; y los "bilaterales" cuando las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra. Pero no comprende el contrato "plurilateral". Esta aclaracin nos permitir detenernos en una breve referencia a estos contratos "plurilaterales". El contrato plurilateral requiere una pluralidad de participantes, pero no rechaza el contrato de dos partes. En este contrato no deja de haber "sinalagma", lo que ocurre es que aqu el sinalagma tiene un contenido propio. As mientras en el sinalagma clsico un contratante asume una obligacin para que la otra asuma otra de distinta naturaleza, aunque econmicamente equivalente, estableciendo entre las partes una relacin de recproca dependencia, en el contrato plurilateral el sinalagma no impide que estando una parte frente a las dems partes, puedan, a su vez, estar juntas, unidas, persiguiendo un fin comn. Esta diversidad del sinalagma se deriva, precisamente, de la causa del contrato plurilateral, que es el fin comn. Ese fin comn estrecha en un haz una serie de vnculos, pero no siempre las situaciones que operan sobre el vnculo tienen efectos sobre el conjunto. Por ello son distintas en el contrato plurilateral la regulacin de la nulidad, la anulabilidad, la rescisin y la resolucin, respecto al contrato bilateral. Tales vicios afectarn el vnculo, pero, en principio, no el conjunto, salvo cuando el vnculo nulo, vicioso o susceptible de resolucin deba considerarse esencial para la ulterior existencia de la relacin12. Efectuadas estas precisiones, diremos que el contrato tpico dentro del gnero de los "plurilaterales" es el "asociativo". Dice Brunetti que "considerando la sociedad en su objeto, resulta claro que los contratantes quieren constituir una relacin de organizacin, en virtud de la cual las fuerzas de cada uno de ellos estn destinadas, de una manera permanente, a la realizacin de un beneficio econmico en provecho de todos"13.
11 12

ROIMISER, op. cit., pgs. 4 y sigs. BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 132, nro. 35 y nota 22. 13 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 124, nro. 30.

Ascarelli expresa que "la sociedad constituye el ejemplo caracterstico y tradicional del contrato plurilateral, ya que participan en l varias partes que adquieren como consecuencia del mismo, obligaciones y derechos de la misma idntica naturaleza jurdica. Dentro de la sociedad ningn socio se encuentra frente a otro socio, sino frente a todos los dems, y, por ello, se puede hablar propiamente de pluralidad, a diferencia de lo que ocurre en el contrato de permuta" 14. El intercambio de obligaciones de los socios, en la sociedad, tiene por causa-fin la voluntad de unin, la aspiracin comn de reparto de ganancias, la organizacin colectiva de las fuerzas patrimoniales particulares, "el fin de dividir el beneficio que podr derivarse del ejercicio de la sociedad", "la cooperacin para la consecucin del fin comn", por lo que "cada socio se obliga a la aportacin y a la colaboracin, a condicin de que los dems se obliguen a las mismas prestaciones 15. La regulacin de la sociedad como contrato plurilateral determina los efectos propios de stos, a saber: a) No es aplicable a la sociedad la excepcin de incumplimiento: no cabe que un socio oponga la exceptio non adimpleti contractus, ante el incumplimiento de otro socio en su aportacin prometida. La obligacin del socio es para "con la sociedad" y no para con cada uno de los dems socios. b) No es aplicable la resolucin por incumplimiento: aqu no cabe la aplicacin de las reglas legales que consagran la resolucin del contrato por incumplimiento de una de las partes (arts. 1204 del Cd. Civ. y 216 del Cd. Com.), esto es el "pacto comisorio tcito", porque el vnculo entre el socio y la sociedad afectado por tal incumplimiento no impide, sin embargo, la realizacin de las dems relaciones vinculantes entre los otros socios y la sociedad, de modo que la sociedad podr constituirse y funcionar normalmente a pesar de que uno de los vnculos socio-sociedad no se haya cumplido. Todo esto con la excepcin que la prestacin comprometida por el socio incumplidor sea "esencial" para la constitucin de la sociedad, en cuyo caso tal incumplimiento puede generar la resolucin del contrato plurilateral. Pero ser un caso excepcional. En los dems casos se aplicar el "instituto" de la exclusin del socio, que analizaremos al considerar los artculos 91, 92 y 93 de la ley 19.550. c) Rgimen de la nulidad y anulabilidad: otra caracterstica peculiar del contrato plurilateral es que el vicio que afecte el vnculo de uno de los socios con la sociedad no importar la nulidad o anulabilidad del contrato. Aqu tambin cabe expresar la excepcin de que la participacin de "ese' socio sea esencial para la constitucin de la sociedad. d) Imposibilidad sobreviniente de realizar la prestacin: al igual que en los casos anteriores, la imposibilidad sobreviniente para una de las partes de cumplir la prestacin a su cargo, no afecta el contrato plurilateral. Salvo, como excepcin, cuando dicha prestacin fuera considerada esencial. En el contrato de sociedad corresponder la "exclusin" del socio que no pueda cumplir el aporte comprometido, pero no la disolucin de la sociedad misma 16. Como lo seala con agudeza Felipe de Sol Caizares en sus "Comentarios y notas del traductor" a la obra de Brunetti, esta teora del contrato "plurilateral" es aplicable al "acto constitutivo" de las sociedades de personas pero resulta inaplicable al "acto constitutivo" de la sociedad por acciones17. Brunetti mismo admite que esta doctrina no puede explicar satisfactoriamente el rgimen de las "decisiones colegiadas" en materia societaria, donde aparece ntido el acto colectivo. El acuerdo colegial, destaca este autor, est en anttesis con la estructura del contrato. Se funda ste sobre la voluntad colectiva, que no es la voluntad de los socios sino del ente, expresada normalmente por la mayora de los participantes. "El concepto de acuerdo de mayora contrasta con el consentimiento contractual. El consentimiento es, por definicin, un fenmeno de unanimidad y de solidaridad, algo que no se forma por fracciones: Sin unanimidad el contrato no se perfecciona, mientras que para el acuerdo colegial basta la mayora de los participantes18. All es donde debe entrar a jugar el concepto de "persona jurdica", que como expresin "unitaria" puede explicar satisfactoriamente el rgimen de las decisiones colegiadas 19. Esta distincin entre "acto constitutivo" y "persona jurdica" es la que ha servido de base al Dr. Colombres para fundamentar su adhesin a esa doctrina 20. As, nos dice este autor que "La fijacin de la naturaleza jurdica de la sociedad exige distinguir dos aspectos, que aun cuando se conjuguen en un nico esquema normativo, requieren un anlisis separado. Ellos son, por un lado, el negocio constitutivo, y por el otro, el sujeto de derecho que aqul determina y regula".
14 15

ASCARELLI, Tulio, cit. por BRUNETTI, op. cit., pg. 124, nro. 30. DALMARTELLO, cit. por BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 129, nro. 33. 16 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pgs. 135 y sigs., nro. 37. 17 DE SOL CAIZARES, Felipe, en BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 148. 18 BRUNETTI, op. cit, T. 1, pg. 143, nro. 40. 19 BRUNETTI, op. cit., T. 1., pg. 144, nro. 40. 20 COLOMBRES, op. cit., pg. 23.

Otro tema que requiere un replanteo, seala la doctora Roimiser 21, es el del "inters social" en la formulacin de esta doctrina. La concepcin de la doctrina italiana en el sentido que "por inters social debe interpretarse el inters comn de los socios" puede constituir una pauta vlida para la solucin de los conflictos que se suscitan en el mbito interno de las sociedades por inters y aun en la sociedad annima tradicional, pero resulta absolutamente inoperante cuando se trata de aplicarla a la sociedad por acciones que recurre al ahorro pblico. Agrega esta autora que resulta una falacia atribuirle a la sociedad un inters distinto del de los socios que la integran. Sostiene que "la sociedad no es titular de ningn inters social; los socios lo son y ellos son dispares y, a veces, irreconciliables". Concluye su razonamiento, expresando: Pero la sociedad tiene un objeto, y en la bsqueda de armonizacin o equilibrio de los distintos intereses sociales de los socios, es la funcionalidad del objeto social el elemento concreto que determinar los lmites de unos y otros. El objeto social fijado en el contrato es el que delimitar la actividad de la sociedad y la competencia de los rganos societarios. Ese ser el punto de referencia para saber silo actuado por la mayora poltica tiene o carece de legitimidad22. Lo expuesto exhibe con elocuencia las limitaciones de esta doctrina del "contrato plurilateral de organizacin", que a lo sumo puede resultar una explicacin satisfactoria para "el acto constitutivo" de las sociedades personales o de inters; pero que no explica la naturaleza del acto constitutivo en las sociedades de capital ni tampoco el funcionamiento de la sociedad ya constituida.

14. LAS DOCTRINAS RECEPTADAS POR LAS LEGISLACIONES MODERNAS


Vimos cmo la legislacin italiana de 1942 adopt la doctrina del contrato plurilateral y reglament a la sociedad como su caso tpico. La legislacin espaola de 1951, si bien de fuerte contenido privatista, recepta la doctrina "institucionalista" en la regulacin de la sociedad annima. La ley francesa de 1966, ya vimos, est afiliada a la concepcin institucionalista de la sociedad comercial, al igual que la ley alemana de 1965. La reforma holandesa de 1971 se afilia a una concepcin "transpersonalista" de la empresa, pero desprovista de las exageraciones de la doctrina alemana posterior a la primera postguerra. La ley brasilea de 1976 constituye la ms moderna expresin de la doctrina institucionalista, atribuyendo a la sociedad una funcin social y destacando que el inters social comprende el de quienes trabajan en la sociedad, el de la comunidad en general y el inters nacional 23.

15. LA LEY ARGENTINA


En cuanto a la naturaleza jurdica del acto constitutivo, nuestra ley 19.550 se afilia a la doctrina del contrato plurilateral de organizacin, y en cuanto al sujeto de derecho que ese acto crea, se enrola en la tesis de la realidad jurdica. Halperin seala que la doctrina del contrato plurilateral de organizacin est expresamente receptada por nuestra ley no slo en su artculo 1, sino tambin al regular sobre el rgimen de nulidad y en el de la exclusin por inejecucin 24.

21 22

ROIMISER, op. cit., pg. 52. ROIMISER, op. cit., pg. 58. 23 ROIMISER, op. cit., pg. 50, nro. 7. 24 HALPERIN, op. cit., pg. 213, nro. 4.

CAPTULO III
LA PERSONALIDAD JURIDICA DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
16. LA REGULACION DEL TEMA EN EL CODIGO CIVIL
a) Concepto de persona "Persona es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones", conforme la definicin que da el artculo 30 de nuestro Cdigo Civil; y ella comprende tanto a las personas fsicas como a los entes colectivos, a los que la ley les reconoce su condicin de ser "sujetos de derecho" con independencia de las personas fsicas que los integran.

b) Clasificacin Las personas se clasifican en: personas de existencia visible, son las personas fsicas, desde su "concepcin" hasta su muerte; y b) personas de existencia ideal, son las personas colectivas, tambin llamadas "morales" o "ficticias". Estas a su vez se clasifican en: 1) personas jurdicas: que pueden ser de carcter pblico o privado. Son de carcter pblico: - el Estado nacional, las provincias, los municipios; - los entes autrquicos; - la Iglesia Catlica; y - los estados extranjeros y cada una de sus provincias. Tienen carcter privado: - las sociedades civiles y comerciales; - las asociaciones civiles y fundaciones, autorizadas a funcionar por el Estado; 2) las simples asociaciones, que no tienen autorizacin para funcionar como personas jurdicas; son asociaciones civiles o religiosas y sern sujetos de derecho cuando la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumento privado autenticado por escribano pblico; y 3) sociedades "de hecho", las asociaciones que no cumplan las condiciones referidas en el punto 2). Todos sus miembros fundadores y administradores asumen responsabilidad personal y solidaria por los actos de la asociacin o sociedad de hecho; es decir que en este caso la ley no reconoce la existencia de una separacin o independencia entre la sociedad y la persona de los socios que la integran. c) Personas jurdicas privadas Vimos que las personas de existencia ideal podan ser personas jurdicas, simples asociaciones o sociedades de hecho; y que las primeras, a su vez, se clasificaban en pblicas y privadas. Nos interesa ahora considerar la situacin jurdica de estas ltimas. Son personas jurdicas privadas: 1) las asociaciones y fundaciones que tengan por objeto principal el bien comn, posean patrimonio propio, tengan capacidad por sus estatutos para adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan autorizacin para funcionar; 2) las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar; y 3) las simples asociaciones civiles o religiosas cuando su constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumento privado autenticado por escribano pblico. Las personas jurdicas privadas comienzan su existencia como personas jurdicas desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el gobierno, con aprobacin de sus estatutos. El gobierno delega a veces estas facultades en organismos administrativos que son los competentes para otorgar estas autorizaciones (caso de la Inspeccin General de Justicia, Direccin de Personas Jurdicas y otras reparticiones provinciales similares). Pueden ser titulares de derecho y ejercer los actos que no les estuviesen prohibidos. Actan por intermedio de sus representantes. Son actos de las personas jurdicas los realizados por sus representantes, dentro de a)

la rbita de capacidad reconocida, limitada por su objeto. Son consideradas personas distintas de los miembros que las integran; los bienes de la sociedad o asociacin no pertenecen a ninguno de sus miembros y ninguno de sus miembros ni todos ellos estn obligados a pagar las deudas de la sociedad o asociacin (salvo los que se hubiesen obligado como fiadores o deudores solidarios). Los derechos de los miembros son reglados por el contrato social o por los estatutos sociales. All se determinar el objeto o finalidad de la corporacin y el procedimiento de eleccin de sus autoridades, que actuarn como "representantes necesarios" de ella.

17. PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES


Vimos que las sociedades comerciales son "personas jurdicas privadas" a las que la ley les reconoce "personalidad jurdica" para ser titulares de derechos y para "ejercer" esos derechos y contraer obligaciones, constituyendo un ente diferenciado de los socios que las integran. Tienen su propio capital y patrimonio, distinto del patrimonio de cada uno de los socios y del de todos los socios en conjunto. Tienen nombre y domicilio. Pueden estar en juicio y pueden resultar, responsables de daos y perjuicios causados a terceros, tanto por la accin de sus representantes como por la accin de sus empleados. Como ente colectivo que son, integrados por personas fsicas (los socios), se ha sostenido que esa personalidad es una mera "ficcin" legal. Otros autores, en cambio, sostienen que se trata de una "realidad", de un medio tcnico que el legislador reconoce como centro de imputacin diferenciada de derechos y obligaciones. De todos modos, para su actuacin requiere de la accin de personas fsicas que expresen la voluntad social y acten por la sociedad. Estas personas fsicas son los "rganos" sociales a los que la ley reconoce y otorga poder para obligar a la sociedad y actuar por ella.

En el Derecho Romano se aplic con todo rigor a las sociedades la regla que no existe persona jurdica sin autorizacin legislativa, y como ellas se constituan sin intervencin alguna del Estado, carecan de personalidad propia. Por excepcin la personalidad jurdica fue reconocida a algunas sociedades vinculadas a los intereses pblicos, como la de los publicanos o las que tuvieran por objeto la explotacin de minas de oro y plata o salinas1.
El artculo 2 de la L.S. seala expresamente esta calidad de sujeto de derecho, "con el alcance fijado en esta ley". De esta forma nuestra legislacin recoge una posicin constante de nuestra doctrina y jurisprudencia desde antiguo, con fundamento en el reconocimiento por la ley civil y comercial de un patrimonio propio, indiferente a las deudas de los socios, y slo sometido a la agresin de los acreedores sociales.

De modo que la admisin de la "personalidad jurdica" presupone que la sociedad "persona jurdica" es un ente distinto de la persona de los socios, que vive una vida propia, que tiene sus propios "crditos" y sus propias "deudas", sus propias relaciones jurdicas sustanciales y tambin sus propias "responsabilidades". Halperin2 ha expresado que en nuestro derecho la sociedad resulta no slo una regulacin del derecho constitucional de asociarse con fines tiles y una forma de ejercer libremente actividad econmica, sino que constituye una realidad jurdica, esto es, ni una ficcin de la ley, ni una realidad fsica. Realidad jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para que toda grupo de individuos pueda realizar el fin licito que se propone. De todos modos cabe sealar que se trata de un "atributo" que el legislador reconoce o no a determinados entes. Brunetti3 expresa al respecto, con acierto, que la personalidad es forma jurdica su atribucin es pura creacin legislativa, del mismo modo, aade, que lo es la personalidad de los sujetos individuales. Este concepto "unitario" de la personalidad es el sostenido por Kelsen4 en su teora pura del derecho, cuando advirtiendo sobre los errores de la concepcin tradicional nos expresa que "la persona fsica designa el conjunto de normas que regulan la conducta de un solo y mismo individuo" y que "la persona llamada 'moral' o jurdica' designa solamente la unidad de un conjunto de normas, a saber, un orden jurdico que regula la conducta de una pluralidad de individuos". La nocin "persona" es una elaboracin del derecho y expresa o designa un "haz" o un "soporte" de los deberes, de las responsabilidades y de los derechos subjetivos que resultan de esas normas. En tal sentido la persona fsica es un "centro" de un orden jurdico parcial compuesto de normas aplicables a la conducta de un solo y mismo individuo, y la persona "colectiva" o persona "jurdica" es tambin un orden jurdico parcial (como los estatutos de una asociacin) y a veces la de un orden jurdico total, que comprende el conjunto de los rdenes jurdicos parciales y es denominado habitualmente con el nombre de
1 2

CARAMES FERRO, Curso de Derecho Romano, 9 Edicin, Perrot, pg. 333. HALPER1N, Curso..., pg. 272, nro. 3.

Estado.
3 BRUNETTI, Op. Cit., T. 1, pg. 211, nro. 58.

Esa afirmacin nuestra de que estamos en presencia de un "atributo" que reconoce el legislador, puede ejemplificarse con la evolucin de la regulacin normativa sobre los hombres, que exhibe con dramtica elocuencia la larga lucha de la humanidad por un derecho ms justo. En cuanto a las personas "colectivas" no siempre las legislaciones admiten ese atributo. En materia de sociedades comerciales, por ejemplo, las legislaciones europeas legislan de diverso modo, partiendo una de la teora de "la ficcin" (la inglesa) y otra, de la "realidad" (la alemana). En el derecho ingls la nocin de personalidad est vinculada a la nocin de "corporacin", la sociedad adquiere la personalidad en virtud de la incorporacin mediante inscripcin en el Registro de Sociedades, y a partir de esta inscripcin se convierte en una persona jurdica, que para los ingleses resulta de una ficcin legal que atribuye a esa entidad derechos y obligaciones, pero esa personalidad no es una capacidad general, sino limitada por el "objeto" social, y se concede solamente a las public company by shares, que es la equivalente a nuestra sociedad annima.
4
KELSEN, Teora Pura del Derecho, Eudeba, Buenos Aires, 1973, pgs. 126 y 127.

La legislacin alemana, desde fines del siglo pasado, esta bleci una distincin entre sociedad de personas y sociedad de capitales, reconociendo personalidad jurdica slo a estas ltimas. Ese sistema dual es el admitido por la legislacin italiana, que distingue de igual modo entre simples sociedades y personas jurdicas, reconociendo personalidad a las sociedades annimas, las comanditas por acciones, las de responsabilidad limitada y las cooperativas. Igualmente en Suiza, la personalidad no se concede ms que a las sociedades annimas y a las de responsabilidad limitada. La mayora de las legislaciones latinas reconoce, en
5

cambio, personalidad a todas las sociedades comerciales. La Ley de Sociedades Comerciales reconoce "personalidad jurdica" a todas las sociedades, tanto aqullas donde predomina el elemento "personal", llamadas sociedades personales o de "inters", como las sociedades de "capital", donde el elemento predominante es ste. Todas han recibido del legislador argentino esa "atribucin de personalidad", ese reconocimiento de "persona jurdica". Y ello es congruente con la ley 17.711 de reformas al Cdigo Civil, que al modificar la regulacin del artculo 33 reconoce a las sociedades civiles y comerciales la calidad de personas jurdicas de carcter privado6.

18. DISTINTAS TEORIAS SOBRE LA NATURALEZA DE LA PERSONALIDAD JURDICA


a) Teora de la ficcin de Savigny Varias teoras han tratado de explicar la naturaleza de la personalidad jurdica. Savigny expres su teora de la "ficcin", partiendo del presupuesto que la capacidad jurdica coincide con el concepto del hombre en particular y expresando que esa capacidad puede ser extendida a sujetos artificiales creados por la ley por simple ficcin. Tales sujetos se llaman "personas jurdicas", esto es, persona que existe para un objeto jurdico. De esta forma "persona jurdica" se contrapone a persona natural7.

Ver sobre el particular BRUNETTI, op. cit'., T. 1, pgs. 203 y sigs., y DE

SOL CAIZARES, Felipe, en "Comentarios y notas del traductor", pgs. 231 y sigs.
6 El Cdigo Civil en su regulacin anterior confera la calidad de "personas jurdicas" nicamente a entes creados con un objeto conveniente al "pueblo", y podan ser de existencia "necesaria" o "posible". Entre las primeras sealaba las que hoy se admiten como personas de carcter pblico. Entre las de existencia posible enunciaba "las sociedades annimas, bancos, compaas de seguros y cualesquiera otras asociaciones que tengan por principal objeto el bien comn, con tal que posean patrimonio propio y sean capaces, por sus estatutos, de adquirir bienes y no subsistan de asignaciones del Estado".

b) Teora del "patrimonio fin" Otros autores han sostenido la teora del "patrimonio fin", partiendo no de los participantes, sino del patrimonio comn, un patrimonio de destino sin sujeto, que no pertenece a nadie, pero que existe para algo y que la ordenacin jurdica reconoce como un segundo tipo de patrimonio al lado del patrimonio personal. Las responsabilidades del ente constituyen, en consecuencia, una responsabilidad del patrimonio8.

c) Teora de la personalidad real de la asociacin o teora de la realidad


Su exponente principal es Gierke, quien sostiene que la personalidad del grupo reside en la capacidad reconocida al mismo por el orden jurdico, que admite a ese grupo como un ser, sujeto de derechos y de obligaciones, distinto de las personas que lo integran9. Ferrara, entre otros, ha sostenido que el concepto de persona no coincide con el de hombre, sino con el de sujeto de derecho, por lo que no excluye la existencia de otros sujetos de derecho que no sean hombres; adems, sostiene que todas las personas jurdicas pblicas y privadas son realidades'0.

En verdad, esta teora nos explica un hecho de la realidad cual es que la personalidad es una emanacin del orden jurdico, un atributo de ste, pero de ninguna manera nos suministra una explicacin "ontolgica".

BRUNETTI,

op. cit., T. 1, pg. 216, nro. 59; DEL VECCHIO, Giorgio, Filosofa del Derecho', 9' ed. espaola, Bosch,

Barcelona, 1%9, pg. 404.

8 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 217, nro. 59. BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 218, nro. 59.
FERRARA, citado por BRUNEITI, op. cit., T. 1, pg. 218, nro. 59.

Radbruch11 nos dice que la teora de la ficcin es la expresin de la teora individualista del derecho; y que las teoras de la realidad y del patrimonio afecto a un fin son concepciones supraindividualista-transpersonales. Sostiene este filsofo que el concepto de "persona", de sujeto de derecho, es una categora necesaria y con valor universal, no fundada en la experiencia ni limitada por ella de la consideracin jurdica, y que sujeto de derecho es un ser que un derecho histricamente dado considera como un "autofin", como un "fin ltimo". Que es un concepto igualitario, que no est implcito en el hombre y en las asociaciones humanas, sino que es una atribucin posterior del orden jurdico. Y agrega a modo de aclaracin: "Nadie es persona por naturaleza o nacimiento - tal nos muestra la institucin jurdica de la esclavitud -. Ser persona es el resultado de un acto de personificacin del orden jurdico. Todas las personas, tanto las fsicas como las jurdicas, son creaciones del orden jurdico. Tambin las personas fsicas son, en sentido estricto, personas jurdicas Vemos as la identidad de la postura de Radbruch con la de Kelsen que hemos analizado anteriormente.

19. ALCANCES DE LA PERSONALIDAD


Qu significa que la sociedad comercial tiene personalidad jurdica? qu alcance tiene esa personalidad?, qu consecuencias produce? Hemos dicho, siguiendo. a Kelsen, que la "persona jurdica", fsica o ideal, es un "centro de imputacin" de derechos y obligaciones, que el derecho reconoce. En materia de sociedades comerciales, el reconocimiento por la ley de "personalidad jurdica" significa reconocerle el carcter de "centro de imputacin diferenciada" de derechos y obligaciones. Es decir centro de referencia de normas distinto de los individuos que la integran. Es la ley que atribuye esa calidad y le fija sus lmites. Y ello lo expresa con meridiana claridad nuestro Cdigo Civil en su artculo 31, cuando en su parte final expresa: "...su capacidad (la
11 RADBRUCH,

Gustavo, Filosofa del Derecho, 4" Edicin, Madrid, 1959, pg. 173. u Radbruch, op. d, pgs. 171 y sigs., nro. 17. de las personas) o incapacidad nace de esa facultad que en las casos dados, les conceden o niegan las leyes".

La ley les reconoce ese carcter de "centro de imputacin" de normas a los fines de su institucin, como dice el artculo 35 del Cdigo Civil. Existen para concretar "su fin jurdico", esto es su "finalidad" en el sentido de objeto. La capacidad que la ley les atribuye est referida a esa finalidad y limitada a lograr ese objeto. Es precisamente ese "objeto" el que revela la finalidad de la creacin del ente colectivo, y de all que el anterior artculo 33 del Cdigo Civil expresara que las personas jurdicas sobre las cuales el cdigo legislaba eran aqullas creadas con un objeto conveniente al pueblo, esto es al bien comn 13. En orden al bienestar general la ley reconoce a esos entes su calidad de "centro diferenciado de imputacin de normas". De all que el "objeto" de la asociacin debe ser lcito y til al bien comn sin perjuicio de los fines particulares de los individuos que la integren, que pueden ser egostas y subalternos. De otra forma no ser reconocida por la ley y dotada de la facultad de ser centro de referencia de derechos y obligaciones. La atribucin de personalidad jurdica a las sociedades comerciales efectuado en el artculo 33 del Cdigo Civil produce las siguientes consecuencias:

a) implica el reconocimiento de la condicin de sujeto de derechos y obligaciones, esto es "centro de imputacin de normas", pero centro de imputacin diferenciado, distinto de los individuos que integran ese ente colectivo y diferente tambin de los dems sujetos colectivos que la ley reconozca; b) reconocimiento de "un patrimonio propio de ese sujeto", diferente al patrimonio de los individuos que lo integran y de los dems sujetos colectivos. Esta consecuencia es de la mayor importancia, porque importa, a su vez, como derivacin, que los acreedores sociales tienen preferencia sobre el patrimonio colectivo, evitando la "agresin" a ese patrimonio por los acreedores particulares de los individuos que integran la sociedad;
13 La Suprema Corte de la provincia de Salta ha sealado en recordado fallo que el bien comn "es el de la colectividad, el bien pblico general, no el de los componentes de la asociacin, pues el Estado no concede la personalidad para amparar intereses exclusivamente egostas"; L.L., t. 67, pg. 328, citado por SALAS, Acdeel, Cdigo Civil Anotado, T. 1, Depalma, 1975, pg. 28, nro. 1.

c) tienen derecho a un nombre que las identifique y las diferencie de los dems entes colectivos; d) tienen domicilio propio; e) posibilidades de actuar en juicio, como actora y como demandada; f) tienen responsabilidad civil y penal propia; g) requieren una organizacin, es decir una determinacin sobre los rganos que han de gobernar, administrar y controlar su actuacin. Las legislaciones no son uniformes en cuanto al alcance de la ''capacidad'' que adquiere la persona jurdica ''sociedad'', pues mientras las legislaciones angloamericanas adoptaron el principio de la capacidad limitada al "objeto social" (especialmente la legislacin inglesa); las europeas por lo general han adoptado el criterio de la capacidad amplia. Este tema se vincula con la doctrina del ultra vires que analizamos ms adelante, al considerar el artculo 1 de la ley. En nuestra ley no caben dudas de que la "capacidad" de la sociedad est limitada por el objeto social. Al respecto, cabe recordar el comentado fallo del juez de Primera Instancia Dr. Richards, en autos "Nieto Rivera, Eduardo y otros c/Termofer S.C.A.", donde respecto de este tema se dijo:
1. La nocin de personalidad jurdica est ntimamente vinculada a la nocin de objeto societario, constituyendo este ltimo la conceptualizacin del fin social, que slo cobra sentido a travs de la dinamizacin provocada por la actividad tendiente a su concrecin. 2. El concepto de personalidad jurdica y el de actividad guardan estrecha relacin, lo que se traduce en que la primera slo cobra vigencia a travs de la segunda, de manera tal que sin actividad, el ente slo queda en su forma, perdiendo definitivamente la razn de ser que el derecho tuvo en mira al otorgarle su existencia. Revista E. D., t. 80, pg. 588.

20. SITUACIONES ESPECIALES


Existen situaciones especiales que merecen consideracin porque la ley no puede ignorarlas ni disciplinarias jurdicamente de modo especfico. a) Sociedades irregulares Para nuestra ley son aquellas sociedades de hecho con objeto comercial y las de los tipos autorizados no constituidas regularmente (art. 21, L.S.). En su oportunidad las analizaremos detenidamente. Digamos ahora con relacin al tema de la personalidad jurdica, que la ley les reconoce una capacidad precaria y limitada. Precaria porque su existencia est expuesta a desaparecer en cualquier momento y a pedido de cualquier socio, salvo que los dems resuelvan su regularizacin. Esa precariedad disminuy con la reforma a la Ley de Sociedades comerciales efectuada por la ley de facto 22.903, al facilitarse su regularizacin. Y es limitada porque la ley no reconoce el principio del patrimonio propio y diferente al de los socios sino en forma parcial e insuficiente, ya que no lo admite para los bienes registrables, que, como es sabido, son los ms importantes: inmuebles, automotores, patentes, marcas, barcos, aeronaves, etctera (art. 26, L.S.). Pero ello no significa, a nuestro entender, reconocimiento de "personalidad jurdica". Porque la personalidad, tal como la hemos expuesto no puede ser "completa" ni "precaria";
"limitada" ni "ilimitada"; "mucha o poca". Simplemente existe o no existe: existe si se han cumplido los requisitos generales fijados en la

ley para que el Estado autorice a ese ente a ser centro de imputacin diferenciado de derechos, y obligaciones, lo que en el caso de los sociedades comerciales se completa con la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (art. 7Q, L.S.). A partir de ese momento, cuando el ente colectivo ha cumplido los requisitos fijados en la ley general, queda dotado del atributo de la "personalidad jurdica". As el artculo
45 del Cdigo Civil expresa que: Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etctera, con el carcter de personas jurdicas, desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el gobierno, con aprobacin de sus estatutos.:.

En materia de sociedades comerciales la ley no exige una autorizacin "especfica" sino que

ha otorgado una autorizacin "genrica" supeditada al 'cumplimiento de ciertos requisitos. Tal materia es la regulada por la Ley de Sociedades comerciales. Desde el momento que la autoridad pblica inscriba el contrato social existir reconocimiento de la calidad de sujeto de derecho, de personalidad jurdica. Mientras no se cumplan tales exigencias impuestas por la ley, no existir reconocimiento de la "personalidad jurdica Lo que ocurre es que la ley regula ciertas situaciones especiales, como el caso de estas sociedades irregulares, en forma especfica, abasteciendo de soluciones a situaciones concretas, por ello es distinta la regulacin de la "sociedad de hecho", a la de tipo autorizado no constituida regularmente, y la de la sociedad annima en formacin. Por ms que aparezcan englobadas en un rtulo comn. Slo por comodidad de lenguaje puede hablarse de personalidad jurdica "precaria" o "limitada". Messineo3 expresa que se trata de situaciones que van ms all de la ley praeter legem, porque se desarrollan en disconformidad con la ley y dan lugar a casos particulares no previstos en ella, pero que no podran considerarse ilegales, como si fueran contra la ley. b) Sociedades accidentales o en participacin

A estos entes mal llamados "sociedades" la ley no les reconoce calidad de "sujetos" de derecho; se crean en miras a realizar una o ms operaciones determinadas y transitorias; carecen de duracin, no estn sujetas a requisitos de forma y no se inscriben. No tienen rganos, sino que actan mediante la representacin de un gestor que es quien asume derechos y obligaciones frente a terceros. No tienen capacidad, no pueden actuar en juicio, demandar ni ser demandadas. Carecen de patrimonio y de nombre. No tienen ninguno de los atributos de la personalidad y, por consiguiente, no son personas jurdicas. c) Sociedades en liquidacin

La sociedad comercial en liquidacin conserva su personalidad jurdica, pero limitada en cuanto a la capacidad que la ley le haba reconocido al constituirse. En efecto, cumplidos los requisitos de forma y publicidad, la ley atribuye a la sociedad comercial una personalidad jurdica limitada para la realizacin de su objeto social Para la obtencin de ese objeto puede realizar todas las actividades a l relacionadas, afines y conexas. Pero al disolverse la sociedad por haber sobrevenido algunas de las causales legales o estatutarias previstas, la sociedad entra en "liquidacin", esto es, en una etapa final tendiente a liquidar todo su activo, pagar su pasivo y distribuir el remanente, silo hubiese, entre los socios. Para cumplir esa etapa final la sociedad no necesita de la capacidad de que fue atribuida al constituirse, que exhorbita su finalidad, y es por ello que la ley "limita" esa capacidad, reducindola a los actos necesarios para arribar al resultado final antes sealado. Por ello la regla del artculo 101 L.S. de que la sociedad en liquidacin conserva su personalidad "a ese efecto", es decir a efectos de arribar a "su liquidacin", a su extincin como persona jurdica. d) Sociedad en formacin

Desde la declaracin de voluntad comn que tiene lugar en el "acto constitutivo" o desde la suscripcin del contrato plurilateral de organizacin para los socios, hasta su reconocimiento por el Estado de su existencia como "persona jurdica", transcurre un tiempo, y deben realizarse durante el mismo una serie de actos y trmites de "publicidad" que la ley prescribe como obligatorios. En el intervalo de tiempo entre la "formalizacin del contrato" y la "inscripcin" en el Registro Pblico de Comercio, la sociedad comercial "en formacin" no es una persona jurdica, no es sujeto de derecho. Pero ese ente, ya nacido, necesita "actuar", realizar actos, gestiones y trmites para obtener ese reconocimiento legal. De all que la ley deba regular especialmente esta etapa "constitutiva Durante esa etapa la sociedad se encuentra en situacin de una "sociedad irregular", porque bien podra ocurrir que nunca obtenga su inscripcin. Por ello la ley va a regular de modo particular esa situacin, pero ello no implica reconocimiento de personalidad jurdica. Simplemente significa consagrar normas especiales para regular una situacin particular. Esto explica las reglas tan especficas de los artculos 182 y 183 L.S. referentes a las sociedades annimas en formacin, totalmente diferenciadas de las establecidas en los artculos 21 a 26. La sociedad en formacin no tiene personalidad jurdica, simplemente existen normas especficas que van a reglar las relaciones jurdicas creadas para la actuacin durante ese perodo de ciertos individuos (los que actan para cumplir los requisitos de publicidad e inscripcin, promotores, directores y fundadores). Tienen, podra decirse, una cierta "capacidad" para poder cumplir la etapa de
3

MESSINEO, Francisco, op. cit, T. II, pg. 6, nro. 4.

constitucin. Pero todava no aparece ninguno de los rasgos o elementos que exhiben la existencia de personalidad jurdica. En tal sentido, se ha resuelto: La responsabilidad de los fundadores de la sociedad annima por todos los actos que se celebren hasta la constitucin definitiva de la sociedad no es
subsidiaria, sino principal; el tercero que contrata tiene accin indistintamente contra los fundadores o la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala A, 10-VI-74; "Fustinoni c/ Alonso y otro", J.A., 1974, t. 24, sec. nac., nro. 23.666. Aunque los estatutos de la sociedad annima hayan sido aprobados, si no se ha efectuado la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, los socios fundadores y los administradores mantienen la obligacin personal, ilimitada y solidaria, propia de los que contraten a nombre de sociedades no constituidas o que no funcionen segn las disposiciones del caso.

Sup. Corte Buenos Aires, 2-xI-71, "Barrado y otros c/ Sor Mil 5. A.", J.A., 1972, t. 14, pg. 533.

21. DESESTIMACION O PRESCINDENCIA DE LA PERSONALIDAD JURDICA


En reiterados fallos los jueces del common law desestimaron la personalidad jurdica de las sociedades, aplicando directamente a los socios los efectos de las normas legales que stos haban pretendido eludir. Resulta difcil resumir en una frmula terica los diversos supuestos en que los tribunales han hecho uso de tal solucin. Colombres, a quien seguimos en este tema, citando a Gowre nos suministra un catlogo de casos4: "1. En razn de superiores exigencias nacionales o de intereses pblicos frente a una incorporation organizada para fines lcitos. "2. Cuando el objeto de la incorporation, o el uso consiguiente de la forma corporativa, funciona en contraste a una expresa poltica gubernativa, sea del poder central, del legislativo o administrativo (por ejemplo: "el antitrust"). "3. Cuando el objeto de la incorporation o el uso subsiguiente de la forma corporativa estn directamente dirigidos a perpetrar un fraude. "4. En el caso de que la responsabilidad limitada lesione la equidad. "5. Cuando la desestimacin sea necesaria para impedir una injusticia en relacin a todos los accionistas, o hacia el nico accionista, o a un tercero, pero sin culpa de los accionistas o del nico accionista. "6. Cuando el disregard sea preciso para evitar la opresin interna de algunos accionistas. "7. Cuando la desestimacin de la personalidad fuere necesaria para retener o declinar la jurisdiccin en una controversia o para aplicar la doctrina de la cosa juzgada". Partiendo de un anlisis emprico del derecho norteamericano, Serick expresa la siguiente frmula general: "la solucin del problema relativo a cundo puede prescindirse del rasgo esencial de la persona jurdica, que es la separacin radical entre la sociedad y los socios, depende de que la persona jurdica acte sin apartarse de los fines en atencin a los cuales el derecho la ha creado"5. Siendo la sociedad un "medio tcnico" que el derecho suministra a los seres humanos para actuar asociativamente y la "personalidad jurdica" un atributo conferido por la ley teniendo en miras un inters general, cada vez que los individuos que recurren a la forma jurdica societaria lo hagan apartndose de esos fines que tuvo presente el legislador, la imputacin de los derechos y obligaciones no se har ya a la sociedad sino directamente a los socios, desestimndose o prescindiendo de la "personalidad jurdica". El juez puede, en tales supuestos, "romper el velo" de esa personalidad jurdica y "penetrar" en la realidad, atribuyendo a los seres humanos que actuaban detrs de ese velo, o encubiertos por l, directamente, las responsabilidades emergentes de ciertas conductas antijurdicas. En esto reside la esencia de esta doctrina, en la posibilidad de efectuar una "directa imputacin" de las responsabilidades por actos antijurdicos a los socios, eludiendo la esfera social de imputacin de segundo grado. En directa relacin con este tema, el artculo 54 L.S. en su nueva formulacin (ley 22.903) ha previsto expresamente la inoponibilidad de la personalidad de la sociedad en los siguientes casos: 1) cuando la actuacin de la sociedad encubra la obtencin de fines extrasocietarios; 2) cuando la sociedad constituye un recurso, un medio para violar la ley, el orden pblico o la buena fe; y 3) cuando sea un medio para frustrar derechos de terceros. En tales casos, los actos y consiguientes responsabilidades de la sociedad se imputarn directamente a las personas que hicieron posible tal actuacin ilegtima, quienes respondern en forma solidaria e ilimitada por los perjuicios causados. Esta norma tiene sus antecedentes en decisiones jurisprudenciales, siendo los fallos ms notables
4 5

COLOMBRES, op. cit., pgs. 41 y sigs. Idem anterior

los dictados por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los casos "Parke Davis" y "SwiftDeltec", en el ao 1973, donde el mximo tribunal judicial dej sentada la siguiente doctrina:

1. Si al resolver sobre la procedencia de la convocatoria el tribunal de la causa declar - con fundamento en las numerosas pruebas del proceso - que era evidente que la sociedad concursada formaba parte, junto con otras, de un vastsimo grupo econmico multinacional, dependiente de una empresa extranjera con absoluto predominio, resulta contradictorio que al propio tiempo dicho tribunal limite, con exceso ritual manifiesto, los alcances de su decisin al aspecto de la convocatoria, excluyendo las responsabilidades de esa empresa dominante y de sus subsidiarias por las deudas de la concursada. De ese modo, la sentencia omite considerar el fondo real de la persona jurdica; necesidad que se impone por los abusos a que se presta la complejidad de relaciones y actividades en ciertas estructuras sociales y por la dimensin creciente de grupos de empresas internacionales y los graves problemas que su expansin plantea. 2. El rgimen de la personalidad jurdica no puede utilizarse en contra de los intereses superiores de la sociedad ni de los derechos de terceros. 3. Para resolver en justicia los graves conflictos que plantean en la vida moderna las empresas multinacionales es menester atender a la realidad econmica por sobre las formas jurdicas aparentes. 4. El excesivo apego al tradicionalismo jurdico, que atiende ms a las formas que a la sustancia, constituye uno de los ms serios obstculos al xito de la promocin de la expansin econmica y de la justicia social. No debe confundirse la razn del derecho con el ritualismo jurdico formal, sustitutivo de la sustancia que define a la justicia. 5. Las formas jurdicas que la ley argentina prev para actividades lcitas y conforme a su derecho objetivo no pueden legitimar polticas econmicas y financieras contrarias a las necesidades de la sociedad argentina. 6. El primer deber de los jueces radica en prevenir la consumacin de un fraude mediante la utilizacin abusiva de las formas procesales que la ley prev para la defensa de los derechos. 7. En presencia de un grupo econmico multinacional, estructuralmente unificado bajo el absoluto predominio de una empresa extranjera, es inaceptable que las apariencias de formas jurdicas que asumen sus fracciones sirva para limitar los alcances de la quiebra de una de stas a esa parte slo formalmente diferenciada, no obstante que su actividad respondi a las directivas de la controlante. Si se atiende a esa realidad y a que las empresas dominantes confirieron poder, en trminos amplios, para hacerse representar en la convocatoria de una integrante del complejo -poder que fue aceptado y en virtud del cual participaron en el juicio universal-, no pueden caber dudas acerca de que la responsabilidad por las deudas de la fallida deben alcanzar a todo el grupo, sin que la invocacin del artculo 18 Constitucin Nacional autorice a postergar esa extensin de la responsabilidad. Ello as, por cuanto las sociedades dominantes han tenido oportunidad para plantear las defensas que estimaran convenientes y la omisin de hacerlo, bajo la pretensin de hacer prevalecer las formas jurdicas aparentes, proviene de su negligencia. En consecuencia, corresponde extender a la sociedad dominante como deudora real y responsable de las obligaciones de la fallida -los efectos de la quiebra decretada contra sta, cuya propiedad y efectivo control le pertenece. Asimismo, cabe hacer extensivos los efectos de dicha quiebra sobre todos los bienes que figuran en cabeza de otros titulares aparentes. 8. Decidido que las empresas integrantes de un grupo econmico multinacional, estructuralmente unificado bajo el predominio de una empresa extranjera, revisten, a los efectos de la quiebra, unidad socio-econmica con la fallida, es improcedente otorgar el beneficio de excusin; beneficio que no cabe aceptar cuando no pueden distinguirse los bienes en razn de hallarse confundidos los patrimonios y, principalmente, en razn de que en la realidad no existen personas distintas. 9. Si bien lo atinente al rgimen de las costas es, como principio, materia ajena al recurso extraordinario, tal doctrina reconoce excepcin en los casos en que media arbitrariedad. Encuadra en la hiptesis de excepcin, la sentencia que impone las costas por su orden en un incidente sobre verificacin de crditos, si del expediente resulta que los acreedores que pretendan la verificacin fueron totalmente vencidos y medi conducta connivente de su parte. Nro. 22.199, Corte Suprema, 4-IX-73, "Compaa Swift de la Plata SA. Frigorfica (conf. hoy 5.

quiebra)", JA. serie contempornea, t. 19, pgs. 575 y sigs. A pesar de su aparente autonoma jurdica, la sociedad local se encuentra sin lugar a dudas en relacin orgnica de dependencia con la sociedad fornea por su incorporacin financiera a la sociedad dominante. Esa relacin de subordinacin no suprime la personalidad jurdica de la sociedad dependiente, pero tampoco anula su capacidad jurdica tributaria. Califica una innegable falta de independencia real, con evidentes implicancias en la falta de libertad de eleccin respecto a los procedimientos contratados y aun a la real utilidad que los mismos puedan reportar, as como a la necesidad de haberlos contratado. Nro. 22.128, C.S].N., 31-VII-1973, "Parke Davis y Ca.; de Argentina (Soc. Ann.)", JA., serie contempornea, t. 19, pg. 418.

NOTAS A LA OCTAVA EDICION 1. JUR!SPRUDENCIA

En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados. 19. ALCANCES DE LA PERSONALIDAD La sociedad annima como sujeto de derecho es una persona distinta a la de sus accionistas o persona jurdica que adquiera su paquete accionario (arts. 2, 38, 57, 163 y concs., ley 19.550).
S.C.BA., 3-VIII-1993, "B., E. c. F. de B., D. 5.", DJ., 1993-2-744; DJ.B.A., 145-5259. Uno de los efectos de la personalidad jurdica reconocida a las sociedades es la separacin patrimonial de estos sujetos de derecho respecto de sus integrantes, principio legal que debe respetarse en tanto no se violen reglas superiores del ordenamiento jurdico, que hagan aplicable el criterio de funcionalidad sustentado en el artculo 2 de la ley

19.550.
Cm. Nac. Trab., Sala V, 23-V-1994, "Fuentes, Julio C. c. Todovino SA. y otro", L.L., Repertorio 1994, pg. 2018. La persona jurdica, como dispositivo tcnico o como fenmeno nacido de necesidades prcticas tendientes a obtener determinados resultados en el mundo de los negocios, no es en s misma pecaminosa ni puede merecer una desaprobacin ilimitada. Por el contrario, su intervencin en el encauzamiento de la actividad econmica puede resultar un factor ms positivo que negativo, toda vez que a travs de ella puede posibilitar una agrupacin de esfuerzos que de otro modo no se lograrla, amn de evitarse la esterilizacin empresaria edificada con

desvelo a raz de su dependencia a las vicisitudes propias de la persona fsica. Del voto del doctor Juan Carlos Morandi, en la tercera de dominio en autos "Empresa Bartolom Mitre SA. c. Martnez, Alberto D. y otro", E.D., t. 90, pg. 295; L.L., 1979-D, pg. 265 (prrafo citado por Jorge N. Williams en su voto en la causa "Carabasa, Isidoro e. Canale SA. y otra",
L.L., 1983-B, pgs. 401 y 402).
20. SITUACIONES

ESPECIALES

a) Sociedades irregulares La personalidad que se atribuye a la sociedad irregular es restringida, por lo que el socio no podr resistir una ejecucin directa que lo afecte, sosteniendo haber contratado por cuenta de la sociedad.
Cm. Nac. Com., Sala B, 30-IV-1993, "General de Fianzas y Garantas Ca. de seguros c. Corraln Los Tilos y otros",

L.L., Repertorio LIII-1993, pg. 1643.


Si bien la calidad de sujeto de derecho, que la ley 19.550 le otorga a las sociedades irregulares o de hecho no es plena y reconoce limitaciones, la sancin de dicha ley dej atrs la discusin acerca del reconocimiento de la personalidad jurdica de las sociedades irregulares o de hecho originada de la interpretacin del artculo 2% del Cdigo de Comercio. El carcter de sociedades de hecho les priva de ciertos beneficios que tienen las sociedades regulares, pero ello no incide como factor negativo decisivo al reconocimiento de la personalidad jurdica. Cm. Civ., Com. y Trab. Bell Ville, 27-XII-1995, "Altamirano, Mara G. c. Vzquez finos. S.RL. y otros", L.L., 19%C, pg. 642. b) Sociedades accidentales

Antes de la vigencia de la ley 22.903, y pese a no hallarse legislados los contratos de colaboracin empresaria, en la prctica se concertaban los contratos llamados "de consorcio" con un objeto similar. Y, una de las frmulas para salvar el

escollo derivado de la prohibicin estatuida por el artculo 30, ley 19.550, era el de atribuir a tales consorcios el carcter de sociedades accidentales. Dentro de esta tesitura tal tipo de sociedades no son sujetos de derecho, pero los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones slo respecto del socio gestor, salvo que ste haga conocer los nombres de los dems socios con su consentimiento, quedando en este supuesto obligados ilimitada y solidariamente hacia los terceros. (En el caso concreto, existi una unin transitoria de empresas, en el que se concert un mutuo con un denominado "consorcio" por los intervinientes en la negociacin). Cm. Nac. Com., 16-XI-1992, "Banco Latinoamericano SA. (en liquidacin por el B.C.RA.) e. consorcio Arras SA. s/cobro de pesos", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara comercial Las sociedades en participacin no son ms que manifestaciones "larvadas" de relaciones societarias, que no se ajustan al concepto, la tipicidad y la regularidad que consagran los artculos 1 y 2, L.S. Pueden constituirse con dos o ms personas para acometer algn negocio determinado, pero sin trascender en su ejecucin la existencia de una firma o razn social particularmente referida a tal sociedad, o por una o varias sociedades, o entre stas y otra u otras personas que acten con la firma social de alguna de estas sociedades, pero sin firma social que caracterice u ostente la participacin aludida. Cm. Nac. Com., Sala B, 1-VIII-1991, Ficha nro. 13.000, "Rivero, Rubn e. Garca, Jos s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara comercial

e) Sociedades

en liquidacin

La circunstancia de haberse dispuesto la liquidacin de una institucin bancaria no conlleva a la


extincin de su personalidad jurdica, sino simplemente determina el comienzo de su etapa liquidatoria,

conservando su personalidad a esos efectos (art. 101, L.S.). Cm. Nac. Com., Sala C, 13-XII-1991, "Bco. Bs. As. Building c. Astilleros Ro Bravo SA. y otro s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

21. DESESTIMACION O PRESCINDENCIA DE LA PERSONALIDAD JURDICA Si resulta probado que la empleadora era una sociedad registral y no se denunci en la causa la existencia de un fraude laboral tal que torne aplicable la teora de la penetracin de la personalidad jurdica, no es procedente la condena a la persona fsica que se hubiese desempeado como representante legal o convencional del ente ideal. Cm. Nac. Trab., Sala V, 23-V-1994, "Fuentes, Julio C.C. Todovino SA. y otro", D.T., 1994-B2142; L.L., Repertorio LIV-1994, pg. 2018. Consagrando nuestro derecho positivo la distinta personalidad de la sociedad annima respecto de las personas individuales que la forman y que con su aporte integran su capital (arts. 2, 56 y 57, ley 19.550 y artculo 33, apart. 2, inc. 2, Cd. Civ., segn la reforma de la ley 17.711, y fundamentalmente artculo 39 del mismo cuerpo legal), parece lcito echar mano del mecanismo incorporado por el artculo 54, apartado 2 de la ley 19.550, que consagra en nuestro ordenamiento la teora del disregard of the legal entity, en un supuesto donde o bien2 la sociedad ha desnaturalizado su objeto mediante actos que contraran la razn para la que fue creada, o bien sus socios la han utilizado como mecanismo para mediatizar su objetivo concreto de violentar los lmites a la disposicin gratuita de su patrimonio, o esterilizar o neutralizar el principio esencialmente igualitario consustancial a la sucesin mortis causa de herederos forzosos. Cm. 1 Civ. y Com., Baha Blanca, Sala 1, 21-X-1993, "M., D. H. en M., V., Sucesin", D. J., 1994-1-348; L.L., Repertorio LIV-1994, pgs. 2026/7. Tratndose de sociedades annimas formalmente constituidas que, por principio, gozan de personalidad jurdica distinta, todo mecanismo de allanamiento de personalidad o inoponibilidad of disregard of legal entity, debe ser aplicado con criterio restrictivo, sin que la sola existencia de un conjunto econmico o de control lo autorice, mxime cuando el actor no ha expresado un inters jurdico tutelable en la desestimacin de la personalidad o extensin de la responsabilidad, ni demostr siquiera la imposibilidad actual de la controlada de satisfacer las obligaciones derivadas de su actuacin. Juzg. Nac. Com. Nro. 9, Capital, firme, 31-V-1990, "Migliozzi, Julio A. c. Volkswagen Argentina SA. y otros", LL., 1991A254; Di., 19911 629; E.D., 140-683. 1. No existe disposicin legal que autorice la atribucin automtica a la controlante de los actos realizados por la controlada; pues la sociedad es un sujeto de derecho, con entidad jurdica diversa y distinta de los socios que la integran. Va de suyo, que tal principio admite excepciones en los supuestos que la forma societaria se haya utilizado para violentar derechos de terceros, o para la consecucin de fines extrasocietarios, o cuando constituya un recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe. En tales supuestos cabe acudir a la doctrina del disregard of legal entity que de alguna manera recoge la reforma de la ley de sociedades en el artculo 54, 2da.

parte. 2. La desestimacin de la personalidad societaria debe ser utilizada cuidadosamente, pues su aplicacin irrestricta llevara a consagrar la excepcin como regla; circunstancia que no fue la que inspir el nacimiento de tal remedio jurdico. Cm. Nac. Com., Sala B, 13-VI-1991, "NoeI, Carlos e. NoeI y Ca. SA. s/sum.", L.L., 1992-C, pg. 420; E. D., 145-702. La aplicacin del artculo 54 de la Ley de Sociedades exige la existencia de pruebas concluyentes respecto de las situaciones excepcionales que la mencionada legislacin contempla a fin de prescindir de la personalidad jurdica. Cm. Nac. Com., Sala A, 22-11-1991, "Apalategui, Alberto M. c. D'Angelo Roberto, suc.", L.L., 16-VII-1992. 1. Sin desconocer el fuerte contenido dogmtico que tiene la teora de la penetracin de la personalidad jurdica, su aplicacin no puede hacerse sin munirse previamente de una gran dosis de prudencia, atento a que su aplicacin indiscriminada, ligera y no mesurada puede llevar a prescindir o desestimar la estructura formal de las sociedades en supuestos en que no procede, con grave dao para el derecho y la certidumbre y seguridad en las relaciones Jurdicas. Ello as, porque cuando el derecho ofrece los cuadros de una institucin y les atribuye determinadas consecuencias jurdicas, el dao que resulta de no respetar aqullas - salvo casos excepcionales puede ser mayor que el que provenga del mal uso que de las mismas se haga. 2. La persona jurdica, como dispositivo tcnico o como fenmeno nacido de necesidades prcticas tendientes a obtener determinados resultados en el mundo de los negocios, no es en s misma pecaminosa ni puede merecer una desaprobacin ilimitada. Por el contrario, su intervencin en el encauzamiento de la actividad econmica puede resultar un factor ms positivo que negativo, toda vez que a travs de ella puede posibilitar una agrupacin de esfuerzos que de otro modo no se lograra, amn de evitarse la esterilizacin empresaria edificada con desvelo a raz de su dependencia a las vicisitudes propias de la persona fsica. 3. La prescindencia de la persona jurdica slo puede admitirse de manera excepcional, cuando se est en presencia de un supuesto en el cual a travs de ella se han buscado o se han logrado fines contrarios a la ley. Solamente cuando queda configurado un abuso de la personalidad jurdica puede llegarse al resultado de equiparar a la sociedad con el socio; nicamente en esta hiptesis ser lcito atravesar el velo de la personalidad para captar la autntica realidad que se oculta detrs de ella con la finalidad de corregir el fraude. 4. La jurisprudencia creadora que insufl realismo al anlisis de ciertos fenmenos contemporneos y tendi a la proteccin de los intereses de los terceros de buena fe, cuando se trat de burlarlos mediante el abuso de la personalidad jurdica de sociedades nacionales y especialmente multinacionales, no puede aplicarse sin tasa ni medida, pues se corre el riesgo de instaurar el caos interpretativo y conmover los cimientos de una estructura normativa que ser buena, regular, mala o peor, pero que debe ser reajustada a los nuevos tiempos y concepciones por los rganos del Estado a quienes les est constitucionalmente atribuida la funcin de hacerlo. 5. Los diversos supuestos en que se ha reconocido y aplicado la teora de la desestimacin de la personalidad jurdica pueden sistematizarse en: 1) desestimacin en beneficio de terceros acreedores de la sociedad y en detrimento de los socios por haber mediado simulacin en perjuicio de aqullos en materia de locaciones; 2) en beneficio de terceros y en detrimento de los socios por haber mediado simulacin en perjuicio de aqullos por haber el demandado preconstituido una sociedad annima para eludir obligaciones alimentarias y las derivadas de la sociedad conyugal; 3) desestimacin activa en detrimento de los socios y en beneficio de terceros acreedores en materia de derecho fiscal; 4) en beneficio de los socios y en perjuicio de terceros por haber mediado simulacin en perjuicio de los socios en los supuestos de sociedades de capital e industria y en fraude de la ley laboral; 5) desestimacin en beneficio del inters pblico por razones de estado en virtud de las cuales se regula la sociedad por sus socios (atribucin de la nacionalidad a las sociedades por la nacionalidad de los socios) y en virtud de las cuales se regula a los socios por la sociedad (rgimen de liquidacin de la propiedad enemiga, dec. 11.599/46); 6) desestimacin en beneficio del inters pblico por razones de poltica jurdica en virtud de las cuales se regula la sociedad con sus socios (sociedades de agentes de bolsa y martilleros); 7) desestimacin en beneficio del inters pblico por razones de poltica jurdica en virtud de las cuales se regula a los socios por la sociedad (extensin de la quiebra prevista en los arts. 164 y 165 de la ley 19.551).

6. La desestimacin de la personalidad jurdica de las sociedades procede, entre matriz y filial, para el caso de insolvencia; en los supuestos de confusin entre persona jurdica y fsica, como, por ejemplo, en lo concerniente a nacionalidad, domicilio o vecindad, disimulacin de la propiedad personal de bienes, o modificacin de su transmisin por sucesin. Cm. Nac. Com., Sala B, 06-XII-1982, "De Carabassa, Isidoro c/ Canale S.A. y otra", L.L., 1983B, pgs. 353 y sigs. Quiebra. Extensin. Actuacin en inters personal. Actos concretos. Prueba. Sociedad de un solo socio - Hipoteca para garantizar deudas de la sociedad. Depsito de fondos propios por el presidente 1. La situacin prevista en el artculo 165 de la ley 19.551 supone la realizacin de actos concretos que contraren el inters social. 2. A los efectos previstos por el artculo 165 de la ley 19.551, debe rendirse una convincente prueba sobre captulos tan dificultosos como lo son los concernientes a la demostracin de la mera apariencia de la actuacin de una sociedad que ha encubierto la actividad de una persona sea o no socia - en su propio inters; la disposicin de bienes sociales por sta y el fraude consumado en perjuicio de los acreedores de la sociedad. 3. No configura la situacin prevista en el artculo 165 de la ley 19.551 el mero hecho de que el presidente de la sociedad annima posea la casi totalidad de sus acciones, aun en el caso de tratarse de una sociedad de propiedad de un solo socio. 4. No es demostrativa de la situaci6n prevista en el artculo 165 de la ley 19.551, la existencia de una hipoteca constituida sobre inmuebles de propiedad del presidente de la sociedad fallida y de su cnyuge, para garantizar deudas de la sociedad. 5. No es demostrativa de la situacin prevista en el artculo 165 de la ley 19.551, que el presidente de la sociedad fallida hubiera intentado levantar la quiebra efectuando un depsito de fondos propios. Cm. Nac. Com., Sala C, 29-IV-1985, "Luconi SA., Alberto", L.L., 1985-C, pg. 482. 2. DOCTRINA Sobre los temas objeto de este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos de doctrina: Bomhard, Roland, "Evolucin de la personalidad jurdica y la oponibilidad de la personalidad jurdica en el derecho societario consorcial alemn", revista Estudios de Derecho Comercial (San Isidro), nro. 9, 1993. Fargosi, Horacio P., "Apostillas en torno de la capacidad de las personas jurdicas", R.D.C.O., 1977, pg. 733. "Notas sobre la inoponibilidad de la personalidad jurdica", E.D., 15-XI-1985. "Notas sobre sociedades y personalidad jurdica", L.L., 1988-E, pg. 7%. Fernndez Duque, Carlos A., "Viejos y nuevos problemas de la personalidad jurdica", R.D.C. O., 1969, pg. 725. Lpez Mesa, Marcelo J., "El abuso de la personalidad societaria y la doctrina de la desestimacin. (El presente de una institucin veinte aos despus de su apogeo)", L.L., 17-111-1995. Moeremans, Daniel E., "Extensin de la responsabilidad de los socios en las sociedades de capital en virtud del disregard of the legal entity,"', R.D.C.O., ao 22, 1989, pg. 713. Otaegui, Julio C., "Acto social constitutivo y persona societaria. Esquema de su naturaleza", R.D.C.O., 1975, pg. 365. - Zannoni, Eduardo A., "La normativa societaria ante los actos fraudulentos de la sociedad. Replanteo de la teora del disregard (con acotaciones sobre la aplicacin jurisprudencial en la Repblica Argentina)", R.D.C.O., 1978, pg. 1599.

CAPTULO IV
CONCEPTO Y ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
22. CONCEPTO LEGAL (Art. 1, L.S.)

Artculo 1. - Concepto. Tipicidad. Habr sociedad comercial cuando dos o mas personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas.
De acuerdo con la clasificacin de las personas que adopta nuestro Cdigo Civil (art. 33), las sociedades comerciales son personas "ideales", 'jurdicas, privadas". Se rigen por la Ley de Sociedades comerciales (ley de facto 19.550 y sus modificatorias, las leyes de facto 19.666, 19.880, 20.468, 21.304, 21.357, 22.182, 22.686, 22.903 y 22.985, segn texto ordenado decreto 841/84).

23. ELEMENTOS
Del concepto legal referido surgen los elementos explcitos requeridos para que exista una sociedad comercial. Pero la ley presupone otros elementos implcitos, sin los cuales ella no existira. Son elementos implcitos: a) El consentimiento de las partes intervinientes en el contrato plurilateral de organizacin; y b) la affectio societatis, que es un elemento esencial para que exista la sociedad comercial. Son elementos explcitos: a) la pluralidad de personas; b) la organizacin; c) el tipo social; d) el fondo comn; e) el fin comn; y f) la participacin en los beneficios y en las prdidas. A su vez, el elemento organizacin presupone: un nombre, domicilio, objeto y duracin; adems de significar la ordenacin de los distintos rganos que cumplirn las funciones de gobierno, administracin y control del ente, estableciendo las reglas que regirn su funcionamiento y la preservacin de los derechos de las personas participantes.

24. EL CONSENTIMIENTO
Es un elemento esencial para la existencia de un contrato plurilateral de organizacin vlido. Debe ser expresado con discernimiento, intencin y libertad. Es la manifestacin de voluntad de la persona (fsica o jurdica) de constituir una sociedad comercial. Por ello la ausencia de vicios en el consentimiento es condicin de validez del contrato, si bien cabe advertir desde ya que dada la particular naturaleza de este contrato plurilateral esos vicios no surten los efectos que producen en los contratos bilaterales. En principio, ellos no afectan la subsistencia del contrato plurilateral, sino el vnculo del contratante, cuyo consentimiento estaba viciado, con la sociedad. Este principio admite como excepcin que la participacin del afectado fuera esencial para la sociedad, sea en mrito a su aporte al fondo social o por su persona en s misma. El tema de la capacidad necesaria para constituir sociedad lo analizamos en el Captulo VI, y en cuanto a los vicios del consentimiento y sus efectos invalidantes lo estudiamos en el Captulo V. En materia societaria este elemento implcito adquiere algunas particularidades, especialmente respecto de la constitucin de las grandes sociedades annimas que recurren al "ahorro pblico". Dichas sociedades se constituyen por medio de un procedimiento especial, donde los promotores redactan un "programa de fundacin" que someten a la aprobacin de la autoridad de control (que en el pas, por disposicin de la ley 22.169, es la Comisin Nacional de Valores). Una vez aprobado ese programa e inscripto en el Registro Pblico de Comercio, comienza la "suscripcin" de acciones por parte del "agente" colocador que debe ser un "banco", que acta a su vez como representante de los suscriptores. Finalizado el plazo de suscripcin, cuando se hayan colocado las acciones emitidas, se reunir la asamblea "constitutiva" (arts. 168 y sigs., L.S.). Como dice Garrigues: "El procedimiento de la fundacin sucesiva supone la existencia de un gran nmero de futuros socios y la consiguiente imposibilidad de reunirlos en un solo acto para la prestacin simultnea del consentimiento o en mltiples actos bilaterales para el intercambio de los consentimientos. Para evitar tales dificultades se ofrece el sistema de dirigir las distintas declaraciones de voluntad a una o varias personas que figuran como rganos de concentracin y que son las que formularon la propuesta contenida en el llamado 'programa de fundacin'". La ausencia de este elemento por vicios de dolo o error, invalidarn el vinculo del socio con la sociedad, pero no a sta. La naturaleza "plurilateral" del contrato exhibe una vez ms sus peculiaridades y la diferencia con el contrato "bilateral". Como lo destaca Brunetti: "Nulidad y anulabilidad actan sobre la relacin particular, no se comunican al entero negocio y, por consiguiente, a los otros socios sobre los que el vicio no ha actuado"2.

De todos modos, puede resultar un vicio invalidante de la sociedad en casos excepcionales, como la sociedad de dos socios o aqulla donde el aporte de ese socio incapaz resulte esencial, segn la regla del artculo 16 de la ley 19.550.

24 BIS. LAS LLAMADAS SOCIEDADES OBLIGATORIAS


Nuestra ley prev dos situaciones donde el "consentimiento" est ausente y de donde emerge la llamada "sociedad obligatoria". Son los casos de incorporacin del heredero del socio, prevista en los artculos 90 y 155 de la ley, y los supuestos de indivisin hereditaria de la ley 14.394, regulados en el artculo 28 de la ley societaria.
1

Curso de Derecho mercantil, T. II, pg. 29. 2 Op cit., T. 1, pg. 252.

a) la incorporacin del heredero del socio El artculo 90 prev la posibilidad de que en las sociedades colectivas y en comandita simple se pacte que la sociedad contine con los herederos del socio fallecido. La norma consagra la obligatoriedad del pacto para los herederos y slo les reconoce el derecho de condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria. La norma evita de ese modo la resolucin parcial de la sociedad. Por su parte, el artculo 155 de la ley alude al caso de las sociedades de responsabilidad limitada, donde en el contrato constitutivo se puede prever la incorporacin de los herederos del socio, consagrando la obligatoriedad de tal pacto para los socios y para los herederos. Estos son supuestos de incorporacin a una sociedad donde la ley ha prescripto, en defensa de la "continuidad" de la sociedad, la validez de los pactos del contrato constitutivo respecto de los herederos. b) la indivisin hereditaria en la Ley de Bien de Familia El otro supuesto de "sociedad obligatoria" es el previsto en el artculo 28 de la ley, referido a los casos de indivisin forzosa establecidos en la ley 14.394 (imposicin forzosa de la indivisin por el causante a sus herederos por el trmino mximo de diez aos o igual imposicin fijada por el cnyuge suprstite). Este tema lo analizaremos ms adelante al considerar el captulo referido a los socios.

25. LA "AFFECTIO SOCIETATIS"


a) Concepto

Hemos visto que en el Derecho Romano la sociedad estuvo integrada por parientes consanguneos: la societas omnium bonorum derivada del antiguo consortium familiar, donde permanecan los filiifamilias a la muerte del pater. Despus se permiti el ingreso a esa sociedad de extraos a la familia, pero ligados a ella por vnculos de amistad o de trabajo. De todos modos la sociedad continu fundada en el "afecto" derivado no ya de lazos de consanguinidad, sino de amistad. De all deriva la exigencia de ese particular elemento en el contrato de sociedad. En el Derecho Romano la affectio societatis o animus contrahendae societatis consista en la voluntad de los contrayentes de unirse con el propsito o intencin de constituir sociedad y de dispensarse recprocamente el trato de socios. Si esa voluntad faltaba, haba simplemente comunidad de bienes o indivisin, pero no sociedad. Era tambin consecuencia del carcter de contrato intuitu personae de la sociedad3. La doctrina tradicional consider a ste un elemento indispensable de la sociedad, si bien sin ponerse de acuerdo en cuanto al concepto de la affectio societatis. As para Castillo4, es la intencin de formar sociedad; para Salvat es la voluntad o propsito de cooperacin en los negocios sociales aceptando deliberadamente la participacin en las utilidades y en las prdidas. Para Fargosi6, no es la voluntad o intencin de asociarse sino la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses personales, egostas y no coincidentes, a las necesidades de la sociedad para que ella pueda cumplir su objeto, y a travs de ella, que se mantenga durante la vida de la sociedad una situacin de igualdad y equivalencia entre los socios, de modo que cada uno de ellos, y todos en conjunto, observen una conducta que tienda a que prevalezca el inters comn. Por su parte, autores como Arauz Castex 7 niegan la condicin de elemento en el contrato de sociedad. "El pensamiento de que ella consiste en la voluntad de formar sociedad est ya abandonado con sobrada razn por la doctrina, porque si eso fuera, se confundira con el consentimiento necesario no slo para formar sociedad sino para celebrar cualquier contrato". Zavala Rodrguez, siguiendo a Hamel, sostiene la necesidad de la presencia de este elemento, expresando que la voluntad de unin es el primer elemento esencial de la causa del contrato de sociedad. Cada uno de los contratantes no considera en adelante a su cocontratante como un

adversario contra el cual debe luchar para realizar una ganancia. Por el contrario, se ha firmado un contrato de alianza, ofensivo y defensivo, para luchar contra los terceros, y cada uno de los contratantes, habiendo precisado las bases de esta alianza, considera, despus de esto, a su asociado como un compaero de lucha, como a un camarada de combate8.
3

CARAMS FERRO, op. cit., pg. 320.

4 Ver ZAVALA Rodrguez, Cdigo de Comercio y Leyes Complementarias Comentadas y Concordadas, Depalma, 1964, pgs. 291 y sigs., nro. 556.
5 6

ldem. ldem. 7 ldem.

Colombres 9 expresa que la affectio societatis no es un elemento del contrato plurilateral de sociedad y que a pesar de los mltiples esfuerzos de la doctrina y de la jurisprudencia predominante entre nosotros, considera que resultan inhbiles tanto las concepciones subjetivas como las objetivas elaboradas para fundamentar la existencia de este elemento. Halperin10 sostiene que el contrato plurilateral de sociedad exige tres elementos especficos, adems de los elementos generales: a) la affectio societatis; b) participacin en las ganancias y en las prdidas; c) y aporte de cada socio para la formacin del capital social. La affectio societatis es para dicho autor la voluntad de colaboracin activa, jurdicamente igualitaria e interesada. Colaboracin activa, concretada no slo en los aportes de cada uno de los socios, sino tambin por su actuacin en la administracin y gobierno de los intereses sociales; esta colaboracin exige la conducta leal del socio traducida no slo en el respeto del inters social (deber de abstenerse de decidir u obrar contra ese inters), sino tambin el de sacrificar el inters propio o ajeno; jurdicamente igualitaria, porque los socios deben encontrarse en su actuacin en un mismo plano jurdico, sin subordinacin de los unos a los otros; e interesada, porque ello resulta del fin, que es obtener beneficios a distribuir. b) La "affectio societatis" en los diversos tipos sociales

Halperin seala tambin que ese elemento vara en la acentuacin de sus rasgos fundamentales segn el tipo de sociedad. Y ello resulta indudable, agregamos nosotros, porque no es lo mismo este elemento en una sociedad intuitu personae, donde el factor personal adquiere una importancia relevante, al que puede revestir en el caso de una sociedad annima, especial8jdem.
9 COLOMBRES, Curso..., pg. 56. 10 HALPERIN, Curto..., pgs. 242, 243.

mente el caso de la gran sociedad annima (la sociedad annima abierta del artculo 299 L.S.). Es evidente que dentro del concepto legal de sociedad comercial dado por nuestra L.S. no aparece este elemento, al menos como requisito "objetivo". Pero no hay dudas de que l existe y est implcito en las sociedades personales y aun en las pequeas sociedades de capitales familiares (S.R.L. de familia o cerradas; sociedad en comandita por acciones, que generalmente son sociedades de familia y en la sociedad annima familiar), donde generalmente son consocios parientes, amigos, colegas, etctera. Coincidimos en que la affectio societatis es la voluntad de colaboracin activa, que expresa Halperin. c) La "affectio societatis" en la jurisprudencia nacional

Precisando el concepto de la affectio societatis y aclarando la necesidad de su existencia, nuestra jurisprudencia ha dicho:
Para que exista affectio societatis no basta con el aporte de capital para repartir beneficios, sino que es indispensable la participacin en las prdidas. La participacin en las prdidas da a los contratantes una recproca compensacin, los coloca en pie de igualdad y unifica el objeto y fin perseguido, que es lo que constituye la affectio societatis. Fallo de la Cmara Nacional en lo Comercial, Sala B, J.A., 1966, t. II, pg. 610. La affectio societatis consiste en la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses personales, egostas y no coincidentes, a las necesidades de la sociedad, para que pueda ella cumplir su objeto, lo que por cierto no est reido con la posibilidad de que existan discordias o discusiones acaloradas entre los socios, fracasos de asambleas o reuniones, marcha irregular de la sociedad, poca o ninguna evolucin comercial, mociones para liquidar la sociedad, concurrencia por apoderado a las asambleas, diversidad de criterio sobre la valoracin de la labor o eficacia del gerente, etctera. No debe confundirse la affectio Societatis con relaciones cordiales y amistosas entre los integrantes de una sociedad, ya que este tipo de relacin puede faltar sin que por ello desaparezca la affectio societatis, relacin de naturaleza diferente vinculada a la existencia de una voluntad comn de los socios para la consecucin del fin social y constituida ms bien por la disposicin anmica de colaboracin de todos los socios en todo lo que haga al objeto de la sociedad. La affectio societatis es un elemento esencial del contrato de sociedad y su inexistencia es causal suficiente de disolucin de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala D, 22-X-1974, EDICIN, t. 61, pg. 494; J.A., 1975, t. 27, seccin nacional, nro. 24.511. Carece de la denominada affectio societatis, no obstante la facultad de administrar propia del sacio de la sociedad de hecho, la sociedad en que uno de los socios ha abdicado en toda participacin en la conduccin del negocio, escamoteado sistemticamente de tal manera la colaboracin activa que la constituye como uno de los elementos especficos. Cm. Nac. Com., Sala B, 3-1X4976, E.D., t. 70, pg. 253. La affectio societatis es jus fraternitatis, es la idea comn de tratarse como iguales. Cm. Nac. Com., Sala C, 13-VII-1975, EDICIN, t. 66, pg. 640. La colaboracin activa e igualitaria de los componentes de una sociedad, lo que significa la carencia de relacin de dependencia, para obtener finalmente un beneficio a dividir entre ambos contratantes, que es la intencin que los ha guiado para formar una sociedad, se denomina affectio societatis.

Supremo Tribunal Chubut, Sala 1,19-111-1973, E.D., t. 60, pg. 173.

26. PLURALIDAD DE PERSONAS


Es un elemento esencial para que nazca la sociedad y para que ella subsista. De modo que se requiere la participacin de dos o ms personas en el acto constitutivo y durante la vida de la sociedad, ya que al desaparecer tal situacin se produce una causal de disolucin (art. 94, inc. 8, L.S.). Este elemento esencial distingue la sociedad de la empresa, ya que sta puede ser "pluripersonal" o "unipersonal". Como nuestra ley recoge el principio de "conservacin de la empresa", si la sociedad queda reducida a una persona se prev un plazo de tres meses para que se incorpore otro socio y de ese modo se evita la disolucin, pero ello debe interpretarse como una excepcin al requisito de la subsistencia de la pluralidad de socios como condicin de vida de la sociedad.

26 BIS. LA SOCIEDAD DE UN SOLO SOCIO


Se discute hoy en el derecho comparado y nacional sobre la admisin de la sociedad de "un solo socio", sea persona fsica o jurdica. La doctrina "tradicional" rechaza esta idea con el argumento de que en tal caso no se puede hablar de "sociedad", porque dicho concepto presupone la existencia de ms de una persona. Pero despus del desarrollo econmico ocurrido en el mundo con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial, la aparicin de los "grupos y conglomerados", en el que las subsidiarias "totalmente controladas" concentraban la mayor parte de la actividad econmica (tanto en la produccin como en el intercambio, y tanto de bienes como de servicios), plantearse la nulidad de esas sociedades por la inexistencia de dos o ms personas es, como deca Le Pera, "plantearse la nulidad del mundo", "lo que poda ser muy valioso como actitud individual pero desaconsejable como actitud legislativa que, al condenar los cauces por los que circula la abrumadora realidad, est condenando a la norma a un destino de ineficacia que hiere irreparablemente el valor de la ley como instrumento de regulacin social"'1. En tal sentido, la Ley de Unificacin de la legislacin civil y comercial, 24.032, vetada por el Poder Ejecutivo nacional, admiti la existencia de sociedades de un solo socio, especficamente la posibilidad de una sociedad de responsabilidad limitada y annima de un socio. En la S.R.L. se exiga que el socio nico fuera una persona fsica; en la S.A. el socio nico poda ser una persona fsica o jurdica. El Proyecto de reformas a la Ley de Sociedades comerciales elaborado por la comisin designada por resolucin nro. 465/91 del Ministerio de Justicia, integrada por los Dres. Edgardo Marcelo Alberti, Miguel Angel Araya, Horacio P. Fargosi, Sergio Le Pera, Hctor Mairal, Ana Isabel Piaggi y Efran Hugo Richard, admite la sociedad de responsabilidad limitada de un solo socio y la annima de un accionista. Nosotros admitimos la posibilidad de la sociedad de un solo socio fundado en la necesidad de posibilitar al empresario individual la utilizacin de una forma jurdica que le permita separar su patrimonio "personal" del patrimonio social de la empresa. Por otra parte, nos parece mucho ms lgico que la ley regule un hecho de la realidad cotidiana, a que fuerce a las personas fsicas a transitar caminos de simulacin. Porque no otra cosa que sociedades "simuladas" son aquellas donde el verdadero dueo tiene el noventa y nueve por ciento del capital y el socio de "paja" el uno por ciento. 1Joint Venture V Sociedad, Apndice, III. "Principio y dogma en la Ley de Sociedades Comerciales", pg. 249. Como vimos la sociedad es slo un medio o instrumento que provee el derecho a los seres humanos y no un medio "sacrosanto" provisto por el Hacedor. Por lo que no puede constituir sacrilegio la admisin de este instrumento con una regulacin particular previendo dicha situacin especial. Por el contrario, su admisin generar ms beneficios que perjuicios, ya que permitir a los empresarios arriesgar parte de su patrimonio sin exponer a su familia a los resultados de tal decisin; al mismo tiempo que conferir mayor "seguridad" a los terceros que sabrn a ciencia cierta con quin estn contratando finalmente, quin es el responsable de la toma de decisiones de la empresa. Adems, en el caso de sociedades extranjeras permitir que puedan formar aqu sociedades annimas sin tener que recurrir a la ficcin de un socio minoritario. Si como ensean Ferrara, Brunetti, Messineo y otros autores, es el ordenamiento jurdico el que atribuye la "personalidad", esto es la calidad de sujeto de Derecho o de punto de referencia de derechos y obligaciones, puede tambin por razones de conveniencia general, atribuir tal calidad a un

patrimonio personal o a una parte de l. La atribucin de la "personalidad jurdica" a ese patrimonio empresarial no sera sino una forma de conferirle "autonoma", de reconocer la existencia de un patrimonio distinto del individual. Algo que podra lograrse de otra forma si se admitieran los patrimonios "fiduciarios", por ejemplo. Reconocer a la empresa unipersonal la posibilidad de contar con "personalidad jurdica" aportar ventajas a todos los pequeos y medianos empresarios -que en nuestro pas son numerosos -' al permitirles separar los bienes que no afectarn al riesgo empresarial. Asimismo ser una forma de facilitar el desenvolvimiento de la gran empresa extranjera, y de las filiales nativas de aquellas empresas, al permitirles su actuacin en el pas sin someterlos al fraude obligado a la ley. Contribuir en suma a facilitar las inversiones y el desarrollo econmico, lo que constituye razn ms que suficiente para su admisin legislativa. Por otra parte, la misma ley 19.550 ha tenido que admitir situaciones donde la sociedad queda reducida a un solo socio y sin embargo no se extingue. La exigencia de la existencia de dos o ms socios parece razonable en las sociedades personales pero no en las sociedades de capital. En tal caso slo es una rmora producto de la concepcin "contractualista" que todos los sistemas jurdicos han abandonado.

27. ORGANIZACION
La actuacin pluripersonal presupone una organizacin que estructure la participacin de esas personas, la forma de establecer una voluntad comn y de manifestarla hacia el exterior. La sociedad comercial, hemos dicho, es un instrumento tcnico-jurdico que sirve de envoltura a la "empresa econmica". De all la interaccin conceptual, funcional y teleolgica entre sociedad y empresa. Y la empresa como unidad de produccin econmica presupone una "organizacin". La organizacin se establece mediante un contrato social o estatuto que ordenar el funcionamiento de los diversos rganos; los derechos y obligaciones de los socios; la contabilidad; la formacin del fondo comn; la forma de distribuir los beneficios y de soportar las prdidas. Y que, de modo especial, establecer el nombre de la sociedad, su domicilio, su duracin y el objeto social. Por este ltimo los socios definen y precisan los actos o categora de actos que se proponen realizar para obtener el fin comn para el que se han asociado

a) El nombre

Esta organizacin necesita "identificarse" como persona jurdica titular de derechos, obligaciones y responsabilidades. La sociedad tiene un nombre que es de su propiedad y que sirve para diferenciarla. La ley nos habla de "razn social" y de "denominacin". La razn social es el nombre social que se forma incorporando el nombre de uno o ms socios y exhibe la existencia de una responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada. Por ello es propia de las sociedades personales o mixtas donde se da esa responsabilidad subsidiaria. La denominacin implica la utilizacin de un nombre de fantasa, que puede incluir el nombre de alguna persona fsica, socia o no socia. No exhibe la existencia de responsabilidad subsidiaria y es propia de las sociedades de capital donde los socios no contraen tal responsabilidad. Las sociedades personales pueden por la ley optar entre utilizar una razn social o denominacin, opcin que tambin consagra para las sociedades en comandita por acciones, por su carcter mixto, con socios con responsabilidad subsidiaria (los comanditados). Las sociedades con responsabilidad limitada (annimas y de responsabilidad limitada) slo pueden utilizar denominacin, pero la ley les permite incluir el nombre de una o ms personas fsicas, que en el caso de la annima no necesariamente deben ser socios pero que s deben serlo en la sociedad de responsabilidad limitada.
Interpretando las normas de la L.S. nuestra jurisprudencia ha expresado:
El sistema implantado por la ley 19.550 es nuevo en el sentido de que el concepto de razn social fue modificado y no aparece con los caracteres de la legislacin derogada. Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XII-1977, E.D., t. 77, pg. 187, Las sociedades por parte de inters tienen opcin legal para elegir entre la adopcin de un nombre, que podr asumir dos variantes: razn social y denominacin. Curiosamente la ley ha dado esa oportunidad selectiva a las comandita por acciones. Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XII-l977, E.D., t. 77, pg. 187. La razn social es el nombre social que incorporando el nombre de uno o ms socios est mentando una responsabilidad <deuda) subsidiaria, ilimitada y solidaria. Por ello, las sociedades en que la responsabilidad (deuda) de los socios se encuentra limitada, no tiene razn social a pesar del equvoco a que introdujo el derogado artculo 2 de la ley 11.645. Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XII-1977, E.D., t. 77, pg. 187. La razn social que es optativa para las sociedades de personas y las sociedades en comandita por acciones implica vincular en la responsabilidad a los sujetos fsicos, a los que tal forma de nombre alude. Si, en cambio, adopta para esas sociedades el "sistema" de la denominacin, podr incluirse o no un nombre de persona de existencia visible, y el resultado ser indiferente en cuanto a la responsabilidad.

Para las sociedades annimas, el rgimen se aparta ms, y estamos en plena denominacin (art. 164), pero tanto para las sociedades annimas como para las de responsabilidad limitada, la ley autoriza incluir nombres de personas de existencia visible. En ambas, ntese tambin, la ley usa prolijamente la palabra "denominacin" y no otra. Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XII-1977, F.D., t. 77, pg. 188.

La ley ha querido -a pesar del silencio de la Exposicin de Motivos sobre este punto- establecer, sin duda, que para las sociedades annimas y las sociedades de responsabilidad limitada, el nico sistema posible es el de la denominacin (Se incluyan o no nombres de personas de existencia visible en ella). Adems, resulta claro que tal sistema no implica ninguna relacin de responsabilidad.
Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XlI-1977, E.D., t. 77, pg. 188.

El nombre de la sociedad se integra en todos los casos con las palabras que identifican el "tipo social" elegido para actuar. de Halperin seala que el nombre tiene una doble funcin: identificacin y de atraccin de la clientela. Est regulado en la ley 3975, y debe reunir las siguientes condiciones: 1) no debe inducir a error en cuanto al objeto; 2) ni confundirse con el de otra sociedad; 3) ni ser contrario a las buenas costumbres. Es el juez o la autoridad de registro el que debe denegar la inscripcin en casos en que se violen estas reglas y tambin cuando se elige un nombre ya utilizado por otra sociedad. A pesar de que la L.S. nada diga sobre la inconfundibilidad del nombre, como lo haca el artculo 300 del Cdigo de Comercio, debe considerarse subsistente dicho principio. Los problemas de homonimia pueden suscitar oposiciones de terceros a la inscripcin de una sociedad y tales conflictos deben ser resueltos por el juez o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio. Al respecto, se ha resuelto:
La circunstancia de que una sociedad que se pretende registrar tenga un objeto distinto a otra ya registrada con el mismo nombre no justifica que ste sea admitido, porque como ese objeto no tiene exteriorizacin pblica, no servir como elemento distintivo. Juzgado en lo Comercial de Registro, &V-1975, "Casa Medina S.R.L.". La oposicin deducida sobre la base de la identidad de un nombre no importa el ejercicio de una accin fundada en la ley 3975, sino que pone en HALPER1N, Curso..., pg. 265, nro. 69. actuacin las atribuciones del Juez de Registro, en orden a lo establecido por los artculos 6 y 167 de la ley 19.550. Cm. Nac. Com., Sala C, 19-X-1977, "Constructora Caril, Sociedad Annima Si bien la Ley de Sociedades no ha reiterado explcitamente el principio de la inconfundibilidad de las denominaciones o nombres de las sociedades, tal como lo haca el artculo 300 del Cdigo de Comercio, el mismo debe considerarse implcito por ser uno de los inherentes a la materia, o inclusive por haberse plasmado - siquiera a travs de una aplicacin concreta - en el rgimen de sociedades, al exigirse que la razn social exprese indudablemente la identidad de la sociedad (art. 126, ley 19.550). Cm. Nac. Com., Sala C, 19-X-1977, "Constructora Caril, Sociedad Annima". En los supuestos de oposicin a la inscripcin de una sociedad en el Registro Pblico de Comercio fundada en tener la sociedad oponente la misma denominacin social, deber tenerse en cuenta a los efectos de su acogimiento, ms que a los intereses particulares del peticionante y el opositor al registro, al inters del trfico y de los terceros en general que Se encontraran ineficientemente protegidos si, hasta tanto se dilucide el mejor derecho al nombre, el Registro procediera a la inscripcin de la sociedad y, consecuentemente, la habilitase para actuar bajo tal denominacin, a sabiendas de la existencia de otra que acta bajo el mismo nombre. Cm. Nac. Com., Sala C, 19-X-1977, "Constructora Caril S.A."13.

b) Domicilio La L.S. (ley 19.550) determinaba en el artculo 11, inciso 2) la obligacin de mencionar en el instrumento constitutivo de la sociedad "el domicilio" de ella. La doctrina enseaba que el "domicilio social" corresponda a la jurisdiccin en la cual se constitua la sociedad y cuya autoridad judicial competente autorizaba a inscribirla en el Registro Pblico de Comercio. En cambio, sede social era el lugar preciso, de determinada ciudad o poblacin, en donde funciona la administracin y gobierno de la sociedad' 4. Este concepto, o mejor dicho, esta distincin, no era pacfica, ya que se haba interpretado anteriormente el artculo 291, inciso 2) del Cdigo de Comercio, en el sentido que el domicilio era el asiento fsico del negocio donde se llevar la contabilidad legal de la sociedad y que implicaba la indicacin precisa de su sede social, calle, nmero y localidad, pueblo o ciudad.
13 NISSEN, Ricardo A., Ley de Sociedades Comerciales (su anlisis a travs de la jurisprudencia), Universitas, 1978, pg. 33. 14 HALPERIN, Curso..., pg. 262, nro. 66.

En el caso "Quilpe", se sent la siguiente doctrina:


FI contrato de sociedad debe consignar el domicilio con determinacin de calle y nmero, sin perjuicio de facultarse a los administradores a cambiarlos dentro de la jurisdiccin, sin modificacin de los estatutos y cumpliendo slo los dems recaudos legales. Cm. Nac. Com., Sala B, 7-V-75, "Quilpe, Sociedad Annima", J. A., 1975, t. 28, Seccin nac. 24.620; L.L., 1975, t. C, pg. 291, con nota de Horacio P. Fargos; E. D., t. 63, pg. 139.

La Inspeccin General de Personas Jurdicas (hoy Inspeccin General de Justicia), autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio en la Capital Federal, haba resuelto reiteradamente que "en cumplimiento del artculo 11, inciso 2 de la ley 19.550 los contratos o estatutos de sociedades debern establecer con precisin: territorio, ciudad, calle, nmero, piso, oficina o departamento - la ubicacin de su sede social". La ley de facto 22.903 , de reformas a la L.S., recogi "la solucin propiciada por la jurisprudencia en el sentido de interpretar el concepto de domicilio como referido a la jurisdiccin en la que se constituye la sociedad; de este modo se posibilita que slo tal dato conste en el contrato social..."15, consagrando tal

posibilidad y permitiendo que la direccin de su sede se inscriba por separado, habiendo modificado el artculo 11, inciso 2, introduciendo un prrafo en tal sentido. Por ello el cambio de direccin o sede social no requerir una modificacin del contrato social - dando una solucin prctica a los problemas que una interpretacin rgida como la de la autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio de la Capital Federal planteaba -. c) Duracin

La organizacin presupone una cierta estabilidad, una subsistencia en el tiempo. La sociedad requiere por ello que se establezca una duracin determinada de tiempo. La ley no fija ni mnimo ni mximo, sino que se determine ella. De esa forma se crea algo perdurable que tendr continuidad y su predeterminacin confiere seguridad a los socios y a los terceros que contraten con la sociedad.
15 "Exposicin de Motivos" de la ley 22.903, Captulo 1, Seccin II, punto 1.

Es un requisito para todos los tipos sociales y debe cumplimentarse aun cuando su determinacin pudiera resultar por va indirecta, como ser por el objeto social. En nuestra ley se trata de un requisito esencial no tipificante, porque es comn a todos los tipos sociales, como ya lo dijimos. Pero su omisin hace anulable el contrato, si bien ste ser subsanable hasta su impugnacin judicial. El vencimiento del plazo de duracin es causal de disolucin de la sociedad (art. 94, inc. 2, L.S.). Pero los socios pueden convenir su prrroga, debiendo resolverse ella e inscribirse en el Registro antes de la fecha de expiracin del plazo de duracin (art. 95, L.S.). La ley de facto 22.903 introdujo al respecto una importantsima modificacin al permitir la reconduccin de la sociedad aun cuando hubiera vencido el plazo de duracin (art. 95, 2 prr.).

d)

Objeto: remisin

La organizacin presupone, tambin, un objeto: es decir la determinacin de los actos o categora de actos a los que se dedicar la empresa. El tema del objeto social lo analizamos en el punto 32 de este captulo. e) Gobierno, administracin y control

La organizacin presupone, necesariamente, la determinacin de la forma en que los socios deliberarn para adoptar los acuerdos, quines administrarn y quines ejercern el control de esa administracin. Los distintos tipos sociales fijan reglas al respecto, las que varan partiendo de una organizacin sencilla y con participacin de todos los socios, como es la sociedad colectiva, hasta una ms tcnica y compleja, con rganos con competencia especfica, como es la sociedad annima. En general las sociedades personales tienen como modelo de organizacin la de la sociedad colectiva, con diferencias que hacen a la distinta responsabilidad que asumen los socios. Las sociedades de capital parten de una organizacin simple, como la de la sociedad de responsabilidad limitada comn, y evolucionan hacia una organizacin de mayor complejidad, como la annima abierta, pasando por formas intermedias como son las annimas cerradas. Este tema ser materia de particular anlisis al estudiar cada tipo social.

28. EL TIPO SOCIAL. TIPICIDAD


La ley exige que las personas que van a constituir una sociedad comercial elijan alguno de los "tipos sociales" que ella reglamenta. No deja aqu margen a la voluntad de las partes en cuanto a la creacin de otras formas de organizacin: obligatoriamente impone la adopcin de alguno de los tipos establecidos en la ley. Nuestra ley ha reglamentado seis "tipos sociales": la sociedad colectiva; de capital e industria; en comandita simple; de responsabilidad limitada; en comandita por acciones y la sociedad annima. La empresa pluripersonal debe adoptar, necesariamente, alguno de esos tipos sociales. La adopcin de este principio se fundamenta en razones de "seguridad jurdica" al otorgar mayor transparencia a la organizacin societaria, posibilitar un mejor conocimiento a los terceros que contraten con la sociedad y facilitar un mejor desenvolvimiento de la actividad comercial en general. Zaldvar16 expresa que la tipicidad implica establecer un marco de normas jurdicas que las sociedades deben adoptar en su conjunto; permite el conocimiento fcil y preciso para quienes se asocian y para los terceros que contratan con aqullas, respecto a la estructura, organizacin, imputabilidad, responsabilidades, etctera, contribuyendo con ello a la seguridad jurdica. Halperin17 define la "tipicidad" diciendo que ella consiste en la provisin y disciplina legislativa particular, sin que tenga importancia el medio tcnico por el cual se alcanza el resultado. Le Pera18 critica duramente la forma como nuestra Ley de Sociedades comerciales ha regulado sobre "tipicidad". Sostiene este autor que la "tipicidad" es una creacin del derecho penal
16 ZALDVAR, Enrique y otros, Cuadernos de Derecho Societario, T 1, pg. 26, nro. 1.1. 17 HALPERIN, Curso..., pg. 303, nro. 1. 18 LE PERA, Sergio, Joint Venture y Sociedad, Apndice III, "Principio y dogma en la Ley de Sociedades Comerciales", pg. 253.

liberal, que prohbe la interpretacin analgica de los tipos delictivos. Ese principio es extrao al derecho privado, que cuando quiere presentar una serie cerrada de figuras definidas legalmente recurre a la tcnica del numerus clausus. Que mientras en otras legislaciones los distintos tipos de sociedades son "tipos especiales" respecto de un rgimen legal genrico de las relaciones asociativas (una "simple sociedad" como en el derecho italiano, o la partnership en el derecho del Common Law), que absorbe y regula de manera no

persecutoria todos aquellos negocios y relaciones que no alcancen a ser uno de los "tipos especiales" contenidos en la ley, en nuestra ley societaria los "tipos" no son especiales respecto de uno genrico, sino "islotes de legalidad en un universo de ilicitud y precariedad". Con el agravante, respecto de igual principio del derecho penal, que mientras los tipos criminales son pedazos no contiguos de ilicitud en la legalidad circundante ("todo lo que no est prohibido est permitido"), los tipos societarios son pedazos de permisin en el mundo de lo prohibido ("todo lo que no est permitido est prohibido"). En definitiva, creemos que la tipicidad significa la implementacin legal de diversas formas de organizacin societaria que se imponen obligatoriamente a quienes quieren utilizar este instrumento jurdico. A los interesados la ley les deja una opcin entre algunos de los tipos reglamentados, reglndolo imperativamente y no consintiendo a la autonoma privada crear tipos o formas de organizacin con otras caractersticas 19 Este requisito general, establecido en el artculo 1 L.S., admite una sola excepcin que es la prevista en el artculo 119 para la sociedad extranjera constituida bajo un tipo desconocido en nuestra ley. La ley admite su actuacin en el pas y la somete, en cuanto a los requisitos de control y funcionamiento, a las del "tipo social" legal de mximo rigor'0.

29. FONDO COMUN


La constitucin de un "fondo comn" es tambin un elemento esencial para la existencia de la sociedad comercial. Ese fondo comn se constituye con los "aportes" que obligatoriamente deben efectuar los socios.
19 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 88, nro. 24. 20 ZALDVAR, op. (it, pg.

28.

Ese fondo comn, llamado capital social, es el que posibilitar la obtencin del objeto de la sociedad, por ello, necesariamente y como condicin sustancial, debe guardar directa relacin con l. Como lo ha sealado la doctrina 21 la palabra "aportes" tiene en nuestra ley un significado distinto al filolgico: no significa entrega, tradicin, pago de la cuota, sino la obligacin de dar, de hacer gozar a la sociedad de la prestacin prometida; obligacin de entregar un bien o un derecho, sea en propiedad, en usufructo, en uso o goce. De acuerdo al "tipo social" nuestra ley va a reglamentar los aportes permitidos, pudiendo expresarse una regla general al respecto, en el sentido que en las sociedades personales se admiten todo tipo de aportes, de obligaciones de dar y de hacer. En cambio, en las sociedades de capital, los aportes deben consistir en obligaciones de dar. Obligaciones de "dar" son aqullas que tienen por objeto la entrega de una cosa mueble o inmueble; y las obligaciones de hacer son las que consisten en ejecutar algn hecho o prestar algn servicio.

Son bienes aportables: a) el dinero; b) las cosas inmuebles; c) los cosas muebles, como maquinarias, herramientas, automotores, semovientes, muebles y tiles, instalaciones; d) los derechos: se pueden aportar derechos derivados de contratos, como los de locacin, concesin, licencia, etctera; los derechos de crditos contra terceros instrumentados en ttulos valores o en otros instrumentos; los derechos derivados de un invento, de patentes, marcas, diseos, modelos, etctera; e) el fondo de comercio, como universalidad de bienes de una empresa comercial; f) el uso o goce de bienes: los bienes pueden aportarse en propiedad, pero tambin pueden aportarse el usufructo, uso o goce de bienes; y g) el trabajo humano, que tambin puede ser materia de aporte.
21 HAI.PFR!N, Curto..., pg. 246, nro. 29; ZAI.DvAR, Op. (it., pg. 74, nro. 5.2.2.

Todo ello con las limitaciones referidas a cada tipo social, como ya sealamos supra. Debe determinarse en cada caso el valor del aporte, pues ello es necesario para fijar el capital
social, establecer la participacin de cada socio en la sociedad y, por ende, la medida de sus derechos en cuanto a las utllidades y reparto final y en cuanto a su voto para lograr las mayoras en las deliberaciones sociales.

El fondo comn de la sociedad es un elemento esencial y constituye una propiedad de ella, afectado a las obligaciones contradas; con independencia del patrimonio individual de cada uno de los socios y que no puede ser agredido por los acreedores particulares de stos. Este fondo comn que responde a los terceros que contratan con la sociedad es preservado por la ley, en el sentido que l no puede ser disminuido arbitrariamente por los socios, sino en la forma prevista por la ley, con conocimiento y participacin de los acreedores sociales, con las formalidades establecidas y la publicidad necesaria. Esto es lo que se denomina la intangibilidad del capital social. Diversas
normas consagran y preservan esa intangibilidad: las que prescriben las formas a cumplir para su aumento y reduccin; las que consagran la obligacin de los socios respect3 del aporte social comprometido; las que impiden a la sociedad adquirir sus propias acciones; las que prohben las participaciones recprocas en el capital entre sociedades; las que consagran lmites a esas participaciones; las que prohben a la sociedad controlada participar en el capital de la controlante, etctera.

30. EL FIN COMUN


La doctrina italiana al considerar este tema lo analiza bajo el concepto de "causa", en el sentido de causa-fin: esto es, el inters que las partes intervinientes en el acto constitutivo de la sociedad tratan de obtener o realizar. Brunetti expresa que la causa est contenida, por lo tanto, "en el ejercicio en comn de una actividad econmica para dividir las utilidades", en la comunin de fin calificada22. 22 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pgs. 260-261, nro. 90.

Halperin 23 seala que el fin comn es un rasgo esencial de la sociedad que distingue a este contrato de los dems, y que debe tener, normalmente, un sustrato econmico. En nuestra ley ese fin comn surge de la expresin 'pa'a apilcartos (los aportes) a ia produccin o intercambio de bienes o servicios, en busca de un resultado econmico". En lo que Dalmartello ha llamado "la organizacin colectiva de las fuerzas patrimoniales particulares"; "en la cooperacin para lograr el fin comn24. Brunetti expresa que es indiscutible que en la sociedad los contratantes asocian sus prestaciones, por lo que cada uno encuentra la correspondencia, no en la prestacin de los dems, sino en la participacin en las utilidades resultantes. La consecucin del fin social crea el supuesto para la satisfaccin del inters a la conclusin del contrato25. El fin comn se vincula as al concepto de "inters social", como un inters propio y particular de la sociedad, distinto al inters de los socios. Como algo propio de la empresa comn. Diferente a la finalidad o intencin egosta de las partes contratantes.
31. PARTICIPACION

EN LS BENEFICIOS Y EN LAS PERDIDAS

Es este otro elemento esencial del contrato de sociedad, consecuencia del fin comn antes referido, y cuya ausencia le priva de existencia. Exhibe el riesgo propio de la empresa comercial y pone en

evidencia el "nimo de lucro" que lleva a las partes contratantes. La participacin en los beneficios es la expresin que en la L.S. reemplaza el concepto de lucro del artculo 282 del Cdigo de Comercio, y el de "obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que (los socios) dividirn entre s", que contiene el artculo 1648 del Cdigo Civil. Halperin seala que esta expresin se refiere no slo a utilidad con el alcance de una ganancia traducida en un incremento patrimonial, sino cualquier ventaja apreciable econmicamente,
23 HALPERIN, Curto.., pg. 230, nro. 5. 24 DALMARThLLO, citado por BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 129, nro. 33. 25 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pgs. 129-130, nro. 33.

como la reduccin de gastos por investigacin en comn, por disminucin de costos en el proceso de comercializacin, etctera. Deben derivar de la empresa social y "comprenden toda ventaja patrimonial de origen social que aumenta la fortuna particular de los socios o les disminuye las cargas", agrega, citando
26

a Vivante La contribucin o "soportacin" en las prdidas es el otro tramo de este elemento esencial de la sociedad. La ausencia de este aspecto desnaturalizara completamente la sociedad comercial y estara indicando que estamos en presencia de otro negocio jurdico. La ley establece que el contrato social debe contener "Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa" (art. 11, inc. 7', L.S.).
La ley fulmina de nulidad los pactos que denoten la constitucin de una "sociedad leonina", como la que prescriba que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las prdidas; o que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias (art. 13, incs. 1 y 2).

32. EL OBJETO SOCIAL


a) Concepto

Est constituido por los actos o categoras de actos que en virtud del contrato constitutivo p64r realizar la sociedad, para lograr el fin comn al que aspiran los socios. No debe confundirse objeto con actividad, expresa Halperin27. El objeto est determinado por la
categora de actos para cuyo ejercicio se constituy la sociedad; la actividad, en cambio, es el ejercicio efectivo de actos que realiza la sociedad en funcionamiento.
26 HALPERIN, Curso..., pgs. 256-257, nro. 49. 27 HALPERIN, Curso..., pg. 231, nro. 7.

b)

Exigencia legal

El objeto, segn el artculo 11, inciso 3, L.S., debe ser preciso y determinado y mide la capacidad de la sociedad. Por ello si en el ejercicio de su actividad los representantes sociales exceden notoriamente el objeto social no obligan a la sociedad (art.
58, L.S.).

Esa exigencia de nuestra ley adquiere, entonces, una enorme importancia, por cuanto est sealando el limite de actuacin de los representantes sociales y tambin, a la inversa, el ilmite de imputacin de actos realizados por ellos a la sociedad. En tal sentido nu'estra jurisprudencia ha tenido oportunidad de sealar:
La ley 19.550 exige que el objeto social sea preciso y determinado - artculo 11, inc. 3 -, teniendo en cuenta la trascendencia que esa precisin y deterntinacin tienen en materia de responsabilidad de la sociedad por actos reaizados por administradores o representantes - artculo 58, ley cit. - o como medio de prevenir nulidades -art. 17 in fine de la ley- ... por lo que... "la enumeracin generica de las distintas actMdades contractuales de orden comercial, inmobiliario, fmanciero, agropecuario, etc., efectuada en el estatuto societario no cumple con la condicin que en cuanto a su objeto debe reunir el acto constitutivo: Ser preciso y determinado". Cm. de Apel. 1 de Baha Blanca, 26-XII-72, JA., 1973, t. 19, pg. 680. "El objeto de la sociedad debe ser preciso y determinado para posibilitar que Se conozcan con certeza las diversas actividades que puede abarcar la empresa mercantil... ese objeto no es preciso y determinado si no queda actividad cemercial o industrial que no Se encuentre comprendida en su mbito"... "La indeterminacin del objeto social permite razonablemente suponer que la sociedad slo operar en algunos de los rubros comprendidos, dejando los dems para eventuales cambios de objeto, que se realizarn sin cumplir con los recaudos y formalidades exigidos por la ley, y ello es precisamente lo que corresponde evitar". Cm. Nac. de Apel. en lo Comercial, Sala B, 2-X-74, JA., 1975, t. 26, sec. nac. nro. 24.240; L.L., 1975, t. A, pg. 415; EDICIN, t. 60, pg. 229.

c)

Requisitos

El objeto social debe ser adems 1) posible y 2) lcito. 1) Posible: el objeto social fijado en el contrato debe ser de cumplimiento o realizacin posible. En caso contrario, es decir si en el acto constitutivo se fijara como objeto algo imposible de realizar, la sociedad ser nula. Pero si la imposibilidad de lograr el objeto social es sobreviniente, posterior al contrato, entonces la sociedad se disuelve (art. 94, inc. 4, L.S.). 2) Lcito: la ilicitud del objeto social produce la nulidad de la socedad (por ejemplo si se constituye una sociedad colectiva para realizar contrabando; o para explotar la mendicidad; o para fabricar herona, etc.). Pero aqu tambin cabe sealar que la ilicitud debe ser preexistente, porque si fuera sobreviniente, no operara como causa de nulidad. Por ejemplo el caso de la "ley seca" en los Estados Unidos de Amrica. Aqu la causa sobreviniente operara como causal de disolucin y correspondera adoptar el principio de consen'acin de La empresa y facilitar un plazo a la sociedad para modificar su objeto social. d) Nulidad por razn del objeto

Remisin: este tema lo analizamos dentro del Captulo V, punto 52, a), b) y c).

e)

La doctrina del "ultra vires

Siguiendo a Colombres diremos que esta doctrina puede caracterizarse diciendo que "la actividad indicada en el acto constitutivo representa un lmite, no slo al poder de los administradores, sino tambin a la misma capacidad de la sociedad, determinando como consecuencia que los actos extraos al objeto social son insanablemente nulos, aun cuando el cumplimiento de los mismos haya sido decidido por el acuerdo unnime de los socios 28
Lo esencial de esa doctrina, nos explica el autor citado, consiste en sostener que de la atribucin de una "personalidad jurdica" no deriva una imputabilidad diferenciada general, sino, por el contrario y en razn de la especfica naturaleza que ella inviste como "persona jurdica", una imputabilidad propia y circunscripta a la actividad para la que ella ha sido contituida, y para la que, precisamente, le ha reconocido el ordenamiento

jurdico una especfica titularidad de derechos y obligaciones. Ya la antigua legislacin inglesa previ que el acto constitutivo deba contener, entre sus constancias esenciales, la descripcin del objeto social; y la capacidad de la sociedad quedaba circunscripta al
cumplimiento del objeto social. Si bien esta concepcin se ha debilitado al admitirse que al par de la descripcin
28

COLOMBRES, op. cit., pgs. 105y sigs.

del objeto social se permitiera incluir en los estatutos una frmula que faculta a las sociedades a realizar otros actos inciden-tales tendientes a su cumplimiento. Esa doctrina es ajena al derecho continental europeo, donde se ha admitido pacficamente el principio de la capacidad general de las sociedades y la descripcin del objeto social, slo ha tenido el valor de circunscribir el poder de representacin de los administradores. Las operaciones que exceden ese lmite son ineficaces, pero pueden ser subsanables mediante la ratificacin de la asamblea. La jurisprudencia y doctrina norteamericana vari la concepcin inglesa original y la doctrina

del ultra vires fue perdiendo la duplicidad de significado y de acto exhorbitante, sea del objeto social, sea de la facultad del rgano social, y qued restringida a este ltimo alcance. Sostiene Colombres que nuestra ley adopta en el artculo 58, sin duda, la concepcin amplia de la doctrina del ultra vires, conceptualizada como un doble lmite, tanto para la sociedad como para el rgano de administracin y representacin. El objeto social determina ese lmite y aquellos actos notoriamente ajenos al objeto social sern inoponibles a la sociedad. Es decir que el objeto social marca no slo un lmite para el rgano de administracin, que no puede exhorbitar, sino tambin un lmite a la "capacidad" de la sociedad que no puede reaizar todos los actos y negocios, sino aqullos comprendidos en su objeto. Esta doctrina tena recepcin en la legislacin nacional en los artculos 35 y 36 del Cdigo Civil, y en los artculos 337, 338 y 317 del Cdigo de Comercio. Como bien seala Halperin29 la tendencia contempornea est en abandonar esta limitacin en amparo de los terceros, de la celeridad y seguridad de los negocios y en proteccin de los accionistas presentes y futuros. Sostiene este autor que el artculo 58 atena el rigor de la doctrina del ultra vires al hacer referencia a actos que no sean notoriamente extraos al objeto social, por lo que el exceso debe 29 Ver HALPERIN, Sociedades An,iimas, pgs. 425 y sigs., y la nota nro. 134 con cita de la jurisprudencia nacional
anterior a la sancin de la Ley de Sociedades comerciales.

resultar clara e indubitablemente del objeto enunciado en el estatuto. Estimamos que, de todos modos, la Ley de Sociedades comerciales ha adoptado tal criterio, sumamente peligroso para la evolucin normal de los negocios, para su celeridad y seguridad y contrario a la prevalencia de la buena fe comercial30.

33. LA SOCIEDAD ES SUJETO DE DERECHO (Art. 2)


Art. 2. - Sujeto de derecho.

La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta ley.

La sociedad cmercial es una persona jurdica privada, con el alcance que hemos expuesto en el
Captulo III, punto 19.
34. ASOCIACION

BAJO FORMA DE SOCIEDAD COMERCIAL

(Art. 3) Art. 3 - Las asociaciones, cualquiera fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad bajo algunos de los tipos previstos, quedan sujetas a sus disposiciones.

Las asociaciones civiles, religiosas, de bien pblico, etctera, cualquiera sea su objeto, que adopten la forma de sociedad comercial en algunos de los "tipos" legales previstos, quedarn sometidas al rgimen de la

Ley de Sociedades comerciales.


Esta norma no es sino una aplicacin concreta del principio de "tipicidad" que ha adoptado nuestra ley.

Esto prueba acabadamente que la ley ha adoptado el criterio de la "forma" y no ya el del "objeto comercial" como elemento diferenciador, avanzando as decididamente hacia la unificacin del rgimen de las relaciones econmicas de derecho privado3t.

30 Otaegui, Julio C., Administracin Societaria, Abaco, Bs. As., 1979, pg.

80, sostiene que el objeto social no limita la capacidad del derecho de la sociedad respecto de los actos jurdicos que sta puede realizar, ya que el objeto indica actividades y no actos. 31 HALPERIN, Curso..., pg. 287, nro 1.

NOTAS A LA OCTAVA EDICION 1. JUR!SPRUDENCM En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados. 25. LA "AFEECTIO SOCIETATIS"
Es inadmisible la ejecucin forzada de un convenio de "promesa de sociedad" porque ello es incompatible con el affectio societatis requerido al momento de la constitucin social, en tanto se trata de un dbito de hacer de naturaleza intl4ito persone cuyo incumplimiento slo puede generar daos y perjuicios (de la sentencia de primera instancia). Cm. Nac. Com., Sala C, 24-IX-1993, "Rozenblum, Horacio c. Falak, Mario V.", L.L., 1994-E, pgs. 483/4. La affectio societatis no debe ser confundida con la necesidad que exista entre los socios una relacin cordial y amistosa, la que puede faltar sin que por ello desaparezca la voluntad de colaborar en la consecucin del fin social. Cm. Nac. Com., Sala E, 27-XII-1991, Ficha nro. 13.779, "Pagliai, Anbal e. Fernndez Lacour, Csar s/sum.",

Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.


27. ORGANIZACION

a)

El nombre

1. El nombre de una sociedad, no es solamente un atributo de la personalidad sino que debe ser considerado como un bien inmaterial susceptible de valoracin pecuniaria sobre el que se ejerce un derecho de propiedad en el sentido del artculo 17 de la Constitucin Nacional, del cual no puede privrsele arbitrariamente, ni ser utilizado por otra sociedad sin conculcar adems, el principio de inconfundibilidad, pues por el solo motivo de ser el nombre el elemento que individualiza a la persona jurdica que el ente societario importa, la ley le confiere el derecho a la tutela de su propia personalidad. 2. La libertad en la eleccin del nombre aparece restringida por el llamado principio de "novedad", que

veda la adopcin de una denominacin ya utilizada por otra sociedad.

Cm. Nac. Com., Sala A, 24-VIII-1990, Inspeccin General de Justicia, "Chanel Pars SA.",
L.L., 1991-A, pg. 127. 1. Aun reconociendo la diversa naturaleza de ambos institutos, cabe aceptar la posibilidad de que un titular marcario solicite el cese de uso de un nombre comercial, por su parecido y proximidad de los ramos qe podran prvocar casos de confusin en cuanto al origen de los productos; lo cual debe ser juzgado con criterio realista y prudente, atendiendo a las peculiaridades de la causa y a las caractersticas del pblico consumidor. 2. A los fmes de proceder al cotejo de la marca y del nombre comercial, cuyo cese de uso solicita el titular de la primera, deber procederse ms severamente si: a) existe absoluta identidad entre los elementos protegidos; b) una empresa es desmembracin de la otra y c) se dirigen al mismo ramo de produccin, de proveedores y de consumidores, lo cual puede generar en el pblico consumidor incertidumbre y confusin que deben siempre evitarse en aras de intereses de superior jerarqua, como son el resguardo del pblico y las buenas prcticas comerciales. Cm. Nac. Civ. y Com., Sala III, 11-111-1994, "Moineaus SA.I.C. c. Moine Pumps SA. s/cese de uso de nombre comercial", E.D., 24-111-1995.

1. El nombre o designacin comercial, como elemento individualizante del fondo de comercio, se vincula a un establecimiento comercial o industrial y procura individualizarlo en la integridad de sus elementos, siendo su problemtica ajena a la normativa societaria; en cambio, la denominacin de la persona jurdica es inherente a la sociedad y constituye una estipulacin necesaria que debe expresar el instrumento constitutivo a los efectos de la identificacin de la persona jurdica.
2. En el caso de no perseguirse el cambio de una denominacin societaria sino la utilizacin de un nombre, sin tipo social alguno, cabe concluir que se cuestiona tal utilizacin como denominacin comercial; cobrando virtualidad lo previsto por la ley 22.362 en cuanto determina la competencia del fuero federal civil y comercial para resolver las cuestiones que plantee la aplicacin de sus disposiciones. 3. Si la actora - Dexter International, SA. - acciona contra la firma Dabra, SA. a fin de que se la condene a cesar en el uso del nombre comercial "Dexter", cabe concluir de que en el caso no se encuentra cuestionada la utilizacin del nombre comercial registrado por !a actQra como usurpacin de marca, sino el uso de una denominacin social; por lo que resultan inaplicables las disposiciones del artculo 27 de la ley
22.362 que determina la competencia del fuero federal civil y comercial (del dictamen del fiscal de Cmara).

Cm. Nac. Com., Sala B, 21-11-1994, "Dexter International SA. c. Dabra, SA. s/ord.", E.D., 24-111-1995. b) Domicilio

Constitucin de domicilio. Sede social


El domicilio legal inscripto tiene el carcter de constituido procesal, all es donde debe efectuarse el emplazamiento a juicio de una sociedad regularmente constituida, descartndose, la notificacin edictal, que sera viable previo agotamiento de los recaudos pertinentes para descalificar dicho domicilio. Cm. Nac. Com., Sala A, 16-XII-1993, "Banco de los Andes SA. en liq. c. Productos Publicitarios Asociados SA.", E.D., 156-394; L.L., Repertorio LIV-1994, pg. 2018.

Notificacin
1. El domicilio en el cual se curs la citacin para reconocer firmas prevista por el artculo 525, Cdigo Procesal, y la intimacin de pago - individualizado como legal - coincide con el social inscripto en la Inspeccin General de Justicia. En consecuencia, son vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta (art. 11, inc. 2, L.S.). 2. Es inaceptable la alegacin de que los emplazamientos a la sociedad se cursaron a un domicilio falso, pues resulta irrelevante que se hubieren iniciado trmites tendientes a obtener la inscripcin de un nuevo domicilio social, ya que por no haber sido concluidos carecen de oponibilidad ante terceros. Ms an cuando no se denunci ningn domicilio real al cual debieran haberse cursado las notificaciones. Cm. Nac. Com., Sala E, 27-111-1992, "Dar SA. en liq. por Banco Central c. Darom SA. y otro", L.L., 28-VIII-1992. De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 11 de la ley 19.550, inciso 2, armonizado con lo preceptuado por el inciso 3 del artculo 90 del Cdigo Civil, el domicilio legal de la sociedad hace presumir que es all donde se domicilia la persona jurdica, sin admitir prueba en contrario. Consecuentemente, ese es el domicilio donde debe ser citada a todos los efectos, por los que se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en esa sede. Cm. Nac. Trab., Sala 1, 16-11-1990, "Snchez, Lidia 1. c. Corman SA. y otros", L.L., 28-VIII-1992.

1. Desde que el domicilio constituido es el domicilio procesal o ad litenz, fijado a los efectos del proceso, no

corresponde asimilarlo al
domicilio social inscripto, sin que ello importe desconocer los efectos que el artculo 11, inciso 2 de la ley 19550 asigna a las comunicaciones que en l se cursen.

Si bien no es admisible la pretensin de notificar a la sociedad en el domicilio social inscripto con la calificacin de constituido, ello no importa restar validez a las notificaciones que pudieran efectivizarse en el domicilio inscripto en el registro pertinente. Cm. Nac. Com., Sala E, 16-VIII-1988, "Muoz, Miguel c. Sociedad Minera Pirquitas Pichetti y Compaa, SA. y otros", E.D., 15-IX-1989.

2.

artculo 11, inciso 2' de la ley 19.550 moclificado por la ley 22.903, establece que se tendrn por validas y 'vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta. En consecuencia, la direccin de la sede es el domicilio legal de la persona de existencia ideal en el sentido del artculo 90 del Codigo Civil. 2. Es admisible conferir al domicilio legal el carcter de constituido procesal para viabilizar sin futuros inconvenientes la notificacin para lo cual, entre todas las otras, aqul fue constituido. Cm. Nac. Com., Sala A, 22-11-1989, "Maguse, SA. sipedido de quiebra por Amarilla de Albo, Susana y otro", E.D., 15-IX-1989.
28. EL TIPO SOCIAL: TIPICIDAD

1. El

La sociedad fue constituida segn uno de los tipos previstos por la ley 19.550, y debidamente inscripta, la circunstancia de no haberse registrado una supuesta cesin de cuotas no tiene entidad para menoscabar la naturaleza del ente, constituyndola en una sociedad irregular; eventualmente, tendr efectos respecto a la responsabilidad de sus
componentes respecto del incumplimiento de tal recaudo. Del dictamen del fiscal de Cmara 66.873. Cm. Nac. Com., Sala A, 17-IX-1992, "Exchange Turismo de Oscar Juan Martnez y Germn Daro Coronel Soc. de Hecho siPedido de quiebra por Arends Bernt", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara

Comercial
29.

FONDO COMUN

La inscripcin ante el registro pblico del acto societario por el cual se legitiman los aportes efectuados por los socios que derivan en un supuesto de capital, no obsta a la eficacia de los derechos y obligaciones contradas por las partes, y por ende, cabe considerarla una exigencia formal no esencial, que es susceptible de ser cumplida con posterioridad al plazo fijado para tales efectos. Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., Sala IV, 18-VI-1992, "Finatlantic SA.", L.L., Repertorio LIII-1993, pg. 1627. Aportes. Reintegro
Las sumas pagadas por el acreedor, destinadas a solventar el valor de los bienes prometidos en aporte de una futura sociedad, una vez resuelto el contrato, constituye una tpica deuda de valor y en consecuencia el reintegro debe efectuarse segn el poder adquisitivo que aquella tena al tiempo de la entrega al deudor. Cm. Nac. Com., Sala D, 12-111-1990, Ficha nro. 7869, "Stellino, Pedro c. Venturini, Guerrino s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL 1. El lea que caracteriza a toda empresa comercial, trae aparejada la necesidad de que quienes han contribuido a formar el fondo social queden expuestos, ante un eventual quebranto del ente, a perder el valor de lo que al mismo han aportado. Por ello la obligacin de soportar las prdidas que pudieren originarse como consecuencia de la actividad social. Ha sido elevada por la ley al rango de requisito esencial del contrato de sociedad, y por ello tambin la pretensin de recuperar los aportes sin una previa valoracin de la situacin patrimonial de la sociedad, no encuentra amparo en ninguna norma legal. 2. De ah que la posibilidad de obtener el reembolso de lo aportado slo puede ser admitida frente a una norma expresa que lo autorice, como ocurre en el caso de exclusin de un socio o cuando se ejercita el derecho de receso. Cm. Nac. Com., Sala E, 24-V-1990, Ficha nro. 8519, "Lpez Fernndez, Adolfo c. Vivero S.R.L. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL 1. La prueba del aporte a una sociedad puede no ser sencilla, pero indudablemente lo es menos cuando se trata de un aporte no habitual en los usos comerciales. 2. Cuando se trata de trabajo personal, la prueba de haberlo dado como aporte a una sociedad - una suerte de sociedad de hecho de capital e industria - parece particularmente dificultosa, porque la dacin de trabajo no es inequvocamente indicativo de un aporte, desde que puede ser dado tambin a ttulo de relacin de trabajo o empleo, o bien a ttulo de locacin de servicios, la prestacin - trabajo - es en s misma idntica, pero puede ser dada por causa y con efectos bien diferentes. Cm. Nac. Com., Sala D, 19-VI-1990, Ficha nro. 9282, "Bodrone, Hctor c. Verdier, Adolfo s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL

El compromiso de aporte de capital a una sociedad, es - aun luego de efectivizado- una suerte de negocio jurdico ad referendum, en el sentido de que la voluntad de los sujetos intervinientes en el acto requiere ser integrada por otra
declaracin de voluntad emanada de los rganos societarios destinados a formar la voluntad de la sociedad, sin la cual no existe obligacin emergente del contrato conforme a las preceptivas de los artculos 1161 y concordantes del Cdigo Civil. A resultas de ello, es exacto tambin lo afirmado por el juez, que a falta de ratificacin de la sociedad exteriorizada a travs de las formalidades legales exigidas (la cual debe incluir necesariamente la decisin de aumentar el capital social>, el acto por el que se constituye e integra un aporte respecto de una sociedad que tiene la totalidad del capital suscripto e integrado, ca-

rece de causa y por tanto, de virtualidad eficiente, no siendo susceptible de producir sus efectos
propios.
Cm. Nac. Com., Sala A, 5-VlI-1994, "Angelen Szabo, Marta Elena c. Szyszkowski, Elba H. y otros simodificacin

de contrato y rendicin de cuentas", E.D., 7-Vl-1995. En el sistema societario argentino aporte es equivalente a obligacin de aportar, por 10 que ningun obstculo existe para que se consignen en el contrato los aportes de crdito y de acciones a perfeccionarse en su forma

de cumplimiento con posterioridad a la firma del acto constitutivo (de la sentencia de primera instancia). Cm. Nac. Com., Sala C, 24-IX-1993, "Rozenblum, Horacio c.
Falak, Mario V.", L.L., 1994-E, pgs. 483/4.
31. PARTICIPACION EN LOS BENEflCIOS Y EN LAS PERDIDAS

El actor se encuentra muy lejos de haber rendido una prueba con tal alcance. En primer lugar, no existe el mentado principio de prueba por escrito. Pero aun con prescindencia de tal elemento no se ha aportado prueba de la
existencia de los elementos especficos de todo contrato de sociedad: los aportes efectuados por cada uno de los socios para la formacin del capital social, participacin en los beneficios y soportacin de las prdidas y affectio societatis. Cm. Nac. Com., Sala A, 13-X-1989, "Taverna de Antua, Rosa, M. A. c. Antua, Celestino V.", L.L., 1991-A, pg. 356.

Corresponde distinguir entre el derecho a participar en las utilidades, caracterizado como eventual, abstracto o genrico durante el transcurso de toda la duracin de la actividad societaria; y el derecho concreto a un dividendo, que puede desdoblarse en un derecho peridico a la participacin en las itilidades de los ejercicios y un derecho al dividendo ya aprobado. Trib. Arbitraje Gral. de la Bolsa de Comercio, 6-11-1996, "Televisoras Provinciales SA.", L.L., 24-VI-1996, pg. 13, fallo 94.410, DJ., 1996-1-1273. 32. EL OBJETO SOCIAL e) La doctrina del "ultra vires" Si una empresa, al margen de las actividades enmarcadas en su
objeto social, llev a cabo una actividad paralela y clandestina - no asentada en sus libros de comercio-, consistente en la captacin de recursos financieros de terceros destinados a prestar auxilio crediticio a otras sociedades y a sanear su propia situacin econmico-financiera, permitiendo que figure como representante suyo un empleado "de hecho", de tal modo que los terceros pudieron inferir de ello la existencia de un poder o autorizacin plena de la sociedad para la realizacin de tales actos en tanto conoci y toler tal actuacin, sta deber aceptar la responsabilidad que como consecuencia de esa apariencia jurdica le corresponde frente a los terceros de buena fe (art. 929, Cd. Civ.). Cm. Nac. Com., Sala A, 22-X-1992, Ficha nro. 15.119, "Meier de Clebsch, Mara c. Eros SA.C.I. y M. s/ord.",

Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial

33. LA SOCIEDAD ES SUJETO DE DERECHOS (Art. 22)


La sociedad annima como sujeto de derecho es una persona distinta a la de sus accionistas o persona jurdica que adquiera su paquete accionario (arts. 2, 38, 57, 163 y concs., ley 19.550, Adiq, XLIV-B, 1319). S.C.BA., 3-VIII-1993, "B., E. c. F. de B., D. 5.", Di., 1993-2-744; D.J.B.A., 145-5259.

2 DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:

Aramouni, Alberto, "Empresa individual de responsabilidad limitada", R.D.C.O., 1990-B, pg. 459. Chiesa, Juan Jos, "En torno a la unificacin de homonimia de nombres societarios", E.D., 24-III-1995. Halperin, Isaac, "El concepto de sociedad en el proyecto de Ley de Sociedades Comerciales", R.D.C.O., 1969, pg.
265.

Malagarriga, Juan, "En torno al concepto de sociedad comercial en el proyecto dc Ley de Sociedades
Comerciales", R.D.C.O., 1969, pg. 561.

Moeremans, Daniel E., "Recepcin de la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada en el Proyecto de Unificacin Civil y Comercial en la Argentina. Proteccin de los acreedores", R.D. C. O., 1990A, pg. 169. Moeremans, Daniel - Monso, Csar - Torrego, Eduardo - Veiga, Juan

Carlos, "Las relaciones externas en la S.R.L. unipersonal", R.D.C.O., 1990-B, pg. 575. Nissen, Ricardo Augusto, "Nuevamente sobre el artculo 39 del Cdigo de Comercio (oposicin a la registracin de actos societarios)",
L.L., 21-VI-1989.

reformistas del rgimen societario, su pro y su contra", F.D., Temas de Derecho Societario, VI Congreso de
Derecho Societario, Mar del Plata, noviembre de 1995.

Otaegui, Julio, "Tendencias

CAPTULO V
CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD
A) ACTO CONSTITUTIVO 35. FORMA DEL ACTO CONSTITUTIVO (Art. 4)
Art. 4 - El contrato por el cual Se constituya o medifique una sociedad, se otorgar por instrumento pblico o privado.

Hemos visto que la sociedad comrcial requiere una "organizacin", esto es una ordenacin de su gobierno, direccin y ejecucin de las actividades sociales. Debe preverse quines tendrn a su cargo las
decisiones (rgano deliberativo), la administracin y representacin de la sociedad frente a los terceros (rgano de administracin y representacin) y quin tendr a su cargo la fiscalizacin interna de la sociedad (rgano de control). Esa organizacin se debe establecer en el contrato social o estatuto societario. Este contrato es el previsto en el artculo 4 L.S., que debe ser hecho por escrito, sea por instrumento pblico o privado. Esta disposicin se debe entender con un agregado implcito: y de acuerdo al tipo social de que se trate, porque para las sociedades por acciones la ley exige obligatoriamente su constitucin por instrumento pblico (arts. 165 y 316, L.S.). Instrumentos pblicos son los enunciados taxativamente en el artculo 979 del Cdigo Civil y aqullos a los que una ley especial confiere tal carcter1. Instrumentos privados son aqullos

979 del Codigo Civil: Son instrumentos pablicos respecto de los actos jundicos: 1 Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por otros funcionarios con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la ley;
1 Artculo

que, firmados por las partes intervinientes, tienen como finalidad hacer constar un acto jurdico2 (art. 1012, Cd. Civ.).

La forma contractual referida no es libre, sino impuesta por del co la ley que inclusive va a determinar el contnido ntrato; y se completa con la publicidad (publicaciones e inscripcin). Las formas establecidas juegan un papel de garantla de los terceros3 pero tambin son un requisito de la eiiistencia de la sociedad como persona juridica. Advirtase que en nuestro rgimen legal las sociedades comerciales adquieren el atributo de la personalidad jurdica en virtud de una autorizacin general previo cumplimiento de los requisitos

que la ley especfica establece. De


2 Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que las leyes hubieren determinado; 30 Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine el Cdigo de Comercio; 40 Las actas judiciales, hechas en los expedientes por 105 respectivos escribanos, y firmadas por las partes, en los casos y en las formas que determinen las leyes de procedimientos; y las copias que de esas actas se sacasen por orden del juez ante quien pasaron;
50 Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier ttulo de crdito emitido por el tesoro pblico, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas por el encargado de llevarlas; 60 Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresin o con la anotacin correspondiente de que pertenecen al tesoro pblico 70 Las inscripciones de la deuda pblica, tanto nacionales como provinciales; 80 Las acciones de las compaas autorizadas especialmente, emitidas en conformidad a sus estatutos; 9' Los billetes, libretas, y toda cdula emitida por los bancos, autorizados para tales emisiones; 10 Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros municipales, y las copias sacadas de esos libros o registros". La enumeracin hecha en esta norma es limitativa, en el sentido de que no hay otros instrumentos pblicos que los all enumerados, salvo que alguna ley especial les atribuya ese carcter (ver SAIAS, Acdeel, Cdigo Civil Anotado, T. 1, Depalma, 1975, pg. 485, nro. 1). LLAMBIAs, Jorge Joaqun, sostiene que la enumeracin es meramente ejemplificativa, por lo que cualquier documento que responda a la nocin de instrumento pblico debe ser reputado tal: Tratado de Denecho Civil, Parte General, T. II, 9' Edicin, Perrot, pg.

439, nro. 1657.


2 Ver SAlas, op. cit., T. 1, pg. 500, artculo 1012, nro. 1. 3 HALPERIN, Curso..., pg. 279, nro. 1.

modo que el cumplimento de los requisitos de constitucin y publicidad posibilitan la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio y all queda reconocida oat7ibuida esta personalidad. Ms que de un requisito de la "regularidad" de la sociedad, como expresa el artculo 7Q L.S., por el sistema adoptado estamos en presencia de lo que Brunetti seala como condicin de e;uls'tencia4. Las modificaciones contractuales tambin se deben efectuar por escrito. Halperin5 sostiene que las modificaciones contractuales en la sociedad annima se pueden hacer por instrumento privado, ya que la exigencia del artculo 165 se limita a la constitucin de la sociedad, que de esta forma la ley se apart de la regla del artculo 1184, inciso 10 del Cdigo Civil. En materia de modificaciones contractuales impera la libertad de formas. En tal sentido es de recordar el fallo recado en autos "Co metarsa, Construcciones Metalrgicas Argentinas S.A.":
1. La certificacin que expidan los escribanos acerca de la finalidad de la copia de las actas de asamblea, teniendo a la vista los libros rubricados es un instrumento pblico. Lo es tambin la certificacin de la autenticidad de las firmas que la abonan, sea porque han pasado ante el notario, o bien porque quien la estampa ratifica su firma en presencia de aqul,

corroborndolo en el libro de conocimiento (cfr. artculo 12, incs. al, b] e u, ley 12.990); por tanto, el instrumento que condensa la copia del acta, as como la escritura que la transcribe a requerimiento del mandatario designado al efecto por los asamblestas, tienen - en cuanto al valor intrnseco de los hechos relatados - el mismo alcance: en uno y otro caso, el escribano no podra declarar como pasados ante silos actos y decisiones que se han consignado en el libro de actas de la sociedad. 2. Atento que el acta asamblearia pasada ante escribano a requerimiento de los socios designados y la copia privada cuyas firmas y texto estn certificadas por ese oficial pblico, tienen la misma fuerza probatoria, las partes pueden hacer libremente el uso de la opcin que asigna el artculo 40, ley 19.550 y que, por ser especficamente mercantil, tiene prioridad.

4 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 237, nro. 67. HALPERN, Sociedades Annimas, Depalma, 1975, pgs. 67 y sigs., nro. 5. 6 Artculo 1154: Deben ser hechos en escrititra pibica,... 10) Todos los actos
que sean accesonos de contratos tedactados en esctu"t pblica.

En el sentido que las modificaciones deben hacerse por instrumento pblico, ver ZAvALA RODRGUEz, Carlos Juan, Co,nstitticin y Modificaciones de las Sociedades por Acciones, La Escritura Pblica, Buenos Aires, 1973. 3. No hay obstculo para realizar la inscripcin del aumento del capital y emisin de acciones de una sociedad annima,
dispuesta por la asamblea, acompaando copia del acta certificada, por eceribano pblico.

Cm. Nac. Com., Sala A, 7-IX-78, "Cometarsa, Construcciones Metalrgicas Argentinas SA.", fallo nro. 27.865, J.A., 1978, t. V, pg. 365.

36. CONTENIDO (Art. 11)

DEL INSTRUMENTO CONSTITUTIVO

Art. 11. - El instrumento de constitucin debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad: 1 El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad de los

socios;
2 La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad. Si en el contrato constare solamente el domicilio, la direccin de la sede deber inscnbirse mediante peticin por separado suscripta por el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta; 3 La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado; 4 El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del aporte de cada socio; 5 El plazo de duracin, que debe ser determinado; 6 La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin, y de las reuniones de socios; 7 Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa; 8, Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros; 9 Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad.

La ley 22.903 modific el inciso 2), agregando el prrafo que permite que la direccin de su sede pueda ser inscripta por separado, solucionando as el problema que se creaba con las modificaciones o cambios de domicilio dentro de una misma jurisdiccin. Ahora ser suficiente indicar la ciudad, localidad o pueblo donde tendr la sede la sociedad, sin necesidad de precisar la direccin (calle y nmero, piso, oficina, etc.). Respecto a los requisitos restantes, decimos: Inciso 1): respecto de este inciso cabe decir que la autoridad de registro exige se haga constar la fecha de nacimiento de cada uno de los socios. Inciso 2): la diferencia entre "razn social" y "denominacin" la hemos explicado en el Captulo IV, punto 27. a). En cuanto a la modificacin que introdujo la ley 22.903 sobre domicilio y sede social remitimos al referido Captulo IV, punto 27. b). Inciso 3): al respecto remitimos a lo expuesto en el Captulo IV, punto 32. Inciso 4): en la sociedad annima la ley autoriza (art. 188) que el estatuto puede prever el aumento del capital social hasta el quntuplo, sin requerirse nueva conformidad administrativa, pero sin perjuicio de ello la resolucin asamblearia deber publicarse e inscribirse. Pero no constituye una modificacin contractual que se deba hacer por instrumento pblico o privado. Inciso 5): es una exigencia fundada en el principio de la seguridad jurdica, como garanta de quienes contratan con la sociedad. Por ello la ley de facto 22.903 modific el artculo 62, exigiendo que todas las sociedades deben hacer constar en sus balances de ejercicio lafecha en que se cumple el plazo de
duracin Inciso 6): el contrato debe prever el funcionamiento de los rganos sociales: oportunidad de

reunin, qurum, forma de deliberacin, votaciones, mayoras, etctera. Salvo excepciones que analizaremos en cada caso concreto, la ley establece normas supletorias de la voluntad de las partes en esta materia. Inciso 7): con relacin a este inciso se debe tener presente lo dispuesto en el artculo 13 L.S y lo que expondremos sobre sociedad leonina (puntos 37 y 50). Incisos 8) y 9): al analizar el funcionamiento de los distintos tipos sociales comentaremos las diversas situaciones que la ley regula. Dada su importancia dedicamos un captulo especial a considerar la situacin del "accionista" de la sociedad annima (Cap. XVIII).

37.

ESTIPULACIONES NULAS (Art. 13)

Art. 13. - Son nulas las estipulaciones siguientes: 1' Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las prdidas; 2' Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias; 30 Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales; 40 Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad, pertenezcan al socio o socios sobrevivientes; 50 Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un socio por otro, que Se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva.

Los casos previstos en los incisos 1), 2) y 3) configttran supuestos de sociedad leonina. El caso referido en 1) es similar al previsto en el artculo 1652 del Cdigo Civil. Como seala Halperin7 la

doctrina ha extendido la sancin de nulidad a todos los supuestos en que la participacin en las utilidades o la contribucin a las prdidas sea irrisoria, de tal manera que resulte un verdadero fraude a la ley, que signifique una expoliacin del socio. Zavala Rodrguez8 expresa que la proporcin en que se participa en las ganancias o en los quebrantos no debe guardar necesariamente relacin con la cuanta del aporte, pero esa libertad no tolera las sociedades leoninas que siempre estn condenadas. La garanta de una utilidad determinada (incs. 2 y 3) es nula, aunque dicha garanta fuera prestada por un tercero ajeno a la sociedad, porque vendra a modificar la propia naturaleza
9

de la sociedad comercial, que siempre implica un riesgo Halperin plantea el problema del seguro de esa garanta, es decir la posibilidad y validez de un
contrato de seguro que garantizara ese lucro. Sostiene la nulidad del seguro aunque la prima (precio del seguro) fuera pagado por un tercero o por un socio. Pero admite la posibilidad de que el socio asegure su propio riesgo en la
sociedad10.

38. PUBLICIDAD DEL CONTRATO SOCIAL (Art. 10)


Art. 10. - Publicidad de las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones. Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones deben publicar por un da en el diario de publicaciones legales correspondiente, un aviso que deber contener: a) En oportunidad de su constitucin: 1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio, nmero de documento de identidad de los socios. 7 HAI.PERIN, Curso..., pg. 259, nro. 56. 8 ZAVAlA RODRIGtJEZ, Cdigo.., T. 1, pg. 291, nro. 555. Cfr. HAt.PERIN, Curso..., pg. 259, nro. 56. 10 HALPERIN, Curso..., pg. 259, nro. 56. 2. Fecha del instrumento de constitucin. 3. La razn social o denominacin de la sociedad. 4. Domicilio de la sociedad. 5. Objeto social. 6. Plazo de duracin. 7. Capital social. 8. Composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin, nombres de sus miembros y, en su caso, duracin en los cargos. 9. Organizacin de la representacin legal. 10. Fecha de cierre del ejercicio. b) En oportunidad de la modificacin del contrato o disolucin: 1. Fecha de la resolucin de la sociedad que aprob la modificacin del contrato o su disolucin. 2. Cuando la modificacin afecte los puntos enumerados en los incisos 30 a 10 del apartado a), la publicacin deber determinarlo en la forma all establecida.

La ley exige la publicacin. de un aviso que debe contener un extracto del contrato social, exclusivamente para las sociedades de capital: sociedades de responsabilidad limitada, annimas y en comandita por acciones.

De modo que las sociedades personales, colectiva, de capital e industria y en comandita simple no tienen obligacin de publicidad. Tal publicidad es condicin sine qua non para que se pueda aplicar la "limitacin" de la responsabUidad de los socios. Esta publicidad debe ser previa a la inscripcin del contrato en el Registro Pblico de Comercio y se debe acreditar al solicitar la inscripcin. Debe efectuarse una sola publicacin en el Boletn Oficial.
Tambin esas sociedades deben publicar las modificaciones al contrato social, en igual forma y por igual tiempo.

La falta de publicidad o su realizacin incompleta o defectuosa har inoponible la "limitacin" de la responsabilidad de los socios frente a los terceros e impedir su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, ya que esa autoridad debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales, debiendo ordenar, en su caso, el
cumplimiento de las formalidades omitidas (art. 6, L.S.)11.
11

En tal sentido dejamos expuesta nuestra opinin, resultado de un nuevo anlisis de la cuestin. 39. INSCRIPCION

EN EL REGISTRO PUBLICO DE COMERCIO

(Art. 5Q) Art. 5. - El contrato constitutivo o modificatorio Se inscribir en el Registro Pblico de Comercio del domicilio social, en el trmino y condiciones de los artculos 36 y 39 del Cdigo de Comercio. La insccipcin Se har previa ratificacin de los otorgantes ante el juez que la disponga, excepto cuando Se extienda por instrumento pblico, o las firmas sean autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente.

Reglamento. Si el contrato constitutivo previese un reglamento, ste Se inscribir con idnticos recaudos. Las mismas inscripciones Se efectuarn en el Registro Pblico de Comercio correspondiente a la sucursal.

En la Capital Federal el Registro Pblico de Comercio est a cargo de la Inspeccin General de JusticiaU. Cada provincia organiza ese Registro conforme su propia legislacin, pero en la
mayora de los casos l est a cargo de un juez de Comercio. La sociedad debe inscribir su contrato social y sus modificaciones en el Registro que corresponda a su domicilio social y el correspondiente al domicilio de cada sucursal.

La inscripcin se debe efectuar dentro de los quince ditas de la fecha de otorgamiento del contrato social o de sus modificaciones, en su caso, de conformidad con lo establecido en el artculo 39 del Cdigo de
Comercio.

Si el contrato se hace por escritura pblica, se debe presentar el testimonio de la misma otorgada por el escribano pblico interviniente y acreditarse la publicacin en el Boletn Oficial por un da, en el caso de sociedades de responsabilidad limitada, annimas y en comandita por acciones. Si el contrato se hace por instrumento privado, los socios deben ratificar ante el juez de Registro o la autoridad administrativa a cargo del Registro, las firmas puestas en el instrumento. Se admite la autenticacin de las firmas efectuada por escribano pblico "u otro funcionario competente". Este ltimo prrafo permite la actuacin del juez de Paz en caso de no existir en esa localidad escribano pblico.

12 Ley defacio, 22.315, arts. 3y 2.

40. EFECTOS DE LA INSCRIPCION (Art.'70)


Art. 7. - La sociedad slo Se considera regularmente constituida con su inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio.

El registro de la sociedad tiene efectos constitutivos, de existencia ms que de regularidad. Ferrara, citado por <etti, refirindose al efecto del registro de las sociedades de capital en la legislacin italiana por el que se obtiene la personalidad jurdica, expresa que en tal caso - similar a nuestra ley para todas las sociedades comerciales- mejor que el reconocimiento por un acto administrativo especfico de una autoridad del Estado, se tiene aqu el reconocimiento en forma normativa o por registro. Segn este sistema el Estado da previamente el reconocimiento para una entera categorla abstracta de asociaciones o en tes que se constituyen para un cierto fin y segn formas tpicas fUadas por la ley. Cuando los entes se han ajustado al tipo legal adquieren la personalidad jurdica 13 Nuestra ley expresa que la sociedad slo se considera regulannente constituida con su inscripcin. La falta de inscripcin coloca a la sociedad en situacin de "irregular", cuyo rgimen est previsto en los artculos 21 a 26 L.S.

41. INEFICACIA DE LAS MODIFICACIONES NO INSCRIPTAS


(Art. 12) Art. 12. - Modificaciones no incriptas: ineficacia para la sociedad y los terceros. Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes. Son inoponibles a los terceros, no obstante, estos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios, salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de responsabilidad limitada.

Esta regla es consecuencia de la obligacin de inscribir las modificaciones al contrato social que establece el artculo 5Q, L.S. Su no inscripcin hace inoponible las modificaciones (no el contrato social) a los terceros que contratan con la sociedad, sin perjuicio de que stos pueden alegarla contra la sociedad y los socios, salvo los casos exceptuados por la ley. Pero ello no impedir que los socios puedan hacer valer entre s tales modificaciones14.
13 BRUNETTI, op. di., T. 1, pg. 222, nro. 61. 14 El artculo 12 presupone una sociedad regularmente constituida, es cir inscripta en el Registro Pblico de Comercio.

42. FACULTADES DEL REGISTRO PUBLICO DE COMERCIO (Art. 6)


Art. 6. - Facultades del juez. Toma de razn. El juez debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales. En su caso dispondr la toma de razn y la previa publicacin que corresponda.

Es itnportante detenerse en el anlisis del contenido de este artculo de la ley, para advertir el alcance de las facultades del juez de Registro o de la autoridad administrativa que tiene a su cargo el Registro. La regla dice que esa autoridad debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y jiscales. De modo que tiene amplias facultades para examinar la legalidad del contrato que va a inscribir, si bien la ley prev supuestos excepcionales de inscripcin irregular, como los referidos en los artculos 17, 18 y

20, L.S. Refirindose a las funciones a cargo del Registro Pblico de Comercio y criticando una resolucin judicial, deca Halperin con anterioridad a la sancin de la ley 19.550: "Este contralor de la legalidad es una de las funciones capitales que debe cumplir el Registro no slo por la exigencia legal apuntada, sino como medio eficaz para la ejecucin de las tareas que le incumben y para llenar las necesidades del comercio, que no puede dedicar sus esfuerzos - abogados y tiempo - en el contralor de esa legalidad cada vez que debe contratar con sociedades, factores de comercio, etctera. Dejar librado ese contralor de legalidad a lo que se decida en los litigios que pueden suscitarse, es haber perdido de vista la esencia misma de la institucin del Registro Pblico de Comercio, justamente en una poca en que la tendencia de la legislacin extranjera y la aspiracin de nuestra doctrina es ampliar ese contralor de legalidad sobre el modelo de la ley alemana, para obtener la correccin de los vicios de los actos inscriptos y hacer que la inscripcin ponga al acto a cubierto de cierta especie de impugnacin"15. De todos modos, nuestra Ley de Sociedades comerciales no consagr el criterio de la ley alemana de 1937 que propugnaba Halperin en el artculo citado, ya que la inscripcin. no
HALPERIN, "El Registro Pblico de Comercio y el contralor de la legalidad", en L.L., t. 59, pg. 713.

tiene efectos saneatorios16. Lamentablemente, porque ello obliga a quien contrata con una sociedad a realizar el estudio de su contrato social para poder advertir si a pesar de su inscripcin registral subsisten vicios que puedan determinar su nulidad. De todos modos, ciertos fallos han sostenido la facultad del juzgado de Registro de ejercer un control sobre los actos que se inscriben, lo que consideramos correcto. En tal sentido el fallo cuyo resumen transcribimos: 1. Si bien la inscripcin de los actos previstos por las leyes en el Registro Pblico de Comercio constituyen una garanta de legitinudad o de regularidad, ello no quita que la autoridad judicial de registro deba ejercer una prudente policia de las peticiones de inscripcin para que stas se conformen a la ley y no desnaturalicen los fines del
instituto. 2. Corresponde denegar la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de poderes generales de administracin y de disposicin otorgados por una sociedad annima en tormacin porque producira una apariencia enganosa de regularidad de la sociedad otorgante, y la publicidad buscada tendra como consecuencia una ilusin daosa para el buen orden y la seguridad del trfico comercial al amparo del artculo 60 de la leey de Sociedades. Cm. ia Civil y Com., Baha Blanca, 13-IX-77, "Girotti, Sociedad Annima", JA., 1978, t. IV, sntesis.

Las resoluciones de la autoridad de registro, en el caso de la Capital Federal, de la Inspeccin General de Justicia, son apelables ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal (art. 16, ley 22.315).

43. REGISTRO NACIONAL DE SOCIEDADES POR ACCIONES (Art. 8)


Art. 8. - Cuando se trate de sociedades por acciones, el Registro Pblico de Comercio, cualquiera sea su jurisdiccin territorial, remitir un testimonio de los documentos con la constancia de la toma de razn al Registro Nacional de Scciedades por Acciones.

Ese registro est a cargo de la Inspeccin General de Justicia, segn lo dispuesto en el artculo 4, inciso d] de la ley 22.315. Asimismo est a cargo de la Inspeccin el Registro Nacional de Sociedades Extranjeras (art. 4, inc. e], ley 22.315).
16 Cfr. HALPERIN, Curso..., pg. 282, nro. 9; Exposicin de Motivos de la ley 19.550, Seccin II, punto 1.

44. PUBLICIDAD DE LAS INSCRIPCIONES REGISTRALES (Art. 9)


Art. 9'. - Legajo. En los registros, ordenada la inscripcin, se formar un legajo para cada sociedad, con los duplicados de las diversas tomas de razn y dems documentacin relativa a la misma, cuya consulta ser pblica.

Las inscripciones registrales cumplen una finalidad de publicidad y de garanta para los terceros que contratan con la sociedad. Por ello es obligacin de la autoridad que tiene a su cargo el Registro Pblico de Comercio llevar un legajo por cada sociedad para que pueda ser consultado por cualquier interesado.

45. NORMA GENERAL SOBRE PUBLICIDAD (Art. 14)


Art. 14. - Cualquier publicacin que se ordene sin detertninacin del rgano de publicidad o del nmero de das porque debe cumplirse, se efectuar por una sola vez en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin que c<> rresponda.

Esta norma tiene carcter supletoria.

46. TRAMITE DE LAS ACCIONES JUDICIALES (Art. 15)


Art. 15. - Procedimiento: norrnaa general. Cuando en la ley se dispone o autoriza la promocin de accin judicial sta se sustanciar por procedimiento sumario, salvo que se indique otro.

Se trata de una norma procesal, de aplicacin supletoria. Si el Cdigo Procesal respectivo prev otro procedimiento (el del juicio ordinario, por ejemplo), debe aplicarse ste. Pero en caso de silenci de la ley procesal, se aplicar esta regia.

B) NULIDAD DE LA SOCIEDAD 47. EL REGIMEN DE LAS NULIDADES EN EL CODIGO CIVIL


Brevemente recordemos las caractersticas principales de las nulidades en el derecho comn: a) Deben estar establecidas en forma expresa en la ley (art. 1037). En nuestro derecho hay autores que aceptan la existencia de nulidades implcitas o virtuales1. b) Importan el aniquilamiento de los efectos propios del acto (art. 1050), aunque, excepcionalmente, pueda la ley detener ese efecto destructivo frente a terceros de buena fe adquirentes de derechos, a ttulo oneroso (art. 1051). c) La sancin acta en razn de una causa originaria, es decir que es contempornea con la celebracin del acto. En este aspecto cabe tener presente que para algunos autores la nulidad no es una sancin. Las nulidades admiten varias clasificaciones. A efectos de este estudio, distinguiremos: 1) actos nulos, cuando el vicio se halla manifiesto, o cuando la imperfeccin es taxativa, rgida, determinada, insusceptible de ms o de menos2; se trata de una nulidad de derecho; 2) actos anulables, cuando el vicio depende de la apreciacin judicial y requiere una labor investigativa del juez; el acto es vlido mientras no sea anulado por el juez; 3) nulidad absoluta, obedece a una razn de orden pblico, puede ser pedida por cualquiera y el juez debe declararla de oficio; es insusceptible de confirmacin e imprescriptible; 4) nulidad relativa, es la que afecta el inters de los particulares, no puede ser declarada de oficio por el juez, ni por el ministerio pblico, es susceptible de confirmacin y prescriptible. Asimismo en derecho comn se distingue entre nulidad e inexistencia del acto. Estos ltimos son aquellos actos que de tales slo tienen apariencia, pero a los que les faltan elementos esenciales.

48. EL REGIMEN DE NULIDADES EN EL DERECHO SOCIETARIO Vimos que en el derecho comn la nulidad importa el aniquilamiento de los efectos propios del acto y vuelve las cosas al estado en que se encontraba anteriormente. En materia societaria se produce una modificacin de tales efectos, ya que no se produce ese efecto de la retroactividad. Por aquello que deca Ripert3 de que "la nulidad est vinculada no solamente con las reglas de validez del contrato, sino tambin con las reglas de la publicidad y por otra parte no produce la destruccin completa de los efectos del pasado. Ello es as debido a que el contrato da nacimiento a una persona jurdica. Esta persona no puede existir si ella no se encontr legalmente constituida. Ella ha tenido una vida irregular que no podr ser totalmente suprimida". Adems el rgimen de las nulidades de las sociedades tiene caractersticas especiales en razn de la particular naturaleza del acto constitutivo, en cuanto ste es contrato plurilateral de organizacin, conforme ya lo hemos visto. Ese contrato plurilateral determina que los vicios que puedan afectar al vinculo de un socio con la sociedad no produce la invalidez del acto constitutivo, lo que ya analizamos al tratar el tema de la naturaleza del acto constitutivo (Cap. II, punto 13). Sin perjuicio de destacar casos de excepcin: como la sociedad de dos socios; o cuando tratndose de sociedades personales, la participacin del socio afectado fuere "esencial". Nuestra Ley de Sociedades comerciales que recepta la doctrina del "contrato plurilateral de organizacin" ha tenido particularmente en cuenta estas situaciones. Otro elemento diferenciador es la aplicacin, en materia societaria, del principio de subsistencia o continuidad de la empresa, por lo que rige la regla que en caso de dudas sobre la existencia o validez o no de la sociedad deber estarse por su existencia y validez. De all tambin que la ley otorga plazos para subsanar defectos que podran determinar la disolucin de la sociedad cuando sta queda reducida a un socio, por ejemplo.

1 2

LLAMBIAS, Jorge Joaqun, Tratado de Derecho Civil Parte General, T. II, pgs. 565 y sigs. Idem anterior. 3 RIPERT, citado por MNDEZ SARMIENTO, Emilio A., "De las nulidades en el Derecho Societario", en JA., ao 1977, T. IV, pg. 679; donde este autor efecta un profundo estudio del tema.

49. VICIOS DEL VINCULO DEL SOCIO CON LA SOCIEDAD (Art. 16) Art. 16. - Principio general. La nulidad o anulacin que afecte el vinculo de alguno de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato, salvo que la participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias. Cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad har anulable el contrato. Si tuviera ms de dos socios, ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad de socios a los que pertenezca la mayora del capital.
Como vemos aqu la L.S. enfatiza la conclusin derivada del carcter de contrato plurilateral de la sociedad. Por ello el vicio que afecte la vinculacin de un socio con la sociedad no produce, en principio, la nulidad o anulacin o resolucin del acto constitutivo. Ese principio general admite una excepcin: cuando la participacin de ese socio deba considerarse esencial. Y a continuacin la norma nos suministra dos ejemplos: 1) caso de sociedad de dos socios, donde la existencia de un vicio invalidante har anulable el contrato; y 2) cuando tratndose de sociedad de ms de dos socios, si el vicio afecta la voluntad de socios a los que pertenezca la mayora del capital, en cuyo caso la sociedad ser tambin anulable. En igual situacin se deber considerar el supuesto del socio que aporta un derecho, por ejemplo una concesin o una licencia, cuya explotacin constituye el objeto de la sociedad. La nulidad del vnculo del socio puede resultar de su incapacidad, o de la existencia de un vicio en el consentimiento. Respecto a su capacidad, ya nos referiremos ms adelante, en el captulo siguiente, respecto del caso de los menores, cnyuges y sociedades, y su aptitud para poder integrar sociedades. En cuanto a los vicios del consentimiento, digamos en principio que siendo una de las caractersticas del contrato de sociedad el de ser un contrato consensual, se requiere que el consentimiento, para ser vlido, debe haberse expresado con discernimiento, intencin y voluntad. Si carece de algunos de estos elementos, el consentimiento se encontrar viciado. Tales vicios pueden ser el error, dolo, violencia, intimidacin, simulacin o lesin. El error para producir la nulidad del acto debe ser esencial y versar: 1) sobre la naturaleza del acto (art. 924, Cd. Civ.; Mndez Sarmiento cita el ejemplo de alguien que cree constituir una sociedad de responsabilidad limitada y, en cambio, se trata de una sociedad colectiva); 2) sobre el objeto de la sociedad (art. 927, Cd. Civ.); 3) sobre la causa principal del acto jurdico (art. 926, Cd. Civ.); 4) sobre las cualidades sustanciales de la cosa (art. 926, Cd. Civ.); y 5) sobre la persona con la que se contrata (art. 925, Cd. Civ.), es el caso del error sobre la persona del socio. El dolo que puede definirse como lo hace el artculo 931 del Cdigo Civil: "...es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin" Para que el dolo pueda ser causa de anulacin del acto debe ser: 1) grave; 2) determinante del consentimiento prestado por la vctima; 3) debe ocasionar un dao importante; 4) no debe ser recproco. La violencia consiste en el empleo de una fuerza irresistible contra el agente (art. 926, Cd. Civ.) o cuando existe intimidacin, inspirando por injustas amenazas un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, del agente o de su cnyuge, descendientes, o ascendientes, legtimos o ilegtimos (art. 937, Cd. Civ.). Hay simulacin cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras o fechas que no son verdaderas o cuando por l se constituyen o transmiten derechos' a personas interpuestas, que no son aqullas a quienes en realidad se constituyen o transmiten (art. 955, Cd. Civ.). La simulacin puede ser lcita o ilcita; es lcita cuando no es reprobada por la ley, cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito (art. 957, Cd. Civ.). En materia societaria nos encontramos ante supuestos de simulacin en los casos de "socios aparentes" y de "socios ocultos". Las reglas las vamos a analizar ms adelante, siendo diversas conforme los distintos "tipos de sociedad". Tambin habr simulacin si el contrato de sociedad disfraza un acto jurdico de distinta naturaleza, como puede ser, por ejemplo, un contrato de trabajo. Tambin se debe analizar el supuesto de la existencia de lesin, o sea cuando una parte explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de otra obtuviera por medio de ella una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin (art. 954, Cd. Civ.). El efecto es la anulacin o el reajuste equitativo de las prestaciones, a opcin del damnificado, pero la anulacin se excluye si se ofrece el reajuste al contestar la demanda.

50. LA SOCIEDAD "LEONINA"

Es el caso de la sociedad donde uno o varios socios concurren en las prdidas sin participar en las ganancias; o cuando se da a un socio todos los beneficios, o se le libera de toda contribucin en las prdidas (art. 1652, Cd. Civ.). Esta sociedad est fulminada de nulidad por esa norma del Cdigo Civil. En materia societaria es el caso del artculo 13, donde la L.S. prohbe ciertas clusulas que tienen relacin con la "sociedad leonina". El Cdigo Civil italiano sanciona con la nulidad la sociedad leonina, que es aqulla "por la cual uno o varios socios son excluidos de toda participacin en las utilidades o en las prdidas". En nuestro derecho, por imperio de lo prescripto en el artculo 13, L.S., es nula la clusula leonina, pero no la sociedad.

51. VICIOS QUE AFECTAN EL PRINCIPIO DE TIPICIDAD Art. 17. - Atipicidad. Omisin de requisitos esenciales. Es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley. La omisin de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin judicial.
La norma efecta una clara diferenciacin: sociedad de tipo no autorizada, es decir que no es una sociedad colectiva, ni de capital e industria, ni en comandita simple, ni de responsabilidad limitada, ni annima, ni en comandita por acciones. En este caso la sancin es la nulidad de esa sociedad; b) sociedad de tipo autorizada pero donde se ha omitido un requisito esencial no tipificante: es decir que la sociedad ha adoptado uno de los "tipos sociales" previstos, pero falta algn requisito esencial "no tipificante". Esto nos lleva a analizar la diterencia entre requisitos tipificantes y no tipificantes. Decimos que son "tipificantes" aquellos requisitos que definen y caracterizan un "tipo social", que constituyen un elemento diferenciador: por ejemplo la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria de los socios, en la sociedad colectiva; la existencia de una doble categora de socios en las sociedades en comandita simple, en comandita por acciones y de capital y trabajo; la limitacin de la responsabilidad del socio en la sociedad de responsabilidad limitada y en la annima. En cambio son requisitos esenciales, no tipificantes, aqullos que siendo necesarios en toda sociedad son comunes a los diversos "tipos sociales", pero que la ley exige que deben figurar en el contrato social de conformidad con lo prescripto en el artculo 11 L.S. Tales por ejemplo los datos de identificacin de los socios, la expresin del capital y de los aportes de los socios, etctera. En estos supuestos, la sancin no es la nulidad de la sociedad, sino; la posibilidad de que ella sea anulada, ya que el vicio hace anulable el contrato, pero ello admite la subsanacin por los socios hasta su impugnacin judicial. Hasta ese momento los socios pueden subsanar la omisin. Le Pera4 ha criticado fundadamente la adopcin del principio de "tipicidad". Sostiene que el rgimen de nulidad como consecuencia de la "atipicidad" es de una severidad "sorprendente". "Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad para demandar a terceros ni para reclamarse entre s la restitucin de los aportes, la distribucin de las ganancias o la contribucin a las prdidas. El nico rgimen de nulidad contenido en la L.S. es el del artculo 18, que se refiere a las sociedades de objeto ilcito (p. ej. la sociedad para empresas criminales). A falta de otro parecera (aunque esto no es inevitable, y debera ser evitado) que ste es el que se le aplica a las sociedades que omitieron o modificaron un 'requisito tipificante' (aunque no si este requisito era solamente "esencial"); en realidad la alternativa ms favorable para quienes se encuentran en tan desdichada situacin sera solamente aspirar a que, adems de todo lo anterior, no se les confisque el producto de la liquidacin (art. 18, tercer prr. ), para lo cual debern tratar de encuadrarse en la categora ms benvola de sociedad con 'objeto prohibido' (art. 20, L.S.). Tanta proteccin a los no individualizados 'requisitos tipificantes' parece exagerada; es mucho ms de lo que el Cdigo Civil hizo en materia de derechos reales, de los que en su momento dependa la estructura econmica, social y familiar del pas, lo que no se advierte pueda decirse de los primeros". a)

52. VICIOS QUE AFECTAN EL OBJETO SOCIAL


Ya hemos dicho que el "objeto" es uno de los elementos esenciales del contrato social (art. 11, inc. 3) y que en nuestra ley se exige que sea preciso y determinado, que el objeto social hace a la capacidad de la sociedad, de modo que determina el lmite de actuacin de la misma; y que para que sea vlido debe ser: 1) lcito, 2) posible y 3) determinado (nro. 32, e). Pasando a analizar los distintos supuestos que la ley prev de vicios en el objeto social, consideraremos: a)
4

Sociedad de objeto ilcito (art. 18)

LE PERA, op. cit., pg. 252.

Artculo 18. [OBJETO ILCITO] - Las sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que stos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni an para demandar a terceros o para reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin a las prdidas. [LIQUIDACIN] - Declarada la nulidad, se proceder a la liquidacin por quien designe el juez. Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin respectiva. [RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES Y SOCIOS] - Los socios, los administradores y quienes acten como tales en la gestin social respondern ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados. [ley 19.550, artculo 18]
Ya vimos que el objeto deba ser lcito y tal conclusin fue recogida ya por el Derecho Romano. Nuestro Cdigo Civil lo recoge en los artculos 953 y 1655 en materia de sociedades civiles. En la L.S. recepta este principio el artculo 18. Si bien ser muy raro que se constituya una sociedad con objeto ilcito, es decir donde los socios dejen expresa constancia que eligen como "actividad econmica concreta" de la sociedad una actividad ilcita, y que ser ms raro an que tal sociedad pueda ser inscripta, debemos analizar tal supuesto. Tales seran los casos de una sociedad dedicada a la produccin, elaboracin, comercializacin o trfico de estupefacientes; a la explotacin del contrabando; a la explotacin de la trata de blancas, etctera. El artculo 18 dice que en tales supuestos la sociedad es nula de nulidad absoluta. Esto significa que el juez se limitar a constatar la existencia de una causal de nulidad de derecho, que ella no es susceptible de confirmacin y est fundada en razones de "orden pblico". Que cualquiera puede peticionar esa nulidad y que la accin es imprescriptible, conforme lo hemos analizado anteriormente. Los socios carecen de accin para demandar a terceros y a los dems socios, o al administrador, para alegar la existencia de la sociedad y tampoco pueden reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin en las prdidas. Los terceros de buena fe pueden alegar la existencia de la sociedad contra los socios. Los terceros de mala fe, es decir aqullos que conocan la existencia de la ilicitud, no pueden, en cambio, demandar a los socios ni a la sociedad. Declarada la nulidad por el juez, se proceder a su liquidacin por la persona que designe el mismo juez. En el supuesto que el activo social no sea suficiente para hacer frente al pasivo social, los socios, los administradores y quienes hayan actuado como tales son responsables solidaria e ilimitadamente por las deudas sociales y por los daos y perjuicios causados. Si existiere un remanente en las operaciones de liquidacin, el mismo pasar al patrimonio estatal, ya que los socios carecen de derecho a ese remanente. Mndez Sarmiento, en el artculo que hemos referido, plantea una interesante hiptesis: la posibilidad de que el objeto sea ilcito por causa sobreviniente, como fue el caso de la "ley seca" en los Estados Unidos de Amrica, que afect a sociedades que se dedicaban a la fabricacin y expendio de bebidas alcohlicas. En tal supuesto el citado autor sostiene que se debe aplicar el principio de subsistencia y conservacin de la empresa, y otorgarse a la sociedad un plazo de tres meses para modificar el objeto. b) Sociedad de objeto lcito, con actividad ilcita (art. 19)

Art. 19. - Cuando la sociedad de objeto lcito realizare activdades ilcitas, se proceder a su disolucin y liquidacin a pedido de parte o de oficio, aplicndose las normas dispuestas en el artculo 18. Los socios que acrediten su buena fe quedarn excluidos de lo dispuesto en los prrafos 3 y 4 del artculo anterior.
Aqu el caso es distinto al anterior, el objeto de la sociedad es lcito pero la actividad que

desarrolla, en forma total o parcial, es ilcita. Es decir que una sociedad comercial puede realizar actos congruentes con su objeto social, lcitos, y, al mismo tiempo, actos continuados o aislados, ilcitos. La norma sanciona la "actividad ilcita", y por actividad debemos entender una reiteracin de actos similares. Sin embargo, en la Exposicin de Motivos de la ley 19.550 se seala que si el acto ilcito fuese aislado, ser el juez el encargado de calificarlo as en razn de sus caractersticas, y dada su trascendencia podra configurar "actividad ilcita". En este supuesto la sociedad es nula, y su disolucin y liquidacin puede ser solicitada por un socio o por tercero y aun declarada de oficio por el juez. Se aplican las reglas del caso anterior, sociedad de objeto ilcito, salvo para aquellos socios que probaren su buena fe, que quedarn excluidos de responsabildad personal y de la prdida del derecho al remanente social, es decir su parte en el resultado de la liquidacin. Y ello es lgico porque puede ocurrir que quienes administran sean quienes realizan esos actos ilcitos, al margen del conocimiento de los dems socios. Un ejemplo tpico sera el caso de una entidad financiera que realiza su actividad normal, perfectamente lcita, y al mismo tiempo efecta operaciones de "lavado de dinero", es decir recibe depsitos de particulares provenientes de actividades ilcitas de stos, penalizadas en todo el mundo (en nuestro pas por ley 23.737, artculo 25). Recientemente se ha sabido que en los Estados Unidos se est investigando la actuacin de la conocidsima compaa financiera Merril Lynch y otras, dedicadas a realizar operaciones en el mercado de valores, que habran estado blanqueando dinero proveniente de narcotraficantes colombianos. Esos seran casos de sociedades de objeto lcito con actividad parcialmente ilcita.

c) Sociedad de objeto prohibido en razn de su tipo (art. 20) Art. 20. - Objeto prohibido. Liquidacin. Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razn del tipo, son
nulas de nulidad absoluta. se les aplicr el artculo 18, excepto en cuanto a la distribucin del remanente de la liquidacin, que se ajustar a lo dispuesto en la seccin XIII.

Hay casos, por ejemplo en materia de entidades fmancieras y compaas de seguros, en que la ley exige que las sociedades que se dediquen a esa actividad sean de un "tipo social" determinado. No estamos en presencia de una sociedad de "objeto ilcito", sino de objeto prohibido en razn de su tipo social. Si por ejemplo una sociedad de responsabilidad limitada se constituyera para realizar la actividad bancaria, la sociedad sera nula de nulidad absoluta, se disolvera y liquidara. Pero los socios no perderan en este supuesto su derecho al remanente. Halperin21 seala que se debe distinguir este supuesto de la prohibicin en razn de la actividad, donde la ilicitud cae bajo la sancin del artculo 18. Asimismo que si la prohibicin es sobreviniente, no se dara el supuesto de nulidad, sino el de disolucin por "imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto" (art. 94, mc. 4, L.S.). Mndez Sarmiento22 plantea para este supuesto tambin la posibilidad de su subsanacin dentro del plazo de tres meses, por aplicacin analgica de lo dispuesto en el artculo 94, inciso 8, L.S.

C) SOCIEDADES IRREGULARES

53. ANTECEDENTES DE NUESTRA LEGISLACION


El Cdigo de Comercio de 1859/62 recogi en su texto la legislacin francesa sobre las sociedades nulas por inobservancia de las formalidades de publicidad, establecidas en el Cdigo de 1807 y en la ley de 1867, segn lo destac un interesante estudio sobre la evolucin de la sociedad irregular en el derecho nacional de Antonio Tonn23. La reforma de 1889, sostiene dicho autor, no modific ese rgimen. Esas disposiciones contenan un rgimen jurdico inadecua21 HAL1'ERIN, "El rgimen de nulidad en las
sociedades", R.D. Co., 1970, pgs. 545 y sigs.
22 MNDEZ SARMIENTO, artculo cii., pg. 17.

23 TONN, Antonio, "La evolucin de la sociedad irregular en el Derecho argentino", R.D,C.O., 1983, pgs. 97y sigs. do, cuyas disposiciones, al decir de Zavala Rodnguez24, eran a veces incomprensibles, contradictorias o absurdas.

Ello oblig a la doctrina nacional a construir una interpretacin de esas normas que paliara sus defectos. Sobre la base de la doctrina italiana, nuestros autores llegaron a la conclusin que la sociedad que no haba sido inscripta en el Registro Pblico de Comercio, o que estaba afectada por algn vicio de forma, era una sociedad irregular que gozaba de personalidad jurdica. Personalidad precaria, porque estaba expuesta a que cualquiera de los socios, en cualquier momento, pidiera su disolucin . La jurisprudencia nacional se haba adelantado a esa construccin doctrinaria admitiendo en varios casos una independencia entre la sociedad y los socios, entre el patrimonio de aqulla y la de stos. Zavala Rodrguez, al sostener la existencia de esa personalidad, hace referencia a esa evolucin jurisprudencial en cita a dos trabajos de Halperin donde ste haba defendido con anterioridad esa

tesis26. Deca Zavala Rodrguez que "si bien es cierto que el artculo 296 autoriza a cualquiera de sus miembros a dar por terminada la sociedad en cualquier momento, eso no quita que darante su actuacin
la actividad y los negocios hayan correspondido a una entidad diversa a la de sus componentes, con patrimonio, organizacin y voluntad independiente de la de los socios27

El artculo 296 del Cdigo de Comercio consagraba la "nulidad" de la sociedad irregular para el futuro, pero la doctrina nacional mayoritaria sostuvo que no se trataba de una "nulidad" sino de la disolucin de la sociedad. Zavala Rodrguez citando a Halperin expresa que la nulidad de la sociedad no hara sino perjudicar a los acreedores sociales y permitira, por va indirecta, a los socios alegar la nulidad de la sociedad, en violacin de otras reglas del cdigo (arts. 41, 296 y 297)28. La doctrina y jurisprudencia mayoritaria admitieron tambin que la disolucin se produca desde el momento en que el socio haba manifestado su voluntad de poner trmino a la so24 Comerrio Comentado, T. ZAVALA RODRGUEZ, Carlos J., Cdgo de

1,

Depalma, 1964, pg. 313, nro. 582. 25 TONN, artculo citado, pgs. 102-103.
26

ZAVALA RODRGUEZ, op. cit., T. 1, pg. 314, nro. 584.


27

1de'm anterior.

28ZAVAIA RODRGUEZ, op. cit., T. 1, pg. 316, nro. 586.

ciedad, con independencia de la fecha de interposicin de la demanda y de la sentencia Otra consecuencia era que mientras no se produjera la disolucin, ni la sociedad ni los socios, en sus relaciones recprocas, podan alegar la existencia de la misma, lo que significaba, entre otras graves consecuencias, que la sociedad no poda exigir a los socios la integracin de los aportes y que ellos no podan exigir a sta su parte en las utilidades. Otra consecuencia, de extrema gravedad, era que todos los socios asuman una responsabilidad ilimitada y solidaria, y, adems, principal, sin beneficio de excusin, por las obligaciones sociales30.

54. EL REGIMEN DE LA LEY 19.550


Como agudamente destaca Tonn, las dos fuentes del cdigo y de la doctrina nacional - la ley francesa y la italiana -haban sido totalmente modificadas en este aspecto, cuando se sanciona nuestra Ley de Sociedades comerciales en 1972. La ley italiana fue modificada en 1942 y la francesa en 1966. Una breve referencia a esas reformas exhibir con elocuencia que nuestra ley las ignor por completo y sigui aferrada a nuestra doctrina y jurisprudencia. a) El Cdigo Civil italiano, al regular la sociedad colectiva (art. 2297) y la en comandita simple (art. 2317), seala los efectos de esas sociedades cuando carecen de registro: en el primer caso prescribe que las relaciones de los socios con los terceros se regirn por los principios de la "sociedad simple", y presume que cada socio puede actuar en representacin de la sociedad obligando a ella. Los pactos de limitacin de responsabilidad no son oponibles a los terceros. En cuanto al artculo 2317, que regula la en comandita simple sin registro, la remite a la aplicacin de las reglas precedentes, pero dejando a salvo la limitacin de responsabilidad de los socios comanditarios, excepto que hubieran participado en las operaciones sociales. Para advertir las diferencias con nuestro rgimen legal tengamos presente que en el cdigo italiano slo tienen personalidad jurdica las sociedades de capital (annima, en comandita
29 ZAVAYA RODRIGUEZ, op.ci'., T. 1, pg. 321, nro. 601.
30

TONN, artculo cit., pg. 103.

por acciones y de responsabilidad limitada). No as las sociedades personales (colectiva y en comandita simple). En cuanto a la sociedad simple, es el primer escaln en la escala societaria, casi una sociedad civil, pero con importantes particularidades: v. gr. la admisin de los pactos de limitacin de responsabilidad de los socios cuando el pacto se lleva a conocimiento de los terceros que operan con la sociedad (art. 2267). Pero esa regulacin no le priva a esas sociedades "irregulares" de independencia patrimonial con relacin a los patrimonios individaales de los socios, con la importante consecuencia que los acreedores sociales tienen un derecho preferente sobre ese patrimonio sociaL, con relacin a los acreedores particulares de cada socio31. Adems, en los otros aspectos tanto la sociedad colectiva irregular como la en comandita simple irregular, quedan sometidas a las reglas de sus respectivos tipos regulares, de modo que son sociedades estables y que no podrn ser disueltas por la voluntad de los socios en cualquier momento, sino en base a causales de disolucin legales o previstas en el contrato. b) La ley francesa de 1966 introdujo una reforma an ms profunda que la italiana. En este rgimen slo cabe hablar de dos tipos de sociedades: las matriculadas y las no matriculadas. Las primeras tienen personalidad jurdica y las segundas no. Mientras la sociedad no est matriculada carece de
personalidad, de patrimonio propio, inclusive de acreedores. Los terceros no pueden demandar a la sociedad sino que deben hacerlo directamente contra aqullos que actuaron en nombre de la sociedad o contra quienes otorgaron mandato para hacerlo32. c) La ley 19. 550 no adopt ninguna de esas posiciones y se limit a sistematizar las enseanzas de la doctrina y jurisprudencia nacional. As se estructura una sociedad de peligrosas connotaciones. 1) La ley, siguiendo La doctrina nacional mayoritaria, unifica a las sociedades de hecho, sin

contrato escrito, de actividad comercial, y a las de tipo autorizada "no regularmente constituidas", es decir a las comnmente llamadas "irregulares";
31 TONN, artculo cit., pg. 105.
TONN, artculo cit., pgs. 107 y 108. Citando a Roger Houin destaca Tonn que "la sociedad no matriculada no es una nada jurdica ni una socie( de fat: es un contrato que produce todos sus efectos en las relaciones entre los asociados" (art. cit., nota nro. 29).
32

2) la sociedad tiene personalidad jurdica, pero ella es precaria y su existencia est expuesta al pedido de disolucin de cualquier socio en cualquier momento; 3) la existencia de la sociedad puede ser probada por cualquier medio de prueba; 4) los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad asumen una responsabilidad directa, Ilimitada y solidaria por las operaciones sociales; 5) la sociedad puede ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados;
6) la sociedad es representada por cualquier socio;

7) ni la sociedad ni los socios pueden invocar entre s ni respecto de terceros, derechos o defensas nacidos del contrato social, lo que impide a la sociedad reclamar los aportes comprometidos por los socios y a stos beneficios derivados de la actividad social. Consagra de esta forma la regla de la inoponibilidad de la sociedad a terceros y en las relaciones entre los socios;
8) las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios se juzgan como si se tratse de una sociedad regular, aun en caso de quiebra, excepto respecto de los bienes cuyo dominio requiere registracin. Es muy importante destacar, dentro de este esquemtico repaso del rgimen de la ley 19.550, una circunstancia: en las relaciones con los terceros la sociedad es representado por cualquiera de /05 socios y qu( da obligado por cualquier operacin que ellos contraten a su nombre, aunque sean notoriamente extranas al objeto social33. Si bien la ley consagra el derecho preferente de los acreedores sociales sobre el patrimonio de la sociedad irregular, ello no es as en el caso de bienes registrables y respecto de los bienes comprometidos en aporte por los socios. Un tema que suscit polmica en la doctrina fue el de la posibilidad de la regularizacin o saneamiento de la sociedad irregular, habiendo sostenido algunos autores la posicin afirmativa y propiciado en tal sentido la reforma
TONN, artculo cit., pgs. 109-110. 34 ALEGRiA, Hctor, "Necesidad de legislar posibilitando el saneamiento de la irregularidad societaria", J.A., 1978, t. 1, pg. 671; tambin en Primer Congreso de Derecho Societario, La Cumbre, Crdoba, Depalma, 1979, pgs. 55. LA REFORMA DE LA LEY 22.903
33

Recogiendo la opinin de la doctrina nacional que auspiciaba se reformara la legislacin en esta materia admitiendo la posibilidad de regularizar la sociedad, la ley 22.903 modific sustancialmente el artculo 22 de la L.S. La reforma es, en tal sentido, positiva. En su contra cabe sealar, sin embargo, que no profundiz la reforma, por lo que subsisten agudos problemas y situaciones de gran peligrosidad en el rgimen actual de estas sociedades irregulares. La adopcin de un rgimen como el italiano hubiera dado mayor seguridad a todas las partes interesadas y obviando uno de los temas ms conffictivos de nuestra regulacin societaria. Debi haberse modificado todo el rgimen de sociedades irregulares y no procederse a esta reforma parcial que, a su vez, va a plantear otras dificultades. La reforma se sustenta en el principio de "conservacin de la empresa", y aspira a crear un mecanismo que permita su subsistencia y atene su rgimen de disolucin.
Sostiene Nissen, en el meduloso estudio sobre sociedades irregulares y de hecho, que: "No obstante compartir la iniciativa de la regularizacin de esta clase de sociedades, as como el rgimen de retiro de los socios, ante esta eventualidad debemos concluir tambin que la ley 22.903 se ha quedado a mitad de camino. A mi juicio, resultaba necesario la derogacin parcial del artculo 23, prrafo segundo de la ley 19.550, que no permite, como ya hemos sealado, y sin que nada lo justifique, la invocacin del contrato social entre los mismos otorgantes".

Y, en opinin que compartimos, agrega: "En efecto, creemos que nada explica el mantenimiento del rgimen de inoponibilidad de las clusulas del contrato social por los socios que
integran estas sociedades. Esto viola incluso la norma del artculo 1197 del Cdigo Civil, que sienta el principio general de que las convenciones hechas en los contratos conforman para las partes una regia a la cual

deben someterse como a la ley misma"35.


561 y sigs.; en igual posicin CMARA, Hctor; SCt't'i, Ignacio; RICHARD, Rugo; PALMERO, Carlos Juan y otros, op. cit., pgs. 473 y sigs. 35 NISSEN, Ricardo Augusto, Sociedades Irregulares y de Jjecho, Hammurabi, 1985, pg. 120. 56. REGIMEN LEGAL VIGENTE

a) Concepto legaL irnprecisiones y vacos La ley no define a las sociedades "de hecho"; y silo hace respecto de las "irregulares". Segn el artculo 21 son tales "las sociedades de los tipos autorizados que no se constituyan regularmente". Comnmente se ha definido a la sociedad "de hecho" como aquella que no tiene contrato

escrito, pero tal conceptualizacin no surge expresamente de la ley. La ley slo dice que quedan sujetas a las disposiciones de esta seccin (Secc. IV, arts. 21 a 26) "las sociedades de hecho con un objeto
comercial".

Esta precisin la estimamos importante a efectos de interpretar algunas situaciones de aparente "vaco" legal que podran presentarse, como el planteado por Farina (Sociedades Comerciales, T. 1, pg. 141, nro. 26), respecto de un contrato asociativo, con slo dos o tres clusulas, en las cuales los socios han previsto la identificacin del ente y sus integrantes, as como de los aportes efectuados y el rgimen de distribucin de utilidades y prdidas. El autor citado opina que no se trata de una sociedad de hecho porque tiene contrato escrito; que no es irregular porque no se ajusta a ningn "tipo" de la ley societaria, por lo que concluye que estamos en presencia de una sociedad "atpica". Solucin que no comparte Nissen36. Coincidimos con esa solucin, porque estimamos que el campo de las sociedades "de hecho" no se limita a aqullas que no tienen contrato escrito, sino que su espectro es mucho ms amplio y comprende las sociedades "de tipo" no autorizado, esto es cualquier situacin, donde exista una reunin de dos o ms personas, que realizan aportes o se comprometen a efectuarlos, para la obtencin de beneficios que dividirn entre s, mediante la realizacin de actos de comercio. Sociedades "irregulares", en cambio, son aqullas constituidas por escrito, de acuerdo con las reglas del artculo 11 de la ley, segn uno de los "tipos sociales" autorizados, pero que no se ha inscripto. 36 Op. cit., pg. 16, para quien se trata de una sociedad "de hecho". b) Diferencias Lo que s resulta evidente es que no son dos "especies" iguales de sociedades, sino que aluden a situaciones distintas. La ley les aplica un tratamiento nico, pero las diferencias entre ellas resultan evidentes. Mientras la sociedad "irregular" es comercial por el "tipo" elegido y donde slo luce la ausencia del requisito de la "inscripcin" en el Registro Pblico de Comercio, la sociedad "de hecho" para quedar incluida en las normas de la ley societaria debe tener por objeto la realizacin de "actos de comercio". Adems surge otra diferencia notable, en la generalidad de los casos, en materia probatoria. Mientras que en la sociedad "irregular" estamos en presencia de una sociedad con contrato escrito y quizs solemne, en la "de hecho" estaremos en presencia de situaciones donde puede faltar el elemento escrito y est en duda, precisamente, la existencia misma de una sociedad entre las partes. c) Supuestos especiales de sociedades de hecho

1) Itas previstas en el artculo 12 del Cdigo de Comercio. Se seala como un supuesto especial de sociedad "de hecho", el contemplado en el artculo 12 del Cdigo de Comercio entre el padre y el hijo menor de edad y mayor de 18 aos: "El hijo mayor de 18 aos que fuese asociado al comercio del padre... ser reputado autorizado y mayor para todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad ...". 2) Continuacin con los herederos de la empresa explotado por el causante, de los artculos 51 y53 de la ley 14.394

Sea el caso de imposicin de la indivisin a los herederos por un plazo no mayor de diez aos de un establecimiento industrial, comercial, agrcola, minero, o de cualquier otra ndole que constituya una unidad econmica; o el supuesto en que el cnyuge suprstite que hubiera adquirido o formado, en todo o en parte, ese establecimiento, se oponga a la divisin del bien. A estos supuestos se refiere el artculo 28 de la ley 19.550, que establece que cuando existan herederos menores de edad, stos debern ser socios con responsabilidad limitada y que el con-trato respectivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin. De todos modos, coincidimos con Nissen (op. cit, pg. 19) que alude al supuesto de que los interesados no constituyan una sociedad regular, sino que decidan continuar la explotacin comn, "de hecho".

3) Sociedades en comandita no confirmadas.


Otra situacin que ha sido clasificada por la jurisprudencia como "sociedad de hecho" es la derivada de sociedades en comandita constituidas de acuerdo con las reglas del Cdigo de Comercio, que ocultaron el nombre del o de los socios comanditarios y que deban regularizar tal situacin exteriorizando el nombre de tal o tales socios, dentro del plazo de seis meses (art. 370, ley 19.550). A esas sociedades la jurisprudencia las clasific como "de hecho". Nissen cita los fallos de la Cmara Nacional en lo Comercial, Sala VI, del 7 de noviembre de 1979 en la causa "Milanesi, Oreste c/Edificadora Laprida SCA"; de la Cmara Civil de la Capital, Sala G, en autos "Pequea Obra de la Divina Providencia c/Gompi SCA" del 25 de setiembre de 1980; y de la Sala C de la Cmara de Apelaciones en lo Comercial, del 18 de mayo de 1978, en autos "Carto, Alfredo c/Arvalo, Manuel".

Se ha planteado la discusin sobre tal solucin, habindose propuesto por parte de Farina, que juzga aplicable la regla del socio oculto, del artculo 34, segundo prrafo de la ley; y la opinin de Drucaroff, que menciona Nissen (op. cit., pgs. 21 y 22), que sostiene que la omisin de los nombres de los socios comanditarios no implica la ausencia de un requisito esencial tipificante, sino simplemente la omisin de un requisito no tipificante, lo que si bien torna anulable el contrato, autoriza a la subsanacin de ese vicio hasta su impugnacin judicial (art. 17).
d) Casos de sociedades irregulares

1) Sociedad con defecto o insuficiencia de publicidad Halperin consideraba "irregular" a estas sociedades, donde no se haba publicado el edicto respectivo o se hubiera publicado en forma incompleta. Favier Dubois, discrepando con tan autorizada opinin, sostuvo la posicin contraria, sealando que en el actual rgimen societario la publicidad que hace nacer una sociedad "regular" es la que deriva de la inscripcin en el Regis

tro Pblico de Comercio, con independencia del edicto, que no es nada ms que un modo accesorio de publicidad37.
2) Sociedades por acciones socias de sociedades personales o de inters.

La ley 19.550 dispone que las sociedades por acciones slo pueden formar parte de sociedades que sean, a su vez, por acciones. Y el artculo 369, inciso h (art. 386, inc. h del texto ordenado por el decreto 841/84) les impuso la obligacin de enajenar sus cuotas o partes de inters en el plazo de diez aos a contar desde la vigencia de la ley; caso contrario quedaban sujetas al rgimen de las sociedades irregulares.
3) Sociedades extranjeras no registradas.

Veremos en el captulo referido a las sociedades extranjeras, que las que quieran realizar actividad habitual en el pas, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, deben cumplir las siguientes exigencias: - acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas;
- fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas para las sociedades locales; y - justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella estar. La doctrina ha considerado como irregular la sociedad extranjera que realiza actividad en el pas en infraccin a los requisitos establecidos en el artculo 118 de la ley 19.550 (Nissen, op. cit., pg. 24). Sin embargo, el mencionado autor juzga inaplicables a este supuesto los artculos 22 y 23 de la ley en cuanto prohbe a los socios invocar las clusulas contractuales, porque ellas son cuestiones que se regirn por las leyes del lugar de constitucin de la sociedad extranjera. Veremos al analizar estas sociedades en el captulo respectivo que, efectivamente, estas sociedades se rigen, en cuanto a su existencia, forma y pactos entre los socios, por la ley del pas de su constitucin.

Sociedades de plazo vencido. Tambin se haban considerado en situacin de "sociedad irregular" aqullas cuyo plazo de duracin ha vencido y que, no
37 NISSEN, op. cit., pg. 23.

4)

obstante, siguen actuando normalmente, a pesar de su estado de "disolucin", ignorando el trmite liquidatorio. Esta situacin derivaba las ms de las veces.de la imposibilidad de los socios de regularizar la sociedad no prorrogada oportunamente, y a ella le puso fm la reforma de la ley 22.903, al permitir la "reconduccin" mientras no se haya inscripto el nombramiento del liquidador (art. 95, tercer prr.).
5) Sociedades no inscriptas, con contrato escrito y an en trmite de inscripcin.

Especialmente las sociedades que no son por acciones, a las que la ley 22.903 ha dado un rgimen particular en los artculos 183 y 184 de la ley. En todos los dems "tipos" sociales que no hayan cumplido con el trmite de inscripcin, mientras ello no ocurra, se planteaba la duda respecto del rgimen legal aplicable. En ediciones anteriores enunciamos esta situacin como exhibiendo una sociedad "irregular", sin precisar Si nos referamos a una sociedad todava en tiempo para su inscripcin de acuerdo con el plazo del
artculo 39 del Cdigo de Comercio. Creemos oportuno ahora distinguir la situacin de aquella sociedad todava en plazo para efectuar su inscripcin, de aquella otra a la que ya se le venci el aludido plazo. En el primer caso, adherimos a la posicin de quienes sustentan la posicin diferenciadora, predicando la no aplicacin a ellas de las normas de los artculos 21 y siguientes. Se trata de una situacin muy transitoria que no generar consecuencias,

aunque puedan realizarse actos de importancia, como la adquisicin de bienes inmuebles por la sociedad. Pero en el supuesto en que el aludido plazo hubiera vencido, no advertimos otra posibilidad que la aplicacin de las reglas que examinamos en este captulo, sin perjuicio de estimar
- de lege ferenda - que se trata de una situacin digna de una regulacin diferente.

e)

Sociedades de hecho y sociedades accidentales o en participacin

Ante la posibilidad de que se presenten confusiones respecto de estas especies de sociedades, Nissen analiza este tema

y seala las que, a su juicio, son las diferencias ms notables entre ambas. La confusin podra sobrevenir porque en ambos casos no se cumplen las formalidades para la constitucin de una sociedad y porque los socios tienen el derecho de exigir rendicin de cuentas al administrador. Sostiene Nissen que las diferencias son "claras y tajantes", y a continuacin menciona cinco diferencias, que nos merecen alguna observacin. La primera diferencia que menciona predica el carcter de "tipo social" legislado por la ley 19.550, respecto de la sociedad accidental o en participacin, a diferencia de las no constituidas regularmente que no son un tipo social. Nos parece desafortunada la diferenciacin sealada y la conceptualizacin de la sociedad accidental como un "tipo social". La misma ley 19.550 se encarga de aclarar que no se trata de un sujeto de derecho y que carece de denominacin y de patrimonio, elementos esenciales al concepto de "sociedad" que nos da la ley 19.550, de modo que mal podra ser un "tipo". Es una "situacin" regulada en la ley, como lo es el de estas sociedades que ahora consideramos. En esto hay otra semejanza y no
una dierenciacin.

Tampoco nos parece aceptable la diferencia referida al objeto, en cuanto las sociedades accidentales o en participacin tendran por objeto la realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias. Porque tales operaciones pueden tener - y lo tienen a menudo - una duracin en el tiempo mucho mayor que la de una sociedad no constituida regularmente. Respecto de la "personalidad jurdica" que tienen las sociedades no constituidas regularmente y de la que carece la sociedad accidental o en participacin, como diferenciacin resulta muy sutil, dado el carcter de "precaria" y "limitada" de la personalidad reconocida a las primeras. Nos parece clara la diferencia referida al "patrimonio", si bien ella no aparece "ostensible" en la actuacin de la sociedad en participacin, que presupone la existencia de un "fondo comn" al que aportan los participes. f) Sociedades incluidas Art. 21.- Las sociedades de hecho con un objeto comercial y las sociedades de los tipos autorizados que no se
constituyan regularmente, quedan sujetas a las disposiciones de esta seccin.

Tanto las denominadas "sociedades de hecho" (sin contrato escrito), con objeto comercial, como todas aqullas que teniendo contrato escrito no se han constituido regularmente (irregulares), quedan comprendidas en este rgimen legal. La aclaracin respecto a las sociedades de hecho tiene plena validez en atencin a que bien puede tratarse de sociedades civiles de hecho (arts. 1662, 1663, 1664, 1665 y concs., Cd. Civ.). De modo que para que estn incluidas en estas reglas legales deber tratarse de sociedades de hecho con un objeto comercial, esto es una sociedad que tiene por objeto realizar alguno de los actos de comercio referidos en el artculo 8 del Cdigo de Comercio. Hemos citado en el punto anterior diversos casos de sociedades de hecho y de sociedades irregulares. Art. 22. - La regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en esta Ley. No se disuelve la sociedad
irregular o de hecho, continuando la sociedad regularizada en los derechos y obligaciones de aqulla; tampoco se modifica la responsabilidad anterior de los socios. Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos los socios en forma fehaciente. La resolucin se adoptar por mayora de socios, debiendo otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la inscripcin registral dentro de los sesenta (60) das de recibida la ltima comunicacin. No lograda la mayora o no solicitada en trmino la inscripcin, cualquier socio puede provocar la disolucin desde la fecha de la resolucin social denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los dems consocios puedan requerir nuevamente la regularizacin. Disolucin. Cualquiera de los socios de la sociedad no constituida regularmente puede exigir la disolucin. Esta se producir a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal decisin a todos los consocios, salvo que la mayora de stos resuelva regularizara dentro del dcimo da y, con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se solicite su inseripcin dentro de los sesenta (60) das, computndose ambos plazos desde la ltima notificacin. Retiro de los socios. Los socios que votaron contra la regularizacin tienen derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte a la fecha del acuerdo social que la dispone, aplicndose el artculo 92 salvo su inciso 4), a menos que opten por continuar en la sociedad regularizada. Liquidacin. La liquidacin se rige por las normas del contrato y de esta ley.

g)

Regularizacin

Esta norma fue introducida por la reforma de la ley 22.903, que modific sustancialmente el artculo 22 de la L.S., recogiendo la opinin de la doctrina nacional admitiendo la posibilidad de regularizar la sociedad. La reforma en tal sentido es positiva, si bien en su contra cabe sealar que no profundiz algunos aspectos, por lo que subsisten agudos problemas y situaciones de gran peligrosidad en el rgimen actual de estas sociedades irregulares. Cabe distinguir en esta regla legal varios aspectos.

1)

Forma de regularizacin

Se produce por la adopcin de uno de los tipos sociales previstos en la L.S. De modo que la sociedad irregular deber adoptar la forma de sociedad colectiva, de capital e industria, en comandita simple, de responsabilidad limitada, annima o en comandita por acciones; con contrato social debidamente inscripto en el Registro Pblico de Comercio.
2) Quines pueden pedir la regularizacin.

Cualquiera de los socios puede pedir la regularizacin. Inclusive pueden ser dos o ms socios los que la pidan.
3) Forma de peticionarla

Debe comunicarla a todos los dems socios en forma fehaciente, esto es, utilizando algn medio que permita su prueba indubitable: por actuacion notarial; por citacin y notificacin judicial; por
telegrama colacionado; por "carta documento"; o por notificacin personal a cada socio, firmada por ste. 4) Resolucin de regularizacin.

Se necesita el voto favorable de la mayora de los socios. No del capital que tengan en la sociedad irregular ni del que hayan comprometido, sino que el voto es personal y se computa por persona y no por capital38. 38 Cfr. NISSEN, op. cit., pg. 120.
5) Formalidades de la regularizacin.

Se debe suscribir el correspondiente contrato social y cumplir las formalidades del "tipo", lo que requiere, en el caso de sociedades por acciones, la suscripcin de la correspondiente escritura pblica. Adems, deber solicitarse la inscripcin registral. Todo ello dentro del plazo de sesenta das de que fuera recibida la ltima comunicacin o notificacin pidiendo la regularizacin. El plazo ser de das corridos, a falta de aclaracin en contrario, y exige slo la solicitud de inscripcin, no la fmalizacin de su trmite.
6) Improcedencia de la regularizacin

Pero la sociedad no se regularizar y cualquier socio podr pedir su disolucin, en cualquier momento, si: - no se logr la mayora necesaria; - si no se solicit en trmino la inscripcin; - si el pedido de inscripcin fue rechazado. Producida alguna de estas tres situaciones, ningn otro socio podr pedir nuevamente la regularizacin. h) Disolucin

Cualquiera de los socios puede pedir la disolucin, principio que, como ya vimos, era el bsico en la ley 19.550. La reforma de la ley 22.903 consagra una variante de gran importancia, cual es que aun mediando el pedido de disolucin los dems socios tienen la posibilidad de regularizar la sociedad. Para ello deben: - uno de los socios podr pedir su regularizacin efectuando la comunicacin pertinente a los dems socios, por medio fehaciente; - dentro de los diez das siguientes a la ltima notificacin, los socios reunidos, por mayora de personas, deben aprobar la regularizacin de la sociedad; - deben instrumentar el contrato social y solicitar la mscripcin en el registro dentro de los sesenta das corridos siguientes a la ltima notificacin. Esta alternativa de regularizacin es realmente importante porque permitir a los socios que puedan resultar "sorprendi dos" por un pedido de disolucin de la sociedad, regularizar rpidamente la misma. Lgicamente que el plazo de diez das aparece como sensiblemente breve, en un pas con las enormes distancias y las grandes dificultades en las comunicaciones. i)
Derecho del socio a retirarse

Congruente con la posibilidad de regularizacin otorgada por la ley y respetando el derecho del socio disconforme a retirarse de la sociedad, se ha regulado sobre el derecho de retirarse y a percibir su parte social. Tal derecho es slo para los socios que votaron contra la regularizacin, cuando debi incluir al socio o socios que peticionen la disolucin y no obligarlos a concurrir a una reunin que ellos de antemano desaprueban. Cabe incluir tambin a los ausentes, porque si bien la norma alude nicamente al socio que

vot en contra, como sujeto legitimado para exigir el reembolso, ello no significa que el socio ausente carezca de tal derecho, 'p'ues la ausencia, cuando la ley exige mayoras de personas, implica siempre voto
negativo39 No tienen este derecho los socios que votaron en favor de la regularizacin ni aqullos que se abstuvieron.

j)

Observaciones y crticas a la reforma

Romero seala una serie de errores en que ha incurrido la reforma (Jos Ignacio Romero, "Las sociedades irregulares y la reforma de la ley 22.903", RDCO, 1984, pgs. 109 y sigs.). Sintetizando sus
observaciones, diremos: 1) El nuevo artculo 22, cuando dice que "la regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en esta ley", introduce una grave confusin de conceptos entre "tipicidad" y "regularidad". La "tipicidad" es un requisito de existencia de la sociedad comercial, ya que sin tipo social no hay sociedad, de acuerdo con la regla del artculo 1 de la ley. La "regularidad" parte de la existencia de una sociedad tpica y legalmente constituida, e implica el cumplimiento de las reglas
Cfr. NISSEN, op. cit., pg. 138; y ROMERO, op. cit. En contra NAZAR EsPECHE, Comentarios a las Reformas a la Ley de Sociedades Comerciales, Ley 22.903. Anlisis Panormico de la Refonna y sus Antecedentes, Depalma, 1984,

pg. 9.

sobre "publicidad" que impone la ley. Las sociedades "irregulares" son las que no han cumplido con tales requisitos de publicidad, pero existen y, en consecuencia, han adoptad ya algn "tipo social". Esta diferencia conceptual, que en la ley es perfecta-mente clara, aparece confundida por la reforma, segn Romero. 2) Se debi tratar por separado la regularizacin de las sociedades "de hecho" de las "irregulares", ya que su rgimen es diferente, como tambin tiene un rgimen distinto la sociedad annima en formacin. Sostiene Romero que "Para las sociedades de hecho debi adoptarse el criterio de la 'transformacin' y para las irregulares el simple cumplimiento de las formalidades de publtcidiad omitidas". 3) Al reformarse slo el artculo 22 de la ley y mantenerse sin modificaciones el artculo 23, se presentarn serias dificultades, ya que esta ltima regla consagra la "inoponibilidad" de la sociedad entre los socios y frente a terceros. Romero se pregunta, cmo interpretar esa regia ante el socio que requiera a los dems socios de una sociedad de hecho o irregular, su regularizacin? Porque quien reclame la regularizacin lo har invocando una relacin cntractual previa.
4) El reclamo de regularizacin ser fuente de problemas y mayores dificultades en las sociedades de hecho, donde la misma calidad de socio puede estar en discusin. En este aspecto Romero plantea una serie de interrogantes que exhiben lo difcil de compatibilizar la reforma del artculo 22 con la solucin de los graves problemas que plantean las sociedades de hecho: cmo se acredita la calidad de socio?; cmo se asegura que no se somete compulsivamente a regularizacin a quien no fue socio?; cmo se aprueban los aportes comunes, su entidad, distribucin y condiciones?, etctera. 5) En cuanto al mismo procedimiento de regularizacin caben tambin serios interrogantes: cmo deliberan los socios?; cmo se asegura que sern citados todos los socios y que no se omite a alguien deliberadamente o se incluya, tambin deliberadamente, a quien no es socio? El nuevo artculo 22 establece que la resolucin de regularizacin ser tomada por mayora de socios, prescindiendo de los aportes de capital, lo que tambin puede aparejar serios inconvenientes si se excluyera, por ejemplo, al socio de mayor aporte.

En cuanto al socio que se retira se plantea el problema de cmo determinar la cuota de liquidacin del socio que vot en contra de la regularizacin. Finalmente, sostiene Romero, que el prrafo que alude a la "disolucin" ha sido redactado como sugiriendo que tal posibilidad ha quedado reservada exclusivamente a las sociedades irregulares, por lo que las sociedades de hecho no podran ser disueltas. 6) Algunas de las preocupaciones de Romero las comparte Nissen en el estudio que hemos citado. 7) Por su parte, Miguel Schiffer, en trabajo presentado al Congreso de Derecho Comercial celebrado en Buenos Aires, en octubre de 1984, ha propuesto la conveniencia de incluir a las
sociedades en comandita por acciones, que no subsanaron la omisin del nombre de los socios comanditarios en el trmino del artculo 370 de la ley 19.550 (actualmente artculo 387), dentro del procedimiento regularizador establecido en el artculo 22 40 que comentamos

k)

Responsabilidad de los socios y de quienes contratan por la sociedad irregular

Art. 23. - Responsabilidad de los socios y quienes contratan por la sociedad. Los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad quedarn solidariamente obligados por las operaciones sociales, sin poder invocar el beneficio del artculo 56 ni las limitaciones que se funden en el contrato social. Accin contra terceros y entre socios. La sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero ni entre s derechos o defensas nacidos del contrato social, pero la sociedad podr ejercer los derechos emergentes de tos contratos celebrados.

La norma consagra una responsabilidad directa y principal de quienes acten en nombre de la sociedad y de todos los socios por las operaciones sociales. Responden con todo su patrimonio individual, en forma ilimitada y solidaria. Con el agravante de que cualquiera de los socios representa a la sociedad frente a terceros y de que puede tratarse de contratos u operaciones notoriamente extraos al objeto social, sin que la sociedad ni ninguno de los dems socios pueda oponerle al tercero el contrato social como limitante de esa obligacin. Esto es realmente peli40 Citado por NISSEN, op. cit., pg. 139.

groso y no ha sido advertido por el legislador de la ley 22.903 porque ello hubiera forzado una reforma ms amplia41. A lo dicho cabe agregar que, adems, el administrador social puede ser un tercero no socio. Un empleado de la sociedad que acte por cuenta de sta, gerente, o bien un apoderado con poder especial. Todas esas personas cargarn tambin con el estigrna de una responsabilidad directa, principal, Ilimitada y solidaria. Ello como consecuencia de que la norma incluye expresamente a "quienes contrataron en nombre de la sociedad". La norma contiene en su segunda parte una dursima prohibicin, cual es la de que ni la sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero, ni entre s, derechos o defensas
nacidos del contrato social. Prohibicin y dureza que exhibe el claro contenido "sancionatorio" de esta regulacin, que no tiene mucho sentido ni refleja la realidad. Porque cabe preguntarse, a quin se pretende defender con esta prohibicin?, a quien contrat con la sociedad, que lo mismo debe responder frente a ella? Porque, cabe decirlo finalmente, la ltima parte del segundo prrafo de esta norma que comentamos deja a salvo la responsabilidad de los terceros que contrataron con la sociedad irregular, que no podrn prevalerse de esta situacin. 1) Representacin de la sociedad

Art. 24. - En las relaciones con los terceros, cualquiera de los socios re-presenta a la sociedad.

Esta regla es tambin clsica en la sociedad irregular, porque al no existir pacto o no poderse hacer valer el existente, como vimos al considerar el artculo 23, se admite que cualquiera de los socios pueda representar a la sociedad. m) Prueba de la sociedad
Art. 25. - La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquiermedio de prueba.

El artculo 296 del Cdigo de Comercio admita ya la prueba testimonial y todos los dems medios de prueba aceptados en
41 Cfr. TONN, op. cit., pg. 110.

materia comercial. Y dicha norma se interpret, como sealaba Zavala Rodrguez, en forma liberal y amplia42. Y el artculo 298 enunciaba una serie de situaciones que hacan presumir la existencia de la

sociedad. Como siguen teniendo vigencia dada la amplitud de la regla que consagra el artculo 25, las citamos a continuacin: 1) negociacin promiscua y comn; 2) enajenacin, adquisicin o pago hecho en comn; 3) si uno de los asociados se declara socio y los otros no lo contradicen de un modo pblico; 4) si dos o ms personas proponen un administrador o gerente comn; 5) el uso del pronombre "nosotros" o "nuestro" en la correspondencia, libros, facturas, cuentas u otros papeles comerciales; 6) el hecho de recibir o responder a cartas dirigidas al nombre o firma social;
7)

8)

el uso del nombre con el aditamento "y compaa"; y la disolucin de la asociacin en forma de sociedad.

Esta enunciacin era meramente enunciativa y no taxativa. Cabe pues, la admisin de cualquier medio de prueba, sin exigirse, como lo haca anteriormente cierta jurisprudencia, el requisito del "principio de prueba por escrito". n) Relaciones de los acreedores sociales y de los particulares

de los socios
Art. 26. - Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, inclusive en caso de quiebra, se juzgarn como si se tratare de una sociedad regular, excepto respecto de los bienes cuyo dominio requiere registracin.

Esta regla si bien contribuy a solucionar gran parte de uno de los problemas ms crticos que plantean las sociedades irreguIares y su deficiente tratamiento legislativo, deja an situaciones sin resolver correctamente. En efecto, como dijimos antes, uno de los problemas ms importantes es la situacin en que quedan los acreedores sociales ante la posibilidad de que los acreedores particulares de los
42

Cdigo..., T. 1, pg. 325.

socios puedan agredir los bienes sociales y reclamar sus acreencias sobre el patrimonio de la sociedad irregular. La regla del artculo 26 deja subsistente el problema respecto de los bienes ms importantes que son todos los registrabIes: inmuebles; minas; barcos; aviones; automotores; patentes; marcas; nombres; etctera. Todos estos bienes requieren para su transmisin, de su inscripcin en un registro. Sobre todos esos bienes los acreedores sociales no tendrn preferencia respecto de los particulares de cada socio. Tampoco lo tienen en cuanto a las deudas por aportes de los socios, aportes por transmisin que requieren inscripcin, aportes en trmite de transferencia y otras situaciones que puedan darse, referidas a los aportes debidos por el socio, por cuanto la sociedad ni los dems socios podrn oponer al tercero embargante de esos bienes la existencia de la sociedad, segn la regla del artculo 23, segundo prrafo.

NOTASAIAOCTAVAEDICION 1. JURISPRUDENCIA En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.

35. FORMA DEL ACTO CONSTITUTIVO (Art. 4)


Reglamento Si el contrato constitutivo previese un reglamento, dictado con posterioridad a la constitucin definitiva de la sociedad, resulta necesario que con respecto al mismo se cumplan los requisitos establecidos para el contrato social y los estatutos, en lo que respecta a su inscripcin registral y las modificaciones que en l se introduzcan (arts. 5Q, la. parte, 167, 3a. parte, 50, 235 y 244, ley 19.550). Cm. Nac. Com., Sala B, 30-IV-1981, "Transportes Juan Manuel de Rosas SA. c. Oliva, Humberto 1.", L.L., 1981-C, pg. 269.

Reforma de estatuto

La reforma del estatuto por el aumento de capital de las sociedades anninias debe efectuarse por escritura pblica ya que toda modificacin en el capital de las mismas constituye una reforma y por tanto se la debe revestir de la mxima seguridad jurdica, que en el subexamen est dada por la exigencia de la escritura pblica, que otorga una seguridad que nadie puede discutir. Cm. Civ. y Com., Laboral Paz Letrada, Curuz Cuati, Corrientes, 5-V-1980, "Mecnica Rural Correntina SA.", J.A., 981-11-217; L.L., Repertorio XLI-1981, pg. 3065. 37. ESTIPULACIONES NULAS (Art. 13) Toda vez que la percepcin por uno de los socios de una suma fija mensual, implica la exencin de aqul de soportar las prdidas (art. 13, inc. 1, L.S.), siendo la soportacin de stas requisito esencial de todo contrato de sociedad mercantil, es que la declaracin de nulidad de dicha clusula, contraria al espfritu societario, solicitada por el socio afectado, es procedente, razn por la cual ste conserva el inters en la declaracin de nulidad. Cm. Nac. Com., Sala B, 22-IV-1992, Ficha nro. 154.4%, "Atencio, Mara c. Porcille, Oscar s/sum.",
Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial

40. EFECTOS DE LA INSCRIPCION (Art. 7Q)

Las sociedades irregulares son aquellas en las que el contrato social suscripto por los socios, si bien ajustado a lo dispuesto por el artculo 11 de la ley 19.550, adolece de vicios de forma por la omisin de la registracin prevista en el artculo 7Q de la citada ley o, en otros trminos, por la existencia de un vicio en la textura publicitaria que la ley ha
estructurado para garanta de terceros. L.L., Repertorio

Cm. Civ. y Com., Azul, 6V-1992, "Estancia Derpa y otro", L.L., 1993-A, pg. 115; DJ., 1993-1-788; LI 11-1993, pg. 1644.
42. FACULTADES DEL REGISTRO PUBLICO DE COMERCIO (Art. 62)

Por servir el capital social como medio para obtener beneficios a travs del ejercicio de una determinada actividad econmica, su cuanta debe adecuarse a la naturaleza de la misma, pues de lo contrario un capital desproporcionadamente reducido en su magnitud determinar la

imposibilidad de cumplir el objeto, que debe por esencia, ser fcticamente posible. El problema radica pues en fundamentar las facultades de quien tenga a su cargo la registracin de sociedades, en aquellos tipos sociales en los cuales la ley impone un capital mnimo, puesto que la ausencia de un tope legal dejara librado a su discrecionalidad la determinacin del capital suficiente para el desarrollo de una actividad mercantil. Ello constituye pues el meollo de la cuestin, pero no encuentra en ello obstculo insalvable para negar al funcionario citado dichas facultades, que ya han tenido ratificacin jurisprudencial, pues ellas se encuentran insitas en el control de legalidad y que no se trata en consecuencia de fijar ma-temticamente, en base a estadsticas, qu capital es necesario para afrontar tal o cual ramo

del comercio, sino simplemente de determinar cuando el capital social que aparece sealado en el contrato es sin lugar a dudas desproporcionado en relacin con la actividad a desarrollarse (Nissen, Ley de Sociedades Comerciales, T. 1, pgs. 101/102).

Cm. Civ. y Com., Gral Roca, 5-XII-1994, "Ambito S.R. 5/ms-cripcin contrato (expte.
l0.734-CA-94)". Sociedades. Actividad y control del juez del registro en la inscripcin de sociedades El Registro Pblico de Comercio ejerce una funcin de vigilancia y control de legalidad que lo faculta para rechazar la inscripcin de un contrato de sociedad, aunque no haya oposicin si no llena los recaudos legales y no determina con precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s (Cm. Ap., Mar del Plata, 25-VIII-1960, D.J.B.A., 61-225 D.L.L., t. II, 1()()6, sum. 8). Al respecto se ha sostenido que el poder de polica a cargo del estado moderno obliga a ste a rechazar la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de aquellos actos jurdicos que no se conforman con la legislacin imperante, en salvaguardia del buen crdito y en proteccin del inters de los terceros y de los propios interesados (Cm. Civ. y Com., La Plata, en pleno, 8-XI-1%0; L.L., 101-393, etc.) (vase a mayor abundamiento doctrina y jurisprudencia citada en Fernndez Madrid, Cdigo de Comercio Comentado, T. 1, pg. 75). Cm. Ap. Civ. y Com., Circ. II Rio Negro, Se. nro. 360/93, 4-VIII-1993, "Cifo S.R.L. s/insc. cesin cuotas", Jurisprudencia Condensada de a Cmara de Apelaciones JI-A, Circunscripcin Judicial, Provincia de Ro Negro, pg. 36. Cabe sealar que la actividad del Juzgado del Registro no se limita a verificar el mero cumplimiento extrnseco o formal de los requisitos de constitucin, sino que debe penetrar lo sustancial (Vern, S.A. de Famiha, T. 1, pg. 580), y por ello deber ejercer el control de legalidad que le ordena el artculo 6, L.S., merituando sobre el cumplimiento del aporte que resulta de la esencia de toda sociedad, tal lo prevee el artculo 1 ibidem. Sin que ello irnporte hacer mri(o sobre las razones de oportunidad o de xito

econmico, debe verificar que el capital suscripto rena la mnima razonabilidad con relacin al objeto social proyectado. Y en el marco de este control se comparte la apreciacin del a quo, que ha juzgado la insuficiencia del capital convenido. Cm. Ap. Civ. y Com., Circ. II, Ro Negro, Se. 27/93, 22-11-1993, "Konar S.R.L. s/inscripcin contrato", Jurisprudencia Condensada de la Cmara de Apelaciones II-A, Circunscripcin Judicial, Provincia de Ro
Negro, pg. 36.

Es por ello que la denominacin societaria ha sido considerada un instituto de polica comercial destinado a proteger al pblico en general, contando la I.GI. con facultades suficientes para observar y denegar, incluso de oficio, inscripciones que puedan inducir al pblico en general a confusin, como es el caso de sociedades homnimas. Cm. Nac. Com., 24-VIII-1990, Inspeccin General de Justicia: "Chanel Pars SA.", L.L., 1991-A, pgs. 127a130.

52. VICIOS QUE AFECTAN EL OBJETO SOCIAL Sociedad de objeto ilcito (art. 18) Rgimen de nulidad. Objeto ilcito. Liquidacin. Hecho ilcito anterior a la sancin de la ley
19.550. Aplicabilidad del artculo 18, L.S.

Del dictamen del fiscal de Cmara: Aun cuando los hechos ilcitos realizados por una sociedad hubiesen ocurrido con anterioridad a la sancin de la ley 19.550, que establece que realizado el activo y cancelado el pasivo social el remanente se destinar al fomento de la educacin, parece indudable, que los integrantes de las sociedades ilcitas no pueden participar de los fondos obtenidos por la liquidacin, se trata de un principio general recibido por los artculos 1659 y 1660 del Cdigo Civil. Ello as, el artculo 18, L.S., en cuanto vino tan slo a reglamentar el destino de esos importes, resulta
de inmediata aplicacin el supuesto, sin que este criterio amporte asignar a la Cm. Nac. Com., Sala A, 27-IV-1990, "Inspeccin General de

norma un efecto retroactivo. Justicia Solicitud de

intervencin de las sociedades Ferncola Radioelctrica y otras y su liquidacin", Repertorio de


Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
56. REGIMEN

LEGAL VIGENTE (SOCIEDADES IRREGULARES)

a) Concepto legal
Las sociedades irregulares son aquellas en las que el contrato social suscripto por los socios, si bien ajustado a lo dispuesto por el artculo 11 de la ley 19.550, adolece de vicios de forma por la omisin de la registracin prevista en el artculo 7 de la citada ley o, en otros trininos, por la existencia de un vicio en la textura publicitaria que la ley ha estructurado para garanta de terceros. Cin. Civ. y Com., Azul, 6-V-1992, "Estancia Derpa y otro", L.L., 1993-A, pgs. 114-115; DJ.,

1993-1-788.
b) Diferencias

Es posible, si extremamos nuestro rigor interpretativo, que extstan diferencias entre sociedad de hecho y sociedad irregular, como que en el primer caso extste comunidad de intereses econmicos gestados sin la vertebracin de un contrato escrito previo: una sociedad si se quiere emanada del "modo que en comn se acta", vale decir, una situacin donde el contrato se infiere de la manera de actuar, y no un modo de actuar derivado - y explicado - de un contrato expreso previo, como ocurre en
el segundo.

Sin embargo, y aun cuando recurriendo a tales sutilezas podra sostenerse que la sociedad de hecho se prueba a travs precisamente "de hechos", yla sociedad irregular acreditando "el contrato" sin importar
que no sea contrato inscripto, el legislador no formula esta especial diferenciacin, lo que supone que frente a la imposibilidad, manifestada y probada de procurar el ejemplar, la parte pueda valerse de toda evidencia para acreditar la existencia del ente con el fin de pedir su disolucin y liquidacin (art. 25, L.S., ya citado). La veda que establece la ley, entonces, no alcanza a las partes sino

cuando pretendiesen extraer de la prueba del contrato los elementos para exigir su perpetuacin o exigir un cumplimiento marginado de la publicidad que garantiza el especial control que la ley impone sobre las sociedades. Cuando por el contrario de lo que se trata "es de ponerle
fin", la facilitacin de su prueba por los mismos socios coadyuva a cumplir el propio fin de la ley, que es propiciar, o su regularizacin - en el flamante rgimen, artculo 22 - o su disolucin a pedido de cualquiera de los socios y sin

condicionamientos (art. 22, 2a parte, ley citada).


Cin. la. Civ. y Com., Baha Blanca, Sala 1, 25-VII-1991, "Bouquez, Alfredo R. c. Vitali, Aldo O.", L.L., 1991-E, pg. 538. d) Sociedad en coman dita por acciones. Generalidades. Contrato social. Requisitos. Incumplimiento Si una sociedad en comandita por acciones no regulariz su situacin en los trminos del artculo 370, L.S., vencido el plazo fijado en ella, slo cabe considerarla como una sociedad irregular porque no subsanado el vicio del que adoleca (no individualizacin de los socios comanditarios) la sociedad ser nula de nulidad absoluta, operando sta como causa de disolucin, sin perjuicio de que los socios continuen la actividad comercial como integrantes de una sociedad irregular cuyo capital ser el de la sociedad en

comandita por acciones nula. Cm. Nac. Com., Sala B, 5-IV-1994, "Vaks de Goldadier, Fanny c. Goldader de Pleszowski, Delia s/ord.", ReNliolio de Jurispndencia de la Cmara ComerciaL
g) Regularizacin La regularizacin de una sociedad de hecho, mediante la adopcin de un tipo legal y su correspondiente inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, no implica que la sociedad de hecho fue disuelta, si la sociedad regular continu su personalidad con sus derechos y obligaciones. La regularizacin mencionada produce la variacin en el rgimen de responsabilidad de los socios, a partir de
la fecha de inscripcin del tipo adoptado.

Cm. Nac. Com., Sala C, 24-II-1993, "Top Brands International SA. c. Hidalgo Carmona, Jos Maria", LL., 1993-B, pg. 1438; L.L.,
Repertorio LIII-1993, pg. 1644.

h) Disolucin
1. En las sociedades irregulares no tiene aplicacin la resolucin parcial, esta solucin ha sido consagrada por la ley de sociedades, a mrito del carcter intuitu personae de la sociedad; como sancin a la violacin de los requisitos de forma de la constitucin y como el medio de hacer efectiva la determinacin de la parte social del socio saliente. 2. Muerto uno de los socios, la sociedad irregular, al no poder resolverse parcialmente, queda disuelta ministerio legis, entrando en liquidacin. 3. Los actores no como socios sino como herederos del socio fallecido han podido reclamar la disolucin de la sociedad irregular, con el propsito de poder obtener mediante liquidacin y particin la porcin que su causante

posea en la sociedad.
4. Los herederos del socio fallecido carecan de la posibilidad de solicitar judicialmente la parte social del causante, sin provocar la disolucin, dada la naturaleza de la sociedad que integraba, ya que ello hubiera importado tanto como ejercer el derecho a la resolucin parcial (arts. 3270, Cd. Civ., y 22, ley 19.550). S.C.BA., 21-VI-1994, "Busilli de Villaloho, Adela R. y otros c. Reggiardo, Ramn y otros", L.L., n 4, may(>1995. 1. El socio de hecho puede pedir la disolucin social, producindose la misma cuando notifique fehacientemente su decisin a los dems. 2. La denuncia penal por estafa efectuada por un socio contra otro expresa su voluntad

disociativa, que debe concretarse en la fecha en que el denunciado es notificado de la audiencia para prestar declaracin indagatoria. 3. Una vez disuelta la sociedad debe liquidarse, lo que sigrfica la detencin de las actividades
ordinarias, la conclusin de los negocios pendientes, el pago de las deudas, el cobro de los crditos, la divisin social. 4. El liquidador de una sociedad puede ser alguno de los socios o un tercero en caso de discrepancia, quien tiene funciones predeterminadas legalmente. 5. La etapa liquidatoria no se confunde con la rendicin de cuentas a que est obligado el admistrador por todo el tiempo de su gestin.

6. La rendicin de cuentas no debe servir slo a la parte que la exige, sino tambin al juez para dictar con justicia su fallo. 7. Si el juez, sin desvirtuar los hechos alegados por las partes, califica la relacin contractual
como sociedad, ello no importa no sustituirse a la actividad de los litigantes ni violar el principio de congruencia; implica slo el ejercicio funcional de adecuar la normativa aplicable a la trama fctica presentada por aqullos. Cm. Ap. Civ. y Com., Juiiit, 22-111-1989, "Di Domnico, Miguel A. c. Callone, Ricardo O.", L.L., 1989-D, pgs. SM y 535. En esas circunstancias, no cabe otra conclusin que la sentada en el decisorio de primera instancta, puesto que por expresa disposicin legal en ese tipo de sociedades de existencia precaria, cualquiera de los socios puede exigir su disolucin con slo comunicar en forma fehaciente su decisin a sus consocios sin necesidad de invocar causa alguna (art. 22, ley 19.550). P3r lo dems, el hecho de que exista instrumento escrito no priva a la sociedad no inscripta de su carcter irregular (art. 7Q, ley cit.), motivo por el cual el rgimen aplicable no puede ser otro que el estatuido en la Seccin IV del Captulo de la Ley de Sociedades Comerciales. En ese sentido cabe agregar que la aducida regulacin convencional que, segn el quejoso, consagra el contrato respecto de la disolucin, resulta inequvocamente inaplicable en tanto que en una sociedad irregular no es lcito que los socios entre si invoquen derechos o defensas
emergentes de las estipulaciones del contrato social (art. 23, ley cit.). Cm. Nac. Com., Sala C, 15-111-1988, "Spak de Fink, Rosa B. c. Naftilsan, Ricardo H.", L.L., 1989-D, pg. 72. 1. La sociedad de hecho, carece de la solidez propia de un contrato efectuado en la forma que demanda la ley, ya que cualquier socio puede darle fin sin incurrir en responsabilidades. La precariedad de la personalidad jurdica que este tipo de sociedad detenta, viene dada por su debilidad constitucional y la consecuente posibilidad de cualquiera de sus miembros de reclamar la disolucin aunque no se haya

cumplido el plazo previsto o el objeto para el cual se concert. 2. La sociedad de hecho se encuentra permanentemente amena-

zada por el pedido de disolucin que los socios pueden ejercitar cuando les parezca oportuno. Cm. Nac. Com., Sala C, 6-III-1990, "Estraviz, Roberto c. Pousa, Hctor 5/5um.", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

i) Rendicin de cuentas. Sociedad no constituida regularmente. Procedencia


La accin de rendicin de cuentas - inadmisible en las sociedades regulares en las que est reemplazada por el funcionamiento de la estructura orgnica - es procedente en las sociedades de hecho contra quien ha concluido negocios en su representacin, dadas sus

particularidades de conformacin.
Es necesario admitir el derecho de los socios a pedir cuentas y explicaciones de sus actos a sus consocios en tanto stos acten en nombre de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala C, 6-111-1990, "Estraviz, Roberto c. Pousa, Hctor s/sum.", Repertorio de

Jurisprudencia de la Cmara Comercial. k) Responsabilidad de los socios (art. 23)


La norma emergente del artculo 23 de la ley 19.550 opera salvo convencin expresa de los interesados contratantes quienes, en el marco del artculo 1197 del Cdigo Civil, pueden convenir formas diversas de responsabilizarse. Por tanto, es perfectamente lcito que en el ttulo ejecutado el acreedor acepte limitar la responsabilidad de un deudor - en principio solidario por la totalidad de la deuda- al porcentaje que le corresponde en la sociedad de hecho ejecutada; sin que ello importe adentrarse en el terreno vedado por el artculo 544, inciso 4 del Cdigo Procesal, en tanto dicha limitacin surge de la literalidad del papel y no indaga sobre los aspectos causales antecedentes de su emisin. R.C. Cm. Nac. Com., Sala A, 30-XII-1993, "Guevara Lynch, Anglica c. Temperley, Ernesto Jorge y otros s/ejecutivo.D., 9-11-1995.

La demanda fue promovida contra la sociedad de hecho Luis Villada y Luis Cardozo, integrada por los nombrados. La condena fue dictada en tales trminos, por lo que - ms all de la responsabilidad que impone el artculo 23 de la Ley de Sociedades al integrante de la sociedad de hecho- aqulla afecta primordialmente al ente y no a las personas fsicas que lo componen (art. 26, ley 19.551).
No procede, en consecuencia, suspender la tramitacin del presente, sin perjuicio de las medidas que corresponda adoptar en caso de intentarse la ejecucin de un eventual pronunciamiento favorable, contra el integrante de la sociedad que se encuentra concursado. Cm. Nac. Com., Sala E, 4-II-1988, "Saccani, Pedro O. c. Villada, Luis y otro", L.L., 1989-D, pg. 282.

1)

Representacin (art. 24)

Si bien es cierto que el socio de una sociedad de hecho que concluye negociaciones en tal carcter no acta como mandatario de sus consocios, no lo es menos que en tales casos se desempea como representante del ente societario que integra con personalidad - si bien precaria - diferente de la que poseen los miembros que lo componen. Cualquiera de los socios, al representar a la sociedad, y atento a la responsabilidad que la ley consagra, acta no en sentido orgnico sino por cuenta e inters ajeno.

Cm. Nac. Com., Sala C, 6-111-1990, "Estraviz, Roberto c. Pousa, Hctor s/sum Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. Imputacin a la sociedad. Objeto social. Papeles de comercio
1. Deben imputarse a una sociedad de hecho todas las obligacio, nes asumidas por cualquiera de sus socios cuando los actos no sean notoriamente extraos al objeto social. 2. En una sociedad de hecho el objeto social se determina por las actividades desarrolladas por ella, ya que el objeto no est determinado en el acto fundacional y no puede ser conocido por terceros por su falta de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. 3. No es extraa al objeto social la suscripcin de papeles o efectos de comercio, en tanto tal actividad hace al desenvolvimiento comercial y las sociedades son comerciales por su forma (art. 1, ley 19.550). 4. Se presume que un pagar fue suscripto en representacin de una sociedad de hecho si tiene la firma de un socio y un sello de aqulla. Incumbe a quien alega lo contrario la carga de la prueba. "Emilio Sampol SA.C.1.F.l. c. Cancela Hermanos Soc. de Hecho slcobro ejecutivo", expte. 8658, 23-X-1990, Revista de Jurisprudencia Provincial, n 3, marzo-1993, Rubinzal-Culzoni. ni) Prueba (art. 25) Vigencia intelectual del artculo 299 del Cdigo de Comercio El artculo 299 del Cdigo de Comercio conserva todo su vigor intelectual como expresin de una praesuniptio ho,ninis. encerrada actualmente en los mucho ms sintticos trminos del artculo 25 de la Ley de Sociedades Mercantiles. Cm. Nac. Com., Sala D, 4-VII-1990, "Illan, Ricardo c. J. y O. Russo Propiedades (Soc. de Hecho) s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. El actor se encuentra muy lejos de haber rendido una prueba con tal alcance. En primer lugar, no existe el mentado principio de prueba por escrito. Pero aun con prescindencia de tal elemento no se ha apor tado prueba de la existencia de los elementos especficos de todo contrato de sociedad: los aportes efectuados

por cada uno de los socios para la formacin del capital social, participacin en los heneficios y soporta. cin de las prdidas y affectio sociefatis. Tampoco se ha aportado prueba de los actos concretos que como pautas orientadoras y a ttulo meramente enunciativo suministra el derogado artculo 298 del Cdigo de Comercio, que explicitaba que "se presume que existe o ha existido sociedad siempre que alguien ejercite actos propios de sociedad y que regularmente no hay costumbre de practicar sin que la misma exista". Es indudable que los ejemplos que da la norma citada como prueba presuncional de la existencia del ente societario, tienen an plena aplicacin y validez a los casos que se someten a decisin judicial (Radresa, Emilio, Sociedad de Hecho, pg. 27).
Llama la atencin que no se hubiera aportado prueba inequvoca de situaciones fcticas que importen gestin de negocios en comn ante terceros, verbigracia facturas y remitos extendidos a nombre de la sociedad o por sta, publicidad de la operatoria llevada a cabo, cuentas corrientes bancarias a la orden recproca o conjunta de amhos socios, recibos de pago, correspondencia, operaciones bancarias para obtener recursos financieros, titularidad conjunta de la habilitacin municipal del depsito de mercaderas, etctera. En tal sentido resulta inadmisible que no pudiera adjuntarse ningn

respaldo documental, especialmente cuando es dable presumir que una realizacin societaria que se prolonga en el tiempo por un lapso de siete aos aproximadamente, se exterioriza frente a terceros y deja rastros documentales y contables,
que debieron ser de conocimiento de las actoras en tanto stas afirmaron haber colaborado en las tareas contables de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala A, 13-X-1989, "Taverna de Antua, Rosa, M. A. c. Antua, Celestino V.", L. L., 1991-A, pgs. 356 y 357. 1. La rigurosidad en la apreciacin de la prueba de la existencia de la sociedad de hecho, que debe ser lo ms completa posible y resultar concluyente, debe entenderse en el sentido de ser estrictamente fiel a las probanzas aportadas, pero no en el de exigir mayor cantidad dc elementos de juicio o ms intensidad en su fuerza probatoria que las que reclama cada situacin, segn su naturaleza y circunstancias. 2. Si bien el artculo 25 de la Ley de Sociedades establece como principio general la viabilidad de todo tipo de pruebas para demostrar la sociedad de hecho, alegar su existencia implica la necesidad de comprobar que hubo contrato, lo que torna aplicable lo previsto en el artculo 209 del Cdigo de Comercio en cuanto a la exigibilidad de principio de prueba por escrito cuando el convenio excede del valor all establecido. 3. Si bien no puede atribuirse a la fotocopia de un contrato carcter de instrumento privado, ni de principio de prueba por escrito del contrato que reproduce, por no cumplir las condiciones exigidas por los artculos 1192 del Cdigo Civil y 209 del Cdigo de Comercio, tampoco cabe descartar tal documento si en el escrito de inicio y en el memorial

se hizo especial mencin de su contenido, como un elemento de juicio esencial para dirimir adecuadamente la litis. Cam. Nac. Com., Sala A' 27-V1II-1992; "Barrientos, Benicio A.
Petta, Nidia E.", L.L., 1994-B, pgs. 592/93. 1. Cuando es un tercero quien demanda el cumplimiento de la prestacin que le es debida por parte de la sociedad irregular o de hecho, debe tenderse a atenuar el rigor probatorio que es dable exigir a

quien no ha sido parte integrante de la sociedad demandada. As, por ejemplo, se ha considerado que el tercero, extrao a la relacin societaria que invoca la existencia del ente, puede prevalerse de cualquier medio de prueba, sin estar subordinado a la existencia de un principio de prueba
por escrito. 2. La mayor amplitud que tienen los terceros contratantes con la sociedad irregular o de hecho para demostrar su existencia, no obsta a su limitacin en lo que atae al rigor de la valoracin de los hechos y cir

cunstancias probatorias. La prueba del contrato debe ser no slo convincente e idnea, sino inequvoca y concluyente. 3. La exigencia e aportar una inequvoca prueba de la existencia de la sociedad irregular o de

hecho debe apreciarse con distinto rigor, segn quien sea el interesado en acreditar la misma, puesto que, por
definicin, el tercero que demanda a una sociedad respecto de la cual es extrao, no est en las mismas condiciones de munirse de los elementos necesarios para acreditar su existencia que quien se mueve en el mbito interno de las relaciones sociales. Respecto de aqul cobra mayor plenitud el principio de la amplitud probatoria, que sin variantes pas del rgimen del Cdigo de Comercio al artculo 25 de la ley 19.550.
4. Resulta insuficiente la negativa del socio del ente irregular de negar su calidad de tal, pues si se parte de la base de que se presume que existe o ha existido sociedad cuando alguien ejercita actos propios de sociedad y que

regularmente no hay costumbre de practicarlos sin que la sociedad exista, el codemandado a quien le invocan el carcter de socio debe aportar, al menos, algn elemento que desvirte la presuncin que, con su propia actitud frente a terceros, haba contribuido a formar. Cm. Nac. Com., Sala C, 4-V-1990, "Frigorfico de Aves Soych SA. c. Granja del Carmen, Sociedad de hecho", L.L., 1992-D, pgs. 54/55. Aunque una sociedad de hecho pueda ser acreditada por todos los medios de prueba (art. 25, L.S.) ello no implica que, en concreto, cualquier probanza sea idnea para dar por acreditada esa situacin, ya que en cada caso se impone analizar los elementos aportados a fin de apreciar si de su conjunto, surge un serio poder de conviccin que autorice a admitir la existencia de la sociedad de hecho que se alega. Cm. Nac. Com., Sala E, 19-IV-1990, "Sessa, Paolo Augusto c. Organizacin Toto Inmobiliaria y otro s/ordinario", Repertorio de Jurisprudecia de la Cmara Comercial 1. Aun siendo correcto que la artculo 25, L.S., brinda amplias posibilidades probatorias, no pueden perderse de vista que la circunstancia de que la existencia de la sociedad de hecho pueda ser acreditada por cualquier

medio de prueba, no implica que, en concreto, cualquier prueba sea idnea para dar por probada esta situacin, ya que en cada caso se impone analizar las probanzas aportadas a fin de apreciar si de su
conjunto surge un serio poder de conviccin que autorice a admitir la existencia de la sociedad de hecho que se alega.

2. Que la existencia de la sociedad pueda ser demostrada por cualquier medio de prueba no implica amplitud en el criterio de apreciacin de la misma. Lo expuesto encuentra fundamento racional en las gravosas
consecuencias que pueden derivar de su reconocimiento respecto de una relacin determinada. 3. Si no se prob que haya habido aportes para formar el fondo comn, ni exteriorizacin de un ente, no cabe tener por justificada la existencia de la sociedad de hecho. Cm. Nac. Com., Sala B, 30-IV-1990, "Ponti, Hugo c. Lpez, Leandro s/sum.", ReNrtorio de Jurisprudencia de la

Cmara Comercial
La apertura y posterior utilizacin de una cuenta corriente bancaria a la orden recproca puede constituir un indicio de sociedad entre los cuentacorrentista, pero no lo suficientemente inequvoco. Cm. Nac. Com., Sala D, 19-VI- 1990, "Bodrone, Hdor c. Verdier, Adolfo s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial

n) Relaciones con los acreedores sociales (art. 26)

Promovida que fue una demanda por reembolso de un seguro de caucin con su actualizacin monetaria e intereses contra una sociedad irregular y sus socios gerentes, cabe destacar que deviene improcedente excluir a estos ltimos de la condena pronunciada. Ello, pues siendo restringida la personalidad que se atribuye a este
tipo social, el socio no puede resistir una ejecucin directa que lo afecte, sosteniendo haber contratado por cuenta de la sociedad, toda vez que tal personalidad no puede ser invocada por quien omiti las reglas de

inscripein, lo que determina que tal calidad sea inoponible a terceros. Cm. Nac. Com., 30-IV-1993, "General de Fianzas y Garantas SA. Ca. de Seguros c. Corraln de Los Tilos de Sucesin Anbal Delia s/ord.", L.L., Repertorio LIII-1993, pg. 1643.
Bienes registrables (arL 26) Incapacidad para adquir bienes regsfrables Aunque exista una sociedad de hecho, tratndose de bienes regis trables, por lo dispuesto en el artculo 26 de la ley 19.550, ha declarado la Suprema Corte que las adquisiciones en estos supuestos deben enten derse como de propiedad de quien figure registrado en el dominio
(S.C.B.A., Ac. 31.584, 16-11-1982, DJJ., 124-325).

Cm. Ap. Civ. y Com., San Isidro, Sala II, 29-IV-1994, "Compagnoni

c. Vzquez",

causa

61.866, Revista de Jurisprudencia Provincial n 2, febrero-1995, Rubinzal-Culzoni. Domicilio de sociedades irregulares


1. Tratndose de una sociedad no constituida regularmente la direccin que le hubieran asignado sus integrantes en el contrato no inscripto, no permite considerarla domicilio constituido a los efectos de la citacin del artculo 91 de la ley concursal. 2. Cuando el domicilio de una sociedad queda inscripto, su modificacin tambin debe ser registrada y es as como se considera conocido por los terceros. Pero tratndose de sociedades irregulares no es posible asignar al domicilio los mismos efectos que el de las regulares debidamente inscriptas.

Cm. Nac. Com., Sala D, 25-X-1988, "Tapicera Real Sociedad de Hecho de Mario E. Erman, Mberto O. Cauio y Nstor A. Caulo sipedido de quiebra por Carabajal, Juan D. y otros", E.D., 15-

IX-1989.

2. DOCTR!NA Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Etchebarne Bullrich, Conrado, "Sociedades de hecho (la fotocopia ruede ser un elemento de prueba)", L.L., 24V-1994.

Etcheverry, Ral A., "Empresa y objeto social", R.D.C.O., 1982, pg. 781. "Evolucin del rgimen legal de las sociedades no constituidas regularmente", R.D.C.O., nros.
119/120, diciembre-1987, pgs. 751/55. Fargosi, Alejandro E., "Sociedades de objeto prohibido y actividad prohibida", R.D.C.O., 1979, pg. 9.

Fargosi, Horacio P., "Sobre la naturaleza del acto constitutivo de las sociedades", R.D.C.O., 1968, pg. 249. Kabas de Martorel, Mara E. - Martorel, Ernesto E., "El rgimen de responsabilidad del artculo 23 de la ley 19.550 no implica negar la personalidad que poseen las sociedades de hecho", L.L., 31-VIII-1989. Manvil, Rafael M., "Actos que exceden el objeto social en el derecho argentino", R.D.C.O., 1978, pg. 1041.
Otaegui, Julio C., "Acto social constitutivo", R.D.C.O., 1972, pg. 771. Salerno, Marcelo Urbano, "La invalidez societaria ante la realidad econmica", R.D. C. O., 1988, pg. 749. Wathelet, Jos Mara, "Naturaleza del acto constitutivo", en Estudios sobre Societardes Comerciales en Homenaje a Carlos J. Zavala Rodrguez, Astrea, 1973, pg. 145.

CAPTULO VI
DE LOS SOCIOS
A) EL ESTADO DE SOC

57. CONCEPTO
El problema de la naturaleza jurdica de la posicin del socio de una sociedad comercial es idntico en todos los tipos sociales y expresa el conjunto de derechos, deberes, funciones, facultades y
responsabilidades que corresponden al socio en la sociedad1. El concepto de status comprende una serie de relaciones jurdicas unidas e interdependientes. Existe un status de socio, que comprende el conjunto de normas jurdicas referidas al socio, y que tiene efectos diferentes segn los tipos sociales, especialmente entre sociedades personales y sociedades de capital, y dentro de stas, especialmente la gran sociedad annima.

58. ADQUISICION DEL ESTADO DE SOCIO


a) Principio general

El principio general es que la condicin de socio se adquiere por ia participacin en el acto constitutivo. A partir de este momento debe distinguirse la situacin de las sociedades personales de las sociedades de capital. b) Sociedades personales En las sociedades personales la calidad de socio se puede adquirir por adquisicin de la parte
social, con posterioridad al acto constitutivo.
1 BRUNETTI, op. cit., T.

1, pgs. 271 y sigs., nro. 94.

Esa adquisicin puede derivar de una transmisin a ttulo universal (herencia o legado) o a ttulo singular (venta, cesin, donacin o dacin en pago). En las sociedades colectivas y en comandita simple se puede adquirir la calidad de socio por herencia, si el contrato social lo previera expresamente (art. 90, L.S.).

En los dems casos, la incorporacin de un nuevo socio a la sociedad importar la modificacin del contrato social y requerir la conformidad de la totalidad de los socios, salvo que el contrato social previera otra mayora (art. 131, L.S.).
c) Sociedades de capital

Las cuotas sociales de la Sociedad de Responsabilidad Limitada y las acciones en las sociedades en comandita por acciones y en la annima pueden transferirse libremente, y la calidad de
socio se adquiere entonces adquiriendo una cuota social o una accin. En las sociedades por acciones la calidad de socio se puede adquirir por herencia. En las sociedades de responsabilidad limitada se admite, en cambio, la posibilidad de adquirir la calidad de socio por herencia si el contrato social as lo previera (art. 155, L.S.)..

59. TRANSMISION DEL ESTADO DE SOCIO


a) Principio general El principio general vigente en nuestra materia es la libertad de transmisin de la calidad de socio, pero su regulacin difiere en las sociedades personales y en las de capital. Vimos ya que el status de socio comprende todo el haz de derechos, deberes, funciones y responsabilidades referidos al socio como tal, en sus relaciones con la sociedad y entre los socios. La transmisin de la calidad de socio importa tambin la transmisin de ese haz de relaciones jurdicas que le incumben. En tal sentido, se ha resuelto:

El derecho a las utilidades genricamente se cede con la parte, y si hubiese un balance con distribucin aprobada, ese genrico derecho deviene en concreto crdito. Vale decir, que al cederse sin otra reclamacin, sin peticin concreta de dividendo o formacin de balance, se entiende que la cesin comprende el derecho del nuevo socio a gozar de las utilidades que hubiesen podido corresponder o soportar las perdidas, si las hubiere.

Cm. Nac. Com., Sala A, 12-VIII-1976, "Palma, Armando c. Albea Metales, Sociedades Annimas".
b) Sociedades personales
En estas sociedades, segn vimos, la parte de inters de un socio es transmisible por herencia si el contrato social lo admite. En tal supuesto ese pacto es obligatorio para los herederos del socio fallecido sin necesidad de nuevo contrato, pudiendo ellos slo peticionar la transformacin de su parte en comanditaria. (art. 90, L.S.). Pero sealemos tambin que la parte de inters del socio se puede transmitir a otro socio, o a un tercero, con acuerdo unnime de los dems socios o con la mayora que el contrato social determine (art. 131,

L.S.). c) Sociedades de capital

En materia de sociedades de responsabilidad limitada se ha consagrado con la reforma de la ley 22.903 la regla de la libre transmisibilidad de las cuotas sociales. El contrato social puede limitar tal derecho, pero no
prohibirlo (art. 153, L.S.).
En materia de acciones, salvo las reglas de preferencia que consagra el artculo 194, la transmisin de las mismas no

puede prohibirse en el acto constitutivo, y ellas son, esencialmente, libremente transmisibles.

B) DE LA CAPACIDAD PARA SER SOCIO

60. CAPACIDAD PARA REALIZAR ACTOS DE COMERCIO


a) Concepto de capacidad

Es la aptitud para poder ser titular de relaciones jurdicas. Dijimos antes que "persona" es un concepto jurdico y que designa un centro de imputacin de normas, o un haz de dere chos subjetivos, obligaciones y responsabilidades2. Que tanto la nocin "persona fsica" como "persona ideal" no son sino eso, es decir un centro de imputacin diferenciado de normas. Es decir que la
nocin "persona fsica" es un concepto jurdico y que no debe confundirse con la nocin "hombre" o "ser humano", que es concepto biolgico, fisiolgico y psicolgico. Jurdicamente la "persona fsica" es una "persona

jurdica".
Cuando el derecho reconoce la calidad de "persona a un ente, le atribuye capacidad, es decir aptitud para convertirse en centro de imputacin o de referencia de relaciones jurdicas. Esa capacidad se reconoce o atribuye por "grados". La lucha de los pueblos por una mayor justicia, por leyes cada vez ms justas, ha significado la disminucin y casi eliminacin de seres humanos a los que no se le reconociera el carcter de "personas" ni se le atribuyera capacidad para ser titular de derechos o para ejercerlos, ni para contraer obligaciones y asumir responsabilidades. De all que en los ordenamientos jurdicos evolucionados desapareci la esclavitud que implicaba admitir la
existencia de seres humanos desprovistos de capacidad para adquirir derechos. A partir de entonces las leyes establecen un grado de capacidad plena: para ser titular de derechos y para ejercerlos, para contraer obligaciones y asumir responsabilidades; y grados decrecientes de capacidad, partiendo de la

persona por nacer, nacido con vida, y avanzando hacia esa capacidad plena en grados sucesivos. Esta regulacin tiene por finalidad la proteccin del incapaz. Asimismo la ley disciplina situaciones especiales donde por razones de proteccin general, de "sanidad" social, establece ciertas limitaciones o prohibiciones para adquirir derechos y contraer obligaciones. As la ley va a discriminar entre incapacidad de hecho, esto es para ejercer los derechos, consagrando limitaciones en proteccin del sujeto; e incapacidad de derecho, que significa una prohibicin de la ley para ser titular de derechos. Las incapacidades de hecho pueden implicar limitaciones absolutas (incapacidades de hecho absolutas), esto es comprender la imposibilidad de ejercer todos los derechos; o bien limitaciones relativas circunscriptas a ciertos y determinados derechos (incapacidades de hecho relativas).
2 Kelsen op. cit, pg. 125, nro. 4.

En cuanto a las prohibiciones para ser titular de derechos, son siempre relativas, pues de otro modo implicara admitir la existencia de seres humanos sin derechos de ningn tipo (civiles, polticos, etc.). En cuanto a las personas ideales la ley les va a reconocer calidad de "personas jurdicas", es decir la posibilidad de ser centro de referencia diferenciada de normas jurdicas, cuando tienen una finalidad de bienestar general o de "utIlidad general" o "bien comn" y cumplan los requisitos que ella establezca. Desde este punto de vista, puede exigir o una "autorizacin" especial, caso por caso, o bien fijar pautas generales para que aqullas que las cumplan puedan adquirir esa calidad de "persona" con un "registro" ante la autoridad. b) Capacidad de las personas fsicas

El artculo 54 del Cdigo Civil prescribe que tienen incapacidad absoluta de hecho, en el sentido que no pueden ejercer los derechos: 1) las personas por nacer; 2) los menores impberes (menores de 14 aos); 3) los dementes (declarados tales en juicio, segn el artculo 140, Cd. Civ.); y los inhabilitados por embriaguez habitual, uso de estupefacientes, disminuidos en sus facultades y prdigos (art. 152 bis, Cd. Civ.); y 4) los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Tienen incapacidad relativa (art. 55, Cd. Civ.): 1) los menores adultos, esto es los menores de 14 aos cumplidos, hasta los 21 aos. Estos incapaces pueden, sin embargo, adquirir derechos y contraer obligaciones por medio de sus
representantes necesarios, que son:

1) de los menores por nacer: sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les nombre; 2) de los menores no emancipados, sus padres o tutores; 3) de los dementes o sordomudos: los curadores que se les nombre. La capacidad plena para el ejercicio de todos los actos de la vida civil se adquiere a los veintin

aos de edad. c) Situaciones especiales Sin perjuicio de estas normas generales, la ley regula ciertas situaciones especiales de un modo particular: 1) Los emancipados, son, en cierta medida, equiparados a los mayores de edad, pero, sin embargo, subsisten para ellos ciertas limitaciones. La emancipacin puede lograrse: por matnmonio: los menores que contrajeren matrimonio con autorizacin de sus padres; y por habilitacin de edad, a menores con 18 aos de edad cumplidos. Puede habilitarlos quien ejerza la patria potestad y por escritura pblica que se inscribe en el Registro de Estado Civil y de la Capacidad de las Personas. Si el menor se encuentra bajo tutela puede habilitarlo el juez a pedido del tutor o del propio menor. Los emancipados no adquieren una capacidad plena, ya que no pueden realizar ciertos actos, sin autorizacin judicial, como ser: aprobar cuentas de sus tutores y darle finiquito; hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito; y afianzar obligaciones. Tienen la administracin y disposicin de sus bienes, pero no pueden disponer de los bienes adquiridos a ttulo gratuito, salvo autorizacin judicial o del otro cnyuge, si fuere mayor de edad. 2) Los menores con 18 aos cumplidos, pueden celebrar contrato de trabajo en actividad honesta y pueden administrar y disponer libremente de los bienes que adquieran con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones relativas a la relacin laboral.
3) Los menores con 18 aos cumplidos que hubieren obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de utia profesin, pueden administrar y disponer de los bienes adquiridos con el ejercicio de su profesin y

pueden estar en juicio civil o penal por causas referidas a esa actividad.
4) Los menores con 18 aos cumplidos, autorizados para ejercer el comercio, con inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Sern reputados mayores para todos los actos y obligaciones comerciales (art. 11, Cd. Com.). 5) El hijo mayor de 18 aos, asociado al comercio del padre, ser reputado mayor autorizado para todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad (art. 12, Cd. Com.). Tienen incapacidod de derecho, es decir que no pueden ser "titulares" de derechos ni pueden contraer obligaciones en materia comercial: 1) las corporaciones religiosas; 2) los clrigos de cualquier orden; 3) los magistrados civiles y los jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente (art. 22, Cd. Com.). 4) los interdictos; 5) los quebrados que no hayan sido rehabilitados (art. 24, Cd. Com.); y 6) los penados, condenados a ms de tres aos de prisin (art. 12, Cd. Pen.).

61. CAPACIDAD PARA CONSTITUIR SOCIEDAD


a) Principio general

Para constituir sociedad se requiere tener capacidad para ejercer el comercio, y es hbil para ello quien segn las leyes comunes tiene la libre administracin de sus bienes (art. 9Q, Cd. Com.). En igual situacin se encuentra el menor de edad, con 18 aos cumplidos, autorizado para ejercer el comercio e inscripto en el Registro Pblico de Comercio (arts. 10 y 11, Cd. Com.).

b)

Menores de edad

Estos actan por intermedio de sus representantes necesarios que son los padres o tutores. Se discute si stos pueden constituir sociedad por los menores o si pueden asociarse a una sociedad ya constituida. Zavala Rodrguez3 sostiene que el menor de edad con 18 aos cumplidos puede constituir cualquier clase (tipo) de sociedad; Halperin4 distingue segn el tipo social
3 ZAVALA RODRGUEZ, Cdigo..., T. 1, pg. 288, nro. 548. 4 HALPERIN, Curso..., pg. 237, nro. 15.

y la responsabilidad que asume como socio, debiendo, adems, tener presente la naturaleza de los bienes que se aportan. Sostiene que el menor no puede celebrar sociedad donde adquiera responsabilidad solidaria, por lo que puede celebrar sociedad de responsabilidad limitada o adquirir acciones. No puede, en cambio, fundar una sociedad por acciones, dado la responsabilidad solidaria que asume el fundador. En todos los casos debe requerirse autorizacin judicial, conforme las reglas de los artculos 293, 297 y 298 del Cdigo Civil para los hijos bajo patria potestad. Para los menores bajo tutela y curatela rigen los artculos 443, inciso 12, 444 a 447, 475 y 488 del Cdigo Civil. Dos situaciones tienen regulacin especial: 1) Sociedad con el padre expresamente admitido en el artculo 12 del Cdigo de Comercio cuando el menor tuviera 18 aos cumplidos. En el caso de ser menor de 18 aos rige la prohibicin del artculo 279 del Cdigo Civil. Pero esta prohibicin no se aplica en el caso que analizaremos seguidamente. 2) Menor de edad heredero de un establecimiento comercial o empresa de su padre: la prohibicin del artculo 279 del Cdigo Civil citado no se aplica en este supuesto. A su vez, los artculos 443 a 447 del Cdigo Civil prescriben que el representante legal del menor debe requerir autorizacin judicial para continuar o hacer cesar los establecimientos industriales o comerciales que el menor hubiere heredado. Si se tratare de una sociedad, el tutor deber informar al juez si conviene o no continuar, o disolver la misma. Si el juez resuelve continuar la sociedad autorizar al tutor a hacer las veces del socio fallecido. Debe, de todos modos, tratarse de un tipo social que admita esta posibilidad y siempre que existiere conformidad de los dems socios. c) Situacin de los dems incapaces

En los casos de dementes, inhabilitados y sordomudos rigen reglas similares a la de los menores bajo tutela. d) Menores emancipados

El menor emancipado carece de capacidad para disponer de los bienes adquiridos a ttulo gratuito; pudiendo administrar y disponer de aquellos adquiridos con su trabajo. En tal situa cin estimamos que carece de capacidad plena y, en consecuencia, coincidimos con Brunetti5 en el sentido que pueden constituir sociedad donde no asuman responsabilidad solidaria.

62. SOCIEDAD ENTRE ESPOSOS (Art. 27)


Art. 27. - Los esposos pueden integr'ar entre si sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio del otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deber transformarse en el plazo de seis (6) meses o cualquiera de los esposos deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en el mismo plazo.

a)

Situacin anterior a la Ley de Sociedades comerciales

Con anterioridad a la sancin de la L.S. la doctrina nacional estaba dividida respecto de la posibilidad de admitir la sociedad entre los cnyuges. M respecto dice Zavala Rodrguez6 que para Malagarriga y Salvat nada se opona a esa sociedad. Halperin concordaba, si bien propona una reforma legislativa. Lafaille y Castilio sostenan la imposibilidad legal de ese contrato entre esposos. Zavala Rodrguez se opona a esa sociedad. Zavala Rodrguez argumentaba que los esposos no pueden crear por contrato una sociedad de intereses -puesto que la sociedad conyugal ya lo es por s misma - como institucion propia. Es indudable tambin, agregaba, la perturbacin que poda producir una sociedad de este tipo en el rgimen de los gananciales, en la administracin de la sociedad conyugal y en la responsabilidad de los esposos, frente a los terceros por las deudas de la sociedad. Consideraba este autor reglado el caso por los artculos 1358 y 1810 del Cdigo Civil. Propiciaba, sin embargo, una modificacin de la ley,

que autorizara esos contratos. b)


Ley de Sociedades comerciales

En la Exposicin de Motivos de la ley 19.550 los autores dicen con respecto al artculo 27 que soluciona, slo para el m 5

BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 258, nro. 78. 6 ZAVALA RODRGLEZ, Cdigo..., T. 1, pgs. 73 y sigs., nro. 137.

bito mercantil, el problema de las sociedades entre esposos. Que "no escapa a la Comisin lo delicado del problema y de la solucin adoptada. Prescindiendo de si la normativa de la sociedad conyugal en el Cdigo Civil importa o no una prohibicin de que los esposos constituyan sociedad comercial, la Comisin consider incompatible la existencia de dos regmenes econmicos entre esposos cuando uno de ellos era el resultante de la constitucin de sociedades mercantiles de tipo personalista (arts. 125, 134 y 144), en las que la responsabilidad de los socias luce llimitada y solidaria, situacin sta que slo se da en la-sociedad civil si as se hubiere pactado (art. 1747, Cd. Civ.). Por razona,miento inverso se consider que en las sociedades con responsabilidad limitada no mediaban los inconvejuentes antes sealados, y que adems, en ellas, la estructuracin de los rganos disminuye la posible incidencia de factores que puedan alterar el normal desarroHo de las relaciones matrimoniales..."7. La norma admite que los esposos puedan integrar entre s, y lgicamente que tambin con terceros, sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Queda eliminada toda posibilidad de que los esposos integren una sociedad personal, aunque no adquieran responsabilidad solidaria, como sera el caso de la sociedad en comandita simple y en calidad de socios comanditarios - lgicamente que en sociedad con terceros, pues alguien debe asumir calidad de sociosolidario-. Pero queda por dilucidar un supuesto, que es el de la sociedad en comandita por acciones. Esta sociedad, se dice comnmente, es sociedad por acciones. Entendemos que esa afirmacin es errnea: esa sociedad es mixta, parte de inters y parte por acciones. Es sociedad por acciones en la parte del socio o de los socios comanditarios. Con esta aclaracin quedan aventadas las dudas respecto de silos espos9s pueden integrar esa sociedad: slo pueden integrar tal sociedad como socios Comanditarios8.
Exposicin de Motivos de la ley 19.550, seccin V, nro. 1. 8 Se plantean dos situaciones ms: 1) posibilidad de que uno de los esposos sea socio solidario y el otro socio comanditario; y 2) ambos socios comanditados, compartiendo la sociedad con terceros, comanditarios. La doctrina est dividida, pues mientras Ral Anibal Etcheverry acepta ambas posibilidades, Farina, las recbaza. La Cmara 1 Civil y Comercial de San Isidro, Sala 2, acept la posibilidad 2.'J.A., 1973, t. 19, pg. 677.

La segunda parte de la norma es la que ofrece mayores dificultades. Dice que en caso de que uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo (herencia, cesin, dacin en pago o por contraer matrimonio) la calidad de socio del otro en sociedad de inters, la sociedad debe transformarse en el plazo de seis meses o cualquiera de los socios debe ceder su parte a otro socio o a un tercero, en el mismo plazo. De modo que si dos socios de una sociedad colectiva, o en comandita simple, contraen matrimonio; o si el esposo de un socio adquiere por herencia o cesin la parte de otro socio, la ley impone dos soluciones: 1) transfonnacin de la sociedad, sea en sociedad de responsabilidad limitada, o annima, o comandita por acciones, asumiendo los esposos la calidad de socios comanditarios; o 2) cesin de la parte de uno de los esposos, a otro socio o a un tercero. Cualquiera de estas dos soluciones en un plazo de seis meses. Pero aqu pueden plantearse varios problemas: porque la transformacin requiere el acuerdo unnime de los socios (art. 77, inc. 1). c) Crtica a la regulacin actual

Eduardo A. Zannoni9, en un interesante estudio sobre este tema, nos expresa que bien puede ocurrir que alguno de los socios no estuviere de acuerdo con la transformacin. No sera posible argumentar que los socios estn "obligados" a aceptar la transformacin, porque ello afectara el consentimiento (art. 131, L.S.). Quedara la posibilidad de ceder a uno de los esposos, y aqu vemos que rige la misma regla, que requiere acuerdo de los dems socios (art. 131, L.S. de las sociedades colectivas, aplicable a las en comandita simple), con lo que la oposicin de un socio hara fracasar tambin esta posibilidad.

De no obtenerse acuerdo, la sociedad ser fulminada con la sancin de nulidad del artculo 29, L.S., y deber liquidarse.
9 ZANNONI, Eduardo A., El regimen legal de sociedades comerciales entre cnyuges: insuficiencia y contradicciones (ants. 27 y 29, primer prr., decreto-ley 19.550, Buenos Aires, 1976).

Zannoni critica esta norma porque contradice el sistema general de nulidades consagrado en el artculo 16 L.S. y el principio de conservacin de la empresa, recogido en varias disposiciones de la ley (y reforzado con la reforma de la ley 22.903). En efecto, recordemos que el artculo 16, L.S., aplicando el concepto de que la sociedad es un contrato piuIateral, establece que los vicios que slo afecten el vnculo del socio no conllevan la nulidad de la sociedad, salvo que la participacin o aporte de ese socio se considere esencial para la subsistencia de ella. Aqu, suponiendo la existencia de una sociedad colectiva o en comandita simple con varios socios, si se da la situacin sobreviniente que los esposos lleguen a ser socios de tal sociedad, y no hubiere acuerdo para la transformacin o cesin de su parte social por uno de los esposos, vencido el plazo de seis meses, la sociedad se reputar nula, de nulidad absoluta, es decir inconfirmable por las partes e Imprescriptible y adems podr ser resuelta a pedido de cualquier socio o de un tercero o por declaracin de oficio del juez. Y, en consecuencia, la sociedad deber ser liquidada. Esto contradice, indudablemente, el principio del artculo 16 y adems el de conservacin de la empresa. No hay dudas del acierto de esta crtica y de la falta de atencin del legislador de la reforma que no advirti la necesidad de corregir tal contradiccin. Lo lgico sera imponer la resolucin parcial por exclusin del socio incapaz, es decir el esposo incorporado con posterioridad a la sociedad, y aplicar el rgimen del artlo 16 de que el vicio o incapacidad afecta solamente a ese socio y producir su exclusin (art. 91, segundo prr., L.S.). Pero no anular la sociedad y liquidarla.

63. HEREDEROS MENORES: CASOS DE INDIVISION FORZOSA (Art. 28)


Art. 28. - Herederos menores. Cuando en los casos legislados por los artculos 51 y 53 de la Ley 14394, existan herederos menores de edad, estos debern ser socios con responsabilidad limitada. El contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin. Si existiere posibilidad de colisin de intereses entre el representante legal y el menor, se designar un tutor ad hoc para la celebracin del contrato y para el contralor de la administracin de la sociedad si fuere ejercida por aqul.

Los artculos 51 y 53 de la ley 14.394 contemplan el supuesto de indivisin forzosa de establecimientos comerciales, industriales, agrcolas, ganaderos, mineros o cualquier otro que constituya una unidad econmica, sea impuesta por el causante - artculo 51- o por el cnyuge suprstite - artculo 53-. Cuando en tales supuestos, herederos menores de edad deban integrar sociedades comerciales, stos debern ser socios con responsabilidad limitada, y el contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin. Pero si estamos en el supuesto de sociedades personales, una sociedad colectiva, por ejemplo, la sociedad deber transformarse. Como la transformacin requiere el acuerdo unnime de los socios, la falta de tal acuerdo hara aplicable el artculo 29, segundo prrafo. Pero la ley no sanciona con la nulidad a la sociedad.

64. SANCION POR VIOLACION DE LAS REGLAS ANTERIORES


(Art. 29) Art. 29. - Sancin. Es nula la sociedad que viole el artculo 27. Se liquidar de acuerdo con la seccin XIII. La infraccin del artculo 28, sin perjuicio de la transformacin de la sociedad en una de tipo autorizado, hace solidaria e ilimitadamente responsables al representante del menor y a los consocios mayores de edad, por los daos y perjuicios que sufra el menor.

Respecto al primer prrafo, nos remitimos a lo expuesto en el punto 62. Respecto del segundo prrafo y con relacin a la sociedad con menores de edad, sealamos que la sociedad podr seguir actuando ya que la ley no sanciona aqu esa transgresin con la nulidad. Lo que impone es la responsabilidad de lOS mayores de edad por los daos y perjuicios que pueda sufrir el menor. Pero nada obsta a que la sociedad contine y luego el menor, llegado a la mayora de edad, ratifque todos los actos a su respecto.

65. SOCIEDAD SOCIA (Art. 30>


Art. 30. - Sociedades por acciones: incapacidad. laas sociedades annimas y en comandita por acciones slo pueden formar parte de sociedades por acciones.

Las sociedades comerciales pueden ser socias de otras sociedades. La norma referida ha establecido una incapacidad para las sociedades por acciones (es decir la annima y la en comandita por acciones, que aqu necesariamente debe tomarse como una unidad). Estas sociedades no pueden formar parte de sociedades de inters (colectivas, en comandha simple y de capital e industria) ni de

responsabilidad limitada. Pero las dems sociedades no tienen establecida ninguna limitacin, de modo que pueden integrar cualquier tipo de sociedad. La ley 19.550 dispuso en el artculo 369, inciso h) que las sociedades annimas y en comandita por acciones que formaran parte de sociedad que no fuera por acciones, deban enajenar sus cuotas o partes de inters en el plazo de diez aos a contar desde la vigencia de la ley. Recordemos que la ley entr en vigencia a los ciento ochenta das de su publicacin y que fue publicada el 25 de abril de 1972. De modo que ya ha vencido con exceso ese plazo para regularizar tal situacin. La norma agregaba que en caso contrario, "quedarn sujetas al rgimen de las sociedades no constituidas regularmente". Las sociedades que se encuentren en infraccin a lo dispuesto en el artculo 30, estn actuando cmo sociedades irregulares, sujetas al rgimen de los artculos 21 a 26 L.S. Halperin10 expresa que el artculo 30 citado excluye la posibilidad que una sociedad annima participe en sociedad de otro tipo, para impedir que por esta va escape al control estatal organizado por el artculo 299 de la ley o los administradores expongan a la sociedad al riesgo de la quiebra si integra una sociedad por inters. Otros autores se oponen argumentando que una sociedad con responsabilidad limitada no podra formar parte de otra con responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios. A tal argumento Brunetti11 contesta que l descansa sobre la confusin entre responsabilidad limitada de los socios y responsabilidad ilimitada de la sociedad. "En las annimas, los socios responden limitadamente, o mejor, no responden de los dbitos sociales, mientras que la sociedad, como persona jurdica, responde ilimitadamente de sus propios dbitos con todo el patrimonio. No existe, por lo tanto, ningn obstculo para que sta pueda asu 10 HALPERIN, Curso..., pg. 241, nota nro. 16.
11 BRLNnll, op. cit., T. 1, pg. 251, nro. 82.

mir la condicin de socia de una sociedad colectiva". Este autor hace referencia a la legislacin italiana donde no existe una prohibicin como la del artculo 30.

66. SOCIO APARENTE Y SOCIO OCULTO (Art. 34)


Art. M. - Socio aparente. El que prestare su nombre como socio no ser reputado como tal respecto de los verdaderos socios, tenga o no parte en las ganancias de la sociedad; pero con relacin a terceros, ser considerado con las obligaciones y responsabilidades de un socio, salvo su accin contra los socios para ser indemnizado de lo que pagare. Socio oculto. La responsabilidad del socio oculto es ilimitada y solidaria en la forma estabccida en el artculo 125.

Socio aparente es el que presta su nombre para "aparecer" como socio en el contrato social, pero que en la realidad no es tal (es decir, que los dems socios saben que no tiene esa calidad). Este socio "aparente" es considerado tal frente a los terceros que contratan con la sociedad, con las obligaciones y responsabilidades de un socio, conforme el tipo social. Y tal conclusin de la regia legal es consecuencia de la seguridad jurdica que debe preservarse y del cumplimiento del requisito de "publicidad" que deben cumplir las sociedades comerciales (arts. 5, 7 y 10, L.S.). Ello no obsta a que en las relaciones intersocietarias, los dems socios estn obligados a reembolsar al socio aparente lo que este pagare. Socio oculto es aquel que frente a los terceros esconde o niega su condicin de tal y no figura en el contrato social. La ley lo sanciona con la responsabilidad ilimitada y solidaria, cualquiera sea el tipo social de la sociedad comercial de que se trate. La jurisprudencia ha resuelto al respecto:
Tiene el carcter de socio oculto el socio cuyo nombre es negado al Registro Pblico de Comercio, de modo que la sociedad aparece formada slo por los otros socios, o bien en el instrumento inserito en ese registro es reemplazado por un testaferro. El socio oculto tiene derecho a regularizar su situacin haciendo pblica su calidad de miembro de la sociedad. Cap. Federal, Cm. Nac. Com., Sala B, 22-VIII-1%9, "Darebnicek de Westen c. Soto Falcn y otro", J.A., 1970, t. 5, pg. 69. 67. SOCIO DEL SOCIO (Art. 35) Art. 35.'- Cualquier socio puede dar participacin a terceros en lo que le corresponde en ese carcter. Los partcipes carecern de la calidad de socio y de toda accin social; y se les aplicarn las reglas sobre sociedades accidentales o en participacin.

El socio de una sociedad comercial puede darle participacin a otra persona en lo que le corresponde en ese carcter. Es decir, puede, a su vez, tener uno o ms socios de l' asociados en su parte social. Estos terceros no son considerados socios de la sociedad y carecen de todo derecho frente a ella y de toda accin social. En cuanto a las relaciones de esos terceros con el socio de la sociedad, con el cual comparten tal calidad, sus relaciones se rigen por las normas que regulan la mal llamada sociedad accidental o en participacin.

C) DE LOS SCIOS EN SUS RELACIONES CONLA SOCIEDAD

68. COMIENZO DE LOS DERECHOS Y DE LAS OBLIGACIONES


(Art. 36) Art. 36. - Co mienso del derecho y obligaciones. Los derechos y obligaci( nes de los socios empiezan desde la fecha fijada en el contrato de sociedad. Actos anteriores. Sin perjuicio de ello responden tambin de los actos realizados, en nombre o por cuenta de la sociedad, por quienes hayan tenido hasta entonces su representacin y administracin, de acuerdo con lo que se dispone para cada tipo de sociedad.

Los socios tienen plena libertad para convenir el momento en que han de omenzar sus derechos y obligaciones. De todos modos, los socios responden por los actos y operaciones contratadas en nombre y por cuenta de la sociedad, frente a terceros, por quienes hayan ejercido su representacin, de acuerdo con lo que la ley dispone para cada tipo social. Mientras la sociedad no est inscripta en el Registro Pblico de Comercio, acta como sociedad irregular y se le aplican los artculos 21 a 26 L.S. Pero ese rgimen es diferente, por ejemplo, para las annimas, a las que se les aplican los artculos 182y 183 LS.

69. MORA EN LOS APORTES COMPROMETIDOS (Mt. 37)


Art. 37.- Mora en el aporte: sanciones. El socio que no cumpla con el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo, y debe resarcir los daos e intereses. Si no tuviere plazo fijado, el aporte es exigible desde la inscripcin de la sociedad. La sociedad podr excluirlo sin perjuicio de la reclamacin judicial del afectado o exigirle el cumplimiento del aporte. En las sociedades por acciones se aplicar el artculo 193.

Los socios deben cumplir con los aportes comprometidos en los plazos pactados en el contrato social. La mora en su cumplimiento hace responsable al socio del pago de daos e intereses. Si en el contrato social se ha fijado plazo para efectuar el aporte, su vencimiento es automtico, por el mero transcurso del tiempo, sin requerirse intimacin judicial o extrajudicial alguna, aplicndose en consecuencia la regia del artculo 509 del Cdigo Civil. Si el contrato no fija plazo para realizar el aporte, ste se debe desde la inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio. La sociedad podr optar entre exigir el cumplimiento del aporte al socio moroso o excluirlo por incumplimiento de sus obligaciones (art. 91, L.S.). En las sociedades por acciones el contrato social puede prever la venta de las acciones suscriptas en mora en su integracin. La venta se har en remate pblico, por un agente de bolsa si se tratara de acciones cotizables. Asimismo podr pactarse la caducidad de los derechos del suscriptor moroso, o bien optar por exigir el cumplimiento del contrato de suscripcin.

70. BIENES APORTABLES. FORMA DEL APORTE


E INSCRIPCION

PREVENTIVA (Art. 38)

Art. 38. - Bienes aportables. Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los tipos de sociedad en los que se exige que consistan en obligaciones de dar. Forma del aporte. El cumplimiento del aporte deber ajustarse a los requisitos dispuestos por las leyes de acuerdo a la distinta naturaleza de los bienes. Inseripcin preventiva. Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin en un registro, sta se har preventivamente a nombre de la sociedad en formacin.

Respecto de los bienes que pueden ser objeto de aporte en una sociedad comercial, remitimos a lo expuesto en el Captulo IV, punto 29. Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar y en obligaciones de hacer. Las obligaciones de dar son aqullas que tienen por objeto la entrega de una cosa mueble o inmueble, con el fin de constituir sobre ella algn derecho real, o de transferir solamente el uso o la tenencia o de restituirla a su dueo (art. 574, Cd. Civ.), comprende las obligaciones de dar cosas ciertas, perfectamente determinads; inciertas, a determinar; de dar cantidades de cosas, determinables por su nmero, peso o medida; y de dar sumas de dinero. Las obligaciones de hacer son aqullas que consisten en la prestacin de algn serviio (art,.

625, Cd. Civ.). En las sociedades de inters el aporte puede consistir en obligaciones de dar o de hacer. En las sociedades de capital los aportes deben consistir en obligaciones de dar, con exclusin de las de hacer. Pero aun dentro de las obligaciones de dar, se exige que el aporte sea de un bien determinado, susceptible de ser ejecutado y rematado en subasta pblica, que se transfiera en propiedad a la sociedad. No puede consistir en la transferencia del tiso o goce del bien. En cuanto a la forma de cumplir el aporte, ella depender de la distinta naturaleza del bien aportado. Cuando se trate de bienes registrables que se transheren a la sociedad (inmuebles, barcos, aeronaves, automotores, patentes, marcas, etc.) su inscripcin se har preventivamente a nombre de la sociedad en formacin. a) Sociedades de capital (art. 39)

Art. 39. - Determinacin del aporte. En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, el aporte debe ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada.

Remitimos a lo dicho supra. La mayor exigencia de la ley deriva aqu de la limitacin de responsabilidad de los socios por las operaciones sociales, por lo que la garanta de los terceros que contratan con la sociedad est dada, fundamentalmente, por su capital. Por ello se descartan los aportes de servicios y de uso o goce de bienes, de valuacin imposible o totalmente subjetivas. b) Derechos aportables (art. 40)

Art. 40. - Los derechos pueden aportarse cuando debidamente instrumentados se refieran a bienes susoeptibles de ser aportados y no sean litigiosos.

De modo que los requisitos que la ley seala son: a) que el derecho est debidamente instrumentado, esto es, conste en el documento que la ley exija en cada caso; b) se refieran a bienes aporlables; y c) no sean litigiosos, es decir que no haya pleito sobre su propiedad, uso o goce. Se pueden aportar los derechos emergentes de un contrato. La legislacin italiana habla de "cesin de contrato" y precisamente de un contrato con prestaciones mutuas. El contratante puede poner en su lugar a un tercero (en este caso la sociedad) en las relaciones que se derivan del mismo con tal que las prestaciones no hayan sido todava realizadas y la otra parte consienta en ellou. Puede aportarse un derecho de locacin de un bien; un derecho derivado de un contrato de leasing; un derecho derivado de un contrato de uso de licencia exclusiva sobre un invento indust,ial o patente inscripta, etctera. c) Aporte de crditos (art. 41)

Art. 41. - En los aportes de crditos la sociedad es cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde por la existencia y legitimidad del crdito. Si ste no puede ser cobrado a su vencimiento, la obligacin del socio se convierte en la de aportar suma de dinero, que deber hacer efectiva en el plazo de treinta (30) das.

La transmisin del crdito debe hacerse conforme a la naturaleza del mismo. Si el crdito es endosable, se transmite por en 12 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 299, nro. 114. doso; si no, se transmitir por cesin. La constancia de la transferencia en el contrato social es instrumento suficiente, pero ello no excluye el cumplimiento de las reglas propias de cada crdito: la cesin se deber notificar al deudor cedido (art. 1459, Cd. Civ.) y efectuarse ella por escrito (art. 1454, Cd. Civ.). El aportante es garante del cobro del crdito respondiendo subsidiariamente por su importe. Logicamente que su reemplazo por dinero debe comprender los intereses respectivos, ms los gastos en que hubiera incurrido la sociedad. d) Aporte de ttulos valores (art. 42) Art. 42. - Ttulos cotizables. Los ttulos valores cotizables en bolsa, podrn ser aportados hasta por su valr de
cotizacin. Ttulos no cotizados. Si no fueren cotizables, o sindolo no se hubieren cotizado habitualmente en un perodo de tres (3) meses anterior al aporte, se valorarn segn el procedimiento de los artculos 51 y siguientes.

Los ttulos vlores o ttulos de crdito son aportables: pagars, letras de cambio, acciones, debentures, certificados de depsitos a plazo fijo, warrants, bonex y'otros ttulos pblicos, etctera. La norma distingue respecto de su valuacin si se trata de ttulos cotizables o no. Y dentro de los cotizables, si en los ltimos tres meses ha cotizado o no.

e) Aporte de un fondo de comercio (art. 44) Art. 44. - Fondo de comercio. Tratndose de aporte de un fondo de comercio, se practicar inventario y valuacin,
cumplindose con las disposiciones legales que rijan su transferencia.

El fondo de comercio, al que tambin se llama "hacienda mercantil" o "establecimiento" o "negocio comercial", comprende una universalidad de bienes, de bienes materiales e inmateriales: instalaciones, maquinarias, muebles, estanteras, herramientas, mercaderas elaboradas o en curso de elaboracin, materias primas, marcas, patentes, licencias, nombre, ensea, modelos industriales, procedimientos de fabricacin, etctera, y el aviamento (clientela o valor llave)13.
13 HALPERIN, en Curso..., pg. 93, nro. 42, trata sobre el aviamento.

Para su aporte y transferencia a la sociedad se deben cumplir los requisitos establecidos en la ley 11.867: actuacin de escribano, publicidad, etctera. f) Bienes gravados (art. 43) Art. 43. - Los bienes gravados slo pueden ser aportados por su valor con deduccin del gravamen, el cual debe ser
especificado por el aportante.

Pueden aportarse bienes embargados, prendados, hipotecados, etctera. Lo que la ley exige es que el gravamen sea denunciado en el acto constitutivo y que el valor del gravamen sea deducido del valor del bien, como garanta de la realidad del capital social. g) Aportes en propiedad, USO O goce (arts. 45 y 49) Art. 45. - Aportes de uso o goce segn los tipos de sociedad. Se presume que los bienes se aportron en propiedad si
no consta expresamente su aporte de uso o goce. El aporte de uso o goce slo se autoriza en las sociedades de inters. En las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades por acciones slo son admisibles como prestaciones acoesorias. Art. 49.- Prdida del aporte de uso o goce. Si el aporte es de uso o goce, salvo pacto en contrario, el socio soportar la prdida total o parcial cuando no fuere imputable a la sociedad o a alguno de los otros socios. Disuelta la sociedad, puede exigir su restitucin en el estado en que se hallare.

Los bienes pueden ser aportados en propiedad, uso o goce. Si nada se dice, se presume que se han aportado en propiedad. Ya dijimos que los aportes de uso o goce slo son autorizados en las sociedades de inters. En las sociedades de capital se admiten como prestaciones accesorias, cuya naturaleza, entidad y caracteres analizaremos ms adelante. La diferencia entre la naturaleza de estos aportes es fundamental, pues en lugar de una relacin de "intercambio" que se da en la transferencia en propiedad, en el caso de transferencia del "uso" o "goce" de un bien se da una relacin. de duracin14. Si se trata de derechos derivados de contratos, debe distinguirse la transferencia del derecho en propiedad a la sociedad
14

Cfr. BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 302, nro. 115.

de la transferencia de uso o goce; y para ello ser necesario conocer la naturaleza del bien o derecho objeto del contrato, si el mismo es susceptible de dominio o no, o si el contratante adquiere slo un derecho de uso o goce. Situaciones especiales pueden plantear dudas. El derecho a una concesin o al "uso exclusivo" de una licencia sobre un invento industrial son derechos de mucho valor, y a veces resultan esenciales y determinantes de la constitucin de una sociedad comercial. Si ese derecho se transfiere en propiedad a Za sociedad - aunque sea un bien inmaterial- podr ser objeto de aporte en cualquier tipo social. Pero si lo que se transfiere es slo el "uso" o "goce" de tal Ucencia o del derecho de concesin, entonces habr que tener en cuenta.el po social, y podr ser objeto de aporte en las sociedades de inters y como prestaciones accesorias en las de capital. Cuando el aporte es de uso o goce, y estamos en presencia de una relacin de duracin, como dijimos supra, ese aporte dehe durar lo que dura la sociedad. Disuelta la sociedad, el socio aportante de tal derecho puede exigir la testitucin del bien en el estado en 4u se encuentre y, salvo pacto en contrario, debe soportar su prdida totl o parcial. El Cdigo Civil italiano en el artculo 2254 regula. sobre el aporte del goce de un bien y prescribe que la garantla para el goce se regula por las normas sobre el arrendamiento. En nuestro derecho se aplican las reglas sobre la eviccin que veremos seguidamente.

71. GARANTIA DE EVICCION (Arts. 46, 47y 48)

Art. 46. Eviccin. Consecuencias. La eviccin autoriza la exclusin del socio, sn perjuicio de su responsabilidad por los daos ocasionados.- Si no es excluido, deber el valor del bien y la indemnizacin de los daos ocasionados.

Art. 47. - Eviccin: reemplazo del bien aportado. El socio responsable de la eviocin podr evitar la exclusin si reemplaza el bien cuando fuere sustituible por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio de su obligacin de indemnizar los
daos ocasionados.

Art. 48. - Eviccin: usufructo. Si el aporte del socio fuere el usufructo del bien, en caso de eviccin se aplicar el artculo 46.

La eviccin es la privacin o turbacin en el derecho de propiedad, uso o goce o posesin de una cosa, en virtud de sentencia judicial, por causa anterior o contempornea a la adquisicin, que sufre el adquirente a ttulo oneroso de un bien o derecho, segn nuestro artculo 2091 del Cdigo Civil. El aportante, como el vendedor o cedente a ttulo oneroso, est obligado a responder por eviccin. En caso de privacin o turbacin en el derecho de propiedad, uso o goce de un bien o derecho transmitido a la sociedad, proveniente de sentencia judicial o de un acto del Poder Legislativo o Poder Ejecutivo (art. 2094, Cd. Civ.), el socio aportante tiene derecho a reemplazar el bien cuando el mismo fuere sustituible por otro de igual especie y calidad, pagando adems los daos y perjuicios ocasionados a la sociedad. El Cdigo Civil prev en los artculos 2132 a 2139 las reglas de la eviccin entre socios, de indudable aplicacin supletoria a la sociedad comercial. Si bien la Ley de Sociedades comerciales prev slo el caso de la eviccin, debe entenderse comprendida la garanta por los vicios redhibitorios. Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa, cuyo dQminio, uso o goce se transmiti a ttulo oneroso, existente al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que de haberlos conocido el adquirente, no la habra adquirido o habra dado menos por ella, segn la clara definicin del artculo 2164 del Cdigo Civil. Aqu el aporte debe juzgarse como transmisin a ttulo oneroso, por lo que se justifica la equiparacin en el tratamiento15. El vicio tiene que haber existido ya al momento de suscribirse el contrato de sociedad, o de concretarse el aporte por el socio, si ste fuere posterior. En su caso, ser la sociedad la que deba probar que el vicio exista al tiempo de la transmisin. En caso de vicios redhibitorios el socio tendr tambin el derecho de sustituir el bien, si el mismo fuere sustituible, o pagar su valor. Dadas cualquiera de las situaciones que por eviccion o vicios redhibitorios priven a la sociedad del uso o goce del bien o derecho aportado, o lo disminuyan considerablemente, la sociedad podr: 1) requerir al socio aportante el reemplazo del bien por otro, si fuere sustituible, salvo que el aporte fuere en uso o goce;
15 HALPERIN, Curso..., pgs. 253 y sigs., nro. 44.

2) exigir el pago del valor del bien apor'ado, por el socio, con ms los daos y perjuicios ocasionados a la sociedad; o 3) excluir al socio (art. 91, LS.), sin perjuicio del derecho a reclamar el pago de los daos y perjuicios sufridos.
72. PRESTACIONES

ACCESORIAS (Art. 50)

Art. 50.- Prestaciones acoeeorias. Requintos. Puede pactarse que los s cios efecten prestaciones acoeeonas.
Estas prestaciones no integran el capital, y: 10 Tienen que resultar del contrato; se precisar su contenido, duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de incumplimiento; Si no resultaren del contrato se considerara obligaciones de terceros; 2' Deben ser claramente diferenciadas de los aportes; 30 No pueden ser en dinero; 40 Slo pueden modificarse de acuerdo con lo convenido o, en su defecto, con la conformidad de los obligados y de la mayora requerida para la reforma del contrato. Cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, su transmisin requiere la conformidad de la mayora necesaria para la modificacin del contrato, salvo pacto en contrario; y si fueran conexas a acciones, stas debern ser nominativas y se requerir la conformidad del directorio.

Este artculo de la ley 19.550 fue tomado del artculo 2345 del Cdigo Civil italiano ubicado en la seccin de las aportaciones del captulo sobre sociedades por acciones. La ley 22.903 modific su ltimo prrafo, parcialmente. En nuestra ley estn previstas para todos los tipos sociales, no obstante sern de utilidad en cuanto a los tipos de sociedades de capital, y a fin de permitir las contribuciones de servicios personales y los derivados del uso o goce de bienes, que no son susceptibles de aporte. Halperin16 destaca su utilidad para las sociedades de productores. Nosotros sealamos su conveniencia y utilidad en las sociedades de capital integradas por profesionales (mdicos, abogados,

contadores, etc.). Como no son aportes, esas prestaciones deben ser retribuidas por la sociedad y su retribucin fijarse en el contrato social. Si no se hubieren pactado en el contrato social se considerarn obligaciones de terceros.
16 HALPERIN, Curso..., pg. 251, nro. 40.

Cuando se pactan en el contrato social, su modificacin requiere de la mayora necesaria para modificar el contrato, salvo pacto expreso en contrario. Si son conexas a sociedades de responsabilidad limitada, su transmisin requiere acuerdo de la mayora necesaria para modificar el contrato, salvo pacto en contrario. Si son conexas a acciones, stas debern ser nominativas y para su transmisin se requerir la conformidad del directorio.

73. VALUACION DE LOS APORTES EN ESPECIE (Arts. 51, 52y 53)


Art. 51.- Valuacin de aportes en especie. Los aportes en especie se valuarn en la forma prevenida en el contrato o, en su defecto, segn los precios de plaza o por uno o ms peritos que designar el juez de la inscripcin. Sociedades de responsabilidad limitada y en comandita sinaple. En las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple para los aportes de los socios comanditarios, se
indicarn en el contrato los antecedentes justificativos de la valuacin. En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores pueden impugnarla en el plazo de cinco (5) anos de realizado el aporte. La impugnacin no proceder si la valuacin se realiz judicialmente. Art. 52. - Impugnacin de la valuacin. El socio afectado por la valuacin puede impugnarla fundadamente en instancia nica, dentro del quinto da hbil de notificado y el juez de la inseripcin la resolver con audiencia de los peritos intervinientes.

Art. 53. - Sociedades por acciones. En las sociedades por acciones la valuacin, que deber ser aprobada por la autoridad de contralor, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 169, se har: 1 Por el valor de plaza, cuando se tratare de bienes con valor corriente; 2' Por valuacin pericial, cuando a juicio de la autoridad de contralor no pueda ser reemplazada por informes de reparticiones estatales o Bancos oficiales. Se admitirn los aportes cuando se efecten por un valor inferior a la valuacin, pero se exigir la integracin de la diferencia cuando fuere superior. El aportante tendr derecho de solicitar reduccin del aporte al valor resultante de la valuacin siempre que socios que representen tres cuartos (3/4) del capital, no computado el del interesado, acepten esa reduccin.

a)

Principio general

La valuacin se har por alguno de los siguientes procedimientos: 1) en la forma establecida en el contrato; 2) segn el precio de plaza del bien de que se trate; y 3) por peritos designados por el juez de registro o autoridad a cargo del Registro. b) Sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple, para el aporte de los socios comanditarios Se exige que el contrato social indique los antecedentes justificativos de la valuacin, salvo que se optare por el procedimiento sealado en el punto a] 3). c) Sociedades por acciones

En estos casos la ley exige: 1) procedimiento de valuacin: - valor de plaza del bien, si se trata de bienes de valr corriente; valuacin por informes de reparticiones estatales o bancos oficiales; y - en su defecto, valuacin pericial. Y, adems, 2) aprobacin de la valuacin por la autoridad de control, es decir la autoridad o juez que tiene a su cargo el Registro. d) Impugnacin de la valuacin por terceros

En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores pueden impugnar la valuacin dentro del plazo de cinco aos de efectuado el aporte, salvo que la valuacin se hubiere efectuado judicialmente. Ocurre que en el momento de sancionarse la ley 19.550 el Registro Pblico de Comercio en la Capital Federal estaba a cargo de un Juzgado de Comercio. Con la ley 22.315 esas funciones pasaron a la Inspeccin General de Justicia, de modo que se deber entender extendida esa prohibicin de impugnar la valuacin cuando ella hubiese sido realizada con control de la autoridad administrativa. e) Impugnacin por los socios

Los socios pueden impugnar las valuaciones de los aportes no dinerarios efectuados por sus consocios. Deben hacerlo dentro del quinto da hbil de notificados, y el juez o autoridad administrativa de inscripcin resolver con audiencia de los peritos intervinientes. La regla del artculo 52, L.S. prev la valuacin efectuada por peritos, porque la realizada por los socios requiere acuerdo unnime de stos. La impugnacin se resuelve en instancia nica, es decir sin derecho de apelacin.

74. DOLO O CULPA DEL SOCIO (Art. 54)


Art. 54. - Dolo o culpa del socio o del controlante. El dano ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no sindolo la controlen, constituye a sus autores en la obligacin solidaria de indemnizar, sin que puedan alegar compensacin con el lucro que su actuacin haya proporcionado en otros negocios.
El socio o controlante que aplicare los fondos o efectos de la sociedad a uso o negocio de cuenta propia o de tercero est obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes, siendo las prdidas de su cuenta exclusiva. Inoponibilidad de la personalidad jurdica. La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron

posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.

El tema de la responsabilidad de la persona controlante de una sociedad lo consideramos en el Captulo XX. Aqu, en este captulo nos referimos a la responsabilidad del socio por dolo o culpa. a) Principio general

El socio responde a la sociedad por los daos que sta su-fra como consecuencia de su dolo o culpa. Esta regia no es sino la consagracin de un principio general del derecho y en razn del carcter de "persona jurdica" que tiene la sociedad, diferente de la persona de cada socio (arts. 511, 512 y sigs., Cd. Civ. y artculo 413, Cd. Com.). b) Compensacin El socio no puede alegar compensacin con el lucro o beneficio que su actuacin haya producido a la sociedad. c) Uso de fondos sociales El socio que hubiere aplicado fondos sociales en sus propios negocios o de terceros est obligado a traer a la sociedad los beneficios que esos negocios hubieran producido y est obligado a soportar personalmente las prdidas. Esta norma reitera el artculo 415 del Cdigo de Comercio.

75. CONTROL INDIVIDUAL DE LOS SOCIOS (Art. 55)


Art. 55. - Los sccios pueden examinar los libros y papeles sociales, y recabar del administrador los informes que estimen pertinentes.
Exclusiones.

Salvo pacto en contrario, el contralor individual de los socios no puede ser ejercido en las sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el segundo prrafo del artculo 158. Tampoco corresponde a los socios de sociedades por acciones, salvo el supuesto del ltimo prrafo del artculo 284.

El Cdigo de Comercio contena una regla mucho ms amplia: "En ninguna sociedad se puede negar a los socios el derecho de examinar los libros, correspondencia y dem's documentos que comprueben el estado de la administracin social" (art. 284). Esa regla no efectuaba discriminaciones entre los distintos tipos sociales, pero la jurisprudencia haba declarado su inaplicabilidad en el caso de las sociedades annimas, salvo el libro de registro de accionistas previsto en el artculo 329 de dicho cdigo. Zavala Rodrguez17 defenda su aplicacin e interpretacin amplia, sin restricciones por el tipo social, sosteniendo que tal restriccin no se ajustaba al texto de la ley y, adems, "porque sanciona una injusticia y se presta a abusos contra el mero accionista que no interviene ni conoce la marcha de la sociedad, pero que tiene derecho a ser protegido en sus intereses". Y agregaba: "Debe terminar el absolutismo de los directores y de las mayo
17RODRGUEZ, Cdigo..., T. 1, pg. 303, nro. 568.

ras y mientras llegue la reforma que proteja mejor a las minoras, debemos interpretar sin cortapisas el artculo 284...". Lamentablemente, la reforma lleg pero la proteccin a las minoras no fue la necesaria. El artculo 55 L.S. consagra como principio general el derecho del socio de examinar los libros y papeles sociales, y a so-licitar a los administradores los informes que el socio juzgue pertinentes. Pero este derecho no puede ser ejercido por el socio si existe sindicatura o consejo de vigilancia, salvo pacto expreso en contrario, previsto en el contrato o estatuto social. El control individual debe ser sustituido en las sociedades de responsabilidad limitada del

artculo 299 y sociedades annimas que tienen rgano de fiscalizacin privada, por dicho rgano. Respecto del derecho de los accionistas en la sociedad annima, remitimos al CAPTULO XVII. Este derecho de informacin del socio que consagra el artculo 55 L.S. es fundamental para que ste conozca el estado de los negocios sociales y su ejercicio debe ser resguardado y protegido adecuadamente. La ley en otras disposiciones va a ampliar o completar este derecho: por ejemplo en materia de balances y documentos sociales, obligando a poner copias de los mismos a disposicin de los socios (art. 67, L.S.).

76. DEBER DE LEALTAD


Este deber es una obligacin fundamental del socio, consecuencia de la particular naturaleza de la sociedad, basado en la conj'ianza y buena fe que deben primar en las relaciones intersocios y de stos con la sociedad. La ley no establece de modo especfico esta obligacin, pero ella surge de varias disposiciones: a) del artculo 133 que prohibe al socio realizar actos en competencia con la sociedad; b) del artculo 248 L.S. que prohibe al accionista votar cuando tiene un inters contrario al social. Brunetti18 seala este deber como obligacin de "fidelidad" y de "colaboracin" que debe prestar el socio para la realizacin del objeto social.
18 BRUNETTI, Op. Cit, T. , pgs. 310y3i1, nro. 121.

77. DEBER DE SOPORTAR LAS PERDIDAS


En las sociedades donde el socio asume una responsabilidad ilimitada, est obligado a contribuir y participar en las prdidas. Esa participacin hace sentir sus efectos, sobre todo despus de la disolucin de la sociedad. Seala Brunetti19 al respecto que durante su vida las socieddes de personas capean la situacin pasiva con las aportaciones inicialmente realizadas o mediante convenios posteriores entre socios y sociedad, pero llegada la liquidacin de la sociedad el socio est obligado a contribuir cuando los fondos sociales resulten insuficientes (art. 106, L.S.).

D) DE LOS SOCIOS YLOS TERCEROS

78. SENTENCIA CONTRA LA SOCIEDAD: BENEFICIO DE EXCUSION (Art. 56>.


Art. 56. - Sentencia contra la sociedad: ejecucin contra los socios. La sentencia que se pronuncie contra la sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los socios en relacin a su responsabilidad social y puede ser ejecutada contra ellos, previa
excusin de los bienes sociales, segn corresponda de acuerdo con el tipo de sociedad de que se trate.

Cuando el socio es responsable en forma solidaria e ilimitada por las operaciones sociales (sociedad colectiva, socio capitalista en la sociedad de capital e industria y socio comanditado en las sociedades en comandita simple o por acciones), tiene el beneficio de excusin, es decir el derecho de que previamente a responder con sus bienes sea agotado el patrimonio social. Se trata de un beneficio que debe ser alegado por el socio perseguido en sus bienes20, pero en ciertas situaciones se exime al acreedor social de la previa ejecucin de los bienes sociales: por ejemplo en caso de quiebra de la sociedad o convocatoria de acreedores; y en general cuando la sociedad es insolvente. Basta la demostracin de la insuficiencia del patrimonio social para que el beneficio de excusin caiga.
19 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pgs. 308 y 309, nro. 120. 20 HALPERIN, Curso..., pgs. 358 y 359, nro. 17.

Cabe tener presente que la quiebra de la sociedad importa la quiebra de los socios con responsabilidad ilimitada, conforme lo prescripto en el artculo 164 de la Ley de Concursos (ley 19.551). El socio perseguido en sus bienes tiene derecho a oponer al acreedor social demandante todas las defensas que tena la sociedad y tambin las suyas personales.

79. EMBARGOS Y VENTA DE PARTES SOCIALES. CUOTAS Y ACCIONES (Art. 57>


Art. 57. - Partes de inters. Los acreedores del socio no pueden hacer vender la parte de inters; slo pueden cobrarse sobre las utilidades y la cuota de liquidacin. La sociedad no puede ser prorrogada si no se satisface al acreedor particular embargante.
Cuotas y acciones.

En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones se pueden hacer vender las cuotas o acciones de propiedad del deudor, con sujecin a las modalidades estipuladas.

El patrimonio social no puede ser agredido por los acreedores particulares de los socios. Pero la parte del socio en la sociedad (sea parte de inters, cuota o accin) integra su patrimonio individual. Aqu la ley regula la situacin que se presenta ante la accin judicial de ese acreedor particular, que embarga y pretende rematar la parte social de su deudor. La ley distingue segn se trate departes de inters, de cuotas o acciones. En el primer caso (que se presenta en las sociedades colectivas, de capital e industria, en las en comandita simple y en la parte del socio comanditado en la comandita por acciones) esos acreedores particulares no pueden exigir la venta de la parte del socio, y slo tienen derecho a cobrarse sobre las utilidades anuales y sobre el remanente que le corresponda al socio en caso de liquidacin. Pero embargada la parte de inters, la sociedad no podr prorrogarse ni reactivarse (art. 95, L.S.) mientras no se pague a los acreedores embargantes. En cambio, la cuota del socio en la Sociedad de Responsabilidad Limitada o las acciones del socio de la annima o del comanditario en la sociedad en comandita por acciones, pueden ser embargadas y rematadas en pblica subasta. Si se trata de acciones que cotizan en mercado de valores o bolsas, pueden venderse por intermedio de stos. E) INTERES DEL SOCIO E INTERES SOCIAL

80. CONCEPTO DE INTERES


El inters, desde un punto de vista jurdico, indica la reacin existente entre un sujeto y una entidad idnea, desde el punto de vista valorativo, para satisfacer una necesidad21. La doctrina italiana hace referencia a la causa del contrato de sociedad, en el sentido de que ella afecta a la necesidad eco-nmica que el contrato se propone satisfacer y por ello, su fin. La causa del acto, dice Carnelutti, citado por Brunetti, es el inters que el agente trata de realizar con el acto mismo22. La causa est contenida "en el ejercicio comn de una actividad econmica pam divIdir las utilidades23.

81. INTERES DEL SOCIO


Desde principios del siglo se discute acerca del inters social, es decir sobre la existencia y naturaleza de un "inters" distinto al de los socios, atribuido a la sociedad como "persona juridica" diferente de aqullos. Diversas teoras han tratado de explicar ese "inters social" partiendo de concepciones diferentes respecto del papel que juegan las sociedades comerciales dentro de una nacin. La distinta concepcin que se tenga respecto de la trascendencia de las sociedades comerciales determina una diferente posicin sobre el concepto de "inters social", en el sentido de si se trata de un inters diferente, especial, o es la suma del inters de los socios. El socio aspira obtener a travs de la sociedad comercial un beneficio individual, el mayor lucro posible y lcito, derivado de su aporte y colaboracin social. Pero es indudable que ese inters es distinto segn el tipo social de que se trate, siendo diferente el caso de las sociedades
21 ROIMISER, op. cit, pgs. 2 y 3. 22 BRUNETTI, op. cit, T. 1, pg. 260, nro. 90.
23

ldem, T. 1, pg. 260, nro. 90.

personales del de las sociedades de capital; y aun, dentro de estas ltimas, es especialmente diverso en el caso de la gran sociedad annima. En la gran sociedad annima el inters del accionista est reflejado en el dividendo; pero en las dems sociedades, generalmente pequeas, de familia, no es posible descartar la existencia de objetivos y aspiraciones ms dignos.

82. EL INTERES SOCIAL


Ya adelantamos que las distintas teoras que tratan de definir el concepto de "inters social" parten de una diferente concepcin del papel de la sociedad comercial y fundamentalmente de la annima en la sociedad contempornea. Mientras las teoras transpersonalistas y la doctrina institucionalista de origen francs buscan independizar el inters social del inters "comn" de los socios, la doctrina italiana y parte de la nacional identifican inters social con inters comn de los socios.

Expresa la Dra. Roimiser que las doctrinas transpersonalistas incorporan como componentes del inters social los intereses pblicos, subordinando y relativizando los intereses individuales de los accionistas. La tesis institucionalista francesa, en cambio, se limita a atribuir a la sociedad un inters social diferente y superior a los intereses de los socios, cuyos derechos sociales revisten significativa importancia24. Destaca en su estudio la posicin de la ley brasilea, que ha adoptado la doctrina institucionalista y que atribuye a la sociedad una fi'ncin social, destacando que el inters social incluye el inters de quienes trabajan en la sociedad, el de la comunidad en general y el inters nacional. Segn la Dra. Roimiser la sociedad no es titular de ningn inters social; los socios lo son y ellos son dispares y, a veces, irreconciliables. "Es el objeto social en sentido concreto fUado en el acto constitutivo, o sucesivamente modificado, el que delimitar la actividad de la sociedad, as como la competencia de los rga"25 nos societarios 24 ROIMISER, op. cit, pg. 19. ROIMISER, op. cit, pgs. 58 y 59. Nuestra legislacin comn consagr desde la sancin del Cdigo Civil que la persona jurdica debe tener una finalidad de bien comn y es por ello que la ley le atribuye la condicin de "haz" de imputacin diferenciada de normas. Las sociedades comerciales son "personas jurdicas", y tal reconocimiento que efecta la ley, en forma general, sometida slo al cumplimiento de requisitos comunes, se hace presuponiendo que tales entes deben perseguir, como fm ltimo, el bien comn. Pero no debe perderse de vista que la sociedad es un medio tcnico que su ministra el derecho y que sirve de envoltura a la "empresa". Y es la empresa contempornea la gran protagonista del desarrollo pleno e integral del ser humano, y el legislador no puede desentenderse de tal realidad y debe regular jurdicamente el fenmeno societario buscando contemplar los intereses de todas las partes vinculadas en el desarrollo de la empresa. La particular importancia que reviste la sociedad annima nos ha llevado a destinar un captulo para considerar arn el tema del accionista (Cap. XVIII). Nuestra ley tiene casos concretos de aplicacin del 'inters social" como un inters distinto al del socio individual y al de los socios en conjunto: tales por ejemplo: a) el caso de la suspensin o limitacin del derecho de preferencia del accionista en la suscripcin de nuevas emisiones de acciones, establecido en el artculo 197 L.S.; b) la obligacin del accionista de abstenerse de votar cuando tenga un inters contrario al de la sociedad, consagrado en el artculo 248 L.S.; c) el director con inters contrario al de la sociedad que debe abstenerse de intervenir en las deliberaciones y comunicar su inters a los dems miembros del directorio y a la sindicatura (art. 272, L.S.); d) la prohibicin del director de contratar con la sociedad fuera de los lmites autorizados por el artculo 271 L.S.; y e) la prohibicin de realizar actividades en competencia, impuesta para los socios de las sociedades personales (art. 133) y para los administradores de la annima (art. 273) aplicable a los gerentes de la Sociedad de Responsabilidad Limitada. NOTAS A LA OCI'AVA EDICION
25

1. JURSPRUDENCM En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados. 58. ADQUISICION DEL ESTADO DE SOCIO C) Sociedades de capital La calidad de socio se acredita - en principio con la exhibicin de las acciones, sus certificados o resguardos bancarios y si bien cuando el documento se pierde o se destruye la ley ha previsto un rgimen de cancelacin en los artculos 746 al 765 del Cdigo de Comercio. La inobservancia de este especial procedimiento (por ejemplo, las acciones depositadas en la sociedad emisora se encuentran retenidas indebidamente), no obsta a que el accionante puede demostrar tal calidad por otros medios. Cm. Nac. Com., Sala A, 28-XII-1990, "Cristiani, Norma Nen c. Cristiani SA.I.C. e 1. y otros sinulidad de asamblea, restitucin de acciones, cancelacin de suscripciones y remocin del directorio", R.D. CO., ao 23, 1990, pg. 789.
1. Las calificaciones de suscriptor y de accionista son diferenciables, de modo que se puede no tener la primera calidad y adquirir luego la segunda. 2. La calidad de no suscriptor al tiempo de una anotacin en el libro de emisin de acciones no impide la obtencin ulterior de la calidad de accionista. 3. "Suscriptor" es el sujeto que hizo el aporte a la sociedad emisora y tambin - si se quiere, por extensin - quien recibi la accin como dividendo, o quien recibi nuevos ttulos por la conversin de los anLeriores. El concepto de "accionista" es ms genrico, pues comprende no slo al suscriptor que posea la accin, sino tambin a quien recibi el ttulo

por otra causa (venta, cesin, donacin, o lo que fuera) de un suscriptor o de un accionista anterior. 4. Los caracteres de suscriptor y de accionista coinciden en el suscriptor que conserva la accin en su patrimonio; pero si el suscriptor enajena su accin, deja de ser accionista, a la inversa, quien no fue suscriptor deviene accionista cuando adquiere una accin; en esa hiptesis, el no figurara en el registro de acciones pero s - cuando acude a una asamblea- en el libro de depsito de acciones y asistencia a asambleas. Cm. Nac. Com., 22-V-1991, "Fuentes de Durn, Delia c. Durn SA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. Si bien la calidad de socio se acredita -en principio- con la cxliibicin de las acciones, sus certificados o resguardos bancarios pudiendo acudirse en caso de que los documentos se pierdan o se destruyan al rgimen de la cancelacin, la inobservancia de este procedimiento no obsta a que el accionante pueda demostrar tal calidad por otros medios. Cm. Nac. Com., Sala A, 29-XI-1991, "Illescas, Hilda c. Grimaldi de Illescas, Josefina s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

59. TRANSMISION DEL ESTADO DE SOCIO


c) Sociedades

de capital

En materia de restricciones a la transmisin de acciones de sociedades annimas pueden diferenciarse las que derivan de la ley, de convenciones y del estatuto. Pueden a su vez clasificarse estas ltimas en clusulas de tanteo, clusulas que imponen determinadas calidades para ser socio y las denominadas clusulas de agrado o di gradimento. La validez de estas ltimas clusulas en el derecho argentino aparece expresamente reconocida en la normativa del artculo 214, prrafo Y de la ley 19.550, reformada por lo establecido en el artculo 50 it' fli'e de esa misma ley. Estas son restricciones naturales en toda sociedad de componentes, tiles tambin para vincular la titularidad de las acciones con la titularidad de los contratos de explotacin de unidades. (Del fallo de primera instancia). Cm. Nac. Com., Sala E, 6-XI-1991, "Garca, Isolino c. Transportes del Tejar", L.L., 1994-E, pg. 103. De conformidad con el artculo 214 de la Ley de Sociedades, tratndose de acciones nominativas -tipo de acciones con rasgos prximos al carcter i,'tuiti personae - el estatuto puede prever clusulas que limiten su transmisibilidad, pues stas tienden a resguardar, cuando no a impedir, el ingreso a la sociedad de personas o grupos de personas que no respondan a los mismos intereses, para de tal modo mantener la cohesin del grupo, la hegemona de la conduccin y evitar perturbaciones en la marcha de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala E, 27-X-1993, "El Chaar SA.", L. L., 1994-D, pg. 275; DJ., 1994-2-88; E.D., 157-424; L.L., Repertorio LIV-1994, pg. 2027. En las sociedades de responsabilidad limitada - en caso de muerte de un socio - el principio es que los herederos se incorporan a la sociedad si nada se dice, pareciendo razonable sostener la independencia del rgimen entre el especficamente societario y el sucesorio, pero el contrato social puede disciplinar la cuestin en dos sentidos diametralmente opuestos: o tornando obligatoria la incorporacin pero dejando a salvo la prohibicin de las limitaciones absolutas a la transmisibilidad mediante el rgimen de inoponibilidades establecidas en el artculo 155, apartado Y, L.S.; o facultando el derecho de receso en los trminos de anlogos pactos (art. 89, L.S.) es decir, reglando la posibilidad de que los sucesores del socio cedan sus inters recibido hereditatis causa. Cm. Civ. y Com., Baha Blanca, 24-XI-1992, "Zoilo, Osvaldo c. Zoilo Hnos. S.R.L.", L.L., 1993-D, pg. 412; L.L., Repertorio LIII-1993, pgs. 1639/40. 65. SOCIEDAD SOCIA (Art. 30)

Las sociedades vinculadas tienen total independencia patrimonial por lo que es regla que en materia de extensin de quiebra existe separacin de masas y la excepcin es la masa nica. Sin embargo an partiendo del concepto de que el control es el poder efectivo de direccin para asegurar la constancia y duracin del conjunto econmico, ello no es suficiente para atribuir la unidad patrimonial de las sociedades, en consecuencia la quiebra de una de ellas no es extensiva a la otra. Cm. Nac. Com., Sala A, 30-XII- 1993, "Exportadora Marly SA.", Peridico Econmico Tributario, 17-1-1995.

66. SOCIO APARENTE Y SOCIO OCULTO (Art. 34)


La condicin de socio oculto se asigna cuando alguien en forma no ostensible, porque no aparece en el contrato social ni en el acto de su registro, ha intervenido en la creacin del ente como socio o se ha incorporado despus en tal carcter y tiene inters social, participando de los resultados de la empresa. Estas caracterstics, que tipifican la figura a la que se refiere el apartado Y del artculo 34 de la Ley de Sociedades, la diferencian netamente de la que contempla el prrafo 1 de la norma, el que caracteriza al socio aparente o prestanombre y que precisamente se manifiesta como una simple apariencia ante terceros, pero sin revestir en la realidad la calidad de socio. La ausencia de su nombre en el contrato social y en los respectivos registros contables de la empresa, es el medio por excelencia para el ocultamiento del socio que no quiere ostentar su verdadero carcter en forma pblica; es inherente a su condicin que el socio oculto no se exte

riorice y permanezca aparentemente ajeno a la composicin de la sociedad y a sus negociaciones. Cfil. la., Civ. y Com., Baha Blanca, Sala II, 18-V-1993, "Industria Metalrgica Surmet", LLB.A., 1994-555; L.L., Repertorio LIV-1994, pg. 2019. 69. MORA EN LOS APORTES COMPROMETIDOS (Art. 37) Naturaleza de la deuda por aportes: deuda de valor Las sumas pagadas por el acreedor, destinadas a solventar el valor de los bienes prometidos en

aporte de una futura sociedad, una vez resuelto el contrato, constituye una tpica deuda de valor y en consecuencia el reintegro debe efectuarse segun el poder adquisitivo que aquella tena al tiempo de la entrega al deudor. Cm. Nac. Com., Sala D, 12-111-1990, "Stellino, Pedro c. Venturmi, Guerrino s/sum.", ReNitorio de furspndencia de la Cmara Comercial Reembolso de los aportes 1. El lea que caracteriza a toda empresa comercial, trae aparejada la necesidad de que quienes han contribuido a formar el fondo social queden expuestos, ante un eventual quebranto del ente, a perder el valor de lo que al mismo han aportado. Por ello la obligacin de soportar las prdidas que pudieren originarse como consecuencia de la actividad social, ha sido elevada por la ley al rango de requisito esencial del contrato de sociedad, y por ello tambin la pretensin de recuperar los aportes sin una previa valoracin de la situacin patrimonial de la sociedad, no encuentra amparo en ninguna norma legal. 2. De ah que la posibilidad de obtener el reembolso de lo aportado slo puede ser admitida frente a una norma expresa que lo autorice, como ocurre en el caso de exclusin de un socio o cuando se ejercita el
derecho de receso. Cm. Nac. Com., Sala E, 24-V-1990, Ficha nro. 8519, "Lpez Fernndez, Adolfo e. Vivero S.R.L. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

70. BIENES APORTABLES. FORMA DEL APORTE E INSCRIPCION PREVENTIVA (Art. 38) Trabajo personal 1. La prueba del aporte a una sociedad puede no ser sencilla, pero indudablemente lo es menos cuando se trata de un aporte no habitual en los usos comerciales. 2. Cuando se trata de trabajo personal, la prueba de haberlo dado como aporte a una sociedad - una suerte de sociedad de hecho de capital e industria - parece particularmente dificultosa, porque la dacin de trabajo no es inequvocamente indicaiva de un aporte, desde que puede ser dada tambin a ttulo de relacin de trabajo o empleo, o bien a ttulo de locacin de servicios, la prestacin - trabajo - es en s misma idntica, pero puede ser dada por causa y con efectos bien diferentes. Cm. Nac. Com., Sala D, 19-VI-1990, Ficha nro. 9282, "Bodrone,
Hctor c. Verdier, Adolfo s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 74. DOLO O CULPA DEL SOCIO (Mt. 54)

El socio de una sociedad de responsabilidad limitada que sin detentar la calidad de gerente, ejerci una funcin equivalente por mandato otorgado por la sociedad, y que en ejercicio de ella constituy una sociedad annima con idntico objeto, detentando en sta la calidad de presidente, se encuentra incurso en las previsiones del artculo 54, L.S., debiendo incorporar a la sociedad de responsabilidad limitada los beneficios obtenidos por la actividad de competencia y pagar los daos derivados de sta. Cm. Nac. Com., Sala D, 24-IX-1992, "Birentzwaig, Alberto e. Amato, Alberto", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
75. CONTROL INDIVIDUAL DE LOS SOCIOS (Art. 55)

Es que los derechos individuales de los socios son indisponibles por la mayora, y no pueden ser modificados por el estatuto o la asamblea, por ms que este principio deba ceder en el supuesto del consentimiento del socio (cfr. Halperin, Isaac, op. cit, pgs. 345/346), hiptesis que no es la del caso. De lo que sigue lgicamente que la decisin tomada no mereci crtica ya que el planteo no pasa de constituir un mero disenso. Adems (segn lo sostenido por De Gregorio, "Los balances", pg. 89, citado por Vern, Sociedades Comerciales, T. 1, Astrea, 1982, pg. 685), las formalidades previstas en el artculo 67, prrafo 1 de la Ley de Sociedades, han sido establecidas por la ley no slo en proteccin del accionista, sino para que la discusin en la asamblea general sea lo ms sincera e ilustrada posible, y este fin no se alcanza - segn lo entiende el legislador - cuando se violan dichas formalidades, pues un solo accionista que hubiera tenido oportunidad de examinar el balance y el informe de los sndicos, habra podido, exponiendo sus dudas en la asamblea y provocando una discusin ms amplia, determinar una resolucin distinta. En sntesis, el plazo establecido por la ley para poner a disposicin de los socios la documentacin necesaria para la aprobacin de los balances, no apunta slo a la proteccin del socio sino tambin a mantener la coherencia del sistema de la ley de sociedades en cuanto rige la vida de entes que para su direccin se manejan por el rgimen de mayo-ras, lo que implica la necesaria deliberacin, la informacin resulta esencial, debe ser sincera y amplia (en tal sentido: Halperin, Isaac, op. cit., pg. 350), a fin de alcanzar un nivel de conocimiento adecuado que permita decidir acerca de 1Q5 puntos a exaaninar de

modo conjunto, enriquecindose con las reflexiones efectuadas por cada uno de los socios. Can. Nac. Com., Sala B, 29-XI-1994, "Mourin Lpez, Jos Luis c. Editorial Molina SA. y otros s/sum.", E.D.,
30-V-1995.

La pretensin de rendicin de cuentas contra una sociedad y sus administradores se en&uentra en los supuestos de sociedades regularmente constituidas, donde, tanto la presentacin del balance y su tratamiento por el rgano societario pertinente, como el derecho de los socios a examinar los libros y papeles sociales y recabar del
prima facie excluida administrador los informes que estimen pertinentes, as como el derecho de aprobar o impugnar los estados contables y la gestin de los administradores, suplen el referido sistema genrico de los artculos 68 y siguientes, Cdigo de Comercio.

Ello no excluye la facultad del socio de recurrir a la justicia (previo agotamiento de los recursos estatutarios) cuando la estructura de control e informacin individual de los socios funciona irregularmente. Cm. Nac. Com., Sala C, 4-IV-1991, "Schleker, Delfino c. Korob, Mario s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
76. DEBER DE LEALTAD

En materia societaria la lealtad recproca entre los accionistas o socios es un deber exigible, porque de otra manera desaparece la perspectiva de convivencia dentro de la sociedad y sta se convertira simplemente en un haz de derechos individuales en permanente conmutacin egosta. Ese deber de "consideracin" est impuesto por el artculo 1198 del Cdigo Civil, en cuanto prescribe que las clusulas implcitas de todo contrato son las especificadas en los deberes de buena fe y en el verosmil entendimiento de las cosas. Uno de esos deberes es la "consideracin" con el otro contratante, consideracin tanto ms imperativa cuando, como sucede en este caso, el "otro" es un socio. Cm. Nac. Com., Sala D, 23-XII-1981, "Sichel, Gerardo F. c. Massuh, SA.", L.L., 1983-B, pg. 493. 82. EL INTERES SOCIAL

1. A los fines de determinar la existencia de conflicto de intereses en el voto a emitir por los accionistas en la asamblea, la nocin de inters social puede interpretarse como el inters objetivo comn a los socios conforme al fin social. Tal nocin hace al cumplimiento de las finalidades del contrato de realizacin existente entre los socios, por lo cual, cuando deba adoptarse una resolucin imputable a la organizacin, es razonable que el socio deba supeditar su inters al inters general y, por tanto, deber abstenerse de votar favorablemente la aprobacin de un compromiso de fusin el accionista - o su representante - que en la operacin tenga por cuenta propia o ajena un inters contrario al de la sociedad, siendo nulo el voto emitido

en conflicto de intereses. 2. El alcance y sentido del conflicto de intereses en materia societaria lleva a descartar el elemento
psicolgico para determinar su existencia, as como tambin la asimilacin de la prohibicin dispuesta para el mandatario en conflicto de intereses con su mandante, debiendo igualmente desestimarse la aplicacin lisa y llana de la teora del abuso del derecho conforme al artculo 1071 del Cdigo Civil. 3. En los grupos de sociedades, el inters desempea el mismo papel que en el derecho societario.

De ah que, en los casos de conflicto de intereses a los fines del voto en la asamblea, el juez no deba elegir entre el inters egosta de una mayora y de una minora, entre el inters social y el inters de otros grupos mayoritarios o minoritarios en la sociedad, sino que debe hacerlo entre un inters interno - el inters social - y un
inters externo el inters del grupo de sociedades del que aqulla forma parte. Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XII-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs. 353 a 439. Los directores de una sociedad annima han obrado en oposicin al inters social al quebrantar el deber de lealtad debido a la sociedad, cuando usando la informacin adquirida en el desempeo de sus cargos y la invalorable colaboracin de los ex-dependientes - que tambin tuvieron acceso a informaciones confidenciales de uso interno-, se lanzan a competir con ella a fin de obtener ganancias impropias, con lo cual le ocasionan un innegable perjuicio, que los hace pasibles de la accin social de responsabilidad. Cm. Nac. Com., Sala A, 31-X-1991, Ficha nro. 13.488, "Burmar SA. c. Marincovich, Rodolfo Carlos y otro s/cobro de pesos", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. III. Que con respecto a lo afirmado a fs. 27 vta., en el sentido que "si el inters societario debe predominar sobre el individual del accionista", cabe apuntar que no es lcito identificar "inters social" con "inters de la mayora", pues ambos pueden no coincidir. Y, en todo caso, esto se ver al final del pleito.

IV. Que en lo atinente a los eventuales perjuicios de la sociedad, cabe apuntar que nada obsta que el capital que se necesite sea adelan tado por sus socios como aporte a cuenta de una futura emisin y que, por otro lado, se prestar l pertinente contracautela. Cin. Ap. Civ. y Com., Rosario, Sala II, 5-V-1978, "Boglione, A. c. Santa Clara, SA.", L. L., 1980-C, pgs. 318y319.

2. DOCTIUNA Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos: actividad del socio en competencia con la sociedad", L.L., 28-VI-1993. Sirvn, Miguel Augusto, "Sociedad en formacin, irregular e inscripein preventiva de bienes", R.D.C.O., 1978, pg. 55.
Nissen, Ricardo Augusto, "La

CAPTULO VII
DE LA ADMINISTRACION Y REPRESENTACION DE LA SOCIEDAD
83. CARACTERIZACION DE SUS FUNCIONES
Debemos tener perfectamente en claro la diferencia existente entre "administracin" y "representacin" de una sociedad comercial. La "administracin" hace referencia a la esfera "interna" de la sociedad y a las relaciones de los socios entre s; en cambio la "representacin" se refiere a la actuacin "externa" de la sociedad, en sus relaciones con los terceros. El contrato social debe establecer, como vimos, cul es el rgano administrador, si es unipersonal o colegiado, en este ltimo caso, cmo y cundo delibera, cmo toma sus decisiones (en cuanto a qurum y mayoras requeridas para los distintos actos sociales); y dems circunstancias que sea necesario prever. Esto, como puede apreciarse, hace a la esfera de "actuacin interna" de la sociedad y, por lo tanto, en principio, es un requisito ajeno a los terceros que contraten con la sociedad. Pero cabe sealar que tales exigencias podrn ser opuestas por la sociedad al tercero que contrate con ella cuando ste hubiera tenido conocimiento efectivo de dichas reglas. Tal sera, por ejemplo, el caso de un banco que atiende financieramente a una sociedad comercial, donde es de rigor la exigencia de la previa presentacin del contrato social. En tal supuesto la sociedad podr oponerle la invalidez de cualquier acto donde se hayan violado las reglas internas (vgr. actos que requieran la "unanimidad" o "mayoras especiales, del directorio de la sociedad annima). La organizacin concreta de la administracin vara con cada tipo de sociedad. Los administradores declaran y ejecutan la voluntad" de la sociedad, no son sus mandatarios, sino la sociedad misma. La representacin de la sociedad se vincula, como vimos, con la actuacin externa de la sociedad. La ley designa a las personas investidas de la facultad de conducir negocios con efecto vinculante para la sociedad. Normalmente la representacin est unid a la funcin administradora y la ley presume que todo administrador es tambin representante de la sociedad, salvo disposicin expresa en contrario. La representacin se refiere a la actuacin externa y las atribuciones del directorio, rgano colegiado, a la adrninistracin interna. Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala C, 11-IX-1970, "Editorial Confort, Sociedad de Responsabilidad Limitada c. Chyc. Sociedad Annima", JA., 1971, t. 10, pg. 573, sum. 314. Otaegui distingue entre acto de administracin societaria y acto de disposicin. El primero es competencia del. administrador, el segundo de incumbencia de la reunin de socios. El acto de administracin societaria presenta diversas facetas: a) actos de administracin que consisten en la realizacin de operaciones configurativas de las actividades que integran el objeto social; esto es la funcin operativa del administrador; b) actos de administracin que apuntan a la organizacin, conservacin y desarrollo de la empresa anexa a la sociedad; esto es, la funcin de gestin empresaria del administrador societario; c) actos dirigidos al cumplimiento del estatuto del comerciante y a la participacin en el funcionamiento de la organizacin societaria; esto es, la funcin de cogestin societaria; y, finalmente; d) la ejecucin ante terceros de los actos jurdicos necesanos para el cumplimiento de las funciones de gestin operativa, gestin empresarial y cogestin societaria, es decir la funcin de representacin1. Brunetti expresa que los administradores son 'ganos de gestin y de representacin, que han de cumplir sus funciones de conformidad con la ley, el acto constitutivo y los acuerdos de la asamblea2.
1 OTAEGUI, op. cit, pg. 59, nro. 11. 2 BRUNETTI, op. cit, T. II, pg. 454, nro. 621.

Ferrara Jr., citado por Brunetti, expresa que "los administradores tienen la gestin de la actividad social y pueden realizar todas las operaciones comprendidas en el objeto de la sociedad: desde este punto de vista tienen poderes decisorios amplsimos, salvo los lmites que se les hayan puesto por el acto constitutivo o por posteriores modificaciones del mismo, reservando ciertas operaciones a la decisin de la asamblea. Pero si no se ha establecido nada, no hay ms limite que el que se deriva del objeto de la sociedad. Se comprende que los administradores no se limitan a decidir, sino que proceden, adems, a la ejecucin o hacen ejecutar lo que han decidido y en su gestin han de respetar todos los limites y cumplir todas las obligaciones que les impone laley"3.

84. LAS DOCTRINAS DEL "MANDATO" Y "DEL ORGANO"

a) Doctrina del mandato La concepcin tradicional aplicaba a los administradores y representantes sociales las reglas del contrato de mandato y asignaba a las personas que desempeaban tales funciones la calidad de "mandatarios". As se estructur la administracin de la sociedad civil en nuestro Cdigo Civil. El artculo 1870 declara aplicable las reglas del mandato: "3) a las representaciones por administraciones o liquidaciones de sociedades, en los casos. que as se determine en este Cdigo y en el Cdigo de Comercio". Y los artculos 1677, 1681,1682, 1688, 1690, 1694, 1695, sobre la administracin de la sociedad civil, hacen referencia permanente a la aplicacin de las normas del mandato. La administraci6n de la sodedad se reputa un mandato general... establece en su primera parte el artculo 1694 citado. Y el artculo 346 del Cdigo de Corriercio consagraba la regia siguiente: En tode lo que no est previsto en el presente tftulo o en los estatutos y resoluciones de la asamblea genera4 los derechos y obligaciones de los directores y sndicos sern regidos por las reglas del mandato.

BRUNETTI, idem.

b) Doctrina del rgano

Pero la doctrina del mandato se revel insuficiente para explicar la "naturaleza" de la administracin de las sociedades y, fundamentalmente, de la sociedad annima. As lo deca Zavala Rodrguez: "Las reglas del mandato no explican en realidad ni la funcin ni responsabilidad del directorio: ste es un rgano de la sociedad" 4. Dice Brunetti5 que aunque haya sido iniciada por los alemanes la doctrina de la o'gankidad ha tenido en Italia una amplia elaboracin. Y, precisamente, por la influencia de la doctrina italiana en nuestro derecho societario, es difundida aqu y rpidamente logra consenso. En Alemania la teora orgnica constituye una notable aportacin del derecho pblico al derecho privado y fue mundialmente difundida especialmente a travs de la obra de von Gierke6. Segn esta doctrina los representantes estatutarios de la sociedad expresan la voluntad de la sociedad; son parte de ella a diferencia de los representantes voluntarios - mandatarios -que expresan su propia voluntad, si bien lo hacen en nombre y representacin del mandante. Concebida la persona jurdica como un orden normativo parcial es centro de imputacin de derechos y obligaciones. Ese orden normativo acta y se expresa a travs de individuos. De all que Kelsen seale que "Cuando un individuo que obra como rgano de una persona jurdica hace valer un crdito "7 Es decir que el rgano es "parte" integrante de ese orden normativo parcial, de la persona jurdica. Lo que haga ese individuo, que acta como rgano, ser imputado a la persona jurdica respectiva. Es, si se quiere, slo un aspecto fincional de la persona jurdica, o como dice Erunetti un punto de referencia de normas de competencia. De all los caracteres del rgano: es producto de la regulacin legal, completada o reglamentada por el estatuto social; con competencia especfica para el ejercicio de funciones indelegables; ejercido por personas, fsicas o jurdicas. Los rganos ex4ZAvALA RODRGUEZ, Cdigo..., T. 1, pg. 429, nro. 823. 5 BRUNETTI, op. cit, T. II, pg. 357, nro. 553.
6 BRUNETTI, op. cit, T. II, pg. 357, nota nro. 3. KELSEN, Teo"'a Pum de Der"cho, Eudeba, Buenos Aires, 1973, pg. 130.

presan la capacidad de ejercicio de los derechos de la personalidad jurdica8 Las sociedades personales, cuyo nmero de socios generalmente es reducido, no requieren de una estructuracin legal especfica del rgano, o al menos no requieren una organizacin complicada. Cualquiera de los socios puede administrar y representar a la sociedad colectiva, por ejemplo, y ello exhibe la ordenacin de un rgano en forma simple o lo que se ha llamado "auto-organicismo". Pero es en las sociedades de capital donde la ley debe precisar con mayor esmero toda una reglamentacin sobre el funcionamiento y competencia del rgano. Esta teora del rgano no es de recepcin pacfica en la doctrina contempornea, como seala Otaegui9. Se ha sealado que la imputacin de los actos del rgano a la persona jurdica se puede explicar mediante la institucin de la representacin y que la atribucin a ella de los hechos ilcitos de sus representantes legales resulta inexplicable a travs de esta doctrina, ya que la realizacin de un hecho ilcito excede la competencia del rgano.
85. DESIGNACION

DE ADMINISTRADORES Y REPRESENTANTES SOCIALES

El administrador o administradores pueden ser designados en el contrato o no; y la

designacin puede recaer en socios y en no socios. Estos principios generales son de aplicacin a todas las sociedades comerciales, desde las colectivas hasta las annimas, pasando por las sociedades en comandita simple, de capital e industria, de responsabilidad limitada y en comandita por acciones. Esa designacin la efectan los socios; consecuentemente ellos tienen tambin facultades para "revocara", esto es, dejarla sin efecto. Y ello es as aun cuando la designacin se hubiera efectuado en el contrato social. La revocacin pueden hacerla los socios sin causa, es decir sin xpresar las razones que la motivan; salvo que en el contrato social hubieran convenido expresamente que la remocin seria con causa justificada, en cuyo caso deben expresar la causa que motiva la remocin del administrador. 8 BRUNETTI, op. cit., T. II, pg. 357, nro. 553. 9 OTAEGUI, Julio C., op. cit., pg. 44, nro. 7.

86. INSCRIPCION DE LA DESIGNACION Y CESACION (Art. 60)


Art. 60. - Nombramiento y cesacin: inscripein y publicacin. Toda designacin o cesacin de administradores debe
ser inscripta en los registros rrespondentes e incorporada al respectivo legajo de la sociedad. Tambin debe publicarse cuando se tratare de sociedad de responsabilidad limitada o sociedad por aociones. La falta de inscripcin har aplicable el artculo 12, sin las exeepciones que el mismo prev.

La designacin y la cesacin de los administradores y representantes sociales se debe inscribir en el Registro Pblico de Comercio, para que puedan oponerse a terceros. Adems, tratndose de sociedades de responsabilidad limitada, annimas o en comandita por acciones, esos actos deben "publicarse". Esta inscripcin es de carcter declarativo, y la designacin o cesacin de los administradores tiene efectos como tal desde la resolucin respectiva de la asamblea o reunin de los socios y no desde su inscripcin. La inscripcin tiene una funcin de publicidad, por lo que su omisin puede originar responsabilidad frente a terceros perjudicados. La falta de inscripcin hace inoponible la cesacin o la designacin, frente a los terceros (art. 12, L.S.), de modo que la sociedad no podra alegar la invalidez de un acto por haber sido firmado por el gerente o presidente que ya ces en su cargo, si tal cesacin no fue inscripta. A la inversa, el tercero podra alegar la invalidez de un acto suscripto por un representante cuyo nombramiento no haya sido inscripto. En nuestra jurisprudencia nacional se registran innumerables fallos al respect9, de los que hemos seleccionado los siguientes:
1. La registracin prescripta por el artculo 60 de la ley 19.550 es de carcter declarativo por lo que el directorio reviste tal carcter y se expresa a travs de su presidente con la prescindencia de la citada registracin, sin perjuicio desde luego de las
consecuencias que la omisin de la inscripcin pueda producir respecto de terceros perjudicados que la invoquen conforme con lo dispuesto por

los artculos 12 y 60 de la ley 19.550. Cm. Nac. Com., Sala A, 3-VIII-1977, "Trabajadores Transportistas Aso-ciados c. Quinteros, Jos". 2. La inscripcin requerida por el artculo 60 de la ley 19.550 es meramente declarativa, ya que la designacin o cesacin de administradores tiene efectos, como tal, desde la decisin asamblearia, y no desde el acto de inscripcin, y que por ello slo cumple una funcin de forma de publicidad. Cm. Nac. Com., Sala B, 25-VIII-1977, "Financiera Baires 5. A. c. Kuperman, Juan C." (idem, id., 26-IX-1977, "Koch, H. yCa. c. Gil Pez, Oscar; (id., id., 15-XI-1977, "Talleres Metalrgicos Haedo c. Voltaje 5. A.". 3. La inoponibilidad de la nueva designacin de adininistradores no inscripta (art. 60, ley 19.550) se refiere a los terceros que han contratado con los administradores que han cesado en sus funciones, sin que tal cesacin o la nueva designacin se hayan hecho pblicas mediante la correspondiente registracin y publicacin. Cm. Nac. Com., Sala B, 25-VIII-1977, "Financiera Baires S.A. c. Kuperman, Juan C."; (idem. id., 26-IX-1977, "Koch, H. y Cfa., 5. A. c. Gil Pez, Oscar); (id., id., 15-XI-1977, "Talleres Metalrgicos Haedo 5. A. c. Voltaje S.A.")

87. RENUNCIA
Los administradores y representantes sociales pueden re-nunciar a sus funciones, aunque sean socios, en cualquier momento, salvo pacto expreso en contrario. Pero de todos modos son responsables ante la sociedad por los perjuicios que pudiera causarle una renuncia dolosa o intempestiva.

88. INDELEGABILIDAD DE LAS FUNCIONES


El ejercicio de las funciones es indelegable. Sin perjuicio de ellos los administradores pueden otorgar poderes especiales a terceros para la realizacin de determinados actos o contratos (poderes especiales). Asimismo pueden delegar en empleados la realizacin de funciones ejecutivas de la administracin, pero siempre bajo su responsabilidad.

89. IMPUTACION A LA SOCIEDAD DE SUS ACTOS (Art. 58)


Art. 58. - Representacin: rgimen. El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. Este rgimen se aplica aun en infraccin de la organizacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o concluidos mediante formularios, Fallos seleccionados de la obra de Ricardo Nissen, ya citada.

salvo cuando el tercero tuviere oonocimiento efectivo de que el acto se celebra en infraccin de la representacin plural. Eficacia interna de las limitaciones. Estas facultades legales de los administradores o representantes respecto de los terceros no afectan la validez interna de las restricciones contractuales y la responsabilidad por su infraccion.

El obleto social determina el marco de actuacin de los representantes y administradores sociales y es el que condiciona la imputacin de un acto a la sociedad. Por ello el artculo 58 de la Ley de Sociedades comerciales prescribe que el administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extraos al obleto sociaL De modo que si el administrador o representante realizare actos totalmente extra-os al objeto social previsto en el contrato de sociedad, estos actos no podrn ser imputados a la sociedad. El representante social obliga a la sociedad cuando acta dentro del marco sealado, por las operaciones que realizare con terceros. Y ello es as aun cuando el contrato social estableciera restricciones o limitaciones a su actuacin. Ello como consecuencia de lo expresado anteriormente, en el sentido de que el representante acta "para el exterior". Todo esto ser as en tanto y en cuanto el tercero que contrata con la sociedad acte de buena fe, es decir que no conozca esas limitaciones o restricciones contractuales. Estas restricciones o limitaciones pueden consistir en la necesidad de obtener determinadas mayoras en la deliberacin del rgano administrador o en la necesidad de una actuacin colegiada o conjunta de dos o ms administradores. Todo ello, sin perjuicio de la responsabilidad del representante social frente a los dems socios por la violacin de sus obligaciones contractuales. En el caso especial de representacin plural establecida en el contrato social, es decir cuando debe intervenir ms de una persona, para que resulte obligada a la sociedad ser necesaria la participacin en los actos y contratos de todas esas personas. La ley prescribe excepciones para determinados actos y contra-tos cuando el representante social viola o transgrede esas reglas sobre actuacin plural. Son los casos de ttulos valores (letras de cambio, pagars, cheques, etc.); contratos entre ausentes; contratos de adhesin o concluidos mediante fonnularios; donde tal transgresin no desliga a la sociedad de esas obligaciones; ello salvo que el tercero contratante con la sociedad tuviese conocimiento efectivo de tal exigencia interna.

90. OBLIGACIONES DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES (Art. 59)


Art. 59. - Diligencia del adnn'istrador: responsabilidad. Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negccios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los danos y perjuicios que resultaren de su accin u omisin.

Los administradores y representantes sociales tienen la obligacin de obrar con lealtad y diligencia. La diligencia requerida por la ley es aquella que es propia de "un buen hombre de negocios", es decir la que pondra cualquier comerciante normal en sus propios negocios. Este es el "prototipo" que la ley toma como ejemplo para "medir" la diligencia del administrador. Los administradores y representantes estn obligados a ajustar su actuacin a las normas "particulares" del contrato social y a las generales de la Ley de Sociedades comerciales y de la legislacin nacional. La violacin de algunas de estas reglas los hace responsables por los daos y perjuicios ocasionados a la sociedad, a los socios y terceros. Tambin son responsables cuando actan con "dolo" (intencin de hacer mal), abuso de sus facultades o culpa grave.

91. RESPONSABILIDAD
La violacin de estas obligaciones hace responsables a los administradores y representantes, en forma ilimitada y solidaria, por los daos y perjuicios que los actos irregulares o las omisiones ocasionen a la sociedad o a terceros. Son los socios, mediante la "reunin de socios" o "las asambleas" quienes juzgarn la actuacin de sus administradores y representantes, pudiendo resolver la "revocacin" de sus mandatos o cese en sus funciones y la promocin de acciones civiles o penales, en su caso. Sin perjuicio de esas acciones de responsabilidad "de la sociedad" contra los administradores y representantes, est tambin la accin "individual" que cada socio puede promover en tales casos.

Los terceros perjudicados tambin pueden accionar directamente contra el administrador social. En tal sentido, nuestra jurisprudencia tiene resuelto: Cuando el gerente viola la limitacin de no competir con la sociedad, la sancin no aparece en los artculos 58y 59 de la ley 19.550, sino slo -y acaso -en el artculo 59 que lo responsabiliza por dailos ante la sociedad. Imputar a aqulla, vctima de la competencia, los contratos celebrados por su mal gerente y competidor, importara castigar a la sociedad en lugar de defenderla y, por otro lado, afectaramos al tercero, acaso ignorante de la competencia desleal, quien quiso contratar con la persona individual y no con
la sociedad.
El abuso de la personalidad consiste en utilizar sociedades como cobertura de la propia conducta, pero no queda aquella conf'tgurada cuando aparece responsabilizando personalmente al gerente de una sociedad de responsabilidad limitada, querindose accionar contra la sociedad.

Cm. Nac. Com., Sala D, 30-1X-1976, "Confecciones Lubens c. Kovacs S.R.L.". Si los libros de comercio se llevaban con considerable atraso durante la vigencia del contrato social, el socio puede ejercer contra los administradores las acciones legales que le competen (art. 15, ley 11.645, y arts. 55, 59, 157, 276 a 279, ley 19.550), pero no demandar por rendicin de cuentas, pues aqullos estn obligados a la confeccin de balances que hacen las veces de una peridica rendicin de cuentas. Si bien resulta improcedente la accin por rendicin de cuentas durante la vigencia del contrato social, no queda indefenso de ninguna manera el socio que se hubiera retirado de la administracin, dejando al restante consocio a cargo de aqulla, por cuanto siempre tiene a su alcance las acciones de responsabilidad contra el socio que no cumpli con sus obligaciones de administrador (art. 15, ley 11.645, y arts. 55, 59, 157, 276 a 279, ley 19.550), as tambin como las del derecho penal que pudieran eventualmente corresponder. Cm. Nac. Com., Sala A, 30-XIl-l976, "Armenta, Roberto c. Pasquariello, Italino". 92. EXIMICION DE LA RESPONSABILIDAD

En los cuerpos colegiados el administrador se exime de responsabilidad si no particip en las deliberaciones donde se adopt la resolucin ilegtima y si no conoci la misma; y habiendo participado, si dej constancia de su protesta y dio noticias al sndico (en el caso de sociedades annimas, sociedades en comandita por acciones y sociedades de responsabilidad llmitada de mayor capital a las que la ley hace aplicables las reglas de la sociedad annima) o al rgano de fisc,alizacin prescripto en el contrato social o a los dems socios (art. 274, segundo prr.).
93. EXTINCION DE LA RESPONSABILIDAD

La responsabilidad de los administradores y representantes se extingue si se aprueba su gestin por los dems socios o por renuncia expresa de los socios a cualquier accin contra ellos o por transaccin resuelta por la asamblea o reunin de socios, siempre y cuando no se trate del caso de violacin de la ley, del estatuto o del reglamento social (art. 275).
94. INTERVENCION JUDICIAL DE LA SOCIEDAD

a)

Concepto

En principio, los problemas entre los socios deben ser resueltos dentro de la misma sociedad, con la intervencin de sus respectivos rganos". Segn el tipo de sociedad de que se trate, el socio disc?nforme debe requerir la actuacin de todos los dems socios (caso de las sociedades personales o de inters o sociedad de responsabilidad limitada comn); o bien del sndico en las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada especial., Despus de agotada esa va, recin se considera legtimo que el socio recurra a la va judicial a plantear sus problemas o quejas contra la sociedad o sus rganos. Cuando el socio o un grupo de socios cuestiona al rgano de administracin de la sociedad (gerencia o directorio), tambin debe, primero, agotar la va societaria, recurriendo a la
11 Este principio bsico es uniforme para nuestra doctrina nacinal: PERROTA, Salvador R., Intervencin Judicial en las Sociedades Comerciales, Abeledo-Perrot, 1965; FARGOSI, Horacio P., Suspensin de Admistradores de Sociedades Comerciales, Abeledo Perrot; Couso, Juan Carlos, Intervencin y Administracin Judicial de Sociedades, Plus Ultra, 1983.

reunin de socios, al sndico y, finalmente, a la asamblea. Si no logra ser escuchado, entonces le queda abierta la va para ocurrir judicialmente pidiendo la remocin de los administradores sociales. Es all cuando puede plantear, como medida "cautelar", precaucional o precautoria, de tutela inmediata de sus derechos y, especialmente, de proteccin de la subsistencia de la sociedad, el pedido de intervencin judicial. La intervencin judicial es, entonces, un instituto procesal que tiende, fundamentalmente, a la proteccin de la sociedad misma, de su subsistencia y al regular funcionamiento de sus rganos. Slo subsidiaria o complementariamente es un medio de proteccin de los derechos del socio. Es una medida esencialmente transitoria y revocable, que debe ser dejada sin efecto cuando

desaparezcan las causas que le dieron origen o bien cuando el juez resuelva en definitiva sobre el pedido de remocin.
b)

Procedencia (art. 113)

Art. 113. - Cuando el o los administradores de la sociedad realicen actos o incurran en omisiones que la pongan en peligro grave, proceder la intervencin judicial como medida cautelar con los recaudos establecidos en esta seccin, sin perjuicio de aplicar las normas especficas para los distintos tipos de sociedad. La intervencin judicial como medida "cautelar" es procedente cuando el administrador o los administradores sociales realicen actos o incurran en omisiones que ponen en grave peligro la subsistencia de la sociedad. Dada esa situacin fctica, cualquiera de los socios puede demandar la remocin de esos administradores y, como medida cautelar, dentro del juicio, puede solicitar la intervencin judicial.

c)

Requisitos de la peticin de intervencin (art. 114)

Art. 114.- Requisitos y prueba. El peticionante acreditar su condicin de socio, la existencia del peligro y su gravedad, que agot los recursos acordados por el contrato social y se promovi accin de remocin.
Criterio restrictivo. El juez aprociar la procedencia de la intervencin con criterio restrictivo.

Para que la peticin de intervencin pueda ser acogida por el juez, la ley exige que el socio acredite los siguientes hechos y circunstancias: 1) su calidad de socio, la que emanar del contrato social, de la posesin de ttulos representativos de acciones o de otra documentacin que obre en su poder. En caso que el peticionante no disponga de medios en su poder para probar su calidad de socio, podr recurrir a la va de las "medidas preliminares" que autorizan las leyes procesales como "exhibicin de libros", etctera; 2) que agot la vta societaria, recurriendo previamente a los rganos sociales pertinentes o a la va prevista por el contrato social; 3) que ha promovido la accin de remocin de los administradores, que es la va judicial apta para hacer procedente esta medida cautelar, que puede haberse pedido previamente o promoverse juntamente con el pedido de intervencin. Es decir que la intervencin en s misma no constituye el centro de la accin judicial, sino que es slo un aspecto dentro del juicio de re-mocin de los administradores; y, fundamentalmente, deber probar: 4) la existencia de peligro y su grave&L(L Es decir peligro para la subsistencia de la sociedad por existir hechos o circunstancias que la agreden y que hacen suponer que, de continuar, repetirse o no ser impedidos, producirn como consecuencia la destruccin de la sociedad. La prueba de este peligro y de su gravedad debe surgir de los elementos que acompae el peticionante o de los qu emanen de la actividad jurisdiccional del juez. Todas estas circunstancias deben ser analizadas por el juez, quien debe, por exigencia legal, apreciar la procedencia de la intervencin con un criterio restrictivo. d) Distintas "clases" de intervencin (art. 115)

Art. 115.- Clases. La intervencin puede consistir en la designacin de un mero veedor, de uno o varios coadministradores o de uno o varios administradores.
Misin. Atribuciones. funciones, sin poder ser mayores que las otorgadas a

El juez fijar la misin que debern cumplir y las atribuciones que les asigne de acuerdo con sus

los administradores por esta ley o el contrato social. Precisar el trmino de la intervencin, el que slo puede ser prorrogado mediante informacin sumara dc su necesidad.

En realidad se trata de diferentes "grados" de intervencin, desde un simple veedor que ve por el juez la situacin existente en la sociedad, que analizar la documentacin y realizar un informe; hasta el interventor administrador que sustituye a los administradores sociales en sus derechos y obligaciones, pasando por un coadministrador, es decir un delegado del juez que va a participar, juntamente con los administradores sociales ysin destituirlos, de la administracin futura de la sociedad. Estos son los tres "grados" de intervencin, y su misin ser especificamente determinada por el juez, que deber sealarle sus atribuciones y deberes. e) Duracln de la Intervencin

La intervencin judicial debe ser dispuesta con una duracin determinada. No puede ser sine die. El juez debe fijar su trmino atento las circunstancias que rodean el caso y el tiempo probable que requerir la recomposicin de los rganos sociales o la finalizacin del trmite judicial de remocin de los administradores. El plazo de duracin slo podr ser prorrogado mediante informacin sumaria de su necesidad. La ley no lo expresa, pero es indudable que tambin puede ser dispuesta por el juez esa prrroga en atencin a los informes que produzca el interventor designado, u otras circunstancias que la justifiquen.

f)

Facultades y deberes del interventor

En principio, el interventor no puede tener mayores facultades que las propias de los administradores sociales segun el contrato respectivo, o las que seala la ley, en su caso. De todos modos, para evitar inconvenientes, la ley obliga al juez a que fije o determine con precisin la "misin" del interventor y las facultades con que cuenta. Sealar tambin las obligaciones que debe cumplir, especialmente en cuanto a la informacin que deber reunir y hacer llegar al juez. g) Aspectos procesales (arts. 116y 117) Art. 116. - Contracautela. El peticionante deber prestar la contracautela que se fije, de acuerdo con las circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la sociedad ylas costas causidicas. Art. 117. - Apelacin. La resolucin que dispone la intervencin es apelable al solo efecto deyoluth,o. La ley regula tambin aspectos eminentemente procesales como la "contracautela", esto es la garanta que el juez debe exigir a quien solicite esta medida de intervencin judicial. Esa garanta se fijar teniendo presente los daos y perjuicios que la medida puede causar a la sociedad y tambin las costas judiciales (gastos y honorarios) que irrogar este trmite. La resolucin judicial que ordena la intervencin es apelable por la sociedad, pero el recurso no suspende la ejecutoriedad de la medida dispuesta. Esto es lo que significa "al solo efecto devolutivo". h) Criterios jurisprudenciales

No puede justificar la designacin de administrador y aun de interventor de la sociedad annima la intencin de obtener a travs del mismo, antecedentes que hicieran al derecho de fondo que se supone vulnerado y con ello arrimar pruebas que pudieran justificar aqul. Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala A, 20-VII-1972, "Ducant y otros c. Transportes Saavedra, 5. A.", J.A.,1972, t. 16, pg. 284. Razn de ms para no admitir interferencia en la sociedad annima, o, en su caso, designar interventor o administrador mientras no haya sido considerada la cuestin por la asamblea debidamente convocada y constituida, la da el artculo 353, Cd. Com., que autoriza a protestar contra las resoluciones de la asamblea, tornadas en oposicin de las disposiciones de la ley y de los estatutos, pudindose requerir del juez la suspensin de su ejecucin y declaracin de nulidad. Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala A, 20-VII-1972, "Ducant y otros c. Transportes Saavedra Sociedad Annima", JA., 1972, t. 16, pg. 284. La disconformidad de los socios singulares con la conduccin de los negocios de la sociedad annima, o la comisin de presuntas irregularidades, deben llevarse a la deliberacin de la asamblea y requerir de ella el pronunciamiento correspondiente, sin que el temor o la presuncin de que la mayoria aprobase la conducta objetada excuse la utilizacin de esa instancia necesaria, que no cierra la via de la oportuna impugnacin jurisdiccional de la decisin asamblearia. Buenos Aires, Cm. 1 Bahia Blanca, 26-V-1970, "Fernndez Hijos, Sociedad Annima", JA., 1970, t. 8, pg. 579. Es procedente la intervencin judicial de una sociedad annima si en el pleito se discute la titularidad de un alto porcentaje de acciones, el derecho del actor es veroslmil y quienes con las mencionadas acciones detentan actualmente el control de la sociedad han convocado asambleas para decidir la disolucin anticipada de la sociedad - decisin esta suspendida judicialmente - y tomar resoluciones que hacen a su gobierno, ya que si bien la procedencia de dicha medida debe interpretarse restrictivamente, las caractersticas del caso autorizan a apartarse de ese criterio, pues de lo contrario la administracin podria quedar sujeta, durante la sustanciacin del pleito, al control de una minora. Capital Federal, Cam. Nac. Com., Sala B, 18111-1974, "Schiepe c. Cceres, Cowan y otros", JA., 1973, t. 23, sec. nac., nro. 23.254. La jurisprudencia uniformemente establece restricciones para intervenir sociedades annimas, puesto que las cuestiones suscitadas de resultas de invocadas irregularidades deben ser sometidas a la decisin de sus rganos naturales - asamblea - conforme a lo previsto en la ley y los estatutos. Buenos Aires, Cm. 1' Civil y Comercial, San Martin, 14-VIII-1973, "Osle Suc.", JA., 1974, t. 21, pg. 580. La intervencin judicial de las sociedades slo procede cuando a situacin anormal de las mismas impide el ejercicio de los derechos de los interesados, de acuerdo con el contrato social, los estatutos o la ley, cuando habindose agotado todos los procedimientos y recursos establecidos por tales decisiones, el funcic namiento de la sociedad subsiste en su estado de irregularidad. De lo contrario, la accin pblica de la justicia habra sustituido enteramente la accin privada de esas instituciones, transformndolas en sociedades oficiales y creando un sistema manifiestamente de oposicin al que ha reglamentado la legislacin sobre la ma-teria. La intervencin judicial exige invocar causa legitima y no basta el pleito encaminado a la separacin definitiva del administrador social, se requiere como condicin sine qua non que su conducta sea de tal naturaleza que la integridad del patrimonio social se halle expuesto a serio peligro si no se obra con rapidez. Las simples divergencias entre los socios no justifican la remocin del administrador y la designacin del interventor si no hay peligro en la demora. Es que la remocin anticipada del administrador no es sino adelantarse a una hipottica exclusin definitiva y supone motivo grave y urgente necesidad. San Juan, Cm. 1' Civil y Comercial y Minera San Juan, 15-X-1973, "Yanzon c. Jos Yanzon, Sociedad Annima", JA., Reseas, 1974. Es procedente la designacin de un administrador provisorio de la sociedad si no se convoca a asamblea, ni se confecciona el balance anual, haciendo imposible el control, sin que sea necesario exigir a los socios que acrediten el "peligro en la demora" que se tornara una prueba diablica. Corresponde designar administrador provisorio de la sociedad si no se rnde cuentas de la administracin, se omiten balances y la distribucin de ganancias a los socios. Buenos Aires, Cm. 1 Mar del Plata, Sala 2, 04-X-1973, "Arbixu de Bottazini c. Hijos de Flix Arbizu 5. C.", JA., 1974, t. 23, sec. prov., nro. 4052.

NOTAS A LA OCTAVA EDICION 1. JUR!SPRUDENCM

En este captulo incorporamos loS siguientes fallos que es-timamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados. 83.
CARACTERIZACION DE LAS FUNCIONES

La administracin de la sociedad importa la deliberacin de la decisin del rgano de ella y pertenece a su esfera interna. Por el contrario, la representacin se refiere a su vinculacin con terceros e importa determinar si el acto realizado por el representante societario es imputable a la sociedad, es decir, se refiere a su esfera externa. Cm. Nac. Civ., Sala D, 20-XI-1995, "Visin S.A. e. L. de F., E.", L.L., 24-VI-1996, pg. 7, fallo 96.408, con nota de Jose Mara Cur. La representacin se refiere a la actuacin externa y las atribuciones del directorio, rgano colegiado y a la administracin interna. Cm. Nac. Com., Sala C, 11-IX-1970, "Editorial Confort, Sociedad de Responsabilidad Limitada c. Chyc. Sociedad Annima", J.A., 1971, t. 10, sum. 314, pg. 573. 84. DOCTRINAS DEL MANDATO Y DEL ORGANO

Conforme la adopcin de la teora organicista por la ley de sociedades, los administradores no son mandatarios sino funcionarios de la sociedad, ergo no son terceros los que actan sino la sociedad misma y lo hacen con arreglo a las atribuciones conferidas en el acto constitutivo. La distincin precisa y absoluta entre la persona jurdica y sus miembros (art. 39, Cd. Civ. y artculo 2, L.S.), determina que la actuacin de la persona jurdica compromete su propia responsabilidad y no la de los seres humanos, que con sus actos configuran la actividad de aqulla. Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea S.A. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 86. INSCRIPCION DE LA DESIGNACION Y CESACION (Art. 60)

La apariencia de representacin por parte de un ex representante, negligentemente tolerada por la sociedad, obliga a sta y torna irrelevante la inscripein registral de la cesacin que se hubiera practicado. Cm. Nac. Com., 24-IX-1990, Ficha nro. 10.708, "Puch SA. s/quiebra s/inc. de reposicin", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 1. Quien pretende hacer valer un poder revocado por asamblea extraordinaria, no puede ampararse en las deficiencias formales de la convocatoria y celebracin de aquella, si no ha mediado accin judicial de impugnacin contra su validez por parte de los interesados conforme al artculo 251, ley 19.550 - modil. por ley 22.093-, en tiempo oportuno y consiguiente decisin jurisdiccional en tal sentido. 2. No es razonable que el mandatario cuyos poderes han sido revocados por una porcin relevante del caudal social a travs de una asamblea no impugnada por socio alguno, esgrima esa representacin para obrar en nombre de la persona ideal y contra quienes deben decidir la subsistencia del vnculo, pues se opone a ello elementales
principios de rectitud y fidelidad inherentes al mandato. 3. Por ineficaces que resulten los actos asamblearios no es razonable entender que el mandatario al que le han sido revocados los pode-res, pueda esgrimir la representacin societaria para obrar en nombre de la persona ideal y contra aquellos que deben decidir la subsistencia del vnculo. Cm. Nac. Com., Sala C, 29-IV-1991, "Beraja, Salomn y otra c. Beraja, David y otros", L.L., Repertorio L-1991, pg. 1617. 1. La designacin o cesacin de administradores tiene efecto como tal desde el acto de decisin y no desde su inscripcin, dado el carcter - en principio - declarativo de esta ltima. 2. La inscripcin produce una "apariencia engaosa" susceptible de inducir al tercero de buena fe a contratar con aquel que, segn las constancias registrales, est habilitado para representar a la sociedad. La ley 0pta en el caso por proteger al contratante de buena le que tom los recaudos necesarios para asegurarse de la vigencia y la apariencia legal del mandato debiendo la sociedad soportar - a todo evento -las consecuencias derivadas de la eleccin de representantes, mxime cuando ni siquiera ha sido inscripto el cese en el cargo del supuesto representante social. 3. No deben perderse de vista los imperativos de la seguridad jurdica y el inters de los terceros de buena fe, como son los acreedores, a quienes no puede exigirse un constante examen sobre los antecedentes relativos a la forma de elegirse las autoridades de una sociedad annima. Cm. Nac. Com., Sala C, 27-11-1990, "Balbi de Cevallos, da c. Salaberry, Horacio s/sum.", R.D.C.O., ao 23, 1990, pg. 776.

La registracin prescripta por el artculo 60 de la ley 19i50 es de carcter declarativo por lo que el directorio reviste tal carcter y se ex-presa a travs de su presidente con prescindencia de la citada registracin, sin perjuicio desde luego de las consecuencias que la omistn de la inscripcin pueda producir respecto de terceros perjudicados que la invoquen conforme con lo dispuesto por los artculos 12 y 60 de la ley 19950. Cm. Nac. Com., Sala A, 3-VIII-1977, Trabajadores Transportistas Asociados c. Quinteros, Jos". 1. La sola cesin de cuotas no es suficiente para excluir al socio de su responsabilidad como administrador. Para la oponibilidad de la ce-sin es menester su registracin. 2. La Ley de Sociedades exige la registracin como modo de liberarse - frente a terceros - de las responsabil;dades que importa la direccin societaria. Cm. Nac. Com., Sala D, 30-IV-1991, "Agrcola Ganadera La Marca S.R.L.", L.L., 13-11-1992.
La inscripcin requerida por el artculo 60 de la ley 19.550 es meramente declarativa, ya que la designacin o cesacin de administradores tiene efecto como tal, desde la decisin asamblearia, y no, desde el acto de inscripcin que slo cumple una funcin de publicidad. Cm. Nac. Com., Sala B, 17-111-1981, "Banco Ro de la Plata, SA. c. Canto SA., Hilario L. y otro", L. L., 1981-C, pg. 161.

87. RENUNCIA No hay responsabilidad del director de una sociedad derivada de su renuncia, aun cuando ella haya sido intempestiva, dejando a la misma sin el concurso de sus funciones como miembro del rgano de administracin, en tanto no afect el mantenimiento del qurum, no impidiendo el normal funcionamiento del directorio. En razn de la naturaleza del vnculo que une al director con la 59-ciedad, ste puede renunciar en cualquier momento a su cargo y sin invocacin de justa causa, como contrapartida del derecho de revocacin ad nutum por la asamblea ordinaria de accionistas, conforme lo prescribe el artculo 256, L.S.

Cm. Nac. Com., 31-X-1991, Ficha nro. 13.489, "Burmar SA. c. Marincovich Rodolfo Carlos y otro s/cobro de pesos Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial 89. IMPUTACION A LA SOCIEDAD DE SUS ACTOS (Art. 58) Infraccin a la representacin plural en pagars
1. Los derechos del portador de un pagar no resultan enervados si recibi el ttulo con una firma autntica, emanada de persona idnea, para obligar a la entidad demandada, aun cuando se alegne infraccin a la representacin plural, dado que quien crea una apariencia se hace prisionero de ella. Corresponde excluir la oponibilidad a terceros de las reglas estatutarias de representacin, cuando la conducta del accionado ha sido apta para crear una apariencia en la atribucin de las facultades invocadas por el suscriptor del ttulo, aun en infraccin a lo dispuesto por los estatutos. 2. De conformidad con el artculo 58 de la ley 19.550, que sienta un principio general aplicable a las asociaciones por extensin, la falta de firma del tesorero en el documento librado con la firma del presidente de la asociacin, aun cuando fuera necesaria segn los estatutos, no resulta oponible a la actora ejecutante de un pagar ni afecta a la habilidad del ttulo (de la sentencia de primera instancia). 3. La firma del pagar acompaada del sello con el cargo desempeado en la sociedad y el nombre social consignado en el espacio destinado al nombre del librador, importan conlemplatio domine que descarta la imputacin personal (de la sentencia de primera instancia). Cm. Nac. Com., Sala A, 27-X-1993, "Flores, Sergio c. Mutual de Obreros y Empleados del Estado", L.L., 1994-E, pg. 422, con nota de Osvaldo Solan Costa, E.D., 157-647. El gerente general de una sociedad annima, atento su calidad de factor (art. 146, Cd. Com.), poseyendo representacin suficiente para todos los actos del giro ordinario de su administrada (en el caso contratacin de un servicio de transporte) se encuentra habilitado para el otorgamiento de un reconocimiento de deuda y el establecimiento de una clusula penal, ya que la prevencin del incremento de lo debido resulta un acto propio de la administracin ordinaria. Cm. Nac. Com., 21-XII-1990, "Rius SA. c. El Peregrino SA. s/sum.", L.L., 25-11-1992. Infraccin a la representacin plural La transgresin de la representacin plural no puede perjudicar a terceros dentro de los lmites impuestos por el artculo 58, L.S., tambin aplicable al mbito procesal, salvo situaciones de excepcin. Cm. Nac. Com., 23-VIII-1990, "Sniafa SA.l.C. c. Canning Textil S.CA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial 1. La firma o nombre social mediante el cual se establece la asuncin de la obligacin por la sociedad, debe presentarse con tal claridad, que indique la actuacin de un ente colectivo y no la de una o varias personas de existencia visible.

2. Si las limitaciones de facultades para obligarse cambiariamente surgieran del contrato social o de los estatutos, la transgresin a aqulla ser inoponible por parte de la sociedad a los terceros. Este rgimen se aplica aun en infraccin a la organizacin plural si de ttulos valores se trata, siempre y cuando los actos no sean extraos al objeto social o que el tercero (uviera conocimiento efectivo de que el acto se celebra en tales condiciones. 3. La carga de la prueba del conocimiento por el tercero de la transgresin sealada, reposa en cabeza de la sociedad. Cm. Nac. Com., 7-V-1990, "Tampoil SA. c. Uder de Alimentos SA. s/ejec.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. La apariencia de representacin por parte de un ex representante, negligentemente tolerada por la sociedad, obliga a sta y torna irrelevante la inscripein registral de la cesacin que se hubiera practicado (del dictamen del fiscal de Cmara). Cn'. Nac. Com., 24-IX-1990, Ficha nro. 10.708, "Puch SA. siqulebra 5/inc. de reposicin", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial Reconocida la facultad otorgada al mandatario para librar cheques contra la cuenta de su principal - y en su nombre-, tal actuacin es imputable a la sociedad mandante aun en infraccin al rgimen del apoderamiento.
Cm. Nac. Com., 10-X-1990, "La Farola Norte S.R.L. siconcurso s/inc. de revisin del crdito de Gandulfo, Jorge",

Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.


1. La circunstancia de que el firmante de los tulos en base a los cuales se pide la quiebra a una asociacin civil, habra cesado en el cargo a la fecha de suscribirlos, no exonera a la entidad de las consecuencias del

libramiento, si tales antecedentes no fueron conocidos por el acreedor al recibir los ttulos de crdito. 2. La entidad deudora debe responder por los actos obrados por su ex-mandatario luego de la extincin del vnculo - circunstancia desconocida por el acreedor-, mxime silos ttulos cartceos aparecen rodeados de un conjunto de signos exteriores que les confieren una apariencia de regularidad, sellos, etctera, incluso la ftrma

del tesorero, que aut(> rizan prima facie a excluir la eventual mala fe del beneficiario. Crn. Nac. Com., 19-X-1990, "Club Deportivo Espaol (Asoc. Civil) s/pedido de quiebra por Vera, 1.", ReNflorio de Jurisprudencia de ja Cmara Comercial.
1. La suscripcin del empleado de una sociedad de un documento con membrete de esta ltima, crea una situacin que puede generar vlidamente la apariencia jurdica de que dicho empleado era persona autorizada para obligar al ente. 2. En el mbito societario se ha interpretado el artculo 58 de la ley 19.550 en favor de los terceros de buena fe utilizandose la doctrina de la apariencia jurdica; en virtud de la cual se acepta como vlido el acto de un dependiente, an luego de negado como autorizado por parte del principal. 3. La negativa genrica formulada en el responde referente a la documentacin acompaada por la actora est desprovista de significacin a los efectos del artculo 356, inciso 1, CPCCN. Cm. Nac. Com., Sala C, 22-11-1991, "Giacardi, Luca M. e. Veveloyanis Propiedades S.R.L.", E.D., 12-111-1992.

Suscripcin por el vicepresidente de tulos valores Si el vicepresidente de la sociedad se halla facultado para reemplazar al titular en caso de ausencia o impedimento, corresponde, si la sociedad niega las obligaciones contradas por aqul al suscnbir pagars, que desconozca la configuracin de los extremos que autorizan tal actuacin y lo demuestre siquiera indiciariamente, mxime cuando la ausencia fue prevista como extremo puro y simple no sujeto a motivo o modalidad alguna, de modo tal que no puede ser estimado hecho extraordinario. Cm. Nac. Com., Sala D, 30-IV-1990, "Americana de Televisin SA. c. Cable Visin Corrientes SA.", L.L., 1992-C, pg. 182, con nota de Pablo Carlos Barbien; J.A., 1990-111-327; E. D., 140-529.
1. Un gerente general de sociedad annima debe ser visto en derecho como el factor del Cdigo de Comercio, y por lo tanto con representacin suficiente para todos los actos del giro ordinario. 2. Un representante con habilitacin para concertar los negocios del giro ordinario de una sociedad, carece de ella para establecer un pacto punitorio complementario, porque esto puede exceder lo corriente en el trfico de la representada; pero si el presunto representante debe ser juzgado como factor, esta persona est facultada para concertar una clusula penal, en

tanto no haya sido invocado y probado que el compromiso de pagar ms, en el supuesto de pagarse tarde, constituya una convencin francamente exorbitante y ajena a toda prctica. Una clusula penal que prevea solamente el
incremento de lo debido es propia de la administracin ordinaria. Cm. Nac. Com., Sala D, 21-XII-1990, "Rius SA. c. El Peregrino SA.", L.L., 25-11-92, "IDEM Ecomad Construcciones Portuarias SA.", L.L., 29-XI-1991. Representacin plural

1. El artculo 58, L.S., admite la idoneidad en favor de terceros de los instrumentos vinculantes suscriptos por el representante legal de la sociedad an cuando en ellos este ltimo infrinja la necesidad de una representacin plural prevista en los estatutos; pero tal principio cede cuando el tercero conoce, al tiempo de contratar, que el sujeto actuante carece de facultades representativas. 2. Quien concert un acto sabiendo que el mismo estaba viciado por violar la normativa sobre representacin social de la aparente obligada principal, no puede invocar su personal infraccin para obtener un beneficio; pues la ineficacia del falsus pmcura'or protege a la entidad mal representada, pero el exceso no es invocable por la persona individual que lo cometi. Cm. Nac. Com., Sala D, 6-VII-1991, "Banco de Crdito Rural Argentino SA. (en liq. B.C.RA.) c. Estrella de Mar SA.", E.D., 12-111-1991. Director nico: firma del director suplente En el caso de director nico, puede ser asimilada la firma del director suplente a la del vicepresidente, en el sentido de serle aplicable la jurisprudencia que seala que el ltimo tiene idnticas facultades que el presidente y las puede ejercer indistintamente con ste. Cm. Nac. Com., Sala B, 30-VlI-1990, "Lumiere Propaganda Soc. de hecho c. Chenay SA.", R.D.C.O., ao 23, 1990-B, pg. 794. Firma de cheques por el vicepresidente Si los cheques en ejecucin fueron suscritos por el vicepresidente de la sociedad (quien la representa, segn su estatuto, en caso de ausencia o impedimento del presidente), cabe presumir que alguno de los dos hechos se configuraron, sin que parezca posible, frente a terceros, admitir prueba en contrario. Cm. Nac. Com., Sala A, 25-X-1988, "Lagares, Rodolfo Rugo y otro c. Domingo Ilvento SA.I.C.I.FA. slejecutivo", R.D.C.O., ao 22, 1989, pg. 238. Firma de cheques: imputacin a la sociedad, antefirma 1. En el caso de los cheques la firma de las personas fsicas autorizadas por la persona jurdica al efectuar la solicitud y suscribir el contrato de cuenta corriente bancaria y el pacto de cheque obliga a la persona jurdica. 2. La constancia del nombre de la persona jurdica en el anverso del cheque, a la izquierda de la firma,

constituye suficiente "antefirma" y un modo de imputar la responsabilidad a un sujeto distinto del firmante, lo que excluye la responsabilidad del suscriptor material. 3. La suspensin de la prescripein prevista en el artculo 3986 del Cdigo Civil, es de aplicacin tambin en materia comercial. 4. La carta documento remitida a quien resultaba ser el presidente de la sociedad annima y suscriptor del cheque que se ejecuta, no obstante ser un sujeto de derecho distinto no puede escindirse del carcter de representante legal de la sociedad comercial libradora, deviene apta para suspender la prescripcin que se encontraba corriendo en relacin a su representada. Cm. la., Civ. y Com., Mar del Plata, Sala II, 20-IX-1994, "Vizcay, Jorge A. c. Osmapa SA. y/u otra", L.L, Buenos Aires, diciembre de 1994, pg. 945. 90. OBLIGACIONES DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES (Art. 59) El patrn de apreciacin de conducta que brinda el artculo 59 de la Ley de Sociedades (Adia, XLIV-B, 1310): "diligencia del buen hombre de negocios", impone la previsin de acontecimientos que no resultan absolutamente desacostumbrados en el mbito de la actividad de la que se trata segn la experiencia comn. Cm. Nac. Com., Sala D, 9-Ix-1995, "Estancias Procreo Vacunos SA. c. Lenzi, Carlos y otros", L.L., 12-IV-1996. 1. Es funcin de cualquier integrante del rgano de administracin de una sociedad de responsabilidad limitada, aun cuando no haya actuado en los hechos que motivan la calificacin de conducta, el control de la totalidad de la gestin empresaria. El incumplimiento de tal carga da lugar a la culpa in vigilando. 2. La alienidad en el ejercicio de la administracin de la sociedad de responsabilidad limitada debe ser reprochada, pues los dems socios integrantes de la gerencia no quedan liberados de la mnima obligacin de vigilar el regular desenvolvimiento de la empresa. 3. Es condicin lgica de la calificacin de conducta fundada en lo previsto por el artculo 235, inciso 1 de la ley 19.551, la indicacin precisa de los valores faltantes que conformaban el activo de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala C, 28-XI-1994, "Constructora Spinillo S.R.L. slquiebra", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial Los directores de una sociedad annima han obrado en oposicin al inters social al quebrantar el deber de lealtad debido a la sociedad, cuando usando la informcin adquirida en el desempeo de sus cargos y la invalorable colaboracin de los ex-dependientes - que tambin tuvieron acceso a informaciones confidenciales de uso interno-, se lanzan a competir con ella a fin de obtener ganancias impropias, con lo cual le ocasionan un innegable perjuicio, que los hace pasibles de la accin social de responsabilidad. Cm. Nac. Com., Sala A, 31-X-1991, Ficha nro. 13.488, "Burmar SA. c. Marincovich Rodolfo Carlos y otro sicobro de pesos", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial
91. RESPONSABILIDAD

Acreditado el comportamiento doloso de los directores de una sociedad annima, stos responden por los daos materiales que sean consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento de la obligacin, y tambin por aquellos que sean consecuencia mediata del mismo (arts. 520 y 521, Cd. Civ.), entendindose por "consecuencia mediata" aquellas que resultan de la conexin del incumplimiento con un aconteimiento distinto y que han podido preverse (arts. 901 y 904, Cd. Civ.). Deben concurrir un factor subjetivo, el de su previsin o el de su previsibilidad; y otro objetivo, el de su conexin con un acontecimiento distinto. Cm. Nac. Com., Sala A, 31-X-1991, Ficha nro. 13.489, "Burmar SA. c. Marincovich, Rodolfo Carlos y otro sicobro de pesos", ReNitorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL La responsabilidad de los directores de las sociedades slo cabe cuando exista una relacin de dominio sobre la causa del resultado, por lo que si en una empresa el dominlo material sobre las cosas se da escalonadamente, cada co-titular de la custodia ser responsable segn la parte de dominio que mantenga sobre ella. Cm. Fed., San Martn, 26-VIII-1992, "Contaminacin Ro Reconquista", L.L., 1993-E, pg. 338; DJ., 1993-1-195; E. D., 150-388. Respecto a la alegada (aunque no acreditada) falta de intervencin en los negocios de la sociedad, aparece negligente la conducta de aquel, cuya actuacin se denuncia como meramente formal, frente a actos sociales constitutivos de causales de conducta culpable, consumando una suerte de culpa in vigilando (E.D., 121163, 29-220-250). La condicin de miembro del rgano administrativo importa la extensin de las calificantes atribuibles a la conducta de la fallida, mientras el imputado no acredite una justificacin subjetiva (Cm. Nac. Com., Sala D, 29-XII-1978, L.L., 1979-B, pg. 336). Cm. Ap. Civ. y Com., Circ. II, Ro Negro, Se. N 527/93, "Cerfrut SA. siquiebra suncidente de calificacin de conducta", 14-X-1993. 94. b) INTERVENCION JUDICIAL DE LA SOCIEDAD Procedencia (art. 113>

La intervencin judicial de las sociedades slo procede cuando la situacin anormal de las mismas impide el ejercicio de los derechos de los interesados, de acuerdo con el contrato social, los estatutos o la ley,
cuando habindose agotado todos los procedimientos y recursos establecidos por tales decisiones, el funcionamiento de la sociedad subsiste en su estado de irregularidad. De lo contrario, la accin pblica de la justicia habra sustituido enteramente la

accin privada de esas instituciones,

transformndolas en sociedades oficiales y creando un sistema manifiestamente de oposicin al que ha reglamentado la legisiacin sobre la materia. La intervencin judicial exige invocar causa legtima y no basta el pleito encaminado a la separacin defmitiva del administrador social' se requiere como condicin sine qua non que su conducta sea de tal naturaleza que la integridad del patrimonio social se halle expuesto a serio peligro si no se obra con rapidei Las simples divergencias entre los socios no justifican la remocin del administrador y la designacin del interventor si no hay peligro en la demora. Es que la remocin anticipada del administrador no es sino adelantarse a una hipottica exclusin defanitiva y supone motivo grave y urgente necesidad. Cm. 1' Civ. y Com. y Minera San Juan' '5-X-1973, "Yanzon e. Jos Yanzon' Sociedad Anniina", JA., Reseas, 1974. No puede justificar la designacin de administrador y aun de interventor de la sociedad annima la intencin de obtener a travs del mis-mo, antecedentes que hicieran al derecho de fondo que se supone vulnerado y con ello arrimar pruebas que pudieran justificar aquL Cm. Nac. Com., Sala A, 20-VII-1972, "Ducant y otros c. Transportes Saavedra, SA.", JA., 1972, t. 16,
pg. 284.

Caractersticas particulares del caso: discusin de la titularidad de un alto porcentaje de acciones Si no se conjecciona balance ni se con voca a asamblea Es procedente l designacin de un administrador provisorio de la sociedad si no se convoca a asamblea, ni se confecciona el balance anual, haciendo imposible el control, sin que sea necesario exigir a los socios que acrediten el "peligro en la demora" que se tornara una prueba diablica. Corresponde designar administrador provisorio de la sociedad si no se rinde cuentas de la administracin, se omiten balances y la distribucin de ganancias a los socios. Cm. 1 Mar del Plata, Sala 2, 4-X-1973, "Arbizu de Bottazini c. Rijos de Flix Arbizu S.C.", JA., 1974, t. 23, sec. prov., nro. 4052. Aguiamiento de los remedios sociales Si de los hechos relatados y documentacin acompaada se advierte que se ha cumplimentado el agotamiento de los remedios sociales en tanto se acredita que no se dio explicacin satisfactoria en los trminos del artculo 294, inciso 6, L.S., a los requerimientos formulados por una accionista, a lo que cabe agregar un ejercicio de la mayora en violacin del inters social o de las reglas legales o estatutarias bajo las que se gobierna la sociedad y el comportamiento que se censura a los directores, configuran supuestos que sirven de sustento suficiente para la designacin de un veedor, determinando en forma espeelfica los alcances de la veedura, ya que a tenor de lo dicho el peligro grave al que alude el artculo 113, L.S., surge de los hechos invocados con incidencia en el patrimonio social. Cm. Nac. Com., Sala A' 29-v'II-1990, "Murchison, Renata c. Murchison Estibajes y Cargas Ind. y Com. s/Inc. Med. Cautelares", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial Sociedad de hecho. Rendicin de cuenras. Designacin de mrer"entor judicial Improcedencia Resulta improcedente en una accin en la que se ventilan pretensicnes de rendicin de cuentas y remocin de administrador en una sociedad de hecho, la designacin de interventor judicial con desplazamiento del rgano de administracin, no slo en virtud del carcter frregular del ente, sino tambin porque por esa va se lograra anticipadamente gran parte del resultado buscado a travs del proceso, lo cual desvirtuara el carcter meramente cautelar de la medida mencionada, confundindose con el objeto de la pretensin a obtenerse recin con el dictado de la
sentencia definitiva. Cm. Nac. Com., 30-IV-1990, Ficha nro. 8358, "Guervitz, Jorge Daniel c. Dati, Jos simedida cautelar",

Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. Sociedad irregular. !nier'encin judicial hnprocedencia


1. La medida cautelar de intervencin judicial que regulan los artculos 113 y siguientes de la ley 19.550 y 222 y siguientes del Cdigo Procesal, en principio, no resulta procedente respecto de sociedades no constituidas

regularmente. 2. Si no se ha promovido la accin de remocin del administrador de la sociedad irregular, la intervencin judicial prevista en los artculos 113 de la ley 19.550 y 222 del Cdigo Procesal carece de respaldo instrumental que la justifique. Cm. Nac. Com., Sala C, 28-XI-1994, "Russo, Alfredo c. Alvarez, Sergio", L.L., 27-VI-1995. c) Requisitos (art. 114) La jurisprudencia uniformemente establece restricciones para intervenir sociedades annimas, puesto que las cuestiones suscitadas de resultas de invocadas irregularidades deben ser sometidas a la decisin de sus rganos naturales - asamblea - conforme a lo previsto en la ley y los estatutos.

Cm. 1 Civ. y Com., San Martn, 14-VIII-1973, "Osle Suc.", J.A., 1974, t. 21, pg. 580. 1. Acreditado por los accionistas que representan el 2% del capital social el incumplimiento de la sindicatura en su deber legal de informar, deben ellos encontrar en el rgano jurisdiccional una decisin sobre la exigibilidad de tal debeT. 2. El incumplimiento por parte de la sindicatura de su deber de informar implica un peligro grave para la sociedad, por lo que habindose acreditado la calidad de socios, promovida la accin de remocin correspondiente, y encontrndose agotados los recursos societarios, corresponde cceder a una medida cautelar, de
conformidad con lo establecido por el artculo 115, L.S., y con el criterio restrictivo con que cabe apreciar la procedencia de este tipo de medidas. Cm. Nac. Com., Sala A, 28-XI-1990, "Lucioni Natalio Francisco y otros clOniria SA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

d)

Distintas clases de intervencin (art. 115)

Nombramiento de un veedor Encontrndose en litigio la titularidad de cierta cantidad de acciones - en el caso, el 50% de las acciones emitidas por una sociedad - procede hacer lugar al pedido de suspensin del derecho a voto de ellas y designacin de un veedor, solicitado por el tenedor de las acciones que aun no figura como socio registrado a fin de que se lo mantenga informado sobre el desarrollo de la actividad de la sociedad. Disidencia parcial del doctor Cuartero: Atento el carcter restrictivo con que debe apreciarse la procedencia de medidas de la especie de que aqu se trata (art. 114, L.S., in fine) resulta improcedente la intervencin solicitada aun cuando se trate de una mera veedura, bastando disponer la suspensin del derecho de voto respecto de las acciones en litigio. Cm. Nac. Com., 3-XI-1993, Ficha nro. 17.590, "Mackinlay, Carlos c. D.H.L. Internacional SA. s/sum. 5/ifle. de apelacin", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. Nombramiento de un co-director

La intervencin judicial de una sociedad requiere que el perjuicio que se invoque a esos fines sea de naturaleza tal que exista un verdadero peligro en la demora en su designacin, relativo al inters social, debiendo, por otro
lado, tenerse presente que la procedencia de dicha cautela

deber ser apreciada con criterio restrictivo, tanto ms si se trata de una sociedad annima, cuya complejidad estructural exige que las vicisitudes que puedan comprometer dicho inters deban resolverse en las issstancias internas. Por ende, en el sub indice, si bien Pri'ia facie se ha juggado como violatoria de lo dispuesto en el artculo 273 de la Ley de Sociedades la actividad que estara desarrollando un director, ante la falta de datos concretos que permitan evaluar el eventual dao que tales actos en competencia habran irrogado a la sociedad, no ser procedente acceder a la intervencin solicitada, sino que se dispondr el nombramiento de un co-director, sin desplazar al directorio vigente, quien deber informar al Tribunal de grado sobre los hechos denunciados por el requlrente en forma quincenal y por el espacio de cuatro meses. Cm. Nac. Com., Sala A, 8-111-1995, "Prez Cotapos Larrain, Julio c. Hinz, Pablo y otros simed. precaut. s/inc. de apel.", E.D., 25-111-1996. Intensficacin de la medida Administracin plena "por desorden administrativo y contable. Carcterprovisional del dispositivo precautorio 1. El informe del ex-administrador judicial, describiendo la existencia de un desorden administrativo y contable de la sociedad (no discutido por el ente), justifica la intensificacin de la intervencin con desplazamiento
de los miembros del rgano de administracin, en reemplazo de la co-administracin primitivamente dispuesta, a fin de conjurar una situacin de grave peligro social y a obtener la normalizacin y reorganizacin de la vida societaria. 2. No empece a lo concluido que las situaciones que motivaran el agravamiento de la cautelar sean o no sobrevinientes a las anteriores medidas decretadas por el magistrado interviniente o que pudieran haber estado ya presentes antes de disponerse stas, pues el carcter meramente provisional o mudable que caracteriza a este tipo de dispositivos precautorios de acuerdo con el ordenamiento ritual, permite que el juez modifique los alcances conforme a la evolucin de las circunstancias que las determinaron, teniendo en cuenta no solamente los hechos nuevos que pudieran haberse suscitado, sino tambin acontecimientos anteriores completamente ignorados, o por lo menos, desconocidos en cuanto a su verdadera

dimensin o alcance.
Cm. Nac. Com., Sala C, 13-11-1990, "Flouret, Teresa c. Irusta Cornet, Jos s/sum.", Repertorio de

Jurisprudencia de la Cmara Comercial.


Nulidad de asamblea. h:tervencin judicial. Desig,iacin de un veedor

1. A fin de declarar la nulidad de la asamblea debe acreditarse una verdadera situacin de riesgo que imponga la necesidad de tal intervencin del Estado en los negocios de los particulares. 2. Al ser la intervencin judicial una medida cautelar societaria de excepcin debe aplicarse con criterio restrictivo, debiendo el rgano judddiccional tratar con prudencia todo lo que importe interferencia societaria. 3. Designado un interventor veedor puede peticionarse la transformacin de esa medida si concurren, durante el desarrollo del juicio, elementos que as lo aconsejen. Cn'. Nac. Com., Sala B, 11-IX-1995, "Arcondo, Ignacio G. c. Tambos del Comahue S.A.", L.L., 2-V1996.

2 DOCTRNA Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos: Colombres, Gervasio R., "Extensin de las facultades del rgano de administracin", R.D.C.O., 1977, pg. 625. Falcn, Enrique M., "Intervencin y administracin provisoria judicial", R.D.C.O., 1971, pg. 715. Gaibisso, Csar A. - Mariscotti, Ral E. P. P., "Consideraciones sobre la intervencin judicial en las
sociedades comerciales", L.L., 11-11-1993.

Halperin, Isaac, "En torno de la intervencin judicial de la sociedad annima", R.D.C.O., 1974, pg. 351. Zaldvar, Enrique, "El sistema de administracin social, la intervencin judicial y el principio de conservacin de la empresa", R.D. C. O., 1979, pg. 63. Zannoni, Eduardo A., "Intervencin judicial de sociedades solicitada por terceros", R.D. CO., 1982, pg. 751.

CAPTULO VIII
DE LA DOCUMENTACION Y LA CONTABILIDAD
95. NOCIONES

GENERALES

Es sabido que desde antiguo los comerciantes acostumbran reflejar sus actos y operaciones comerciales en libros de comercio y que el procedimiento de registracin de esos actos y operaciones es lo que denominamos "contabilidad". La contabilidd de un comerciante exhibe, entonces, todas sus operaciones: las de compr; las de venta; los pagos; los cobros; los crditos; las deudas; las adquisiciones de bienes que ingresan a su patrimonio; las ventas que disminuyen su patrimonio; etctera. La contabilidad sirve pues para reflejar la situacin en la que se encuentra un comerciante o una sociedad comercial: su patrimonio, sus crditos, sus obligaciones, sus disponibilidades. Por ello la ley obliga al comerciante a llevar determinados "libros" de contabilidad (como nuestro Cdigo de Comercio que exige que el comerciante lleve los libros "Diario", y el de "Inventarios y Balances"). Esos libros deben ser "rubricados" ante el Registro Pblico de Comercio del domicilio social. Una contabilidad regular presupone "asientos" contables pasados en forma diaria, correlativamente, sin dejar blancos, sin enmiendas ni raspaduras sin salvar; y efectuados en los libros correspondientes. Una contabilidad regular facilita al comerciante su tarea, le sirve de prueba en los juicios y le posibilita una solucin preventiva en caso de concurso comercial y le evita una calificacin de fraudulenta o culposa de su conducta en caso de quiebra.
96. MEDIOS

MECANICOS Y OTROS (Art. 61)

Art. 61.- Estado de resultados. Podr prescindirse del cumplimiento de las formalidades impuestas por el artculo 53 del Cdigo de Comercio para llevar los libros en la medida que la autoridad de control o el Registro Pblico de Comercio autoricen la sustitucin de los mismos por ordenadores, medios mecnicos o magnticos u otros, salvo el de Inventarios y Balances. La peticin deber incluir una adecuada descripcin del sistema, con dictamen tcnico o antecedentes de su utillzacin, la que, una vez autorizada, deber transcnbirse en el libro de Inventarios y Balances. Las pedidos de autorizacin se considerarn automticamente aprotbados dentro de los treinta (30) dias de efectuados, si no mediare observacin previa o rechazo fundado. El libro Diario podr ser llevado con asientos globales que no coniprendan perodos mayores de un (1) mes. El sistema de contabilizacin debe permitir la individualizacin de las operaciones, las correspondientes cuentas deudoras y acreedoras y su posterior verificacin, con arreglo al artculo 43 del Cdigo de Comercio. La Ley de Sociedades comerciales permite el empleo de libros tradicionales o de "medios mecnicos" o de otro tipo (computacin, por ejemplo), en reemplazo de aqullos o como complemento de los libros. Deber solicitarse

la respectiva autorizacin a la autoridad de control o al Registro Pblico de Comercio, acompaando una descripcin del sistema a utilizar y dictamen tcnico o antecedentes de su utilizacin. La autorizacin debe transcribirse en el libro de Inventarios y Balances. Nuestra legislacin, como es ya principio universal en la materia, exige el sistema de "partida doble". La contabilizacin de las operaciones debe permitir su individualizacin, as como la determinacin de sus correspondientes cuentas deudoras y acreedoras. La contabilidad debe respaldarse en la "documentacin", que debe conservar el comerciante y que ser la prueba de la regularidad y correccin de sus asientos contables. La legislacin ha previsto la agilizacin de las registraciones en el libro Diario, permitiendo asientos globales mensuales, y autorizando que por medios mecnicos auxiliares se puedan efectuar los asientos diarios y singulares1.
1 Cabe sealar el peligro potencial de una autorizacin generca de utilizacin de medios teenicos sofisticados en reemplazo de los tradicionales sistemas de registraciones contables; lo que se acrecienta con la posibilidad de asientos globales.

97. OBLIGACIONES DE LAS SOCIEDADES (Art. 62)


Art. 62. - Aplicacin. Las sociedades debern hacer constar en sus balances de ejercicio la fecha en que se cumple el plazo de duracin. En la medida aplicable segn el tipo, darn cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 67, prmer prrafo. Las sociedades de responsabilidad Innitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2') y las sociedades por acciones debern presentar los estados contables anuales regulados por los artculos 63 a 65 y cumplir el artculo 66. Sin perjuicio de ello, las sociedades controlantes de acuerdo al artculo 33, inciso lc>), debern presentar como informacin complementaria, estados contables anuales consolidados, confeccionados con arreglo a los principios de contabilidad generalmente aceptados y a las normas que establezca la autoridad de contralor. Principio general. Cuando los montos involucrados sean de insignificancia relativa a los efectos de una apropiada interpretacin, sern incluidos en rubros de conceptos di-versos. Con el mismo criterio si eldstiesen partidas no enunciadas espedficamente, pero de significacin relativa, debern mostrarse por separado. La Comisin Nacional de Valores, otras autoridades de contralor y las bolsas, podrn exigir a las sociedades incluidas en el artculo 299, la presentacin de un estado de origen y aplicacin de fondos por el ejercicio terminado, y otros documentos de anlisis de los estados contables. Entindese por fondos el activo corriente, menos el pasivo corriente. Ajuste. Los estados contables correspondientes a ejercicios completos o perodos intermedios dentro de un mismo ejercicio, debern confeccionarse en moneda constante.

El artculo 62 de la ley 19.550, modificado por la ley 22.903, prescribe que las sociedades deben hacer constar en sus balances anuales la fecha en que se cumple el plazo de duracin de ellas. Las sociedades deben dejar copias de sus balances en la sede social y de los dems documentos contables anuales, a disposicin de los socios. Como norma general, para todos los documentos contables, este artculo 62 precepta que cuando los montos involucrados sean insignificantes, pueden ser incluidos en partidas o
Por ello deber exigirse en todos los casos que el sistema adoptado permita la individualizacin de las operaciones y la de las correspondientes cuentas deudoras y acreedoras, como la debida rserva de la documentacin que respalda dichos asientos contables. rubros distintos y, con igual criterio, si existen partidas no de-terminadas especficamente pero de significativa importancia, debern enunciarse por separado. De este modo se pretende otorgar la mxima claridad y transparencia a la informacin que se debe suministrar a los socios y terceros que contraten con la sociedad. Las sociedades de responsabildad limitada especiales (las de mayor capital, sujetas al control estatal) y tas sociedades por acciones tienen obligacin de presentar a sus socios estados contables anuales que consten de: balance, estado de resultados (cuenta de ganancias y prdidas del ejercicio), las notas complementarias y cuadros anexos al balance y confeccionar una Memoria, en ls trminos y con el contenido referido en el artculo 66. La ley 22.903 incluy la obligacin de las sociedades controlantes del artculo 33, inciso l, de presentar, como informacin complementaria, estados contables anuales consolidados que sern confeccionados conforme las normas que dicte la autoridad de control y las prcticas y principios generalmente aceptados. Este balance consolidado no debe ser sometido a la aprobacin de la asamblea, sino que s una informacin complementaria para los socios 2. La norma autoriza a la Comisin Nacional de Valores, bol-sas de comercio y autoridades de control, a exigir a las sociedades incluidas en el artculo 299 una mayor informacin. Los estados contables deben ser ajustados por la inflacin, de modo de exhibir en su confeccin una moneda constante.

98. BALANCE (Art. 63)


Art. 63. - En el balance general deber suministrarse la informacin que a continuacin se requiere: 2 NAzAR ESPECHE, en la obra citada, destaca la importancia de esta reforma y su necesidad ha sido puesta de relieve en reiteradas oportunidades con espocial referencia a las relaciones transnacionales; op. cit, pg. 20. Cabe sealar que el Consejo Profesional de Ciencias Econmicas de la Capital Federal ha prescripto por resolucin C. 135/84 las normas que se consideran como "prncipis de contabilidad generalmente aceptados", a efectos de la confeccin de los balances "consolidados" que deben elaborar las sociedades contrelantes. 1'> En el activo: a) El dinero en efectivo en caja y Bancos, otros valores caracterizados por similares principios de liquidez, certeza y efectividad, y la moneda extranjera; b) Los crditos provenientes de las actividades sociales. Por separado se indicarn los crditos con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los que sean litigiosos, y cualquier otro crdito.

Cuando corresponda, se deslucrn las previsiones por crditos de dudoso cobro y por descuentos y
bonificaciones;

c) Las bienes de cambio, agrupados de acuerdo con las actividades de la sociedad. Se indicarn separadamente las eristencias de materias primas, prcductos en prOcesO de elaboracin y terminados, mercaderas de reventa o los rubros requeridos por la naturaleza de la actividad social;
d) Las inversiones en ttulos de la deuda pblica, en acciones y en debentures, con distincin de los que sean cotizados en bolsa, las efectuadas en se ciedades controlantes, controladas o 'vinculadas, otras participaciones y cualquier otra inversin ajena a la explotacin de la sociedad. Cuando corresponda, se deducir la previsin para quebrantos o desvalorizaciones; e) Los bienes de uso, con indicacin de sus amortizaciones acumuladas; f) Los bienes inmateriales, por su costo, con indicacin de sus amortizaciones acumuladas; g) Los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten a stos, deduciendo en este ltimo caso las amortizaciones acumuladas que correspondan; h) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido como activo. 20 En el pasivo: 1. a) Las deudas, indicndose separadamente las comerciales, las bancarias, las financieras, las existentes con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los debentures emitidos por la sociedad, los dividendos a pagar y las deudas a organismos de previsin social y de recaudacin fiscal. Asimismo se mostrarn otros pasivos devengados que correspondan calcular; b) Las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de concretarse en obligaciones de la sociedad; ) Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasIvo Icacia ter-ceros; d) Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realizacin corresponda a futuros ejercicios; II. a) El capital social, con distincin, en su caso, de las acciones ordinarias y de otras clases y los supuestos del artculo 220; b) Las reservas legales, contractuales o estatutaras voluntarias y las provenientes de revaluaciones y de primas de emisin; c) Las utilidades de ejercicios anteriores y en su caso, para deducir, las prdidas; d) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de capital, reservas y resultados. 30 Los bienes en depsito, los avales y garantas, documentos descontados y toda otra cuenta de orden. 40 De la presentacin en general:

a) La informacin deber agruparse de modo que sea posible distinguir y totalizar el activo corriente del activo no corriente, y el pasivo corriente del Pasivo no corriente. Se entiende por corriente todo activo o pasivo cuyo vencirniento o realizacin, se producir dentro de los doce (12> meses a partir de la fecha del balance general, salvo que las circunstancias aconsejen otra base para tal distincin; b) Los derechos y obligaciones debern mostrarse indicndose si son dccumentados, con garanta real u otras; c> El activo y el pasivo en moneda extranjera, debern mostrarse por se parado en los rubros que correspondan;

d) No podrn compensarse las distintas partidas entre s.

El balance se compone de dos grandes rubros: el activo y el pasivo. En el activo figuran todos los bienes y todos los derechos de que es titular la sociedad. Asimismo todas las erogaciones que haya realizado y que son aprovechadas en ejercicios futuros (por ejemplo todos los gastos y honorarios que demanda la constitucin y organizacin de la sociedad, que constituyen una erogacin que va a ser aprovechada durante todo el tiempo de su actuacin). El pasivo refleja todo lo que la sociedad adeuda, a terceros y a los propios socios. Por eso el "patrimonio neto", que es la diferencia entre el activo y el pasivo, forma parte integrante del pastvo. El activo de una empresa es siempre igual a su pasivo ms el patrimonio neto. La ley en el artculo 63 separa el "pasivo" hacia terceros, del patrimonio neto. A su vez, tanto el activo como el pasivo deben dividirse segn se trate de bienes, derechos o crditos a realizar dentro del plazo de doce meses de la fecha del balance general o posteriormente, y de deudas exigibles dentro de ese mismo plazo o posteriormente, en activo corriente y activo no corriente y pasivo corriente y pasivo no corriente. Esta divtsion tiene por fundamento poner en evidencia el estado de "liquidez" que tiene una empresa, contraponiendo los activos de inmediata realizacin contra las deudas y comprom sos de inmediato pago. El plazo de doce meses coincide as con el vencimiento del ejercicio comercial de la sociedad. En el activo corriente se incluirn entonces todos los crditos y bienes que la sociedad realizar (cobrar, percibir, har efectivo) y convertir en dinero durante el ejercicio econmico siguiente, con los que har frente a todas las obligaciones de la sociedad que vencern en el curso del prximo ejercicio. Los bienes y crditos a realizar con posterioridad a los doce meses irn a formar parte del "activo no corriente" y similar discriminacin se realizar en el pasivo. El balance es el reflejo de la situacin patrimonial de una empresa. De lo que tiene (activo) y de lo que debe (pasivo), a un momento determinado. Es como una fotografa tomada sobre la empresa en un momento dado, y debe reflejar con veracidad, seriedad y precisin los datos contables que permitan efectuar un anlisis objetivo de la situacin patrimonial. La Ley de Sociedades comerciales busca con estas reglas obtener esos fines. El artculo 63 prescribe las normas que debern observarse en la confeccin de los balances, consagrando reglas de cumplimiento obligatorio para dar veracidad y objetividad a este documento contable tan importante. a) El activo

Se establece all que en el activo debern figurar: 1) El dinero en efectivo en caja y en bancos que posea la sociedad; otros valores de similar liquidez y moneda extranjera. La liquidez de los bienes est dada por su mayor rapidez en convertirse en dinero al menor costo posible: el bien de mayor liquidez es el dinero mismo; despus vienen las monedas extranjeras que cotizan en plaza; los ttulos pblicos, como bonex, letras de tesorera; valores privados como certificados de depsitos a plazo fijo, etctera. De modo que en este rubro deben colocarse todos los activos de mayor liquidez, que forman parte del activo corriente. 2) Los crditos provenientes de las actividades sociales. Esto es los crditos contra compradores de los bienes y servicios que vende la sociedad, debiendo distinguirse a aquellos que estn documentados y garantizados (crditos documentados en hipotecas, prendas, pagars o letras de cambio, aclarando si tienen avales o no). Dentro de las garantas debern distinguirse las reales. Estas normas han sido precisadas y reglamentadas por la Inspeccin General de Justicia (resolucin 6/80). Por separado deben indicarse los crditos con sociedades ontrolantes, controladas y vinculadas. Esta exigencia est tambin fundada en razones de transparencia y veracidad. Los crditos litigiosos deben indicarse tambin por separado. En este rubro deben volcarse todos los crditos de dudosa cobrabilidad y morosos, estn o no en juicio. Si se hubieren constituido previsiones para incobrables se debern deducir de este rubro. Asimismo, se deducirn los descuentos y bonificaciones otorgados. Los crditos que se realizarn dentro de los doce meses a partir de la fecha del balance general, deben incluirse en el "activo corriente". Los crditos a mayor plazo, se computarn en el "activo nc corriente". 3) Los bienes de cambio o "activo circulante", son los bienes destinados a la venta o los que se encuentran en proceso de produccin para la venta y los que resultan consumidos en el proceso de produccin o comercializacin. Estos bienes tambin deben clasificarse segn se prevea su realizacin en un plazo de doce meses (activo corriente) o mayor tiempo (activo no corriente). Debe indicarse separadamente la existencia de bienes terminados, en curso de elaboracin y materias primas, mercaderas de reventa y los dems rubros que por la naturaleza de la actividad empresarial que desarrolla la sociedad sean necesarios para una mejor individualizacin y que confieran una mayor claridad y precisin a la informacin. 4) Las inversiones que haya realizado la sociedad, sea en ttulos pblicos, en acciones, en debentures (debiendo separarse los que son cotizables en bolsa); las participaciones en sociedades controlantes, controladas y vinculadas; otras participaciones; y cualquier otra inversin ajena a la explotacin de la sociedad. La aclaracin del prrafo final se explica porque las inversiones realizadas en la explotacin de la empresa (en maquinarias, herramientas, equipos, materias primas, etc.) se van a reflejar en los respectivos rubros (bienes de uso o bienes de cambio). Si se hubieran constituido "previsiones" para quebrantos o desvalorizaciones, debern deducirse. Es decir que en este rubro se deben incluir todas las colocaciones efectuadas por la sociedad con nimo de obtener renta u otros beneficios. Tambin las inversiones se deben clasificar en "corrientes", es decir liquidables dentro del plazo de doce meses; y "no corrientes" cuando sean a mayor plazo.

5) Los bienes de uso, son los bienes corpreos que se utilizan en la actividad social, sean en bienes inmuebles, instalaciones, muebles, maquinarias, automotores, herramientas, etctera. En general bienes cuya vida til estimada sea mayor de un ao y que no estn destinados a la venta. 6) Los bienes inmateriales, comprenden las patentes, marcas, derechos a franquicias o privilegios determinados y el valor "llave del negocio". Estos bienes se incluirn en el activo por su valor de costo con indicacin de sus amortizaciones acumuladas. 7) Los cargos diferidos, es decir los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten a stos, debiendo deducirse en este ltimo supuesto las amortizaciones acumuladas que correspondan. Se trata de "cuentas" que reflejan bienes intangibles que expresan un valor cuya existencia depende exclusivamente de la posibilidad futura de producir ganancias. Deben excluirse los bienes inmateriales descriptos en el punto anterior. 8) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en el activo. b) El pasivo

Debern registrarse las siguientes partidas: 1) Las deudas, consignndose separadamente las comerciales (por compra de materias primas, compra de mercaderas y, en general, las compras a los proveedores habituales de la empresa), las bancarias (deudas a los bancos), las financieras (con la aclaracin que las deudas bancarias son tambin financieras, es decir producto de prstamos de dinero, quedan comprendidos aqu todo otro prstamo u otorgamiento de financiaciones por quienes no son proveedores habituales de la empresa); las deudas con sociedades controlantes, controladas o vinculadas; los debentures (que son obligaciones) emitidas por la sociedad; los dividendos a pagar (deuda con los accionistas) y las deudas con los organismos de previsin social Gubilaciones) y de recau dacin fiscal (impuestos, tasas, y en general, contribuciones); y cualquier otra deuda con terceros. Las deudas deben mostrarse de modo que se diferencien por las garantas otorgadas por la sociedad, si hay constituidas garantas reales o personales; tambin diferenciar las que estn "documentadas" (pagars o letras de cambio), de las que no lo estn. Las deudas en moneda extranjera tambin se deben clasificar por separado. Finalmente cabe aqu la separacin entre "pasivo corriente", computando todas las deudas con vencimiento dentro de los doce meses siguientes a la fecha del balance general; y "pasivo no corriente", las que venzan a mayor plazo. 2) Las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de transformarse en obligaciones de la sociedad. Puede constituirse una previsin para hacer frente a una "multa" impositiva en discusin; o cualquier otra deuda en juicio (por ejemplo un reclamo por daos 'y perjuicios de un tercero), etctera. La "previsin" es la afectacin de una suma de dinero para afrontar una deuda u obligacin eventual de la socieda'l Las previsiones dan ms solidez y seguridad al desenvolvimiento de una empresa. Por ejemplo, en el activo computo todos los crditos de mi empresa pero s de antemano que no voy a cobrar el ciento por ciento. Siempre habr algn margen de incobrabilidad. Una empresa bien administrada constituye una "previsin" para incobrables, lo que refuerza su posicin de activo, de modo que lo que afl est consignando como "que tiene" es real o, al menos, lo ms aproximdo a la relidad futura.
Lo mismo en el pasivo. Ante eventuales deudas de las sociedad se debe prever cmo hacerles frente, entonces se constituye una "previsin" con un destino determinado. 3) Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realizacin corresponda a futuros

ejercicios, pero que han sido percibidos ya por la sociedad. Por ejemplo alquileres de un inmueble de la sociedad con contrato de locacin a dos aos, si se percibe toda la renta de contado: debern computarse en este rubro de pasivo las sumas que correspondan al ejercicio futuro. 4) Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia terceros. 5) El patmonio neto, como lo dijimos antes, forma parte del "pasivo" de la sociedad porque refleja la deuda de sta para con los socios; o dicho de otro modo, la participacin de los socios en el capital social. El patrimonio neto se compone de las siguientes cuentas: - El capital social, con indicacin del capital suscripto; y separadamente, las acciones ordinarias y las preferidas patrimonialmente; y las acciones que la sociedad haya adquirido a los socios (art. 220); - las reservas, diferenciando las legales (las que la ley obliga a constituir en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones artculo 70-); las estatutarias o contractuales (las que los socios se han obligado a constituir por el contrato social); las voluntarias o facultativas (es decir aqullas que los socios acuerdan voluntariamente constituir) y las provenientes de revaluaciones (el caso de los revalos contables y extracontables que pueden realizar sobre sus bienes las empresas) y de primas de emisin (cuando se han colocado acciones con un precio mayor que el del valor de emisin, por la sociedad). En estos dos ltimos casos (revaluaciones y primas de emisin) la sociedad aparece obteniendo una ganancia que no es tal, porque en ambos supuestos es producto de la devaluacin del dinero, esto es una diferencia meramente nominal, no real. Entonces lo lgico es que por esas diferencias nominales constituya una reserva y no las tome como ganancias. Las reservas son partidas de dinero que las empresas prevn en salvaguardia de la intangibiliadd de su capital social. Es una parte de las ganancias que la sociedad "guarda" o "reserva" para algn gasto determinado o simplemente para resguardar el capital. Por eso se contabilizan dentro del patrimonio neto; - las utilidades o las praidas de ejercicios anteriores; que se suman o restan, respectivamente, del patrimonio neto, porque lo aumentan, en el primer caso, o disminuyen, en el segundo; - todo otro rubro, que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de capital, reservas y resultados. c) Cuentas de orden

Finalmente, sin formar parte del activo ni del pasivo, se encuentran otras partidas contables que representan bienes que la sociedad tiene pero que a la vez debe, esto es bienes ajenos; y

bienes o derechos de la sociedad pero que tiene otro. Por ejempo, bienes recibidos en depsito o en prenda comn, estn en poder de la sociedad (son activo) pero no son de la sociedad sino de terceros (son pasivo). Documentos descontados por la sociedad (son o representan acreencias de la empresa - activo -pero han sido "descontados" en un banco, y ello implica que la sociedad ha endosado y es por lo tanto deudora de tales documentos - es pasivo-). Siendo el balance un fiel reflejo de la realidad econmica de la empresa, estas partidas deben, necesariamente, figurar en el activo y en el pasivo al mismo tiempo, por ello se llaman "cuentas de orden".

99. ESTADO DE RESULTADOS (Art. 64)


Art. 64. - El estado de resultados o cuenta de ganancias y prdidas del ejercicio deber exponer:
1. a) El producido de las ventas o servicios, agrupado por tipo de actividad. De cada total se deducir el costo de las mercaderas o productos vendidos o servicios prestados, con el fin de determinar el resultado; b) Los gastos ordinarios de administracin, de comercializacin, de financiacin y otros que corresponda cargar al ejercicio, debiendo hacerse constar, especialmente, los montos de: 1) Retribuciones de administradores, directores y sndicos; 2) Otros honorarios y retribuciones por servicios; 3) Sueldos y jornales y las contribuciones sociales respectivas; 4) Gastos de estudios e investigaciones; 5) Regalas y honorarios por servicios tcnicos y otros conceptos similares; 6) Los gastos por publicidad y propaganda; 7) Los impuestos, tasas y contribuciones, mostrndose por separado los intereses, multas y recargos; 8) Los intereses pagados o devengados, indicndose por separado los provenientes por deudas con proveedores, bancos o instituciones financieras, Sociedades controladas, controlantes o vinculadas, y otros; 9) Las amortizaciones y previsiones. Cuando no se haga constar alguno de estos rubros, parcial o totalmente, por formar parte de los costos de bienes de cambio, bienes de uso u otros rubros del activo, deber exponerse como informacin del directorio o de los administradores en la memoria; c) Las ganancias y gastos extraordinarios del ejercicio; d) Los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores. El estado de resultados deber presentarse de modo que muestre por separado la ganancia o prdida proveniente de las operaciones ordinarias y extra-ordinarias de la sociedad, determinndose la ganancia o prdida neta del ejercicio, a la que se adicionar o deducir las derivadas de ejercicios anteriores. No podrn compensarse las distintas partidas entre s. II. El estado de resultados deber complementarse con el estado de evolucin del patrimonio neto. En l se incluirn las causas de los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno de los rubros integrantes del patrimonio neto.

Este documento, tambin llamado "Cuenta de ganancias y prdidas" del ejercicio, sintetiza los dineros ingresados a la sociedad (por precio de las ventas realizadas; por comisiones; por intereses); y los egresos transferidos por la sociedad a terceros (los pagos por compras, gastos generales, sueldos, comisiones, intereses, etc.). Este documento, que es un complemento de la informacin que brinda el balance general, tiene la virtud de discriminar e identificar los rubros por los cuales se han producido "ingresos" de fondos a la sociedad y aqullos que han determinado "egresos", permitiendo saber en qu sectores de la empresa se han generado ganancias y en cules se han operado prdidas. Por ello al lado de una partida de ingresos (ventas por ejemplo) debe consignarse el costo de las mercaderas o productos vendidos, para conocer y reflejar el resultado de ese rubro. a) Los ingresos deben constar agrupados por tipo de actividad, diferencindolos, porque bien pueden ser consecuencia de la actividad normal (venta de mercaderas en la actividad comercial) o bien obedecer a otra causa (el alquiler de locales de los cuales es propietario la sociedad; la venta de bienes no destinados normalmente a la venta; etc.). b) En cuanto a los egresos, debern comprender los gastos ordinarios de administracin, de comercializacin, de financiacin y otros, debiendo indicarse especialmente: 1) las retribuciones de los directores, administradores y sndicos; 2) otros honorarios y retribuciones de servicios; 3) los sueldos y jornales y sus contribuciones sociales respectivas (aportes sindicales, aportes a obras sociales, aportes sobre aguinaldos ylos aportes jubilatorios patronales); 4) gastos de estudios e investigaciones; 5) regalas y honorartos por servicios tecnicos y otros conceptos similares; 6) los gastos de publicidad y propaganda; 7) los impuestos, tasas y contribuciones, indicando por separado el tributo, las multas, los intereses, recargos y reajustes; 8) los intereses pagados o devengados. Es decir que deben indicarse no solamente los que haya pagado en el ejercicio la sociedad, sino tambin los que han vencido en el curso del ejercicio y no hayan sido pagados, sea porque son pagaderos a mayor plazo o por otras razones. Se debe indicar por separado los que provienen de deudas comerciales (a proveedores), de las bancarias y otras deudas financieras. Asimismo se debe separar los que corresponden a sociedades, controlantes, controladas y vinculadas; y 9) las amortizaciones y previsiones. Ya vimos anteriormnte el concepto de "previsin". Veremos ahora qu son las "amortizaciones". Se define la "amortizacin" como la prdida de valor que sufre un bien de uso por cualquier causa, sea la duracin fsica del mismo, su duracin econmica o bien la duracin segn la contabilidad. La finalidad de las amortizaciones es repartir los gastos relacionados con la adquisicin de esos bienes de uso en los aos en que se usan los mismos. Como los bienes con el uso pierden valor, las amortizaciones expresan contable-mente la reduccin del valor de esos bienes con la finalidad de reflejar la exactitud del balance. Tambin son un medio de constituir una reserva para reponer esos bienes. El artculo 64 L.S. expresa que si algunos de estos rubros no se incluyera en forma total o parcial por formar parte del costo de los bienes de cambio o de los bienes de uso u otro rubros del activo, deber exponerse como
informacin del directorio o de los administradores en la "Memoria". c) Las ganancias extraordinarias y los gastos tambin extraordinarios habidos en el ejercicio, se deben

consignar separadamente en el Estado de Resultados, como lo habamos sealado anteriormente. d) Debern consignarse, asimismo, los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores, esto es los montos por "desvalorizacin monetaria" que corresponden a esos rubros.

Se exige especialmente que este documento muestre por separado las ganancias o prdidas provenientes de operaciones ordinarias y aqullas derivadas de operaciones extraordinarias de la sociedad, determinndose la ganancia o prdida neta del ejercicio, a la que se debe adicionar o restar las derivadas de los ejercicios anteriores. Tambin se exige que no se compensen las distintas partidas entre s, a efectos de no quitar claridad y transparencia a este documento, y no privar de datos a los socios y terceros que les sirvan para formarse un certero juicio sobre la situacin econmica, el desenvolvimiento y el futuro de la empresa de que se trate. Este documento debe complementarse con el estado de evolucin del patrimonio neto, donde debe informarse las causas de los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno de los rubros que integran el patrimonio neto (capital suscripto, reservas, y utilidades o prdidas de ejercicios anteriores). Esta informacin es exigida por la ley 22.903, que modific as el prrafo final del artculo 64 de la ley 19.550, que prescriba, en cambio, que la informacin del Estado de Resultados se complementara con el "estado de resultados acumulados", siguiendo de este modo el criterio adoptado por la Comisin Nacional de Valores, respecto de las exigencias establecidas en las normas tcnicas de presentacin de estados contables.

100. NOTAS COMPLEMENTARIAS Y CUADROS ANEXOS (Art. 65)


Art. 65. - Notas complementarias. Para el caso que la correspondiente in formacin no estuviera contenida en los estados contables de los artculos 63 y 64 o en sus notas, debern acompanarse notas y cuadros, que se considerarn parte de aqullos. La siguiente enumeracin es enunciativa. L Notas referentes a: a) Bienes de disponibilidad restrngida explicndose brevemente la restriccin existente; b) Activos gravados con hipoteca, prenda u otro derecho real, con referencia a las obligaciones que garantizan; c) Crterio utilizado en la valuacin de los bienes de cambio, con indicacin del mtodo de determinacin del costo u otro valor aplicado; d) Procedimientos adoptados en el caso de revaluacin o devaluacin de activos debindose indicar, adems, en caso de existir, el efecto consiguiente sobre los resultados del ejercicio; e) Cambios en los procedimientos contables o de confeccin de los estados contables aplicados con respecto al ejercicio anteror, explicndose la modificacin y su efecto sobre los resultados del ejercicio; f) Acontecimientos u operaciones ocurridos entre la fecha del cierre del ejercicio y de la memoria de los administradores, que pudieran moditicar significativamente la situacin financiera de la sociedad a la fecha del balance general y los resultados del ejercicio cerrado en esa fecha, con indicacin del efecto que han tenido sobre la situacin y resultados

mencionados;
g) Resultado de operaciones con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, separadamente por sociedad; h) Restricciones contnactu4es para la dsstnbucin de ganancias; i) Monto de avales y garantlas a favor de terceros, documentos descontados y otras contingencias, acompanadas de una breve explicacin cuando ello sea necesario; j) Contratos celebrados con los directores que requieren aprobacin, conforme al artculo 271, y sus montos; k) El monto no integrado del capital social, distinguiendo, en su caso, los correspondientes a las acciones ordinarias y de otras clases y los supuestos del artculo 220. 2 Cuadros anexos: a) De bienes de uso, detallando para cada cuenta principal los saldos al comienzo, los aumentos y las disminuciones y los saldos al cierre del ejercicio. Igual tratamiento corresponder a las amortizaciones y depreciaciones, indicndose las diversas alcuotas utilizadas para cada clase de bienes. Se informar por nota al pie del anexo el destino contable de los aumentos y disminuciones

de las amortizaciones y depreciaciones registradas; b) De bienes inmaterales y sus correspondientes amortizaciones con similar contenido al requerido en el inciso anterior;
c) De inversiones en ttulos valores y participaciones en otras sociedades, detallando: denominacin de la sociedad emisora o en la que se participa y caractersticas del ttulo valor o participacin, sus valores nominales, de costo, de libros y de cotizacin, actividad principal y capital de la sociedad emisora o en la que se participa. Cuando el aporte o participacin fuese del cincuenta por ciento (50 %) o ms del capital de la sociedad o de la que se participa, se debern acompanar los estados contables de sta que se exigen en este ttulo. Si el aporte o participacin fuese mayor del cinco por ciento (5 %) y menor del cincuenta por ciento (50 %.) citado, se informar sobre el resultado del ejercicio y el patrmonio neto segn el ltimo balance general de la sociedad en que se invierte o participa. Si se tratara de otras inversiones, se detallar su contenido y caractersticas, indicndose, segn corresponda, valores nominales, de costo, de libros, de cotizacin y de valuacin fiscal; d) De previsiones y reservas, detallndose para cada una de ellas, saldo al comienzo, los aumentos y disminuciones y el saldo al cierre del ejercicio. Se informar por nota al pie el destino contable de los aumentos y las disminuciones, y la razn de estas ltimas;

e) El costo de las mercaderas o productos vendidos, detallando las existencias de bienes de cambio al comienzo del ejercicio, las compras o el costo de produccin del ejercicio, analizado por grandes rubros y la existencia de bienes de cambio al cierre. Si se tratara de servicios vendidos se aportarn datos similares a los requeridos para la alternativa anterior que permitan informar sobre el costo de prestacin de dichos servicios; f) El activo y pasivo en moneda extranjera detallando: las cuentas del balance, el monto y la clase de moneda extranjera, el cambio vigente o el contratado a la fecha de cierre, el monto resultante en moneda argentina, el importe contabilizado y la diferencia si existiera, con indicacin del respectivo trata-miento contable.

La ley prescribe con carcter obligatorio una informacin por separado y descriptiva de ciertos aspectos operativos o contractuales de la sociedad, de modo de completar la informacin resultante del balance y del cuadro de resultados y para el caso que la misma no haya sido incluida en "notas" adjuntas a esos documentos o no surjan de los mismos en forma especfica. Discrimina entre "notas complementarias" y "cuadros anexos a) Notas, referentes a los siguientes aspectos: 1) bienes de disponibilidad restringida, explicndose brevemente la restriccin existente. Puede trtarse de embargos u otras medidas cautelares trabadas judicialnaente sobre bienes de la sociedad, por ejemplo, o restricciones pactadas contractual-mente o derivadas de situaciones provocadas por hechos o circunstancias imprevisibles (indisponibilidad de retirar fondos del exterior, en razn de alguna medida oficial dispuesta en otro pas, por ejemplo; etc.); 2) activos gravados con hipoteca, prendas u otro derecho real, como pueden ser preanotaciones hipotecarias o anticresis, explicando en cada caso a qu operaciones u obligaciones son accesorias;

3) valuacin de los bienes de cambio: se debe explicar el criterio que se ha utilizado para su valuacin, con expresa indicacin del mtodo seguido para la determinacin de los valores de costo u otros que se hayan aplicado; 4) revaluacin o devaluacin de activos: indicar el procedimiento seguido en cada caso debiendo explicarse el efecto que ello ha producido sobre los resultados del ejercicio; 5) procedimientos o tcnicas contables: se deben explicar los cambios en las t&nicas o procedimientos de confeccin de los estados contables, con relacin al ejercicio anterior, sealando los efectos que ello ha producido sobre los resultados del ejercicio; 6) acontecimientos u operaciones posteriores al balance que puedan modificar significativamente la situacin financiera de la sociedad. Puede tratarse del caso de una sentencia definitiva que resuelve un problema judicial sobre bienes, crditos o deudas que tena pendiente la sociedad,' la sancin de una disposicin legal que otorga facilidades para pagar ciertas deudas (fis-cales, previsionales o bancarias), por ejemplo. Tal fue el caso de la sancin de la ley 22.510 que permiti refinanciar hasta un 40 o 50 % de las deudas bancarias existentes, hasta en siete aos de plazo, con dos aos de gracia. Si la empresa ha computado en su "pasivo corriente" deudas que vencan en el curso del prximo ejercicio y esas deudas resultan financiadas, se va a alterar, lgicamente, la situacin financiera de la empresa que ahora tendr ms alivio derivada de una mayor liquidez ante la no exigibilidad de obligaciones de inminente vencimiento; 7) operaciones con sciedades controlantes, controladas o vinculadas, explicando el resultado de ellas, separadamente por sociedad; 8) distribucin de ganancias: al respecto debe explicarse la existencia de restricciones contractuales que impidan o limiten su distribucin. Expresamos que esas restricciones tambin debern informarse si provienen de decisiones de la autoridad de control a la que est sometida la sociedad (caso del Banco Central de la Repblica Argentina, para las entidades financieras del sistema institucionalizado y de conformidad con lo prescripto en el artculo 34 de la ley 21.526 reformada por la ley 24.144; o silo dispone la Comisin Nacional de Valores para las empresas sometidas a su control), o bien podran derivar de una resolucin judicial. De modo que la norma del artculo 65 en
este aspecto es insuficiente y debe interpretarse en el sentido descripto que es el que mejor se compadece con la "finalidad" esclarecedora de la regla legal; 9) garantias otorgadas a favor de terceros, documentos des-contados y otras contingencias o responsabilidades eventuales que puede haber asumido la sociedad, acompaadas de una breve explicacin cuando sea necesario. Aqu la ley prev el supuesto de fianzas y avales otorgados por la sociedad a favor de terceros, esto es "garantas personales" que comprometen a la empresa, ya que las "garantas reales" quedan comprendidas en el punto b) de este artculo. Los documentos "descontados" son aquellos ttulos de crdito (letras de cambio o pagars) recibidos de

clientes de la empresa que sta ha transferido a un banco u otra entidad financiera, a cambio de un anticipo de fondos que es igual al monto total de esos ttulos deducido el importe de los intereses por el tiempo que falta para su vencimiento; 10) contratos celebmdos con 'os directores que requieren aprobacin de la asamblea, conforme el artculo 271 de la ley. Este prrafo fue incluido, al igual que el que se referir en el punto 11) siguiente, por la ley 22.903. Aqu se hace referencia a aquellos contratos celebrados por los directores de sociedades annimas con la sociedad en condiciones "diversas" de las comunes con clientes de la sociedad o terceros, o cuando el director no comunic la celebracin de ese contrato al directorio y sndico; y para su validez se requiere entonces de una asamblea extraordinaria que lo apruebe. La ley habla de "directores" y hace referencia expresa al artculo 271, norma que es aplicable tambin a los administradores de la sociedad en comandita por acciones conforme lo prescripto en el artculo 316 y a los gerentes de las sociedades de responsabilidad limitada en atencin a lo que dispone el artculo 157; 11) monto no integrado del capital social, distinguiendo lo que corresponda a acciones ordinarias o preferidas y, en su caso, si son acciones que hubieran sido adquiridas por la sociedad, conforme el artculo 220. Esta nota complementaria permitir, sobre todo a los terceros, tener una correcta informacin sobre la realidad del capital de la sociedad. En verdad esta exigencia debera requerirse junto con la informacin sobre el patrimonio neto, donde debera precisarse al lado del capital suscripto (que es el que los socios se comprometieron a integrar) el realmente integrado por los socios. Esto contribuira a aportar mayor claridad a la informacin. 12) La Inspeccin General de Justicia, por resolucin 2/84 estableci que tambin por "nota a los estados contables" se dejar constancia, en forma resumida, del mecanismo de ajuste aplicado y de los criterios de valuacin utilizados, para cumplir la norma que exige la confeccin de los estados contables en "moneda constante" (art. 62, prr. final, L.S.). Dicha resolucin determina que las sociedades que deben elevar sus estados contables a la Inspeccin, deben cumplir con tal requisito. Especialmente incluye a las sociedades por acciones nacionales y las sociedades
constituidas en el extranjero que hagan en el pas ejercicio habitual de su objeto social, establezcan sucursal, asiento o cualquier tipo de representacin permanente. Excluye expresamente a las entidades financieras com

prendidas en la ley 21.526 y a las aseguradoras, regidas por ley 20.091. La mencionada resolucin dispone que tambin las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299; inciso 2 de la L.S. deben remitir sus estados contables confeccionados en moneda constante. b) Cuadros anexos: adems de las notas complementarias referidas precedentemente, el artculo 65 requiere la confeccin de "cuadros" con. informacin numrica, es decir en montos de din&o, referida a los bienes que mtegran el activo: 1) de los bienes de uso, esto es los inmuebles, muebles y tiles, instalaciones, maquinarias y rodados, separados por cuentas principales, discriminando sus valores al comienzo del ejercicio, los aumentos.y disminuciones durante el ejercicio y el saldo al cierre del mismo. De esta forma ser fcil advertir las compras y ventas que hubieran existido en las distintas cuentas que integran este rubro tan importante desde el punto de vista patrimonial de la sociedad. De igual forma debern informarse las amortizaciones y depreciaciones sobre esos bienes, con indicacin de las alcuotas o porcentajes utilizados. Adems se debe informar en nota al pie del cuadro, el destino contable dado a lOS aumentos o disminuciones de las amortizaciones y depreciaciones registradas, esto es,

sealar el rubro del balance o cuadro de resultados donde ello se ve reflejado; 2) los bienes inmateriales y sus amortizaciones, con igual informacin que la referida en el punto

anterior; 3) de inversiones en ttulos valores y participaciones en otras sociedades: en este cuadro se debe discriminar la denominacin del emisor del ttulo (puede ser el Estado Nacional por ejemplo si fueran ttulos pblicos - bonex -, letras de tesorera, etc.), caracterstica de los ttulos, valor nominal, valor de costo, valor de libros, valor de cotizacin, actividad principal de la sociedad emisora y capital. En el caso de "participacin" en otras sociedades se deber indicar la denominacin de la sociedad en la que se participa, tipos de acciones, cuotas o partes de inters, en su caso, valor de la participacin, indicando valor nominal, de costo, de libros y de cotizacin, en su caso. Actividad principal y capital de la o las sociedades en las que se tiene participacin. Cuando la
participacin fuere del 50 % o ms del capital de la sociedad vinculada se debe acompaar los estados contables de sta, esto es el balance y cuadro de resultados. Si la participa
cin no llega a ese porcentaje pero es superior al 5 % debe informarse (no acompaarse documento alguno) sobre el resultado del ejercicio y el patrimonio neto de la sociedad en la que se tiene participacin, o en la que se ha invertido capital. Si se trata de otras inversiones deber suministrarse tambin informacin similar a la referida anteriormente; 4) de previsiones y reservas, tambin con indicacin del monto de los saldos al comienzo, los aumentos y disminuciones y el saldo al cierre del ejercicio. De modo que si se han utilizado esas "previsiones" o "reservas" los socios y terceros puedan conocer en qu fueron utilizadas. Para ello al pie del cuadro debe indicarse el destino contable dado a esos aumentos o disminuciones y la razn a que obedecen las disminuciones, esto es, en qu fueron utilizadas; 5) el costo de las mercaderias o productos vendidos, discriminando las existencias en bienes de cambio al comienzo del ejercicio, las compras o el costo de produccin y las existencias al final del ejercicio. Cuando se trata de una sociedad de "servicios" deber informarse sobre el costo de la prestacin de los mismos; 6) el activo y pasivo en moneda extranlera, debiendo mdicarse el tipo de moneda, cambio vigente, el monto resultante en moneda argentina, el importe contabilizado y la diferencia, si existiere, precisando el tratamiento contable dado a tal diferencia.

101. MEMORIA (Art. 66)


Art. 66. - Los administradores debern informar en la memoria sobre el estado de la sociedad en las distintas actividades en que haya operado y su juicio sobre la proyeccin de las operaciones y otros aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la situacin presente y futura de la sociedad. Del informe debe resultar: 1 Las razones de variaciones significativas operadas en las partidas del activo y pasivo; 2' Una adecuada explicacin sobre los gastos y ganancias extraordinaras y su origen y de los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anterores, cuando fueren significativos; 3' Las razones por las cuales se propone la constitucin de reservas, explicadas clara y circunstanciadamente; 40 Las causas, detalladamente e:puestas, por las que se propone el pago de dividendos o la distribucin de ganancias en otra

forma que en efectivo; 50 Estimacin u orientacin sobre perspectivas de las futuras operaciones; 60 Las relaciones con las sociedades controlantes, controladas o vnculadas y las variaciones operadas en las
respectivas participaciones y en los crditos y deudas; 70 Los rubros y montos no mostrados en el estado de resultados
- artculo 64 1 b -, por formar parte los ruismos, parcial o totalmente, de los costos de bienes del activo.

Es un documento donde los administradores informan a los socios sobre la situacin de la sociedad, en su conjunto y en las distintas actividades que desarrolla, las dificultades habidas durante el ejercicio (inconvenientes en la provisin de materia prima o de stocks, huelgas, otras situaciones de conflicto con el personal), sobre los xitos obtenidos (resultado de investigaciones o de la aplicacin de nueva tecnologa) y sobre el futuro (perspectiyas en el corto y mediano plazo, en razn de nuevas inversiones o de la aplicacin de nuevos procedimientos de fabricacin, de contratacin de tecnologa) y otros aspectos que sirvan para ilustrar a los socios sobre la situacin presente y futura de la empresa. Especialmente este documento deber contener una explicacin aclaratoria sobre los siguientes tpicos: 1) las razones por variaciones significativas que se hubieran producido en las partidas del activo y pasivo, comparadas con el ejercicio anterior; 2) gastos y ganancias extraordinarias; 3) razones para la constitucin de reservas; 4) pago de dividendos o distribucin que no sea en efectivo; 5) estimacin sobre las futuras operaciones de la sociedad; 6) relaciones con las sociedades controlantes, controladas y vinculadas, variaciones en las participaciones; crditos y deudas; 7) informacin sobre los rubros y montos correspondientes a los conceptos expresados en el artculo 64, 1, b) cuando los mismos to han sido xpuestos en el Estado de Resultados. En este sentido la Memoria viene a complementar la informacin no contenida en el otro documento.

102. OBLIGACION DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES


(Art. 67)
Art. 67. - Copias: depsito. En la sede social deben quedar copias del balance, del estado de resultados del ejercicio y del estado de evolucin del Patrlmonio neto, y de notas, informaciones complementarias y cuadros anexos, a disposicin de los socios o accionistas, con no menos de quince (15) das de anticipacin a su consideracin por eflos. Cuando corresponda, tambin se mantendrn a su disposicin copias de la memoria del directorio o de los administradores y del informe de los sndicos. Dentro de los quince (15) das de su aprobacin, las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 20, deben remitir al Registro Pblico de Comercio un (1> ejemplar de cada uno de esos documentos. Cuando se trate de una sociedad por acciones, se remitir un (1) ejemplar a la autoridad de contralor y, en su caso, del balance consolidado.

Los administradores sociales tienen la obligacin de poner a disposicin de los socios, con debida antelacin, estos documentos contables que hemos analizado en los puntos anteriores. De esa forma los socios podrn estudiarlos, analizarlos, requerir explicaciones adicionales, solicitar exhibicin de libros y documentos (directamente o por intermedio del sndico, en su caso), de modo de poder formarse una idea cabal sobre ellos antes de la reunin o asamblea donde sern considerados. a) Infonnacin a los socios: los administradores sociales deben dejar en la sede social, por lo menos quince das antes de la asamblea respectiva, copias del balance, estado de resultados y notas y cuadros anexos, memoria e informes del sndico (cuando lo hubiere, por el tipo de sociedad y capital o actividad), a disposicin de los socios. Esta exigencia no obsta a que el respectivo contrato social ample la misma, estableciendo por ejemplo, que tales documentos debern ser remitidos a los socios a sus domicilios. b) Infonnacin a las autondades de control: tanto las sociedades de responsabilidad limitada que por su capital estn comprendidas en el artculo 299 de la ley, como las sociedades por acciones, deben remitir un ejemplar de cada uno de los documentos contables referidos, a la autoridad de cQntrDl. Las sociedades controlantes y controladas deben, adems, remitir un ejemplar del balance consolidado. Este punto b) fue modificado por la ley 22.903. La reforma distingue la informacin de la sociedad de responsabilidad limitada que ser suministrada al Registro Pblico de Comercio; de las sociedades por acciones que informan a la autoridad de control. En la Capital Federal como el Registro est a cargo de la Inspeccin General de Justicia, es a ste organismo a quien se deben remitir los ejemplares referidos, en ambos casos. 103. GANANCIAS (Arts. 68y 71)
Art. 68. - Dividendos. Los dividendos no pueden ser aprobados ni distribuidos a los socios, sino por ganancias realizadas y liquidas resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por el rgano social competente, sarvo en el caso previsto en el artculo 224, segundo prrafo. Las ganancias distribuidas en violacin a esta regla son repetibles, con exoepcin del supuesto previsto en el artculo 225.

Art. 71. - Ganancias: prdidas anteriores. Las ganancias no pueden distri-buirse hasta tanto no se cubran las prdidas de ejercicios anteriores. Cuando los administradores, directores o sindicos sean remunerados por un porcentaje de ganancias, la asamblea podra disponer en cada caso su pago aun cuando no se cubran prdidas anteriores. La ley 22.903 mantiene casi ntegramente el texto de la ley 19.550, que consagra un principio fundamental en materia societaria: los dividendos no pueden ser aprobados ni menos an dtstribuidas si no son consecuencia de ganancias realizadas y ILquidas que resulten de balances confeccionados de acuerde a las normas legales y estatutarias y aprobados por la asamblea o reunin de socios, y mientras no se cubran las prdidas de 4ercicios anteriores. Una excepcin a este principio lo constituyen los "anticipos de dividendos" que pueden hacerse en los casos de sociedades comprendidas en el artculo 299 y que analizaremos al considerar el artculo 224. Los dividendos distribuidos en violacin a lo expresado sern repetibles, salvo aqullos percibidos de buena fe. Las ganancias no pueden distribuirse hasta tanto no se cubran las prdidas de los ejercicios anteriores. Esta disposicin del artculo 71 complementa la del artculo 68 sobre dividendos. Cuando los administradores, directores o sndicos sean remunerados con un porcentaje de las ganancias, la asamblea podr disponer, en cada caso, su pago aun cuando no se cubran prdidas anteriores. Esta norma del segundo prrafo del artculo 71 viene a echar por tierra toda la construccin de los artculos 68 y 71, primer prrafo, permitiendo que esos mismos administrado-

res y directores o el "grupo accionario" que controla la mayora en las asambleas, pueda vuinerar un principio esencial en materia societaria: no pueden repartirse ganancias mientras no se hayan conjugado las prdidas de los ejercicios anteriores. Es lamentable que la reforma de la ley 22.903 haya omitido corregir este grave error de la ley.

104. NULIDAD DE LAS CONVENCIONES SOBRE APROBACION DE BALANCES (Art. 69)


Art. 69. - Aprobacin, impugnacin. El derecho a la aprobacin e impugnacin de los estados contables y a la adopcin de resoluciones de cualquier orden a su respecto, es irrenunciable y cualquier convencin en contrario es nula. La ley sanciona con la nulidad cualquier pacto por el que uno o ms socios se comprometieran a aprobar o impugnar el balance y dems documentos contables en la asamblea ordinaria. El derecho del socio a votar libremente, en la asamblea ordinaria, es irrenunciable.

105. RESERVAS (Art. 70)


Art. 70. - Reserva legal. Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones, deben efectuar una reserva no menor del cinco por ciento (5 %) de las ganancias realizadas y lquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el veinte por ciento (20 %) del capital social. Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razn, no pueden distrbuirse ganancias basta su reintegro. Otras reservas. En cualquier tipo de sociedad podrn constituirse otras reservas que las legales, siempre que las mismas sean razonables y respondan a una prudente administracin. En las sociedades por acciones la decisin para la constitucin de estas reservas se adoptar conforme al artculo 244, ltima parte, cuando su monto exceda del capital y las reservas legales; en las sociedades de responsabilidad limitada, requiere la mayora necesaria para la modificacin del contrato.

Ya expresamos, al considerar el balance, el concepto de re-servas. Reserva legal es aquella porcin de

las ganancias que la ley obliga a guardar, que no puede distribuirse; reservas estatutarias o contractuales son aqullas que el contrato social obliga a constituir; facultativas o voluntarias son aqullas que los socios deciden
constituir.

a) Reserva legal: tanto las sociedades de responsabilidad limitada como las sociedades por acciones estn obligadas a constituir una reserva que no ser menor del 5 % de las ganancias realizadas y liquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el 20 % del capital social. Es decir que anualmente estas sociedades deben guardar de sus ganancias una porcin no menor de la referida, hasta que cubran el veinte por ciento de su capital (el capital suscripto). Las dems sociedades no estn obligadas a constituir esta reserva. Cuando la reserva legal quede disminuida por cualquier razn no podrn distribuirse ganancias hasta que ella sea reintegrada. Esta norma busca preservar la integridad de la reserva legal como un modo o medio de preservar, a su vez, la intangibilidad del capital social. b) Otras reservas: en cualquier tipo de sociedad pueden constituirse otras reservas, siempre que sean razonables y respondan a una prudente administracin. No pueden ser el resultado de un capricho de las mayoras ni producto de su deseo de bloquear ganancias o impedir su distribucin. En las sociedades por acciones y en las de responsabilidad limitada habr que distinguir segn el monto de las reservas. Si su importe no excede el del capital y reservas legales, las mayoras para aprobarlas sern las comunes; si el monto excede esa cantidad, entonces se requerir el voto de la mayora de las acciones con derecho de voto, sin aplicarse el voto plural, para las sociedades por acciones; en las sociedades de responsabilidad limitada se requiere la mayora que el contrato exija para aprobar las modificciones del mismo.

106. APROBACION DE LOS ESTADOS CONTABLES.


RESPONSABILIDADES DE LOS ADMINISTRADORES

Y SNDICOS (Art. 72)


Art. 72. - Responsabilidad de administradores y sndicos. La aprobacin de los estados contables no implica la de la gestin de los directores, administradores, gerentes, miembros del consejo de vgilancia o sndicos, hayan o no votado en la respectiva decisin, ni importa la liberacin de responsabilidades. Li ley 22.903 reform el artculo 241 de la ley 19.550, permitiendo a los administradores, directores y gerentes generales, miembros de consejos de vigilancia y sndicos, votar -cuando sean accionistas- en las asambleas, sobre la aprobacin de los estados contables. Por ello, sin alterar el contenido del artculo 72, reformul el mismo, precisando que la aprobacin de esos estados contables no implica la aprobacin de la gestin de ellos, ni los libera de responsabilidad, no interesando que hayan votado o se hayan abstenido de hacerlo en la asamblea respectiva. Esto quiere decir que la aprobacin de lo actuado por esos administradores o fiscalizadores sociales debe hacerse por consideracin especfica en la asamblea respectiva y decisin tambin especfica sobre esa materia. Slo as habr liberacin de responsabilidad.

107. LIBROS DE ACI'AS DE LOS ORGANOS COLEGIADOS (Art. 73)


Art. 73. - Actas. Deber labrarse en libro especial, con las formalidades de los libros de comercio, acta de las deliberaciones de los rganos colegiados. Las actas del directorio sern firmadas por los asistentes. Las actas de las asambleas de las sociedades por acciones sern confeccionadas y firmadas dentro de los cinco (5) das, por el presidente y los socios designados al efecto.

De las deliberaciones de los rganos colegiados de la sociedad, sean de administracin (como una gerencia colegiada o directorio plural) o de fiscalizacin (consejo de vigilancia o sindicatura plural, caso del artculo 299) o de gobierno (reuniones de socios o asambleas), deber levantarse acta. Para ello se exige que se lleve un libro de actas especial, con todas las formalidades de los libros de comercio: rubricacin, por fechas sucesivas y sin raspaduras o enmiendas no salvadas. l,as actas de las reuniones de directorios (y aunque no lo diga la ley, tambin las de gerencias colegiadas, consejos de vigilancia o sindicatura plural) deben ser firmadas por todos los asistentes. Las actas de las reuniones de socios en sociedades que no sean por acciones tambin deben ser firmadas por todos los asistentes. En cambio en las asambleas de las sociedades por acciones se exige slo la firma del presidente y de los socios designados por la asamblea para ello, en el acta que deber ser confeccionada y firmada dentro de los cinco das posteriores a la reunin. NOTAS A LA OCTAVA EDICION 1. JURISPRUDENCIA En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados. 103. GANANCIAS (Arts. 68y 71) 1. Para determinar si corresponde que participen en la distribu cin de dividendos quienes revistieron la calidad de accionistas durante el ejercicio o quienes gocen de la tenencia de las acciones al momento de la distribucin efectiva, inclinarse por el carcter declarativo o constitutivc' que debe atribuirse a la resolucin asamblearia que dispone el pago de los dividendos conduce a una misma conclusin. En efecto, si se la considera declarativa, debe reconocerse su eficacia retroactiva a la poca en que cerr el ejercicio, razn por la cual corresponde reconocer derecho al dividendo a las acciones ya emitidas a dicho cierre, quedando excluidas

las correspondientes a un aumento de capital cuya emisin fue realizada

con posterioridad al cierre del ejercicio. Si, en cambio, se le atribuye carcter constitutivo slo quedan alcanzadas las acciones emitidas, suscriptas e integradas a la fecha en que cerr el ejercicio. 2. No existe incompatibilidad ni contradiccin en atribuir carcter sustitutivo a la decisin asamblearia que genera
el derecho de crdito de las acciones sobre las utilidades del ejercicio, en la medida de los dividendos aprobados y al mismo tiempo circunscribir ese derecho a las acciones que fueron alcuotas del capital social respecto del cual se produjeron las utilidades en el

ejercicio. 3. La regla de reparto de dividendos debe necesariamente referirse a las utilidades del ejercicio, cualquiera sea la fecha en la cual sean declarados o puestos al pago despus de la clausura del ejercicio social. No es bice para ello la circunstancia de que en el resultado se refleje la incidencia de anteriores ejercicios, sea por prdidas que deben absorberse, sea por utilidades no distribuidas que pueden ser incluidas en los dividendos a pagar.
4. Si no existe regla estatutaria que disponga lo contrario, la asamblea puede decidir la participacin en los dividendos de quienes

suscriban acciones futuras. Tal decisin debe resultar clara e inequvoca.


5. Si el estatuto dispone que las acciones adquieren el derecho al dividendo en proporcin a las respectivas integraciones, resulta obvio que queda excluido de participar el capital no suscripto que, por ende, no contribuy a generar utilidades hasta el cierre del ejercicio. 6. La determinacin de la participacin en los dividendos a que tienen derecho las acciones emitidas antes del

cierre pero despus de iniciado el ejercicio respecto del cual se dispone el pago, dado que en nuestro derecho no existe solucin normativa especifica, es materia abierta al mbito contractual. De tal modo, puede ser regulada en los estatutos o, en

su defecto, por resolucin de la asamblea, pues el tema de la participacin en los beneficios constituye la esencia del contrato de sociedad y es precisamente aquel donde la libertad es mas amplia.
7. Si el estatuto de la sociedad contempla la proporcionalidad entre el pago de las utilidades y la integracin de las acciones, pero nada dice respecto del derecho que se les reconoce teniendo en cuenta el lapso del ejercicio que ha

transcurrido hasta que comenz la integracin o hasta que se cumplieron las sucesivas integraciones, dicha omisin debe ser interpretada en el sentido de la irrelevancia del factor temporal para la atribucin de los dividendos. En
efecto, si el estatuto consider la reduccin proporcional a que deban sujetarse las acciones parcialmente integradas, pero no incluy una segunda reduccin en atencin a la proporcin del ejercicio transcurrido hasta que se produjo la integracin, cobra su ntegro vigor el principio de la igualdad de las acciones que corresponden a la misma clase. 8. Si bien la reduccin en la participacin en los dividendos en proporcin al paso del ejercicio que ha transcurrido hasta que comenz la integracin es lcita, pues no hay razn para que capitales usados diferentemente devenguen iguales beneficios tal disparidad de trato debe estar incorporada al rgimen societario mediante consulta del estatuto. Por tanto, a falta de pacto expreso en ese sentido, se aplicar el principio de igual participacin. 9. No tiene basamento jurdico reducir la participacin de ciertas acciones por el solo hecho de haberse incorporado a la sociedad ya comenzado el ejercicio social, a menos que se admita paralelamente que, de cerrarse con prdidas el balance, la participacin en las prdidas tambin ser menor, lo que conceptualmente es inaceptable y contable-mente impracticable. 10. La venta de las acciones despus del cierre del ejercicio en relacin al cual se distribuyen dividendos, o bien la venta posterior a la asamblea que declar el dividendo, no altera la regla que reconoce el derecho a quien est legitimado como accionista por la posesin del ttulo o la inscripcin pertinente en el caso de acciones nominativas o escriturales, pues el

adquirente ingresa en los derechos inherentes a la participacin accionaria, incluso sus accesorios, en el estado en que se encuentran al tiempo de su compra. Trib. Arbitraje Gral. de la Bolsa de Comercio, 06-II-1996, "Televisoras Provinciales SA.", L.L., 24-VI-1996,
pg. 13, fallo 94.410; D.J., 1996-1-1273.

2. DOCTR!NA Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos: Cura, Jos Mara, "Rendicin de cuentas o presentacin de estados contables?", L.L., 28-VII-1995. Garca Tejera, Norberto J., "Libros especiales y actas de sociedades annimas. Cuestiones generales", E.D.,
158-1089.

Santilln, Jorge Mario, "Alggnas consideraciones acerca del reparto de utilidades ficticias", en Estudios de Sociedades Comerciales en Homenaje a Cados J. Zavala Rodri'guez, Astrea, 1973, pg. 131.

CAPTULO IX
TRANSFORMACION, FUSION Y ESCISION A) DE LA TRANSFORM4CJON 108. CONCEPTO (Art. 74) Art. 74. - Concepto, licitud y efectos. Hay transformacin cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones.
Hay transformacin de una sociedad cuando adopta otro de los "tipos sociales" regulados en la ley. Esto es cuando "cambia" su "tipo" por otro. El caso de una sociedad comercial colectiva que se transforma en sociedad annima, o en sociedad de responsabilidad limitada. La sociedad que se transforma (la colectiva, en nuestro ejemplo), no se disuelve (y, por ende, tampoco se liquida), ni se modifican los derechos y obligaciones de la sociedad para con terceros. As por ejemplo el tercero que contrat con esa sociedad colectiva fundado en la responsabilidad subsidiaria, personal, solidaria e ilimitada de los socios por las operaciones sociales, puede conservar ese derecho, bastndole con no consentir que se modifique esa responsabilidad. La nueva sociedad es "continuadora" legal de la anterior y asume por ello sus derechos y obligaciones en el estado en que se encontraban.

109. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS (Arts. 75y 76) Art. 75. - Responsabilidad anterior de los socios. La transformacin no modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada anterior de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la adopcin del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo consientan expresamente. Art. 76. - Responsabilidad por obligaciones anteriores. Si en razn de la transformacin existen socios que asumen responsabilidad ilimitada, sta no se extiende a las obligaciones sociales anteriores a la transformacin, salvo que la acepten expresamente.
En el rgimen de la ley 19.550 la regla era el mantenimiento de la responsabilidad anterior de los socios por las operaciones sociales, salvo el consentimiento del acreedor a que tal responsabilidad fuera limitada como consecuencia de la transformacin (caso de la sociedad colectiva que se transforma en responsabilidad limitada). Los acreedores deban ser notificados de la transformacin en forma personal y si no manifestaban su oposicin a la misma dentro de los treinta das de notificados, se presuma su consentimiento. Lo mismo si el acreedor contrataba con la sociedad ya transformada. A su vez, si como consecuencia de la transformacin existan socios que asuman una responsabilidad ilimitada (caso inverso del anterior, por ejemplo, es decir una sociedad de responsabilidad limitada que se transforma en colectiva), esa responsabilidad ilimitada se extenda a las obligaciones anteriores. Este rgimen fue modificado por la ley 22.903, tendiendo a una mayor rapidez y simplificacin en el procedimiento de transformacin. La reforma mantiene el principio de inalterabilidad de la responsabilidad de los socios por las obligaciones anteriores a la transformacin, pero modifica el tema del "consentimiento de los acreedores". Para la limitacin de esa responsabilidad anterior se requiere consentimiento expreso de los acreedores. Asimismo, en la reforma se aclara que la subsistencia de la responsabilidad ilimitada y solidaria alcanza tambin a operaciones sociales preexistentes a la transformacin pero exigibles con posterioridad a ella. Tambin se modific, sustancialmente, el rgimen de la mayor responsabilidad asumida por todos o algunos socios como consecuencia de la transformacin. La mayor responsabilidad personal que asumen los socios como consecuencia de la transformacin no se extiende a las obligaciones anteriores de la sociedad que no contaban con ella. La solucin es as mucho ms lgica y correcta que la anteriormente prevista en el artculo 76 de la ley 19.550, porque los acreedores que contrataron con la sociedad anterior sin problema alguno no tienen por qu beneficiarse con esa mayor responsabilidad que asuman los socios como consecuencia del cambio de "tipo social".

110. REQUISITOS (Art. 77) Art. 77. - La transformacin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: 1 Acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario o lo dispuesto para algunos tipos societarios; 2 Confeccin de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un (1) mes a la del acuerdo de transformacin y puesto a disposicin de los socios en la sede social con no menos de quince (15) das de anticipacin a dicho acuerdo. Se requieren las mismas mayoras establecidas para la aprobacin de los balances de ejercicio; 3 Otorgamiento del acto que instrumente la transformacin, por los rganos competentes de la sociedad que se transforme y la concurrencia de los nuevos otorgantes con constancia de los socios que se retiren, capital que representan, y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario adoptado; 4 Publicacin por un (1) da en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social y sus sucursales. El aviso deber contener: a) fecha de la resolucin social que aprob la transformacin; b) fecha del instrumento de transformacin; c) la razn social o denominacin social anterior y la adoptada, debiendo de sta resultar indubitable su identidad con la sociedad que se transforma; d) los socios que se retiran o incorporan y el capital que representan; e) cuando la transformacin afecte los datos a que se refiere el artculo 10, apartado a), puntos 4 a 10, la publicacin deber determinarlo; 5 La inscripcin del instrumento con copia del balance firmado en el Registro Pblico de Comercio y dems registros que correspondan por el tipo de sociedad, por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio y sus gravmenes. Estas inscripciones deben ser ordenadas y ejecutadas por el juez o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio, cumplida la publicidad a que se refiere el apartado 40
La ley 22.903 modific tambin la regulacin de los requisitos necesarios a cumplir para el trmite de transformacin.

Se requiere: 1) acuerdo unnime de los socios o las mayoras estatutarias previstas; 2) confeccin de un balance especial que debe haber sido cerrado a no ms de un mes de la fecha en que se tome la resolucin social de transformacin; debiendo estar a disposicin de todos lOS socios por lo menos quince das antes de la reunin o asamblea que considere la

transformacin. Para la aprobacin de este balance se exige la misma mayora que para aprobar el balance general. Se ha eliminado el requisito de poner ese balance a disposicin de los acreedores, como prevea la ley 19.550, en razn de que la modificacin del tipo social no los perjudica; 3) instrumentacin de la transformacin, concurriendo los representantes sociales de la sociedad transformada y de los nuevos representantes. Debe dejarse constancia de los socios recedentes que se retiran de la sociedad y del capital que representan. Deben cumplirse las formalidades que correspondan de acuerdo al nuevo tipo social adoptado: por ejemplo si una sociedad colectiva se transforma en annima, deber celebrarse el acto por escritura pblica; 4) publicacin por un da en el Boletn Oficial o el diario respectivo de publicaciones legales correspondientes a la sede social y sus sucursales. El plazo de publicacin se redujo a un solo da en vez de los tres que prevea la ley 19.550. Esa publicacin deber contener: fecha de la resolucin social que dispuso la transformaci n; fecha del instrumento de transformacin, a que hace referencia el punto 3); la razn social o denominacin social anterior y la nueva. Se exige que la nueva denominacin o razn social no deje dudas de la identidad con la sociedad transformada, requisito o previsin no contemplado en la ley 19.550; los socios que se retiran de la sociedad y de los que se incomoran y el capital que representan; determinar las modificaciones del contrato social, en cuanto al capital, duracin,

objeto social, organizacin de la administracin y otras reglas. 5) inscnpcin de la transformacin, acompaando el instrumento (punto 3) y el balance (punto 2), en el Registro Pblico de Comercio y en los registros que correspondan conforme el tipo de la sociedad. Tambin se deber inscribir la transformacin en el Registro de la Propiedad Inmueble y del Automotor, si hubiera bienes inmuebles o automotores o gravmenes de los que deba tomarse razn. Todas estas inscripciones las ordenar el juez o la autoridad administrativa a cargo del Registro Pblico de Comercio. La transformacin no tiene efectos frente a terceros mientras no se inscriba, siguiendo el criterio general establecido en los artculos 5Q, 7Q y 12, L.S.

111. DERECRO

DE RECESO (Art. 78>

Art. 78. - Receso. En los supuestos en que no se exija unanimidad, los S(> cios que han votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso, sin que ste afecte su responsabilidad hacia los terceros por las obligaciones contradas basta que la transformacin se inscrba en el Registro Pblico de Comercio. El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) das del acuerdo social, salvo que el contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios. El reembolso de las partes de los socios recedentes se har sobre la base del balance de transformacin. La sociedad, los socios con responsabilidad innntada y los administradores garantizan solidaria e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones sociales contradas desde el ejercicio del receso hasta su inscripcin.

a) Concepto El derecho de receso es el derecho del socio a retirarse de la sociedad y obtener el reembolso de su parte de capital. La ley prev el derecho de los socios disconformes con la transformacin a retirarse de la sociedad. Lgicamente que ello ser procedente cuando no se requiere unanimidad para el cambio de tipo social. b) Responsabilidad del recedente Por las obligaciones anteriores o hasta que la transformacin sea inscripta en el Registro Pblico de Comercio, el socio recedente mantiene su responsabilidad frente a terceros. La regla es correcta pues la inscripcin es el trmite que otorga publicidad a la transformacin y eficacia frente a terceros conforme las reglas generales de la inscripcin (arts. 5Q, 7Q y 12, L.S.). Por otra parte, el tercero que contrat con la sociedad, por ejemplo una sociedad colectiva, donde su contrato social permite las modificaciones contractuales y, especficamente, la transformacin sin necesidad de unanimidad
(arts. 131 y 77, inc. l, LS.), no tiene por qu ver afectada su situacin y disminuida su garanta (pues contaba con la responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada de todos los socios, artculo 125, L.S.). Ello sin perjuicio de la garanta de los dems socios con responsabilidad ilimitada y solidaria, de la sociedad y de los administradores sociales, a favor del recedente, por las operaciones posteriores al ejercicio del derecho de

receso y hasta su inscripcin en el Registro. c) Socios que tienen derecho al receso

Tienen derecho de receso nicamente:


1) los socios que votaron en contra de la transformacin. Esto elimina a los que votaron a favor y tambin a los que se abstuvieron; y 2) los socios ausentes, que no concurrieron a la reunin social o asamblea donde se

resolvi la transformacin de la sociedad. La ley 19.550 conceda el derecho de receso a los socios disidentes y a los ausentes. Disidente es el que se opone a algo, de modo que la expresin sera equivalente a "socios que votaron en contra", porque el que se abstiene, nada dice, luego no se opone. Pero, de todos modos, la expresin es, con la reforma, muy clara y sin margen para las dudas. d) Plazo para el ejercicio del derecho a receder

En principio rige el plazo que se hubiera fijado en el contrato o estatuto social. Si nada se hubiera previsto all,'el plazo ser de quince dlas corridos, contados desde la fecha de la reunin o asamblea que resolvi la transformacin. El artculo 245 L.S. sobre el receso en las sociedades annimas, aplicable a las sociedades en comandita por acciones (art. 316), fija para los ausentes un plazo de quince das contados a partir de las
publicaciones que deben efectuarse; pero los accionistas que votaron en contra tienen slo un plazo de cinco das.

e)

Garanta por las operaciones posteriores al ejercicio del derecho de receso

Dijimos al considerar en el punto b) sobre la responsabili dad del socio recedente, que el ejercicio del derecho del receso no puede afectar a los terceros que han contratado con la sociedad. Pero una vez que el socio ha ejercido el derecho de receder y manifestado su voluntad de retirarse de la sociedad, resulta incuestionable su voluntad de no responsabilizarse por la conti nuacin de la actividad societaria. Por elio, esta norma consagra la garanta de la sociedad, de los administradores sociales y de los socios con responsabilidad ilimitada y solidaria, a favor del recedente, por las

operaciones que se realicen en el perodo de tiempo posterior al ejercicio del derecho de receso y hasta su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. 1) Reembolso de su parte a los socios recedentes

Vimos ya que el artculo 77, inciso 2) exige la confeccin de un balance especial como requisito de la transformacin. Es en base a este balance que se deber liquidar la parte del socio recedente. g) Forma de comunicar el ejercicio del derecho de receso

La ley no exige formalidad alguna, pero dada la importancia de su ejercicio, el recedente deber comunicar que ejerce el derecho de receso por un medio fehaciente, que no deje lugar a dudas. La notificacin deber efectuarse a la sociedad, en la sede social. Se discute la naturaleza recepticia o no del receso, en el sentido de que el mismo slo surte efectos desde el momento en que la sociedad toma conocimiento de la voluntad de receder
1

del socio

112. PREFERENCIA DE LOS SOCIOS (Art. 79)


Art. 79. - La transformacin no afecta las preferencias de los socios, salvo pacto en contrario. Este artculo, modificado por la reforma (ley 22.903), mantiene en su redaccin el prrafo primero de la ley 19.550 y suprime el segundo prrafo, que remita a la aplicacin del artculo 245 L.S. Supresin justificada por cuanto la forma de reembolso de su parte al socio recedete se rige por la norma del artculo 78, ya referido.
1 Ver el comentario al artculo 245, L.S. en el Captulo XVII, nro. 283. Ver adems: DASSO, Ariel A., "El derecho de receso, su naturaleza y forma de ejercicio", L.L., 9-IX-1982, pgs. 1 a 4; en contra SCUTI, Ignacio A. (h.), "La ley 22.903 y el receso en las sociedades annimas", R.D.C. O., 1983, pg. 810.

Los socios que permanecen en la sociedad mantienen su derecho de preferencia sobre las partes de los recedentes, salvo pacto en contrario existente en el contrato social o estatuto. Es decir que los socios que continan tienen preferencia para adquirir la parte social del recedente, sea su parte de inters, cuotas o acciones.

113.RESCISION DEL ACUERDO DE TRANSFORMACION (Art. 80)


Art. 80. - Rescisin de la transformacin. El acuerdo social de transformacin puede ser dejado sin efecto mientras sta no se haya inscripto. Si medi publicacin, debe procederse conforme a lo establecido en el segundo prrafo del artculo 81. Se requiere acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para algunos tipos societarios.

La resolucin de transformacin puede ser dejada sin efecto por los mismos socios, mientras no haya sido inscripta, determ;n la ley 22.903. La ley 19.550 autorizaba la rescisin siempre que no hubiera perjuicios para los socios y los terceros y no hubiera mediado la publicacin referida en el artculo 77. De todos modos, si hubiera mediado publicacin, habr que hacer una nueva publicacin comunicando la rescisin. La rescisin requiere la misma mayora que la votacin de la transformacin.

114. CADUCIDAD DE LA TRANSFORMACION (Art. 81)


Art. 81.- Caducidad del acuerdo de transformacin. El acuerdo de transformacin caduca si a los tres (3) meses de haberse celebrado no se inscribi el respectivo instrumento en el Registro Pblico de Comercio, salvo que el plazo resultare excedido por el normal cumplimiento de los trmites ante la autoridad que debe intervenir o disponer la inscripcin. En caso de haberse publicado, deber efectuarse una nueva publicacin al solo efecto de enunciar la caducidad de la transformacin. Los administradores son responsables solidaria e ilimitadamente por los perjuicios derivados del incumplimiento de la inscripcin o de la publicacin.

La ley 22.903 incorpor este tpico respecto a la "caducidad" de la transformacin, si habiendo transcurrido tres meses de haberse resL!elto la misma, no se hubiera inscripto, salvo que el plazo se hubiera excedido por el trmite ante la autoridad que debe intervenir o disponer la inscripcin Ouez o autoridad administrativa que tenga a su cargo el Registro Pblico de Comercio). Esto viene a dar claridad y certeza a la situacin de la sociedad cuyo trmite de transformacin no puede permanecer indefinidamente abierto. Los administradores son responsables, en forma personal, solidaria e ilimitada, por los perjuicios que pueden derivarse del incumplimiento de la inscripcin o publicacin de la transformacin y su consecuente caducidad. Producida la caducidad, deber publicarse la misma si ya se hubiera publicado la transformacin. La forma como regul la reforma este instituto de la "caducidad" nos parece demasiado rgida. El vencimiento del plazo de caducidad se opera automticamente salvo el derecho de la sociedad de alegar que la demora ha obedecido al trmite propio ante la autoridad respectiva, no admitindose ninguna otra causal de descargo.

B) DE LA FUSION 115. CONCEPTO DE FUSION Y DISTINTAS FORMAS (Art. 82)


Art. 82. - Concepto. Hay fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva; o cuando una ya existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas. Efectos. La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas producindose la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de fusin y el contrato o estatuto de la nueva sociedad o el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar la incorporante.

La fusin implica "unin" de dos o ms sociedades. La fu-Sin puede ser "pura" o "por absorcin". En la fusin pura dos o ms sociedades se unen para constituir una nueva. Por ello se disuelven, pero no se liquidan. Por ejemplo las sociedades A y B se fusionan y dan nacimiento a la sociedad C, donde C = A + B. En la ftsin por absorcin una sociedad incorpora y absorbe a otra u otras sociedades, que tambin se disuelven (las incorpo radas) sin liquidarse. Este es el procedimiento clsico de crecimiento empresarial, de "concentracin", por el cual una empresa crece absorbiendo a las ms pequeas de su ramo o actividad. La nueva sociedad resultante de la fusin pura o "propia" asume la totalidad de los derechos y obligaciones de las sociedades fusionadas. En la fusin por absorcin, la sociedad "incorporante" asume esos derechos y obligaciones. La ley 22.903 aclar en la refrma al artculo 82 que la transferencia de los respectivo patrimonios se producir al mscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de fusin y el nuevo contrato social o el aumento del capital de la incorporante.

116. REQUISITOS (Art. 83)


Art. 83. - La fusin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: Compromiso previo de fusin. 1 El compromiso previo de fusin otorgado por los representantes de las sociedades que contendr: -a) la exposicin de los motivos y finalidades de la fusin; b) los balances especiales de fusin de cada sociedad, preparados por sus administradores, con informes de los sndicos en su caso, cerrados en una misma fecha que no ser anterior a tres (3) meses a la firma del compromiso, y confeccionados sobre bases homogneas y criterios de valuacin idnticos; c) la relacin de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones; d) el proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad o de modificaciones del contrato o estatuto de la sociedad absorbente, segn el caso; e) las limitaciones que las sociedades convengan en la respectiva administracin de sus negocios y las garantas que establezcan para el cumplimiento de una actividad normal en su gestin, durante el lapso que transcurra hasta que la fusin se inscriba; Resoluciones sociales. 2 La aprobacin del compromiso previo de fusin y de los balances especiales por las sociedades participantes en la fusin, con los requisitos necesarios para la modificacin del contrato social o estatuto. A tal efecto deben quedar copias en las respectivas sedes sociales del compromiso previo y del informe del sndico en su caso, a disposicin de los socios o accionistas con no menos de quince (15) das de anticipacin a su consideracin; Publicidad. 3 La publicacin por tres (3) das de un aviso en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin de cada sociedad y en uno de los diarios de mayor circulacin general en la Repblica, que deber contener: a) la razn social o denominacin, la sede social y los datos de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de cada una de las sociedades; b) el capital de la nueva sociedad o el importe del aumento del capital social de la sociedad incorporante; c) la valuacin del activo y del pasivo de las sociedades fusionantes, con indicacin de la fecha a que se refiere; d) la razn social o denominacin, el tipo y el domicilio acordado para la sociedad a constituirse; e) las fechas del compromiso previo de fusin y de las resoluciones sociales que lo aprobaron. Acreedores: Oposicin.

Dentro de los quince (15) das desde la ltima publicacin del aviso, los acreedores de fecha anterior pueden oponerse a la fusin. Las oposiciones no impiden la prosecucin de las operaciones de fusin pero el acuerdo definitivo no podr otorgarse hasta veinte (20) das despus del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente garantizados por los fusionantes puedan obtener embargo judicial;

Acuerdo definitivo de fusin. 4 El acuerdo definitivo de fusin, otorgado por los representantes de las sociedades una vez cumplidos los requisitos anteriores, que contendr: a) las resoluciones sociales aprobatorias de la fusin; b) la nmina de los socios que ejerzan el derecho de receso y capital que representen en cada sociedad; c) la nmina de los acreedores que habindose opuesto hubieren sido garantizados y de los que hubieren obtenido embargo judicial; en ambos casos constar la causa o ttulo, el monto del crdito y las medidas cautelares dispuestas, y una lista de los acreedores desinteresados con un informe sucinto de su incidencia en los balances a que se refiere el inciso 1, apartado b); d) la agregacin de los balances especiales y de un balance consolidado de las sociedades que se fusionan Inscripcin registral. 5 La inscripcin del acuerdo definitivo de fusin en el Registro Pblico de Comercio. Cuando las sociedades que se disuelven por la fusin estn inscriptas en distintas jurisdicciones deber acreditarse que en ellas se ha dado cumplimiento al artculo 98.

La ley 22.903 introdujo una profunda reforma en este tema, precisando con mayor claridad ciertos aspectos como el momento inicial de la fusin, estableciendo la regla que esos balances deben cerrar en igual fecha, confeccionarse sobre bases homogneas y adoptar iguales criterios de evaluacin; prev especficamente el proyecto de contrato de la nueva sociedad o las reformas a introducir al contrato social de la incorporante, etctera2. La ley trata con minuciosidad y precisin de reglar las distintas etapas por las que transitar la fusin, trmite largo y engorroso, no exento de dificultades; pero a poco que analicemos el artculo 83 advertiremos que ya el llamado "compromiso previo de fusin" presupone la existencia de un acuerdo anterior entre las sociedades fusionantes. En efecto, ya en ese momento las partes han realizado los balances especiales necesarios para cuya confeccin ha debido existir acuerdo previo. De modo que en la realidad de los hechos las etapas no seran cinco como las des-cribe esa norma, sino seis; y el llamado "compromiso previo" sera posterior al acuerdo base sobre el que se iniciaron las conversaciones. a) El acuerdo base: es, lgicamente, previo, y all se conviene sobre: la conveniencia de la fusin, los motivos y las finalida'1es que persigue; la forma de confeccionar los balances especiales: fecha de cierre, bases para su confeccin, criterios de valuacin, etctera; las bases sobre las que se calcular y establecer la relacin de cambio de las participaciones sociales; designacin de una comisin mixta que estudie las nuevas normas estatutarias o las reformas a introducir en el contrato social de la incorporante, segn se trate de fusin pura o por absorcin; y la forma en que se conducirn sus respectivas administraciones mientras transcurra el tiempo de confeccin de los balances y hasta que se suscriba el llamado "compromiso previo de fusin". Efectuada esta aclaracin previa, diremos que el artculo 83 prescribe las siguientes etapas y dentro de cada una de ellas los requisitos a cumplir:

2 La doctrina nacional ya haba advertido la necesidad de llenar los vacos que dejaba la ley: ver VERGARA del CARRIL, Angel, "Propuestas de interpretacin sobre algunas variantes del proceso de fusin", La Informacin, nro 628, t. XLV, alio LIII, abril de 1982, pg. 885.

b) Compromiso previo ae fusin: que debe ser suscripto por los representantes de las sociedades que se fusionarn. Este documento debe contener: 1) una exposicin sobre los motivos y finalidades de la fusin, expuestos con la mayor claridad, para la debida ilustracin de los socios de las sociedades fusionantes; 2) los balances especiales a que nos referimos anteriormente al analizar el "acuerdo base". Este balance debe ser firmado por los administradores sociales (la ley 22.903 habla de balances "preparados" por los administradores, cuando en realidad no interesa quines los han preparado sino quines los suscriben como responsables) con informes de los sndicos, en su caso. Estos balances deben haber sido cerrados en igual fecha y no anterior a los tres meses de la firma del "compromiso"; 3) la relacin de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones. Esta es una incorporacin que hizo la ley 22.903 y tiene, indudablemente, enorme importancia. Pues no podr haber fusin si las partes no se ponen de acuerdo respecto de la "paridad" de cambio que aplicarn a sus participaciones sociales. Indudablemente que la exigencia sobre homogeneizacin de criterios para la confeccin de los balances, la determinacin de una misma fecha de cierre y la adopcin de iguales pautas de valuacin facilitarn la solucin de este problema; 4) el proyecto de contrato social de la nueva sociedad (en caso de fusin propia) o las reformas a introducir en el contrato de la sociedad incorporante (en caso de fusin por absorcin); y 5) las limitaciones que las partes convengan respecto de las administraciones de los negocios sociales y las garantas que estipulen para darse mutuas seguridades respecto de una actividad normal en las respectivas sociedades hasta la terminacin del trmite de fusin con su respectiva inscripcin. Aqu puede pactarse la actuacin de "veedores" o "auditoras externas" designadas de comn acuerdo, etctera. c) Consideracin y aprobacin por los rganos societarios dei compromiso previo de fusin: el compromiso previo es firmado por los representantes sociales. Pero tal compromiso y los balances especiales confeccionados por los rganos de administracin deben ser aprobados por las asambleas o reuniones de socios, segn el tipo de sociedad de que se trate. Por ello, quince das antes de la reunin de la asamblea social, deben ponerse a disposicin de los socios en las respectivas sedes sociales, copias de ese compromiso previo que contiene los respectivos balances, y tambin copias de los informes de los sndicos, en su caso. Las asambleas deben aprobar el "compromiso previo con los requisitos de qurum y mayoras que determinen sus respectivos contratos sociales para las modificaciones a los mismos. d) Publicidad: la norma exige la publicacin de un aviso con contenido preciso, que deber efectuarse

en el Boletn qflcial de la jurisdiccin de cada sociedad y en un diario de mayor circulacin en el pas, por un plazo de tres das. El contenido minuciosamente referido cubre adecuadamente la informacin necesaria para la proteccin de los derechos de terceros. Esta publicacin que ordena la ley tiene por finalidad garantizar el debido ejercicio de sus derechos a los acreedores sociales. La ley 22.903 elimin el criterio sustentado en la ley 19.550 de aplicacin del rgimen de transferencias de fondos de comercio de la ley 11.867 para el trmite de fusin. Receptando las crticas a la anterior normativa, ahora se establece un rgimen propio de publicidad. Oposicin de los acreedores sociales: en el rgimen de la ley 19.550 la oposicin de los acreedores impeda la fusin, salvo que fueran desinteresados o se les ofrecieran y constituyeran garantas adecuadas, y en caso de discrepancias respecto de las garantas resolva el juez. La ley 22.903 sent el principio de que la oposicin de los acreedores no impide la fusin, aunque no hayan sido desinteresados ni garantizados. Slo cabe darles un plazo de veinte das para que obtengan embargo judicial sobre bienes de sus respectivas deudoras. De esta forma no se interrumpe la prosecucin de los trmites de la fusin y no se afectan tampoco los derechos de los acreedores sociales. La oposicin deben formularla los acreedores dentro de los quince das desde la ltima publicacin del aviso referido anteriormente. e) Acuerdo definitivo de fitsin: terminadas las publicaciones, se celebrar el "acuerdo definitivo" que ser suscripto por los representantes sociales y que deber contener: 1) una transcripcin de las resoluciones de las asambleas sociales que aprobaron la fusin; 2) nmina de los socios que ejer'zan el derecho de receso y capital que representan en cada sociedad. Ya veremos que en caso de fusin, cualquiera sea la forma, los socios de las sociedades que se disuelven tienen derecho a retirarse de la sociedad; 3) situacin de los acreedores sociales, con indicacin de los que hubieran sido desinteresados, de los que hubieran sido garantizados y de los que hayan trabado embargos. En el caso de acreedores desinteresados (a los que se les ha pagado sus acreencias) deber sealarse la incidencia de esos pagos en los balances respectivos; y en el caso de acreedores garantizados y embargantes, se detallar el ttulo o causa del crdito, su monto y las medidas cautelares trabadas (y aunque lo omite la ley 22.903, tambin debern indicarse las garantas constituidas); y 4) deben agregarse los balances especiales y un "balance consolidado" de las sociedades que se fusionan. Este balance "consolidado" es una exigencia de la reforma de la ley y recoge una experiencia prctica. El reflejar la realidad econmica de la nueva sociedad resultante de la fusin, o bien la situacin de la sociedad incorporante luego de la absorcin. f) Inscripcin registrak el acuerdo definitivo de fusin se debe inscribir en el Registro Pblico de Comercio. Si las sociedades que se fusionan estuvieran inscriptas en diferentes jurisdicciones, debern inscribir en cada jurisdiccin sus respectivas disoluciones, cumplimentando as el requisito del artculo 98 de la ley, que prescribe que para que la disolucin tenga eficacia respecto de terceros se requiere su inscripcin, previa publicacin en casos de sociedades de responsabilidad limitada y por acciones. Pero aqu la reforma de la ley elimin tambin para el caso de la fusin el requisito de la publicacin previa para las sociedades referidas. Esa inscripcin de la disolucin estar a cargo del rgano de administracin de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso, segn lo prescribe el artculo 84. En cuanto a las inscripciones registrales que correspondan por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio transferido y sus gravmenes, ellas debern ser ordenadas por el juez o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio donde se inscriha la nueva sociedad o donde estaba inscripta la sociedad absorbente, en su caso.

117. ADMINISTRACION DE LAS SOCIEDADES (Art. 84)


Art. 84. - Constitucin de nueva sociedad. En caso de constituirse sociedad fusionaria, el instrumento ser otorgado por los rganos competentes de las fusionantes con cumplimiento de las formalidades que correspondan al tipo adoptado. Al rgano de administraci6n de la sociedad as creada incumbe la ejecucin de los actos tendientes a cancelar la inscripcn registral de las sociedades disueltas, sin que se requiera publicacin en ningn caso. Incorporacin: Reforma estatutaria. En el supuesto de incorporacin es suficiente el cumplimiento de las normas atinentes a la reforma del contrato o estatuto. I,a ejecucin de los actos necesarios para cancelar la inscripcin registral de las sociedades disueltas, que en ningn caso requieren publicacin, compete al rgano de administracin de la sociedad absorbente. Inscripciones en registros. Tanto en la constitucin de nueva sociedad como en la incorporacin ,las inscripciones registrales que correspondan por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio transferido y sus gravmenes deben ser ordenados por el juez o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio. La resolucin de la autoridad que ordene la inscripcin, y en la que constarn las referencias y constancias del dominio y de las anotaciones registrales, es instrumento suficiente para la toma de razn de la transmisin de la propiedad. Administracin hasta la ejecucin. Salvo que en el compromiso previo se haya pactado en contrario, desde el acuerdo definitivo la administracin y representacin de las sociedades fusionantes disueltas estar a cargo de los administradores de la sociedad fusionaria o de la incorporante, con suspensin de quienes hasta entonces la ejercitaban, a salvo el ejercicio de la accin prevista en el artculo 87.

La ley 22.903 regul con mayor precisin este tpico, sentando en principio la regia que habr que respetar lo convenido entre las partes. En defecto de pacto expreso, desde el acuerdo definitivo la administracin y representacin de las sociedades fusionantes disueltas estar a cargo de los administradores de la nueva sociedad (sociedad fusionaria) o de la incorporante (en caso de fusin por absorcin), con suspensin en sus funciones de quienes las administraban, con excepcin del caso de ejercitar la accin de rescisin, que luego analizaremos.

118. DERECHO DE LOS SOCIOS DE LAS SOCIEDADES DISUELTAS (Art. 85)


Art. 85.- Receso. Preferencias. En cuanto a receso y preferencias se aplica lo dispuesto por los artculos 78y 79.

Los socios de las sociedades que se disuelven (no los accionistas de la sociedad incorporante, segn el artculo 245) pueden ejercer el derecho de "receso", aplicndose lo dispuesto al respecto en el artculo 78. A su vez los socios conservan las "preferencias" que tuvieren, aplicndose el artculo 79 ya considerado.
119. REVOCACION

DE LA FUSION (Art. 86)

Art. 86. - Revocacin. El comprorniso previo de fusin puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no se han obtenido todas las resolucicnes sociales aprobatorias en el trmino de tres (3) meses. A su vez las resoluciones sociales pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para su celebracin y siempre que no causen perjuicios a las sociedades, los socios ylos terceros.

Mientras no se haya celebrado el "acuerdo definitivo de fusin" las sociedades fusionantes pueden dejar sin efecto su decisin de fusionarse. Al respecto, la ley 22.903, modificando la ley 19.550, distingue dos momentos u oportunidades en que puede revocarse tal decisin: a) el compromiso puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes si no se han obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en el trmino de tres meses; en este caso sin condiciones; y b) mientras no se haya celebrado el acuerdo definitivo, se pueden dejar sin efecto - revoca rse - las decisiones asamblearias aprobatorias del compromiso previo, con iguales requisitos de qurum y mayoras que las exigidas para la toma de la decisin aprobatoria de la fusin, pero siempre que no cause perjuicios a las sociedades, los socios y los terceros. Existiendo perjuicios no podr revocarse ya la decisin asamblearia, de modo que la fusin seguir su trmite, sin perjuicio, y para el caso de exigir justa causa, del derecho a demandar la rescisin, que analizaremos seguidamente.

120. RESCISION DE LA FUSION (Art. 87)


Art. 87. - Rescisin: justos motivos. Cualquiera de las sociedades interesadas puede demandar la rescisin del acuerdo definitivo de fusin por justos motivos hasta el momento de su inscripcin registral. La demanda deber interponerse en la jurisdiccin que corresponda al lugar en que se celebr el acuerdo.

Mientras el acuerdo definitivo no haya sido inscripto, cual-quiera de las sociedades fusionantes puede, existiendo justos motivos, demandar la rescicin del acuerdo de fusin. La reforma de la ley 22.903 toma el acto de la inscripcin del acuerdo de fusin como el momento lmite para promover la demanda de rescisin, modificando el criterio anterior que lo estableca en el del otorgamiento del acuerdo definitivo. La demanda respectiva se deber interponer ante la jurisdiccin que corresponda al lugar donde se celebr el acuerdo definitivo.

C) DE LA ESCISION 121. CONCEPTO (Art. 88) Art. 88.- Escisin. Concepto. Rgimen. Hay escisin cuando: I. una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes o para participar con ellas en la creacin de una nueva sociedad; II. una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias sociedades nuevas; III. una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas sociedades. Requisitos. La escisin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: 1) resolucin social aprobatoria de la escisin, del contrato o estatuto de la escisionaria, de la reforma del contrato o estatuto de la escindente en su caso, y del balance especial al efecto, con los requisitos necesarios para la modificacin del contrato social o del estatuto en el caso de fusin. El receso y las preferencias se rigen por lo dispuesto en los artculos 78 y 79; 2)el balance especial de escisin no ser anterior a tres (3) meses de la resolucin social respectiva, y ser confeccionado como un estado de situacin patrimonial;

3) la resolucin social aprobatoria incluir la atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad escisionaria a los socios o accionistas de la sociedad escindente, en proporcin a sus participaciones en sta, las que se cancelarn en caso de reduccin de capital; 4) la publicacin de un aviso por tres (3) das en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social de la sociedad escindente y en uno de los diarios de mayor circulacin general en la Repblica que deber contener: a) la razn social o denominacin, la sede social y los datos de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la sociedad que se escinde; b) la valuacin del activo y del pasivo de la sociedad, con indicacin de la fecha a que se refiere; c) la valuacin del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la nueva sociedad; d) la razn social o denominacin, tipo y domicilio que tendr la sociedad escisionaria; 5)los acreedores tendrn derecho de oposicin de acuerdo al rgimen de fusin; 6)vencidos los plazos correspondientes al derecho de receso y de oposicin y embargo de acreedores, se otorgarn los instrumentos de constitucin de la sociedad escisionaria y de modificacin de la sociedad escindente practicndose las inscripciones segn el artculo 84. Cuando se trate de escisin-fusin se aplicarn las disposiciones de los artculos 83 a 87.
La ley 19.550 admita dos supuestos de escisin y la ley 22.903 incorpor el caso de la escisindivisin. Por ello, precisando, dice ahora el artculo 88 reformado que habr escisin cuando: a) una sociedad destina parte de su patrimonio para fusionarse con otra u otras sociedades existentes, o para participar con ellas en la creacin de una nueva sociedad; b) una sociedad destina parte de su patrimonio para constituir una sociedad nueva o ms de una, tambin sin disolverse; y c) una sociedad se disuelve sin liquidarse, para constituir, con la totalidad de su patrimonio, dos o ms sociedades nuevas (escisin-divisin). La incorporacin de esta forma de escisin constituy una innovacin sustancial de la reforma.

122. REQUISITOS
La reforma de la Ley de Sociedades comerciales precis los requisitos que se deben cumplir para la regularidad de la escisin, mejorando las simples remisiones que efectuaba la ley 19.550. Se requiere: a) resolucin social -por reunin o asamblea, segn el tipo social-, que apruebe la escisin; el contrato social de la o las nuevas sociedades; la reforma del contrato social de la escindente, en su caso; y del balance especial practicado a ese efecto; con las exigencias de qurum y mayoras necesarias para la modificacin del contrato social en el caso de fusin; b) el balance esNcial de escisin, que no ser anterior a tres meses de la resolucin social respectiva; c) la atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad escisionaria (la nueva) a los socios o accionistas de la escindente, en proporcin a su participacin en esta ltima; d) la publicacin de un aviso, por tres das, en el diario de publicaciones legales correspondient a la jurisdiccin de la sociedad escindente y, adems, en uno de los de mayor circulacin general en la Repblica. Esta exigencia adicional establecida en la ley 22.903 es igual a la preceptuada para el caso de fusin, ya analizada. Esta publicidad tiene por objeto proteger los derechos de los acreedores sociales, que tienen tambin el derecho de oposicin, igual que en el caso de fusin. Tambin tienen el derecho de embargar bienes si no fueran desinteresados ni garantizados en sus crditos; e) constitucin de la sociedad escisionaria y modificacin del contrato social de la escindente: vencidos los plazos correspondientes al ejercicio del derecho de receder que tienen los socios y el plazo para que los acreedores sociales expresen su oposicin y puedan trabar embargo, en su caso, se proceder a la suscripcin del contrato social de la nueva sociedad y a modificar el contrato de la sociedad escindente, con las formalidades que correspondan conforme al tipo social de cada una;

f)

inscripcin de los contratos sociales: los contratos de la sociedad escindente y escisionaria, se deben inscribir en el Registro Pblico de Comercio que corresponda a la jurisdiccin del domicilio social de cada una.

123. ESCISION CON FUSION


En caso que la escisin sea para fusionarse con otra u otras sociedades o para crear con otra u otras una nueva sociedad, se aplicarn las normas que regulan el procedimiento de fusin que ya hemos examinado.
NOTAS A LA OCTAVA EDICION En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.

1. JURISPRUDENCIA
A) DE LA TRANSFORMACION
108. CONCEPTO En tal sentido, cabe rechaaar la accin de nulidad interpuesta por el socio de un Club de Campo contra la decisin asamblearia por la cual se modific el estatuto de dicha entidad transformndola de sociedad annima en asociacin civil sin fines de lucro, ya que tal modificacin no produjo ningn cambio sustancial en relacin al status originariamente asumido por el pretensor; habida cuenta de que la adopcin del mencionado tipo societario mercantil encubri, desde el inicio, una configuracin de carcter asociacional no societario, tal como resulta de la declaracin del objeto estatutario, relativo al fomento del deporte, que excluye toda obtencin de posibles utilidades. Consecuentemente, la decisin asamblearia impugnada es lcita, en tanto implica una mera continuidad del plexo involucrado en la causa contractual; pues, el vnculo plurilateral que se ha configurado debe ser ubicado, en virtud de la aludida realidad subyacente, dentro del mbito de las asociaciones. Cm. Nac. Com., Sala B, 2-V-1995, "Arce, Hugo c. Los Lagartos Country Club sinulidad de asamblea", E.D., 14Vll-1995. 111. DERECHO DE RECESO 1. A partir de la vigencia de la ley 22.903 el derecho del socio recedente es un derecho pleno, perfecto y adquirido, aunque sujeto a una modalidad, a una condicin resolutoria, dada por la revocacin por parte de la asamblea de la decisin que dio causa y justific el ejercicio del receso, revocacin que resuelve o hace caducar ese derecho de receder. 2. El receso, aunque es un acto unilateral del accionista, est sujeto a un rgimen similar al de los actos condicionales. El recedente ab ilzitio es titular de un derecho subjetivo, aunque ste se halla condicionado a que dentro del trmino legal no se produzca la revocacin de la decisin que le dio origen: si vence el trmino para que surja el acto extintivo y ste no se produce, el receso se reputa perfecto desde el momento de la notificacin. 3. Como consecuencia del ejercicio del derecho de receso, una vez notificada la sociedad, el accionista queda separado de la misma y se convierte frente a sta en un tercero titular de un derecho creditorio al reembolso, por parte de la sociedad, del valor de sus acciones. 4. El derecho de receso es la atribucin acordada por la ley a los accionistas disconformes con determinadas

resoluciones asamblearias, para retirarse de la sociedad mediante su manifestacin unilateral de voluntad, con reembolso del valor de sus acciones. 5 Comunicada a la sociedad la voluntad de receder por parte de un socio, ste pierde inmediatamente su calidad de
tal, y adquiere por esa sola circunstancia la condicin de tercero ajeno a la sociedad y acreedor de ella por el valor de reembolso de las acciones, sin perjuicio de la condicin resolutoria mencionada. El derecho de receso es, por tanto, una accin individual que otorga la ley al accionista en defensa de sus intereses particulares. Cm. Nac. Com., Sala D, 8-V-1992, "Tacchi, Carlos c. Peters Hnos.", L.L., 1994-A, pgs. 384 y sigs. El artculo 245 in fine de la ley 19.550 san ciona de nulidad toda de-cisin societaria que dificulte el ejercicio o excluya el derecho a receder del accionista. Lo preceptuado por el artculo 188 del mismo cuerpo legal debe interpretarse en concordancia con ello. Partiendo de esa premisa, debe tenerse en cuenta que la actual redaccin del mentado artculo 245 concluye con las anteriores divergencias doctrinarias en torno a la facultad de recurrir al receso por parte del accionista ante un aumento del capital societario. La comisin redactora de la reforma introducida por la ley 22.903 explicita en la Exposicin de Motivos la intencin de agotar la polmica doctrinaria y la inseguridad jurdica existente en la materia (cap. II, sec. V, apart. 16). No puede -entonces- caber duda que es requisito para el qercico de ese derecho que una asamblea extraordinaria haya decidido el aumento del capital social y que debe recurrirse a una aplicacin armnica de las normas legales para un mejor ensamble de lo dispuesto por los artculos 188 y 245. Consecuentemente, la validez de la facultad reconocida por el citado artculo 188 debe ser interpretada a la luz de las particularidades de cada caso, tal como lo sostiene el a qio en la sentencia impugnada. En efecto, la sociedad demandada utiliz y agot la facultad prevista por el artculo 188, pues su asamblea extraordinaria del 28 de noviembre de 1985 reform la clusula 4ta. del estatuto aumentando el capital social, pero manteniendo la facultad de elevarlo hasta el quntuplo por decisin de su asamblea. Este mecanismo intentado por la mayora de los accionistas de Mandataria Rural SA. conleva, en la especial situacin en examen, que se soslayen aquellas vas que aseguran los derechos del accionista disidente porque se cercenara su facultad de receder ante una reforma estatutaria que no cont con la aprobacin unnime de todos aquellos que tenan derecho a participar de la formacin de la voluntad societaria. Esta postura me lleva a reiterar que la interpretacin y alcances de la posibilidad de aumentar hasta un quntuplo el capital social que establece el artculo 188 de la ley de la materia debe hacerse en concordancia con el ya mentado artculo 245 que en su ltima parte sanciona de nulidad a toda decisin societaria que excluya el derecho de receso de los accionistas disconformes o agrave las condiciones de su ejercicio.

Con respecto a ese derecho se puede decir que la ley lo caracteri7a, y con esa finalidad lo mantiene, como un remedio contra el poder ilimitado de las asambleas sociales y que constituye un instituto de suma importancia para el accionista, irrenunciable anticipadamente salvo que la modificacin est prevista en el acto constitutivo, insusceptible de ser desconocido por los estatutos ni por decisin asamblearia. Ms adelante, invocando el caso "Rutimor SA. c. Establecimientos Textiles Ituzaing SA." (Cm. Nac. Com., Sala A' 23-XII-1971, L.L., 153-403), la accionada manifiesta que su contrario debi ejercer el receso ante la decisin asamblearia en lugar de impugnarla, insistiendo en la improcedencia de la nulidad pretendida. Ese razonamiento desatiende dos circunstancias que, a mi entender, son de importancia. En primer trmino, la normativa vigente al tiempo de sentenciarse el caso citado (art. 354, Cd. Com.) era distinta de la actual y, en segundo lugar, que el derecho a receder que le asiste al socio, as como la posibilidad de impugnar las resoluciones del rgano de gobierno social son dos alternativas cuya eleccin queda en cabeza del accionista. As el socio puede reclamar la invalidez de lo decidido u optar por su retiro de la sociedad, pero no est obligado a esto ltimo, siendo ajeno a la cuestin el debate que pretende incorporar la apelante sobre si le asiste o no al actor el derecho de receso en esa oportunidad. Cm. Nac. Com., Sala C, 14-VI-1991, "Guelar, Juan c. Mandataria Rural SA.", L.L., 1991-E, pg 485 (del voto del doctor Di Tella). 1. El derecho de receso est consagrado por el artculo 245 de la L.S. (t.o. 1984, Ada, XLIV-B, 1310). Cuando las condiciones que dieron lugar a la formacin del contrato de sociedad son modificadas sustancialmente, el socio tiene derecho a separarse de la misma. 2. El accionista de una sociedad annima puede requerir la extincin de la relacin jurdica contenida en la accin, ante la modificacin de la causa relevante, no consentida, renunciando a su calidad de socio. 3. El derecho de receso es una garanta para el accionista, ya que l puede ejercer este derecho y no verse obligado a soportar obligaciones que desconozca o que considere injustas. 4. El derecho de receso es uno de los derechos individuales del accionista, inderogable e irrenunciable por clusula inserta en el contrato

social, en razn de que la funcin social que cumple es la de tutelar el inters del socio frente a las decisiones de la mayora. 5. El derecho de receso es una institucin de orden pblico. La ley fulmina con la nulidad a toda disposicin que excluya el derecho de receso o agrave las condiciones de su ejercicio.
6. Decidida la modificacin relevante por la asamblea, la ley reconoce al accionista el derecho de receso, pero establece un plazo breve dentro del cual debe ejercerlo. Una vez practicado este ltimo, el acci<> nista deja de ser

tal, pierde su calidad de socio y se transforma respecto de la sociedad en un simple acreedor de la misma. 7. La declaracin que realiza el accionista al ejercer el derecho de receso es unilateral, recepticia y vinculante, la cual no requiere aceptacin, ya que vale por s sola, bastando su "exteriorizacin" ante la resolucin emanada de la asamblea. Cm. Nac. Com., Sala B, 24-VIII-1992, "Tchomlekdjoglou, Elena y otra c. Stemos SA.", L.L., L, 1992-E, pg. 2386; L.L., Repertorio, 1992, pg. 1699.
Uno de los efectos del derecho de receso es el extinguir la calidad de socio de quien ejercit ese derecho. S.C.BA., 2-IV-1991, "Crdova, Hctor M. c. Banco Crdito Provincial", D.J.B.A., 142-1520. El valor de reembolso de las acciones recedidas debe calcularse de acuerdo con el balance correspondiente al ejercicio social inmediatamente anterior a la asamblea cuya resolucin orden el receso. El mencionado estado contable es el que mejor refleja la situacin patrimonial de la sociedad al momento de ejercer el derecho y se adecua a lo dispuesto por la normativa legal en materia de sociedades comerciales, que establece que las acciones se reembolsarn por el valor resultante del ltimo balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias (cfr. artculo 245, ley 19.550, Ada, XLI V-B, 1319). Si la sociedad ofreci el pago y los socios recedentes se negaron injustificadamente a percibirlo, se configura el supuesto de mora accipiendi; consiguientemente, no necesita la deudora acudir al pago por consignacin judicial. Cm. Nac. Com., Sala C, 4-VI-1993, "Fras Silva, Ernesto D. y otra c. Ibatn SA.", L.L., L, 1993-E, pg. 2201; L.L., Repertorio, 1993, pg. 1628. 1. Para la determinacin del valor de reembolso de sus acciones, el accionista recedente debe aceptar el ltimo balance comn que realiz o debi realizar la sociedad, aun cuando contenga defectos, sin poder pretender la confeccin de un balance especial. Como excepcin, el accionista puede impugnar ese balance y obtener su rectificacin cuando, adems de otras hiptesis, exista irracionalidad o arbitrariedad manifiestas de las constancias del estado contable y enriquecimiento sin causa de un tercero como consecuencia de algn negocio o acto reflejado en el balance. 2. Si por consecuencia del balance, o de los actos que refleja, se produjese un detrimento patrimonial en la sociedad, lo que incidira negativamente en los derechos creditorios del socio recedente, y un correlativo enriquecimiento sin causa de un tercero, la pretensin de la sociedad de estar a ese balance para determinar el valor de reembolso de las acciones alcanzadas por el derecho de receso constituira un fraude, pues la sociedad estara abusando de su derecho de estar a ese balance y desnaturalizando y contrariando el sentido y la finalidad que ha tenido la ley. 3. Debe ser rectificado el balance que refleja operaciones que enriquecieron sin causa a terceras sociedades con el consiguiente perjuicio de la sociedad demandada y del socio separado de ella mediante el ejercicio del derecho de receso. Cm. Nac. Com., Sala D, 8-V-1992, "Tacchi, Carls e. Peters Hnos.", L.L., 1994-A, pgs. 384 y sigs. A los efectos de determinar el valor de reembolso de las acciones en caso de receso, debe estarse al resultante del balance correspondiente al ejercicio en que el receso se produjo, debidamente actualizado desde la fecha de cierre de dicho ejercicio hasta el 31-111-1991 con ms un inters del 6% anual desde la fecha en que ejerci el derecho de receso, y a partir del 1-IV-1991 se reponteciar dicha suma segn la tasa pasiva promedio mensual que publica el B.C.RA. Cm. Nac. Com., 18-111-1992, "Nougus de Benvenuto, Mara e. Ibatin SA.E. s/sum.", Repertorio de

Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL B) DE L4 FUSION 115. CONCEPTO DE FUSION Y DISTINTAS FORMAS 1. La fusin constituye el instrumento jurdico ms perfecto de la concentracin de empresas y, al

permitir el agrupamiento de los medios de produccin de, por lo menos, dos sociedades, puede ser utilizado tanto para la concentracin horizontal como vertical. En tal sentido debe entenderse, tambin, el criterio de la ley 19.550 a legislar la materia, en conjunto, para todas las sociedades cualesquiera sea su forma. 2. Existen dos procesos de fusin: por una parte, la fusin por combinacin, cuando dos o ms sociedades existentes se renen en una nueva sociedad constituida al efecto, mientras que las otras desaparecen, lo que significa su disolucin; y, por la otra, la fusin por absorcin, o aun por anexin cuando una sociedad existente absorbe una o ms sociedades, subsistiendo la primera y producindose la disolucin de la o las otras, sin liquidarse. 3. Un elemento caracterstico, esencial de la fusin, consiste en la transmisin del patrimonio de una sociedad a otra. Se trata de una transmisin universal de la totalidad del patrimonio, activa y pasivamente. En la fusin por absorcin, el aporte es hecho por la sociedad absorbida a la sociedad absorbente, que procede, correlativamente, a un aumento de su capital.
4. Si la sociedad absorbente es una sociedad por acciones, en razn de que la fusin tiene como consecuencia necesaria la disolucin de la sociedad absorbida, las acciones a emitirse por aqulla son atribuidas a los accionistas de sta, que pierden su carcter de tales en la incorporada en razn de su desaparicin y lo adquieren en la sociedad absorbente, de manera tal que la fusin implica la transferencia a la sociedad absorbente no slo del patrimonio sino tambin de los accionistas de la sociedad absorbida, es decir, que produce un cambio de derechos sociales. 5. En cuanto a la naturaleza jurdica de la fusin por absorcin, se reconoce que es un contrato entre sociedades que tiene por objeto la transferencia universal del patrimonio de la sociedad absorbida a la sociedad absorbente. Se produce una transmisin patrimonial a ttulo universal, de personas morales a personas morales. 6. La fusin no exige que las sociedades que se fusionen tengan el mismo objeto. 7. A los fines de la fusin por absorcin, los patrimonios de las dos sociedades deben ser valuados con el mismo criterio. La valuacin de las respectivas sociedades es indispensable para proceder luego a la relacin de canje de los derechos sociales. El valor total atribuido a cada sociedad se divide por el nmero de acciones representativas del capital a fin de determinar el valor unitario de cada ttulo, de manera tal que la paridad de cambio permitir fijar el nmero de nuevas acciones a emitir por la sociedad absorbente a fin de atribuirlas a los accionistas de la sociedad absorbida. 8. La necesidad de la decisin de la asamblea general extraordinaria de la sociedad absorbida respecto del compromiso de fusin, encuentra su fundamento en cuanto la fusin produce la disolucin de dicha sociedad, aplicndose al respecto las reglas concernientes a convocatorias, composicin, orden del da y deliberacin correspondiente a tal tipo de asambleas, debindose incorporar al orden del da un punto relativo a la fusin. 9. Todos los accionistas de la sociedad absorbida tienen derecho a participar y votar en la asamblea extraordinaria que debe decidir sobre el compromiso de fusin, de manera tal que puede hacerlo la sociedad absorbente si es tenedora de acciones de la sociedad absorbida, as como tambin quienes son accionistas de una y otra de las sociedades aun

cuando, adems, sean administradores o miembros del consejo de vigilancia de alguna o ambas sociedades. 10. La resolucin a tomarse sobre el compromiso de fusin en la asamblea general extraordinaria de la sociedad
absorbida, recae sobre dicho compromiso y la documentacin adjunta al mismo, que debe aprobarse con los requisitos y mayoras necesarias para resolver la reforma del contrato social, pero sin aplicarse la pluralidad del voto (art. 244, ltima parte, ley 19.550).

11. La asamblea general extraordinaria de la sociedad absorbida que aprueba el compromiso de fusin debe otorgar al directorio los poderes necesarios para la efectivizacin de la fusin aprobada y decidir, por una resolucin expresa y bajo condicin suspensiva de realizacin de la fusin, la disolucin anticipada de la sociedad.
La asamblea tambin puede decidir que su resolucin caduque en caso de que la operacin no se realice dentro de un plazo determinado. 12. Los accionistas de la sociedad absorbente, en asamblea general extraordinaria, deben aprobar el compromiso de fusin, quedando sujeta a las normas sobre aumento de capital (arts. 244 in fine, 235, inc. 1 y 244, la. parte, ley 19.550), aun cuando la sociedad incorporante no se vea compelida a aumentar el capital si dicho aumento se encuentra comprendido dentro del rgimen del artculo 188 o dispone de acciones emitidas no suscriptas. 13. Si la sociedad absorbida fuese accionista de la sociedad absorbente, puede votar en la asamblea extraordinaria de sta que debe decidir sobre el compromiso de fusin, nicamente respecto del aumento de capital y modificacin de los estatutos. El administrador de la sociedad absorbida que sea accionista de la absorbente puede votar, as como tambin pueden hacerlo los accionistas que poseen tal calidad en una y otra sociedad. 14. En la fusin por absorcin, la asamblea de la sociedad absorbente puede decidir la aprobacin del aumento del capital mediante la emisin de acciones de voto plural, sea por la totalidad del aumento dispuesto o por un monto parcial. No obsta a ello el artculo 216, 2da. parte de la ley 19.550, ya que la prohibicin all contenida no puede tomarse en forma aislada sino que debe concordarse con el artculo 85 de la misma ley, norma sta que -en lo relativo a las preferencias en materia de fusin- remite al artculo 79, ira. parte, el que establece que la fusin no afecta las preferencias de los socios salvo pacto en contrario o, por aplicacin del artculo 250, por decisin de la asamblea especial de la clase de acciones respectivas. 15. En la fusin por absorcin, la emisin de acciones desprovistas del privilegio que ostentan los ttulos de que eran poseedores los accionistas de la sociedad absorbida, o su canje por otras de la sociedad absorbente sin tal privilegio o preferencia, exigira un pacto en contrario, o sea el consentimiento anticipado de los socios o la decisin de la asamblea especial de dicha clase de acciones. Si ello no es as, deben emitirse

por parte de la sociedad absorbente acciones de voto plural a fin de con-servar el derecho que posean los socios en la sociedad absorbida y a fin de respetar el principio consagrado en el artcuio 79 de la ley 19.550. Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XlI-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs. 401 y 402.
116. REQUISITOS

1. La operacin de fusin exige un perodo previo a fin de determinar los elementos y las modalidades segn las cuales se llevar a cabo. Las tratativas y estudios preparatorios pueden llegar a concretarse en lo que se han denominado los "protocolos de ftisin", que no se encuentran previstos en la ley y que slo la prctica determinar su concrecin entre las partes.
2. El compromiso o "proyecto" de fusin cuya celebracin prev la ley 19.550, participa del mismo carcter contractual de la fusin propiamente dicha, aun cuando no llegue a concretarse en el acuerdo definitivo de fusin, y no obliga a las sociedades a la concertacin de este ltimo. Es as que se lo ha calificado como un "antecontrato" o como un "contrato preparatorio" o "preliminar" 'concluido por las sociedades que tienen intencin de fusionarse y celebrado por intermedio de su rganos representativos.

3. Es necesario no confundir el acuerdo definitivo de fusin, es decir, la operacin ya realizada, con el compromiso de fusin que la proyect. Inventado y perfeccionado por la prctica, el compromiso de fusin es una
convencin cuya importancia debe ser puesta de relieve desde el punto de vista terico, pues significa pasar del estado de preparacin de la operacin al de realizacin.

4. El compromiso de fusin es un verdadero contrato celebrado entre los controlantes de las sociedades a fusionarse, verdaderos promotores de la operacin, y no obliga a las sociedades pero s a los rganos de la
administracin. En efecto, siendo las sociedades personas de existencia ideal, slo resultan obligadas por la deliberacin que ratifica el compromiso de fusin, pero desde la firma de este ltimo los controlantes se obligan a su ratificacin usando de su dominio. 5. El compromiso de fusin es el acto fundamental de la misma, ya que en l se especifican sus condiciones y efectos, se fija la fecha en que tomarn los activos y las modalidades del canje de acciones, se resuelven los problemas producidos por la liquidacin y se tratan de resolver los que se derivan de la desaparicin de una de las sociedades y la integracin de sta a la absorbente. 6. Si bien nuestro derecho contiene algunos de los elementos que deben integrar el compromiso de fusin, como ser su otorgamiento por los representantes de las sociedades y la exigencia de un balance a la fecha del compromiso, cabe establecer que dicho compromiso debe - en general - contener las siguientes indicaciones: 1) los motivos, finalidades y condiciones de la fusin; 2) las fechas segn las cuales deben fijarse las cuentas de las sociedades interesadas a los efectos de establecer las condiciones de la operacin; 3) la desiguacin y valuacin del activo y del pasivo a los efectos de la transmisin de la sociedad absorbida; 4) la relacin de canje de los derechos sociales; 5) el monto previsto de la prima de fusin; y 6) la indicacin de los mtodos de valuacin utilizados. 7. En lo relativo a las fechas en las cuales deben ser fijadas las cuentas de las sociedades interesadas en fusionarse, es preciso tener presente que la vida de las sociedades subsiste, sin solucin de continuidad, y que su patrimonio cambia diariamente, por lo cual, teniendo en cuenta que el proceso de fusin exige un cierto plazo, las condiciones de la operacin deben determinarse en una fecha prefijada a los efectos de establecer la situacin patrimonial de las sociedades. Tal fecha debe ser la misma para todas las sociedades y, si fueran distintas, slo resultaran vlidas bajo la condicin de que puedan resultar comparables entre s; por ello se suele insertar la llamada "clusula de retroactividad", que generalmente toma en cuenta la fecha del balance. 8. La designacin y valuacin del activo es un elemento fundamental del compromiso de fusin, ya que como la operacin consiste en una transmisin del patrimonio de la sociedad o sociedades que desaparecen a la sociedad que subsiste, es necesario precisar la importancia y el valor de aquello que se transmite dada la relacin de cambio de los derechos sociales a tenerse en cuenta. As, para evitar los inconvenientes que puedan producirse en la utilizacin de distintos procedimientos a tal efecto, lo ms conveniente es que la sociedad absorbente tome a su cargo todo el pasivo de la sociedad absorbida, existente a la fecha previamente indicada, y aun aquellos elementos que no haban sido incluidos en el compromiso de fusin, ya sea por olvido o por ignorarse su existencia. En contrapartida se le transmitir todo el activo, aun el no comprendido en el compromiso, a la sociedad absorbente. 9. La relacin de canje de los derechos sociales constituye la base financiera sobre la cual ser realizada la operacin de fusin y su determinacin debe efectuarse cuidadosamente en el compromiso de fusin, a fin de que los socios de la sociedad o sociedades que desaparezcan encuentren en el seno de la sociedad absorbente, a la cual son transmitidos, derechos sociales potencialmente equivalentes a los que ellos pierden. 10. Para calcular y fijar la relacin de canje de los derechos sociales en el proceso de fusin por absorcin, corresponde valorar el "peso" de las respectivas sociedades. El valor del activo neto transmitido no es el nico elemento a tener en cuenta para el clculo de la relacin de cambio, aun cuando su importancia no debe ser subestimada, pues permite corregir un resultado que podra ser errneo si se establece por ejemplo teniendo en cuenta el movimiento de las acciones cotizadas en bolsa; por ello, es conveniente tomar en consideracin otros elementos. El valor de liquidacin del activo y del pasivo de la sociedad absorbida es uno de aquellos que tiende a corregir el valor venal atribuido a los bienes transmitidos, pero tambin es necesario considerar el valor econmico y las perspectivas futuras de la empresa, sin olvidar las incidencias fiscales de la operacin. 11. La relacin de cambios de los derechos sociales, si se fija en el compromiso de fusin, es definitiva, ya que las valuaciones all efectuadas resultan vlidas en razn de que la operacin tiene en cuenta el resultado de los balances de fusin y carecen de efecto las modificaciones sobrevinientes. 12. El monto de la prima de fusin, en caso de existir, debe mdicarse en el compromiso de fusin y calcularse sobre la base de la fecha en que fueron cerradas las cuentas de ambas sociedades.

13. El compromiso de fusin debe comprender una declaracin o exposicin de los mtodos de valuacin utilizados, y precisar los motivos que llevaron a la relacin de cambio de los derechos sociales. 14. El compromiso de fusin es acordado por el rgano de administracin de cada una de las sociedades que participan en la fusin y es necesario que sea firmado, en nombre de cada sociedad, por su representante legal o por un mandatario especial; y, ya que se trata de un contrato, por consiguiente debe ser escrito. 15. Firnado el compromiso de fusin, ste obliga a quienes lo suscribieron - los representantes legales de las sociedades a convocar a la asamblea de accionistas a fin de someterle la aprobacin del mismo, incurriendo en
responsabilidad personal si resulta un perjuicio para las sociedades o para cada una de ellas.

16. El compromiso de fusin no les confiere a las sociedades el derecho a exigir el cumplimiento, ni de reclamar daos y perjuicios en caso de falta de ejecucin, pudiendo aun establecerse una clusula que disponga la
caducidad de pleno derecho del compromiso si las asambleas no se renen dentro de una fecha predeterminada o si las mismas no se pronuncian al respecto. 17. El compromiso de fusin debe ser sometido a la decisin de los socios o accionistas en forma obligatoria. Tal intervencin se explica porque la fusin produce, sea la disolucin de la sociedad absorbida, sea el aumento de capital de la sociedad absorbente, y la decisin debe tomarse - tal como lo seala la norma - con los requisitos y mayoras necesarias para resolver la reforma del contrato social salvo lo dispuesto en el artculo 244. En las sociedades por acciones es competencia de la asamblea general extraordinaria (art. 235, inc. 4, ley cit.). 18. La fusin es un contrato y en caso de fusin de sociedades annimas que tengan administradores comunes, no se aplica el rgimen legal previsto para las convenciones entre la sociedad y los administrado-res sociales - oposicin de intereses-, ya que, como la operacin slo puede ser decidida por la asamblea general extraordinaria, ello ya constituye una garanta suficiente al respecto. Cm. Nac. Com., Sala E, 6-XII-1982, De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-E, pgs. 401 y 402. 1. La publicidad del compromiso de fusin se produce en forma conjunta con la de los balances de fusin y consolidado - los que deben depositarse en la sede social en la forma y en el plazo que determina el artculo 67 de la ley 19.550por la publicidad de la asamblea extraordinaria en la cual sern considerados. Para la sociedad absorbente, slo procede una nueva publicidad posterior a la asamblea si en sta se aprob, adems, la modificacin del contrato social como consecuencia de la fusin - aumento de capital-; ello as por exigencia propia y exclusiva de la reforma de los estatutos (art. 10, ley cit.),

publicacin que queda limitada -por ende- a la reforma referida a dicho aumento. Esto ltimo no resulta de aplicacin a la sociedad absorbida, en tanto ella queda disuelta - sin liquidarse - por la fusin, disolucin que debe publicarse e inscribirse conforme lo exige el artculo 98 de la ley 19.550. 2. En los balances de situacin patrimonial - carcter que revisten los balances de fusin, distintos de los balances de ejercicio- influye la forma de valuar los bienes del activo, y tal valuacin no puede realizarse sobre la base de los criterios utilizados en los balances de ejercicio de cada una de las sociedades fusionadas, por cuanto stas deben confeccionar dichos balances de fusin sobre pautas uniformes. 3. Los balances de fusin deben realizarse no slo sobre la base de pautas uniformes sino tambin con valores reales -tal como ocurre en los balances de situacin patrimonial-, pues de lo contrario los acreedores no podran ejercer con fundamento adecuado su derecho de oposicin. No obstante ello, como la fusin suele representar la salvacin de una empresa en peligro, en las valuaciones que antes deban inspirarse en las condiciones criticas de la empresa puede seguir ahora un criterio ms optimista. 4. Los balances de fusin no pueden identificarse con los llamados balances de liquidacin, porque las ideas que informan a uno y otro son por entero distintas. En el de liquidacin, se trata de realizar unos elementos del patrimonio para entregar a los socios el activo neto despus de satisfacer las deudas y, por lo tanto, debe aproximarse a su valor de venta. Por el contrario, el balance de fusin - que coincide con el de liquidacin en cuanto a la supresin de ciertas partidas- se proyecta sobre una explotacin en marcha, si bien bajo otra titularidad en la que se integra econmica y jurdicamente. Por esta razn - y desde un plano terico- la valoracin del activo en el balance de fusin debe ser mayor que en el de liquidacin, porque en aqul contribuirn valores que integran el llamado "aviamento de la empresa", as como tambin la venta separada de los elementos patrimoniales de la sociedad supone un menor valor que la transmisin global de un organismo industrial en pleno funcionamiento. 5. Los balances de fusin no representan un dato imprescindible y absoluto para la fijacin del tipo de canje de acciones en la fusin, aparte del escaso inters prctico que ofrece la cuestin por los subterfugios a que se prestara la redaccin de estos balances si se exigiera rigurosamente una adecuacin exacta entre las cifras segn balance y tipo de canje de las acciones. 6. La importancia de los balances de fusin se encuentra en la circunstancia de que la deliberacin amblearia acerca de la fusin es susceptible de impugnacin cuando dicho balance no refleja la efectiva situacin patrimonial de la sociedad. En esta hiptesis, los socios sufren un perjuicio por la determinacin equivocada de la relacin de canje en base a la cual se fija su participacin en la sociedad incorporante. Igualmente, procede la impugnacin cuando se presenta un balance verdadero pero se fija una relacin de cambio equivocada. 7. Tratndose de una fusin por absorcin, una vez curnplidos los requisitos previstos en los incisos 1 y 22 del artculo 83 de la ley 19.550 y transcurridos los plazos establecidos por la ley 11.867 y, en su caso, el trmino del

artculo 245 de la ley de sociedades, se debe celebrar por los representantes legales de las sociedades fusionantes el acuerdo definitivo de fusin, de cuyo contenido da cuenta el inciso 32 del citado artculo 83.
8. La ley 19.550 no determina la forma del acuerdo definitivo de fusin, por lo cual ha podido sostenerse que puede otorgarse por instrumento pblico o privado. Sin embargo, la resolucin I.G.PI. 5/74, en su artculo 22, exiga que el acuerdo definitivo de fusin se hiciera en la escritura en que se instrumenta el acto de fusin. 9. Aprobado el compromiso de fusin, vencido el plazo para ejercer el derecho de receso si procediere (art. 245, ley 19.550) y para formular las oposiciones de la ley 11.867, se formaliza el acuerdo definitivo de fusin siempre y cuando no haya revocacin o rescisin (arts. 87 y 88, ley cit.), el que debe contener: a) las resoluciones aprobatorias de las sociedades interesadas en la operacin; b) la nmina de socios recedentes y capital global que representan; c) nmina de los acreedores que hayan formulado oposicin; d) las bases de la ejecucin del acuerdo con cumplimiento de las normas de disolucin de la sociedad absorbida y la especificacin clara y concreta de las participaciones sociales que corresponden a los socios de la sociedad que se disuelve y sus caractersticas; y e) la agregacin de los balances especiales previstos en el artculo 83, inciso 1 de la ley 19.550 y del balance consolidado de las sociedades fusionantes. 10. El compromiso definitivo de fusin no exige publicacin y, por tanto, la accin del artculo 251 de la ley 19.550 debe deducirse dentro del plazo de seis meses de la asamblea que aprob la fusin. 11. En los balances de situacin patrimonial -carcter que revisten los balances de fusin, distintos de los balances de ejercicio- influye la forma de valuar los bienes del activo, y tal valuacin no puede realizarse sobre la base de los criterios utilizados en los balances de ejercicio de cada una de las sociedades fusionadas, por cuanto stas deben confeccionar dichos balances de fusin sobre pautas uniformes. 12. Los balances de fusin deben realizarse no slo sobre la base de pautas uniformes sino tambin con valores reales - tal como ocurre en los balances dt situacin patrimonial-, pues de lo contrario los acreedores no podran ejercer con fundamento adecuado su derecho de oposicin. No obstante ello, como la fusin suele representar la salvacin de una empresa en peligro, en las valuaciones que antes deban inspirarse en las condiciones crticas de la empresa puede seguir ahora un criterio ms optimista. 13. Suscripto el acuerdo definitivo de fusin, el ltimo requisito a cumplir es su inscripcin segn lo determina el artculo 83, inciso 42 de la ley 19.550, la que debe efectuarse - por la remisin que se efecta - de acuerdo con el artculo 77, inciso 52 de la ley citada. No obstante ello, no es aplicable - en funcin de lo que dispone ese inc. 52 - el inciso 32 de la misma norma para sostener que previamente a la inscripein debe publicarse el acuerdo definitivo de fusin, ya que el rgimen de publicidad de ese inciso es propio y exclusivo para la transformacin de sociedades, mientras que la fusin tiene un rgimen de publicidad propio (la publicidad previa a la asamblea que aprueba el compromiso de fusin y, con posterioridad, las publicaciones de la ley 11.867). Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XII-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs. 401 y 40Z

2. DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Anaya, Jaime L., "La transformacin de sociedades en la ley 19.550", R.D.C.O., 1978, pg. 421.

Casero Mejas, Manuel, "Transformacin de SA. en S.R.L.", en Estudios sobre la Sociedad Annima, varios autores, Civitas, Madrid,
1991. Escuti, Ignacio A. (h.), "Transformacin de la sociedad comercial. Algunos aspectos", R.D.C.O., 1977, pg. 53.

Gardeazbal del Ro, Javier - Martnez Fernndez, Toms A., "Problemtica que plantea la fusin y el aumento de capital en la sociedad annima", en Estudios sobre la Sociedad Annima' varios autores, Civitas, Madrid, 1991. Malagarriga, Juan Carlos, "Transformacin de sociedades", en Estudios de Sociedades Comerciales en

Homenaje a Carlos J. Zavala Rodrguez, Astrea, 1973, pg. 33.


Otaegui, Julio C., "Consideraciones sobre el derecho de receso", R.D.C.O., 1981, pg. 75. Roimiser, Mnica G. C. de, "La fusin de sociedades: el fenmeno econmico y el instituto jurdico", R.D.C.O., 1975, pg. 49.

CAPTULO X
RESOLUCION PARCIAL, DISOLUCION Y LIQUIDACION
A) DE LA RESOLUCION PARCIAL DE LA SOCIEDAD 124. CONCEPTO
La sociedad es, como vimos, un contrato "plurilateral", que regula mltiples relaciones entre las partes (de los socios entre s; de los socios para con la sociedad y de la sociedad para con los socios) y en esos contratos, las causas de nulidad, de anulabilidad y de resolucin que afectan a uno solo de los contratantes, no producen efecto frente a los dems. De all entonces que causales de resolucin del contrato de sociedad como la muerte de un socio, su receso y la exclusin del socio, no afectan a la totalidad, sino a la relacin parcial de ese socio con la sociedad, y no son, por lo tanto, causales de disolucin de la sociedad toda. Esas circunstancias referidas al socio en particular producen la resolucin parcial de la sociedad, esto es la extincin del vnculo que une o liga a ese socio con la sociedad, sin disolver la sociedad misma ni afectar el vnculo de la sociedad con los dems socios. Nuestra ley trata de la "resolucin parcial" juntamente con la "disolucin" de la sociedad, cuando en realidad son dos institutos que deben ser tratados separadamente, como seala con todo acierto Ignacio A. Escuti (h). "La resolucin parcial es el instituto jurdico que deja sin efecto para el futuro el contrato social respecto de un socio; esto es, extingue los derechos y obligaciones del socio en lo referente a la actividad futura de la sociedad, que subsiste como sujeto de derecho, en razn de que el contrato social conserva plena vigencia en lo atinente a los dems soctos"1. Las denominaciones a este instituto no son siempre coincidentes. As en el derecho italiano se habla de "disolucin parcial o unilateral"; en nuestro derecho se han propuesto otras denominaciones como "resolucin parcial"; "rescisin parcial", 2etcetera.

125. CAUSALES DE RESOLUCION Y DE DISOLUCION (Art. 89) Art. 89. - Causales contractuales. Los socios pueden prever en el contrato constitutivo causales de resolucin parcial y de disolucin no previstas en esta ley.
La Ley de Sociedades comerciales consagra la regla que los socios tienen plena libertad para establecer contractualmente causales de resolucin parcial y de disolucin que no estn previstas en ella. La doctrina seala como causales de resolucin parcial: la muerte del socio; el receso del socio, esto es el derecho de desvincularse de la sociedad cuando se han producido modificaciones sustanciales como la transformacin, fusin, escisin, cambio de objeto, etctera; y la exclusin del socio, esto es su separacin de la sociedad por causas que justifiquen tal sancin, como es la comisin de actos violatorios de los estatutos sociales o el incumplimiento grave de sus obligaciones. Se admite en algunas legislaciones (por ejemplo la italiana) la exclusin "de hecho" de un socio. Nuestra ley slo admite la "exclusin de derecho" y dispuesta por sentencia judicial. Los socios no pueden en nuestro pas, separar a un socio, ni siquiera estando todos los dems de acuerdo con ello. Aunque se hayan verificado una causal de exclusin expresamente pactada en el contrato social, siempre deben demandar en sede judicial la exclusin. Es decir que para la exclusin del socio se requiere la existencia de 'justa causa" o la situacin contractualmente prevista como tal. Se asimilan otras situaciones como la incapacidad e inhabilitacin sobrevinientes, la quiebra o el concurso civil. Tambin el caso de mora en la integracin de los aportes; eviccin de bienes aportados y la realizacin de actividades en competencia.
1 Fsctrn (h), Ignacio A., Receso, Exclusin y Muene del Socio, Depalma, 1978, pg. 43. 2 Escuil, op. cit., pg. 42, nota 30, con citas de Mr.SSTNEO, Cot.ONIBRES y FARINA.

Al respecto, nuestra jurisprudencia tiene resuelto:

En nuestro derecho positivo, la exclusin de un socio no es una decisin que pueda ser adoptada por los consocios que forman mayoria, en tanto comporta una moditicacin sustancial de los

trminos del contrato. La existencia de la justa causa de exclusin que eventualrnente pudiera alegarse debe ser comprobada judicialmente y es al juez de comercio a quien compete declararla. La sociedad no queda disuelta -total o parcialrnente- sino por sentencia -arts. 1 y 207, Cd. Com., y 1799, Cd. Civil,.- y el socio cuya exclsin se pretende no quedar separado hasta tanto recaiga decisin judicial que as lo disponga. Buenos Aires, Suprema Corte, Buenos Aires, 10-IV-1970, "Gutirrez c.Aguila Negra Sociedad Col. y otros", J.A., 1970, t. 8, pg. 593.

126. MUERTE DE UN SOCIO (Art. 90)


Art. 90.- En las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin, la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato.

En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lcito pactar que la sociedad contine con sus herederos. Dicho pacto obliga a stos sin necesidad de un nuevo contrato, pero pueden ellos condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria.

En las sociedades colectivas, en comandita simple y de capital e industria, la muerte de un socio produce la resolucin parcial del contrato social. En las sociedades colectivas y en comandita simple se puede pactar que la sociedad continuar con los herederos. Ese pacto es obligatorio para ellos, pero, sin embargo, pueden condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria. Ya veremos que en el caso de ser dos los socios, la muerte de uno de ellos es causal de disolucin de la sociedad.
127. EXCLUSION DE

SOCIOS (Art. 91)

Art. 91. - Cualquier socio en las sociedades mencionadas en el artculo anterior, en las de responsabilidad limitada y los comanditados de las en coman-dita por acciones, puede ser excluido si mediare justa causa. Es nulo el pacto en contrarie. Justa causa.

Habr justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus obligaciones. Tambin existir en los supuestos de incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil, salvo en las sociedades de responsabilidad limitada.
Extincin del derecho. El derecho de exclusin se extingue si no es ejercido en el trmino de noventa (90) das siguientes a la fecha en la que se

conoci el hecho justificativo de la separacin.


Accin de exclusin. Si la exclusin la decide la sociedad, la accin ser ejercida por su representante o por quien los restantes socios designen si la exclusin se refiere a los administradores. En ambos supuestos puede disponerse judicialmente la suspensin provisoria de los derechos del socio cuya exclusin se persigue. Si la exclusin es ejercida individualmente por uno de los socios, se sustanciar con citacin de todos los socios.

La exclusin de un socio es la sancin que dispone su sepa-racin de la sociedad cuando ha cado en estado de incapacidad o bien cuando ha transgredido las normas contractuales incurriendo en grave incumplimiento de sus obligaciones. Para que haya exclusin debe mediar "justa causa" y es nula la clusula contractual que lo impidiera en tal supuesto. Salvo en las sociedades annimas y los socios comanditarios en la sociedad en comandita por acciones, en todas las dems sociedades comerciales los socios pueden ser excluidos si media justa causa. La ley equipara a la existencia de justa causa, otras situaciones como la incapacidad, inhabilitacin, quiebra o concurso civil del socio, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada. La excepcin se justifica porque no hay all responsabilidad subsidiaria, personal, solidaria e ilimitada del socio.

128. ACCION DE EXCLUSION


La accin judicial de exclusin la debe ejercer la sociedad por medio de su representante social o por quien designen los socios si se excluyera a los administradores. En ambos casos el juez podr disponer la "suspensin provisoria" de los derechos del socio cuya exclusin se demanda, como medida precautoria. Pero tambin puede ser ejercida esta accin por un socio, individualmente. En tal caso el juicio tramitar con citacin de todos los dems socios. La accin se extingue si no es ejercida en el trmino de noventa das desde que fue conocida la causa que justifica la exclusin.
129. EFECTOS DE

LA EXCLUSION (Arts. 92 y 93)

Art. 92. - Exclusin: efectos. La exclusin produce los siguientes efectos: 1 El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a la fecha de la invocacin de la exclusin; 2 Si existen operaciones pendientes, el socio participa en los beneficios o soporta sus prdidas; 3 La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta concluir las operaciones en curso al tiempo de la separacin; 4 En el supuesto del artculo 49, el socio excluido no podr exigir la entrega del aporte si ste es indispensable para el funcionamiento de la sociedad y se le pagar su parte en dinero;

5Q El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la inscripcin de la modificacin del
contrato en el Registro Pblico de Comercio.

Art. 93. - Exclusin en sociedad de dos socios. En las sociedades de dos socios procede la exclusin de uno de ellos cuando hubiere justa causa, con los efectos del artculo 92; el socio inocente asume el activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 94, inciso 8.

Al respecto cabe distinguir si la sociedad es de dos socios o de ms de dos. a) Sociedades de des socios: La exclusin por justa causa de uno de los socios produce como consecuencia la disolucin de la sociedad si dentro del plazo de tres meses no se incorporan nuevos socios (art. 94, inc. 8Q). El socio inocente asume el activo y pasivo sociales y durante el plazo de tres meses, o mientras no se incorporen nuevos socios, ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales que contraiga. b) Sociedad de ms de dos socios. En este supuesto, la exclusin del socio produce los siguientes efectos: 1) el excluido tiene derecho a percibir el valor de su parte. Para ello ser necesario confeccionar un balance de situacin patrimonial, donde corresponder incluir el Valor llave" del negocio, ya que dicho valor integra el activo y de otro modo los dems socios se beneficiaran con la parte proporcional de dicho valor correspondiente al socio excluido. La jurisprudencia nacional en numerosos fallos ha reiterado este criterio, destacando la necesidad de reintegrar al socio excluido el valor real, proporcional, que le corresponde en la sociedad.
Resuelto parcialmente el contrato social por retiro de un socio, debe Iiquidarse su cuota sobre la base de la situacin patrimonial de la sociedad al da de la resolucin, y esto exige la previa confeccin de un inventario y balance extraordinario que, en ciertos aspectos, es distinto del ordinario practicado al fin de cada ejercicio, porque debe dar el valor real de la empresa y servir as para fijar la cuota en cuestin. Para fijar el valor de la cuota del socio que se retira son decisivos no los valores inscriptos en los libros para fines fiscales o para el clculo de ganancias, ni tampoco el resultado - casi siempre ms reducido - de la liquidacin, sino el verdadero valor, esto es, el valor que

tendria la sociedad en caso de una enajenacin total lo ms ventajosa posible. El hecho de que el socio haya sido excluido de la participacin en el valor llave no significa que renuncie a la actualizacin
de los valores de los bienes sociales, en ocasin de retirarse de la sociedad, pues se trata de dos rubros distintos y la exclusin de uno no trae aparejada la del otro. La referencia al valor llave en el contrato social no implica una superposlcin con el revalo de los bienes fsicos de la sociedad, pues el revalo es la determinacin del valor real de esos bienes, con prescindencia de aquellos otros factores inmateriales. Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala A, 24-V1-1970, "Casa Shaw S.R.L. c. Armand", J.A., 1970, t. 8, pg. 304.

Por disolucin parcial el derecho a la cuota-parte se transforma en un crdito contra la sociedad que se concreta con la valuacin de lo que corresponde al socio en el haber social y los restantes socios se enriquecerian con el aprovecha-miento del valor de la cuota correspondiente al socio egresado, si se considerara ese valor al momento del retiro de ste. Por consiguiente slo habr correspon
dencia de valores si se determinan los mismos no a la fecha del egreso del socio, sino de la efectiva liquidacin monetaria de acuerdo con el estado patrimonial de la sociedad al momento de aquel egreso. Si la cuota social contina integrando el capital social despus de la disolucin parcial, con beneficio para todos los socios, debe actualizarse el crdito del socio egresado, como resarcimiento del perjuicio constituido por el mayor valor que la depreciacin monetaria asigna a los bienes sociales de uso, segn es de pblico conocimiento, y por tanto, previsible para el deudor que con su incumplimiento origina ese perjuicio, el cual debe ser reparado integralmente. Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala A, l1-V-1970, "Ramos y otras c. Azevedo y Ca. SCA.", JA., 1970, t. 8, pg. 53.

2) respecto de las operaciones pendientes el socio excluido participa en los beneficios y soporta las prdidas, proporcionalmente a lo convenido en el contrato social o de acuerdo a su participacin; 3) la sociedad puede retener la parte del socio excluido, hasta que finalicen las operaciones sociales que estn en curso de ejecucin, al momento de la exclusin; 4) cuando el socio excluido ha efectuado aportes de uso o goce de un bien tiene derecho a exigir la entrega del bien respectivo, salvo que el mismo fuera indispensable para el funcionamtento de la sociedad y se le pague ese aporte en dinero; y 5) la responsabilidad del excluido frente a los terceros subsiste hasta que se inscriba en el Registro Pblico de Comercio la modificacin del contrato.

B) DE LA DISOLUCION DE LA SOCIEDAD 130. CONCEPTO


La disolucin no es el fin, la extincin, de la sociedad, sino que seala el principio de su etapa final. Marca el momento en que se ha herido de muerte a la sociedad, pero sta todava vive y sobrevivir un perodo ms o menos largo an, que es la etapa de "liquidacin". Dice Cmara3 que la disolucin es el acto que detiene la existencia normal del comerciante colectivo; el momento en que
3 CMAkA, Hctor, Disoluci,' y Liquidacin de Sociedades Merrantiles, Tea, Buenos Aires, 1959, pg. 206, nro. 97.

pierde la aptitud que le confirieron los socios al crearla. Y citando a Garrigues y Urja, expresa: "es el acto jurdico., que previa la verificacin de alguna de las causales previstas en la ley o en los estatutos, abre el proceso liquidatorio conducente a la etttincin de la sociedad como contrato y como petsona jur:iica" Y agrega que la disolucin no implica el fin de la sociedad ni extincin de las relaciones jurdicas, aunque libera a los socios de la obligacin de contribuir con la cooperacin personal y econmica a su objeto. "Ulteriormente pervive la organizacin social al solo efecto de la liquidacin, satisfaciendo a sus acreedores y repartiendo el saldo patrimonial entre los sodos...'; "La disolucin quita a la sociedad su dinamismo, transformando su actividad de produccin en actividad de liquidacin; sta adquiere un nuevo ritmo, no aspirando a obtener ganancias para

distribuirlas entre los socios, sino comenzando una fincin introvertida de autoexamen y realizacin del fondo social"4.
Sol Caizares en su conocida obra nos advierte que "la extincin de la sociedad es un fenmeno jurdico complejo, porque no se trata exclusivamente de relaciones contractuales entre los socios, sino, adems, de una trama de vnculos jurdicos con terceros que merecen ser protegidos". Y destaca que la extincin de la sociedad no puede ser realizada instantneamente, sino que requiere de un proceso, donde se da en primer trmino la existencia de un determinado "estado" jurdico legal o contractual, que es la causa de disolucin, que contina con la etapa de liquidacin por la cual se extinguen las relaciones con terceros y que finaliza con la divisin del haber social entre los socios, lo que representa

la ltima etapa y, por lo tanto, la extincin definitiva de la sociedad5.


Destacamos la palabra "estado" que utiliza el autor espaol, porque no es la doctrina ms aceptada. Hemos sealado que para nosotros la disolucin no es un estado que se prolonga en el tiempo, sino que "es un momento",
"un instante", en la vida de la sociedad, en el cual ella no se extingue, sino que muda su objeto e inicia una nueva etapa tendiente a extinguir las relaciones con los terceros, primero, para despus proceder a la divisin del haber social entre los socios.
CMARA, op. cit., pg. 207, nro. 97. SOL CAIZARES, Felipe, Tratado de Sociedades por Acciones en el Derecho Comparado, T. 3, Tea, 1957, pg. 243, 1.

Resaltamos el concepto del autor hispano, en el sentido de que la extincin de la sociedad es un fenmeno complejo y que no atiende slo a las relaciones entre los socios sino tambin a las relaciones con terceros y a la

necesidad de su proteccin. Este es un aspecto que comnmente no se evala adecuadamente y merece ser destacado.
En el derecho continental europeo y latinoamericano, la disolucin precede a la liquidacin. Pero en el derecho ingls, la liquidacin es anterior a la disolucin. La company primero se liquida y despus se disuelve. Sol Caizares dice que ste es un sistema ms prctico pues evita el problema de la subsistencia de la personalidad jurdica6

130 BIS. EL DERECHO CONTEMPORANEO


Cmara nos informa de antecedentes histricos en las legislaciones babilnica, griega y romana y de las nuevas concepciones vigentes ya a mediados de este siglo en el derecho comparado. Ya entonces tenan recepcin los principios de: a) continuidad de la empresa; b) la revocabilidad de la disolucin; c) una mayor liberalidad en el rgimen de prrroga de la sociedad y d) la subsistencia de la sociedad unipersonal 7, principios que ha receptado nuestra ley societaria 19.550 y fueron reafirmados por la reforma de la ley 22.903, como lo dijimos anteriormente. Gran influencia sobre estos aspectos ha tenido la teora de la "institucin" que hemos analizado y el reconocimiento del inters pblico y del inters de terceros en este tema de la disolucin y liquidacion8.
Ya el Cdigo Civil italiano de 1942 en su regulacin de la disolucin de la sociedad (Seccin IV, arts. 2272 y sigs.) recoge los principios de prrroga tcita de la sociedad (art. 2273) y subsistencia de la sociedad por falta de la pluralidad de socios (art. 2272, inc. 4).

6 SOLA CAIZARES, op. cit., pgs. 243 y 244, 1. 7 Cmara, Op. cit., pg. 211, nm. 99. 8 ZALDVAR, Enrique, "Disolucin", en Cuaden'os de Derecho S<}cietao, T. III, V. 4, pg. 252, 58.1.

130 TER. NATURALEZA JURDICA


Enrique Zaldvar9 analiza el tema de la naturaleza jurdica de la sociedad disuelta y resalta su importancia en orden a las consecuencias que se generan a partir de la adopcin de una posicin u otra, sea la que se conciba como un estado, o un prius o presupuesto de relaciones jurdicas. Analiza las distintas teoras anteriores a la legislacin contempornea y la posicin actual de la doctrina.

Con referencia a la legislacin italiana que hemos citado, seala este autor que dio nueva fuerza a la teoria de la identidad que haban sostenido autores como Vivante, fundada en que pese a la disolucin la

sociedad subsiste y conserva su personalidad aun cuando se modifique su fin y se altere su capacidad. El principio de la continuidad de la personalidad jurdica ha sido receptado tambin en la ley espaola de 1951, la ley alemana de 1965 y la ley francesa de 1966. Sostiene Zaldvar que la disolucin no limita la capacidad del ente, sino que lo que ocurre es una
mutacin de su objeto que tiene como consecuencia una alteracin en la imputabilidad de la socieda, confornze al principio del artculo 58. De donde la limitacin de la capacidad del ente es un efecto de la mutacin del
objeto. Nosotros coincidimos plenamente con esta tesis que en

nuestro derecho nos parece de clara recepcin.


Alberto Vctor Vern10 enuncia las siguientes consecuencias de la adopcin de la tesis de la identidad:

a) la sociedad disuelta mantiene su personalidad jurdica hasta su completa extincin, as como sus atributos esenciales y la vigencia de su estatuto o contrato social en lo compatible con el estado de liquidacin; b) la sociedad disuelta puede no entrar en liquidacin (vgr., en el caso de fusin); c) se modifica el objeto social, ya que slo puede realizar aquellas actividades que tiendan a la realizacin del activo y cancelacin del pasivo (lo que viene a restringir la capacidad del ente, como

consecuencia);
9 Op. cit., pgs. 251 y 252. Sociedades Con' enciales, Ley' 19.550, Comentada, Anotada y Concordada, T. 2, Astrea, pgs. 191 a 193.

d) se altera el fitncionamiento y atribuciones de los rganos sociales, principalmente el de administracin; y e) no modifica de ningn modo la posicin y los derechos de los acreedores sociales, respecto de la sociedad.

131. CAUSALES DE DISOLUCION (Art. 94)


Art. 94. - Disolucin: causas. La sociedad se disuelve: 1 Por decisin de los socios; 2 Por expiracin del trmino por el cual se constituy; 3 Por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia; 4 Por consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo; 5 Por prdida del capital social; 6' Por declaracin en quiebra. La disolucin quedar sin efecto si se celebrare avenimiento o concordato resolutorio; 7' Por su fusin en los trminos del artculo 82; 8' Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres (3) meses. En este lapso el socio nico ser responsable ilimitada y solidaamente por las obligaciones sociales contradas; 9' Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones. La disolucin podr quedar sin efecto por resolucin de asamblea extraordinaria reunida dentro de los sesenta (60) das, de acuerdo con el artculo 244, cuarto prrafo.
10. Por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar cuando leyes especiales la impusieren en razn del objeto.

Destaca Zaldvar11 que las normas de la ley en materia de disolucin presentan los siguientes caracteres: a) son de orden pblico, de modo que los socios no pueden dejarlas sin efecto o alterar sus consecuencias, sea en el acto constitutivo o posteriormente en otro documento, y ello con fundamento
tanto en el inters de los socios como en el de los terceros acreedores, lo que no impide que los socios puedan incluir otras causales de disolucin en el contrato social, de acuerdo con lo previsto en el artculo 89, L.S.; b) la enunciacin es tasativa -y no ejemplificativa -' ya que no puede pretenderse la disolucin compulsiva por hechos o actos anlogos a los indicados en el artculo 94; 11' Op. cit., T. III, V. 4', pgs. 259 y 260. c) comprende tanto a las sociedades de personas como a las de capitaL Corresponde tener presente que la Ley de Sociedades comerciales consagra otras causales de disolucin adems de las enunciadas en el artculo 94, las que analizaremos al final de stas (arts. 19, 32, 347, etc.), y tambin que la nulidad de la sociedad produce la disolucin y conduce a su liquidacin. Analizaremos a continuacin cada una de las causales de disolucin: 1) Por decisin de los socios Los socios pueden, voluntariamente, anticipar la disolucin de la sociedad, adelantando el momento previsto
en el contrato social. Esto no es sino consecuencia de la aplicacin del princi general de la autonoma de la voluntad (art. 1197, Cd. Civ.). El lmite de esta autonoma es el no encubrimiento bajo esta causal de una causal distinta, lo que contradira el principio de orden pblico antes referido. La decisin debe ser tomada en reunin especial o asamblea extraordinaria y con el quorum y mayoras necesarias. Las sociedades de inters requieren unanimidad, y las por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada especial, la mayora del artculo 244, cuarto prrafo. No se requiere que los socios indiquen o expresen la causa de la disolucin anticipada, pero seguramente ella surgir de las constancias de las deliberaciones que conducen a la decisin y es conveniente que ello ocurra, especialmente a fin de evitar impugnaciones. En efecto, tal decisin, como cualquier otra, puede ser impugnada por los socios o accionistas.

pio

2) Por expiracin del trmino por el cual se constituy Como hemos visto al examinar el artculo 11 de la ley, en su inciso 5, el instrumento de constitucin de la sociedad debe contener "el plazo de duracin, que debe ser determinado". La determinacin precisa de ese plazo es un requisito insoslayable en nuestra ley, que no admite una sociedad con plazo indeterminado o sometido a algn plazo resolutorio que necesariamente acaecer pero cuya fecha resulta incierta. Esta exigencia tiene fundamento en la necesidad de otorgar seguridad jurdica a las relaciones de la sociedad con terceros y entre los socios. De all que se haya dispuesto en el artculo 62, primer prrafo, que las sociedades debern hacer constar en sus balances de ejercicio la fecha en que se cumple el plazo de duracin. De esta forma tanto socios como terceros tendrn conocimiento de la fecha de vencimiento de la sociedad, de modo que no se sorprenda a terceros de buena fe que contraten con ella. Hasta la sancin de la ley 22.903 esta causal funcionaba como motivo ipso iure de disolucin12, pero con la reforma introducida al artculo 95 ya ello no es as, pues se admite la continuacin de la actuacin con

posterioridad a su vencimiento, adoptndose el principio de "reactivacin" de la sociedad, mediante el procedimiento de "reconduccin". 3) Por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia Se trata, obviamente, de una condicin resolutoria que las partes han previsto en el contrato y a la cual han supeditado su existencia, como puede ser el caso de una sociedad constituida para explotar una concesin pblica o privada, o administrar un servicio pblico, que durar mientras subsista dicha concesin o se brinde el servicio. La condicin no debe ser imposible ni contraria a las buenas costumbres o prohibida por las leyes, de acuerdo a la regia del artculo 530 del Cdigo Civil. Decimos que se trata de una condicin resolutoria y no de un plazo, porque aqu no existe la certeza del cumplimiento de la condicin, lo que s existe en el plazo. La condicin resolutoria puede no cumplirse

jams. Esta es la diferencia sustancial con la causal anterior. La norma tiene su antecedente en el artculo 1764 del Cdigo Civil, sobre disolucin de la sociedad civil, que establece esta causal, con el agregado "aunque no estn concluidos los negocios que
tuvo por objeto". La Ley de Sociedades comerciales no recoge el prrafo sealado, y Zaldvar opina que debe interpretarse como implcito, atento el sistema de disolucin adoptado, ya que la operatividad de las causales se produce, como regla general, con independencia del estado de los negocios sociales.
12 ZALDVAR, Enrique, op. cit., T. III, V. 40, pg. 264.

De todos modos se trata de una causal que deber operar antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad como causal de vencimiento anticipado, pues de otra forma la disolucin se producir como consecuencia del acaecimiento de ese vencimiento. 4) Por consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo .4.1) Por la consecucin del objeto para el cual se form El inciso 4 del artculo 94 lo analizaremos dividido en dos partes. En esta primera consideraremos la disolucin por la consecucin del objeto para el cual se form la sociedad. Dijimos en las anteriores

ediciones que esta parte implicaba una desnaturalizacin de la sociedad, que debe tener una duracin determinada y una actividad permanente. Zaldvar13 expresa que para que se opere esta hiptesis es preciso que el logro del objeto -o la imposibilidad de conseguirlo - sean absolutos, totales y definitivos y posteriores a la formacin de la sociedad Vern14 diferencia dos clases de actividades sociales: 1) las susceptibles de realizacin indefinida (desde el punto de vista temporal), donde resulta improbable que la sociedad paralice su actividad en un momento determinado de modo que pueda operar la consecucin del objeto como causal de disolucin; y 2) las susceptibles de tener un fin, o sea aquellas actividades transitorias cuya finiquitacin comprende un perodo de tiempo, determinable o no con antelacin. Si ese tiempo es determinable tendremos la causal de disolucion por expiracin del trmino por el cual se la haba constituido; y si no es determinable, cuando parece de aplicacin la causal de disolucin que examinamos, la realidad negocial nos seala que tal operatoria mercantil es propia de las sociedades accidentales o en participacin y no de una sociedad regular cuya nota caracterstica es su perdurabilidad. En efecto, no concebimos un supuesto donde pueda supeditarse la duracin de la sociedad o la consecusin de un objeto determinado, salvo que ste sea transitorio o cuya terminacin tendr un cierto periodo de
tiempo, como puede ser la ejecucin
13

Op.

cii., T. III, V. 4, pg. 265. 14 Op. cit., T. 2, pgs. 211 y 212.

de una obra determinada. Pero resulta que en tal supuesto o similares - estaramos ante una sociedad accidental que tiene por objeto la realizacin de una o ms opoeraciones determinadas y transitorias (art. 361).
De todos modos deben ser los socios en reunin especial o en asamblea extraordinaria, los que declaren que el objeto social se ha cumplido y que, en consecuencia, la sociedad se disuelve. O bien declararlo el juez interviniente a pedido de uno de los socios, si no hubiera mediado acuerdo en la disolucin.

4.2) Por imposibilidad sobreviniente de lograrlo


Respecto a esta segunda parte del inciso 4 del artculo 94, corresponde aclarar que la imposibilidad de lograr el objeto social puede derivar de una causa natural o de una causa legal. Constituye una causa natural, el agotamiento de una cantera o de una mina cuya explotacin constituye el objeto social. Y es una causa

legal la prohibicin de una ley sobreviniente que prohbe una determinada actividad o la limita a un determinado tipo social o dispone la expropiacin de la cantera o mina del ejemplo anterior. La causa ha de ser posterior a la constitucin de la sociedad, pues como dice la norma, ha de ser sobreviniente a ella. De otro modo, como observa Zaldvar15, si la imposibilidad sobreviniente exista al momento de la constitucin de la sociedad, ella sera una causa de nulidad absoluta de la sociedad, lo que hara aplicable el rgimen del artculo 19 de la ley. Para que esta causal traiga aparejada la disolucin de la sociedad, ella ha de ser total y definitiva. Respecto de la discordia entre los socios como hecho configurativo de esta causal, cabe decir que la

jurisprudencia nacional la admite cuando ella es de tal relevancia que impide el cumplimiento del objeto social16.
Asimismo, se ha declarado que la inactividad de la sociedad como causa de disolucin de la misma debe encuadrarse en esta causal 17

Esta causal requiere tambin de la verificacin y resolucin de una reunin o asamblea de socios que declare la imposibilidad
11

Op. cii., T. III, V. 4, pg. 265. 16 Ver las obras de VRN, pg. 216, y de ZAI.DIVAR, pg. 265. 17 E. D., 1.80, pg. 588.

sobreviniente de lograr el objeto social. Por ello coincidimos con Vern que expresa que esta causal no opera ipso jure, e inclusive que los socios pueden remontar la disolucin resolviendo cambiar el objeto de la sociedad'8.
5) Por prdida del capital social El capital social constituye un elemento esencial para que exista una sociedad comercial (arts. 1 y 11, inc. 4), de modo que su prdida implica la falta o ausencia del tal elemento esencial. Exhibe tambin la

imposiblidad futura de la sociedad de lograr el objeto propuesto. De todos modos ella no constituye una causal que opere en forma automtica, porque el capital perdido puede ser reintegrado por los socios o stos pueden resolver su aumento, como lo prev el artculo 96. En materia de sociedades annimas el Cdigo de Comercio contemplaba en el artculo 369 la disolucin de la sociedad por prdida del 75 % del capital social, causa que operaba ipso iure segn dicho texto legal. Ello produjo un permanente movimiento doctrinario tendiente a morigerar las consecuencias de la
rigidez de dicho sistema. En tal sentido, Odriozola, en recordado estudio, sostuvo que la prdida del capital social aluda al "capital suscripto" de la sociedad y que ella deba computarse del siguiente modo: 1) antes de efectuar el clculo de la prdida debe revalonzarse el patrimonio social; 2) se computar nicamente el pasivo hacia terceros, con exclusin del pasivo nominal; 3) la prdida, determinada de acuerdo con las indicaciones precedentes, deber ser absorbida en primer trmino por el fondo de reserva legal, por los fondos de revalo legales y por los dems fondos de reserva, y recin despus de agotados todos
19

ellos se proyectar su remanente sobre el capital suscripto La actual ley no dice cmo se computa dicna prdida ni a partir de qu momento se debe establecer su acaecimiento. Precisamente con referencia al rgimen del artculo 369 citado, la
18 Op. cit., T.

2, pg. 214.
Derecho Societario, Cangallo,

19 ODR1ozola, Carlos, Estudias de


pg. 21.

1971,

Inspeccin General de Personas Jurdicas (hoy Inspeccin General de Justicia) haba sostenido que "los efectos legales del artculo pueden surgir en cualquier momento aun antes del cierre del ejercicio econmico "20. Nos parece un criterio incompatible con los principios vigentes y totalmente inseguro. Por ello coincidimos con Vern que sostiene que la forma adecuada es el balance del ejerckio, documento contable idneo para evaluar, no slo el desequilibrio entre el capital y el patrimonio social, sino tambin para determinar con certitud los guarismos y rubros inscriptos y predeterminados, siguiendo los principios contables

bsicos. Cualquier otro estado contable que no se ajuste a estas caractersticas fundamentales, carecera de aptitud para servir como elemento jurdico suficiente para resolver la prdida del capital social. Respecto del momento en que vlidamente puede declarar la prdida por causa del mencionado desequilibrio econmico, habr de ser la fecha en que la reunin de socios o asamblea general as lo
resuelva. Si vencido el ejercicio social no se confeccionase el balance o el mismo no se presentase a la reunin de socios o a la asamblea, cualquier socio podr requerirlo judicialmente y de esa forma verificar que se ha producido la prdida del capital y con ello operado esta causal de disolucin.

La ley actual no establece el porcentaje de prdida que produce la disolucin. Za d ivar


sostiene que se refiere a la prdida total del capital, fundamentando esta interpretacin en que la enumeracin del artculo 94 es taxativa y los actos y hechos all mencionados deben considerarse, en principio, objetivamente. Y agrega que, por otra parte, la disquisicin carece, en ltimo anlisis, de inters prctico ya que si la prdida del capital aun sin ser completa es tan importante que enerva la actividad de la empresa, nos encontraremos ante la causal del inciso 4 - imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto - y la disolucin corresponder por e11o21. Posicin que compartimos totalmente, con el agregado, si cabe, respecto del

fundamento expuesto, de que tal interpretacin es la que mejor armoniza con la recepcin por nuestra ley del principio de conservacin de la empresa, al que ya nos hemos referido.,
CARBONE y URIEN, ComNndio de Sociedades Annimas, T. II, pg. 964, citado por ODRIOzOLA, nota 6, pg. 20. Op. cii., T. III, V 4, pg. 267.
20

Como hemos dicho, esta caUsal no opera automticamente, sino que los socios tienen posibilidad

de remontarla, de acuerdo a lo previsto en el artculo 96.


6) Por declaracin en quiebra Esta causal de liquidacin estaba prevista como tal en el artculo 422, inciso 4 del Cdigo de Comercio, para las sociedades en general, y en el artculo 370, inciso 2, para las sociedades annimas.

Cmara, comentando estas normas, considera la posicin de la doctrina extranjera y nacional sobre la admisin de la quiebra como causal de disolucin, expresando que la doctrina francesa ms
reputada sostiene que la insolvencia judicialmente declarada no arrastra a la disolucin inmediata de la sociedad y que tal postura es compartida por Una en Espaa y ha sido recogida por la ley de sociedades

annimas de ese pas. La doctrina italiana, en cambio, no es pacfica, citando a Vivante como opuesto a que la quiebra traiga aparejada la disolucin: "si la quiebra que puede derivarse de una simple suspensin de pagos, viniera a parar en una inevitable disolucin, se obtendra un efecto desproporcionado con la causa, con grave perjuicio para el ejercicio del crdito y de la industria, confiado en la mayor parte a las empresas sociales" 22
Analizando la Ley de Quiebras anterior (ley 11.719) sostena el profesor cordobs que la quiebra no produca a disolucin de la sociedad 23 Zaldvar sostiene que la disolucin de la sociedad por su quiebra es impuesta por la ley en tutela de los intereses generales, que la sentencia declarativa de quiebra importa para la sociedad fallida el desapoderamiento de sus bienes, la administracin pasa al sndico, siendo ineficaces los actos que realicen anteriores administradores de la sociedad 24 Cmara, analizando los efectos de la quiebra sobre la sociedad comercial, realiza un repaso de la posicin de

la doctrina y legislacin comparada, destacando opiniones como las de 22 CMARA, op. cit., pgs. 239 y 240, nro. 111 y cita nro 45 al pie de la pg. 240.
23 Op. cit., pg. 241. 24 Op. cit., pg. 271.

Mossa, Ferrara y Ferri entre otros, que defienden la subsistencia de la sociedad despus de la declaracin de la falencia, y de Provinciali, quien sostiene que el problema de la disolucin no se
plantea al principio de la declaracin de quiebra sino a la clausura de la quiebra. Y al examinar la oportunidad en que opera la disolucin de la sociedad en quiebra, expresa que en el sistema de la ley de sociedades no hay disolucin ipso iure, 'imponiendo el artculo 98 la publicidad en el registro mercantil para la disolucin socia4 cualquiera que fliere su causa, cabe afirmar que no nay disolucin ipso iure en el sistema vigente" A continuacin agrega que el

automatismo de la falencia como causal de disolucin no


se funda en razones de orden pblico; que la solucin legal de dejar sin efecto la disolucin por avenimiento o concordato resolutorio es un poco forzada y que alegar que toda liquidacin Heva implcito la disolucin es un grave error 25.

Pensamos que la quiebra no opera como causal automtica de disolucin de la sociedad y la mejor demostracin de ello es que la sociedad en quiebra puede continuar desarrollando normalmente sus actividades bajo conduccin del sndico segn el rgimen previsto en los artculos 182 y siguientes de la ley 19.551. Si ello es as quiere decir que la sociedad no ha mudado de objeto por el hecho de la declaracin de quiebra ya firme, de modo que no se ha producido el efecto natural de la disolucin. Por ello sostenemos que la disolucin requerir de un pronuncianuento expreso del juez de la quiebra que deber merituar las posibilidades de que la sociedad pueda seguir operando.
En el punto 135 analizamos el avenimiento y el acuerdo resolutorio

como hechos que dejan sin efecto la

disolucin por quiebra.


7)

Por su fusin con otra sociedad

Como vimos en el nmero 115 la fusin puede ser de dos tipos: a) pura, cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva; b) por absorcin, cuando una sociedad incorpora a otra u

otras que se disuelven sin liquidarse. En el primer caso se disuelven todas las sociedades preexistentes y en el segundo
supuesto se disuelven las sociedades absorbi25 CMARA, Hctor, FI Concurso Prevenuvo y la Quiebm, V. III, pgs.
1982y sigs., nro. 127.6.1 y pgs. 2001 y 2002, nro. 127.6.3.1.

das o incorporadas. En todos los casos, la disolucin no va seguida de la liquidacin.


8) Por reduccin a uno del nmero de socios
Ni el Cdigo Civil ni el de Comercio contemplaban esta situacin como causal explcita de disolucin. Cmara haba

sostenido que en tal situacin la sociedad se disolva, porque la pluralidad constitua condicin natural e inexcusable en toda - - 26 companla Zaldvar expresa que con la inclusin expresa de esta causal de disolucin la ley ha clarificado la situacin en beneficio de la seguridad jurdica y, adems, ha permitido que la entidad subsane la' falta de socios en el plazo de noventa das. Con esto evita que ella quede irremisiblemente disuelta al producirse el evento que muchas veces ser totalmente imprevisible. Agrega este autor que esta causal de disolucin est sometida a una condicin suspensiva que es el transcurso del plazo indicado sin que se incorporen nuevos socios. Es decir, que el patrimonio social se mantendr diferenciado del que pertenece a ttulo personal al socio nico y slo despus de los tres meses quedar confundido al naberse operado la disolucin27.

La norma que comentamos hace aplicacin del principio de conservacin de la empresa, receptado en el
Cdigo italiano y en las legislaciones ms modernas. La norma agrega que durante ese plazo de tres meses

- que es plazo mximo, de modo que puede ser menor-, el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones contradas. Obviamente, la ley hace referencia a los actos y operaciones

realizadas por el socio nico durante el


tiempo en que actu solo. La discusin de la posibilidad o no de la existencia de la sociedad de un solo socio se reaviv en el pas con motivo de la consideracin parlamentaria del Proyecto de Unificacin de la legislacin civil y comercial, luego convertido en ley por el Congreso Nacional y finalmente vetada ntegramente por el Poder Ejecutivo, que prevea la Sociedad de

Responsabilidad Limitada
26

Disolucin y Liquidacin de Sociedades Mencan files, pg. 255, nro. 119. 27 Op. cit., pgs. 276 y 277.

y la Sociedad Annima unipersonal, recogiendo as una solucin que se acepta en la legislacin ms moderna.

9) Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de 18 cotizacin de sus acciones Esta causal de disolucin es aplicable a aquellas sociedades por acciones que hemos denominado "abiertas" reguladas en el artculo 299, que hayan sido autorizadas a realizar oferta pblica de sus ttulos valores por la Comisin Nacional de Valores de conformidad con el rgimen establecido en la ley 17.811 y que coticen sus acciones en los mercados de valores. M respecto corresponde tener presente que de acuerdo al rgimen legal vigente en materia de mercado de capitales, las sociedades por acciones pueden solicitar ante la Comisin Nacional de Valores la autorizacin para hacer oferta pblica de los ttulos valores que emitan (acciones, debentures, obligaciones negociables, comercial papers o ttulos de deuda de corto plazo). Obtenida esa autorizacin deben solicitar a una Bolsa que tenga adherido un Mercado de Valores, autorizacin para "cotizar" en ese mercado dichos ttulos. De modo que se requiere una doble autorizacin: 1) para hacer oferta pblica; y 2) para cotizar en un mercado de valores los ttulos. De aH que la norma que comentamos se refiera a esas dos "cancelaciones", es decir el retiro de la autorizacin para hacer oferta pblica y el retiro de la autorizacin para cotizar ttulos.

La cancelacin por la Comisin Nacional de Valores de la


autorizacin para hacer oferta pblica impuesta por sancin
28

firme como tambin la cancelacin de la autorizacin para cotizar acciones y otros ttulos valores impuesta por la Bolsa a la que pertenezca el Mercado de Valores donde cotiza sus ttulos, producirn la

disolucin de la sociedad si la asamblea de la misma no resuelve la continuacin dentro de los sesenta das. De modo que se trata de una causal de disolucin sometida a una condicin suspensiva, cual es que la
sociedad por medio de la asamblea no resuelva su continuacin. Se requiere que la decisin se tome en asamblea extraordinaria, por mayora de votos sin tomar en consideracin el voto plural, de acuerdo a lo pre28 Ver Normas de
la Comisin Nacional de Valores segn texto ordenado resolucin general 131.

visto en el artculo 244, cuarto prrafo. Decisin que se deber tomar dentro de los sesenta das siguientes a la fecha en que qued firme la decisin de la Comisin Nacional de Valores o de la Bolsa respectiva. Coincidimos con Zaldvar, que entiende que esta interpretacin es la que mejor se aviene con el rgimen de disolucin adoptado por la ley tendiente a preservar la integridad y el funcionamiento de la

empresa29. Consideramos equivocada, en cambio, la opinin de Vern de que la causal de disolucin opera ipso iure, es decir que la decisin de continuar operaria como una condicin resolutoria30.
10) Por resolucin firme de retiro de la autorizacin p'ara funcionar Existen sectores econmicos con "barreras de entrada", es decir, donde se ha limitado el ejercicio de una determinada actividad a ciertas personas previamente autorizadas. Tal es el caso de la actividad

bancaria, la aseguradora, la radiodifusin y televisin, etctera.


En tales supuestos un rgano estatal es el encargado de conferir tal autorizacin. La revocacin de esa autorizacin implica dejar a las sociedades autorizadas y cuyo objeto social es, precisamente, ejercer tal actividad, en situacin de no poder cumplir el objeto social para el que fueron constituidas. La ley 19.550 no previ esta causal de disolucin, porque seguramente sus autores pensaron que

ella estaba incluida en la regla del inciso 40, segunda parte (imposibilidad sobreviniente
de lograr el objeto social), porque se trata realmente de un tpico caso de imposibilidad sobreviniente.

No obstante, la ley 22.903 de reformas a la ley 19.550 la incluy como causal especfica, mediante la incorporacin de un inciso dcimo al artculo 94, quizs como un medio de aportar mayor seguridad a los terceros, si bien su Exposicin de Motivos no alude a eHo. Debe tratarse de una resolucin firme del organismo competente (Banco Central de la Repblica Argentina en el caso de entidades financieras; de la Superintendencia de Seguros de la
29 Op. cit., pgs. 279 y 280.

30

Op. cit., T. 2, pg. 233, nro. 23.

Nacin en los supuestos de compaas de seguros; del COMFER en los casos de radios y televisin; etc.), es decir no susceptible de recursos administrativos ni judiciales.
11) Otras causas legales de disolucin

Adems de las enunciadas en el artculo 94, existen otras causales de disolucin contenidas en otras normas de la ley.

11.1) Sociedad de objeto lcito con actvidad ilcita


Esta causal aparece regulada en el artculo 19, y la disolucin puede ser pedida por cualquier socio o declarada de oficio por el juez. Al respecto nos remitimos a lo dicho en el nmero 52, b). 11.2) Pedido de cualquier socio en la sociedad irregular En el nmero 56 analizamos el rgimen legal de las sociedades irregulares y examinamos el artculo 22 (reformado por la ley 22.903). All sealamos ya esta causal de disolucin.

11.3) Violacin del rgimen de las participaciones recprocas En el nmero 315 analizamos el rgimen del artculo 32 de la ley sobre participaciones recprocas. Como all se dice, su violacin produce la nulidad de la sociedad o del aumento del capital as
dispuesto. Dentro de los tres meses siguientes se debe proceder a la reduccin del capital indebidamente integrado, quedando la sociedad, en caso contrario, disuelta de pleno derecho.
11.4) Quiebra, muerte o incapacidad del socio comanditado

El artculo 140, segundo prrafo, prev la disolucin de la sociedad si producido algunos de los hechos referidos no se regulariza la sociedad dentro del plazo de tres meses. 11.5) A pedido de la asamblea de debenturistas El artculo 347 autoriza al fiduciario a convocar la asamblea de debenturistas, y stos pueden resolver la disolucin y liquidacin de la sociedad.
132. OTRAS CAUSALES DE DISOLUCION (Art. 89) Ya vimos al considerar en el nmero 125, el artculo 89, L.S., que los socios pueden pactar en el contrato social otras causales de disolucin, adems de las previstas en el artculo 94, L.S.

133. PRORROGA

DE LA SOCIEDAD (Art. 95)

Art. 95. - Prrroga: requisitos. La prrroga de la sociedad requiere acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para las sociedades por acciones y las sociedades de responsabilldad Innitada. La prrroga debe resolverse y la inscripcin solicitarse antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad.

Reconduccin.
Con sujecin a los requisitos del primer prrafo puede acordarse la reconduccin mientras no se haya inscripto el nombramiento del liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las responsabilidades dispuestas por el artculo 99. Todo ulterior acuerdo de reconduccin debe adoptarse por unanimidad sin distincin de tipos.

Como vemos la sociedad puede ser prorrogada en su duracin. Para ello se requiere acuerdo unnime de los socios en los casos de sociedades personales. En las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada se requiere acuerdo de las mayoras especiales previstas para cada tipo social. La prrroga debe resolverse y la inscripcin solicitarse antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad. En tal sentido, se ha resuelto: La lev requiere no slo que la prrroga del contrato de sociedad se resuelva antes del vencimiento del plazo de duracin de la
misma, sino que tambin se solicite la inscripcin antes de ese vencimiento, aunque se decrete tiempo despus, cumplidos los requisitos formales o fiscales necesarios ya que la inscrip cin, previa publicacin del edicto pertinente, retrotrae, respecto de terceros y de las partes, la validex de la sociedad a la fecha de iniciacin de las actuaciones. Buenos Aires, Cm. ia Mar del Plata, Sala la, 17-IV-1974, Industrias Frigorficas Marpatenses S.R.L.", J.A., 1975, t. 28, Sntesis, Indice, F.D., t. 57, pg. 307.

Ahora la ley prev la "reconduccin" de la sociedad (modificacin introducida por la ley 22.903), esto es, la
posibilidad de

continuar actuando, siempre que cumpla los requisitos de la prrroga y mientras no se haya inscnpto el nombramiento del liquidador y sin perjuicio de las responsabilidades que la ley impone a los

administradores sociales. Si el nombramiento del liquidador se hubiera inscripto, se requerir para la reconduccin la "unanimidad" de todos los socios, cualquiera sea el tipo social. La doctrina ha denominado a esto "'eactivacin" de la sociedad31.
134. PERDIDA

DEL CAPITAL (Art. %)

Art. 96. - En el caso de prdida del capital social, la disolucin no se produce si los socios acuerdan su reintegro total o parcial del mismo o su aumento.

La prdida del capital no produce la disolucin ipso iure de la sociedad, como era el caso del artculo 369 del Cdigo de Comercio. La disolucin no se produce silos socios acuerdan el reintegro total o parcial del capital o su aumento.

135. QUIEBRA DE LA SOCIEDAD


En caso de quiebra de la sociedad la disolucin queda sin efecto si se logra un "avenimiento" o un "acuerdo resolutorio" en el juicio respectivo. El "avenimiento" y el "acuerdo resolutorio" son dos medios para poner fin a la quiebra. El "avenimiento" es el acuerdo entre el fallido y todos y cada uno de los acreedores, celebrado
individualmente, fuera del juicio de quiebra, y no requiere homologacin del juez. El "acuerdo resolutorio" es el acuerdo al que arriba el fallido con sus acreedores en la junta de acreedores, aprobado por las mayoras legales necesarias y homologado por el juez de la quiebra. 31 En tal sentido ver ZALDVAR, quien nos dice que este instituto permite que una sociedad disuelta recupere su plenitud jurdica: Cuaden'os de Derecho Societario, T. IV, pg. 317. En igual sentido CMARA, Hctor, en Disolucin y Liquidacin de
Sociedades Comerciales, 2 Edicin, TEA, 1959, pg. 355 y sigs., nro. 171.

136. INSCRIPCION DE LA DISOLUCION (Art. 98)


Art. 98.- Eficacia respecto de terceros. La disolucin de la sociedad, se encuentre o no constituida regularmente, slo surte efecto respecto de terceros desde su inscripcin registral, previa publicacin en su caso. La disolucin de la sociedad comercial regular o irregular slo surte efectos respecto de terceros, desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, previa publicacin en el caso de las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.

137. OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDAD


DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES (Art. 99) Art. 99. - Administradores: facultades y deberes. Los administradores, con posterioridad al vencimiento del plazo de duracin de la sociedad o al acuerdo de. disolucin o a la declaracin de haberse comprobado alguna de las causales de disolucin, slo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidacin.
Responsabilidad. Cualquier operacin ajena a esos fines los hace responsables ilimitada y solidariamente respecto a los terceros y los scios, sin

perjuicio de la responsabilidad de stos. Producida una causal de disolucin de la sociedad, los administradores deben limitarse a atender los asuntos urgentes y adoptar las medidas necesarias para que se inicie la "liquidacin" de la sociedad. Cualquier operacin ajena a esos fines hace responsables a los administradores en forma ilimitada y solidaria, tanto respecto de terceros corno de los socios y sin perjuicio de las propias responsabilidades que puedan corresponderles a estos ltimos.

138. DISOLUCION JUDICIAL (Art. 97)


Art. 97.- Disolucin judicial: efectos. Cuando la disolucin sca declarada judicialmente la sentencia tendr efecto retroactivo
al da en que tuvo lugar su causa generadora.

La norma prev el supuesto de disolucin resuelta por sentencia judicial, consagrando la naturaleza "declarativa" de tal resolucin.

139. NORMA DE INTERPRETACION (Art. 100)


Art. 100.- En caso de duda sobre la existencia de una causal de disolucin se estar en favor de la subsistencia de la sociedad.

La ley nos suministra un criterio para aplicar cada vez que surjan dudas sobre la existencia o no de una causal de disolucin:
habr que estar siempre por la subsistencia de la sociedad. Aplica as, una vez ms, el principio de "conservacin de la empresa". Al respecto nuestra jurisprudencia tiene resuelto casos concretos donde ha efectuado aplicacin de este principio de conservacin de la empresa.

Tal el siguiente fallo:


Si la presentacin ante la autoridad administrativa a los efectos del artculo 167, decreto-ley 19.550/72 se verific antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad, no cabe declarar irregular, sin ms, la prrroga de dicho plazo, por el hecho de que la asamblea extraordinaria que la decidi no haya reunido los recaudos exigidos para tener por vlidas sus resoluciones -en el caso, el qurum era insuficiente-, sino que, en aras de la conservacin de la empresa, del inters pblico, es viable otorgar a la sociedad un plazo prudencial para que subsane el vicio aludido. Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala B, l5-V-1974, "Sociedad Comercial e Industrial Israelita S.A.", J.A., 1974, t. 24, Sec. nac.,

nro. 23.704; L.L., t. 155, pg. 335; F.D., t. 55, pg. 593.

C) 140. CONCEPTO

DE LA LIQUIDA ClON

La liquidacin es la ltima etapa en la vida de una sociedad. Producida una causal de disolucin la sociedad no muere, no termina en ese momento, sino que contina viviendo a efectos de poder realizar

todo su activo y pagar su pasivo y distribuir el saldo final, silo hubiera, entre los socios. Por ello, en esta etapa final, la sociedad conserva su
"personalidad" y se va a regir por las reglas legales correspondientes a su tipo social.
1. PERSONALIDAD (Art. 101)

Art. 101. - Personalidad. Normas aplicables. La sociedad en liquidacin conserva su personalidad a ese efecto, y se rige por las normas correspondientes a su tipo en cuanto sean compatibles.

Sentado estos principios digamos tambin que la ley le concede a la sociedad esta "personalidad" y esta "prolongacin de vida" al slo efecto ae cumplir los actos necesarios para realizar, el objeto propio de la liquidacin: esto es todos los actos de venta de los bienes del activo y cobro de los crditos; y los actos tendientes a cumplir con sus obligaciones (pago a los acreedores sociales); para, finalmente, distribuir el remanente entre los socios conforme los pactos contractuales.

142. LIQUIDADOR (Art. 102)


Art. 102. - Designacin de liquidador. La liquidacin de la sociedad est a cargo del rgano de administracin, salvo casos especiales o estipulacin en cntrario. En su defecto, el liquidador o liquidadores sern nombrados por mayora de votos dentro de los treinta (30) das de haber entrado la sociedad en estado de liquidacin. No designados los liquidadores o si estos no desempearen el. cargo, cualquier socio puede solicitar al juez del nombramiento omitido o nueva eleccin. Inscripcin. El nombramiento del liquidador debe inseribirse en el Registro Pblico de Comercio. Remocin. Los liquidadores pueden ser removidos por las mismas mayoras requeridas para designarlos. Cualquier socio, o el sndico en su caso, puede demandar la remocin judicial por justa causa.

La liquidacin est a cargo del "liquidador" o "liquidadores" designados por los soctos. Generalmente la liquidacin est a cargo de los mismos administradores sociales, salvo casos especiales o estipulacin en contrario, y su designacin surge del mismo contrato social. Si el contrato social no ha previsto nada al respecto, el liquidador o liquidadores sern designados por mayora de votos de los socios, dentro de los treinta das desde que la sociedad haya entrado en liquidacin. Si no lo designasen o silos designados no desempearan el cargo, cualquier socio puede pedir al juez el nombramiento de liquidador, o su nueva eleccin.
143. FACULTADES

(Art. 105)

Art. 105. - Los liquidadores ejercen la representacin de la sociedad. Estn facultados para celebrar todos los actos necesarios para la realizacin del activo y cancelacin del pasivo. Instrucciones de los socios. Se hallan sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas segn el tipo de sociedad, so pena de incurrir en responsabilidad por los daos y perjuicios causados por el incumplimiento. Actuacin. Actuarn empleando la razn social o denominacin de la sociedad con el aditamento "en liquidacin". Su omisin les har ilimitada y solidariamente responsables por los daos y perjuicios.

Los liquidadores ejercen la representacin de la sociedad y actuarn empleando la razn social o denominacin de la sociedad con el agregado "en liquidacin". Esto tiene por finalidad advertir a los terceros que contraten con la sociedad sobre su situacin legal. Por ello la ley sanciona al liquidador que no acte as, ya que lo hace responsable en forma ilimitada y solidaria por los daos y perjuicios que su actuacin produzca.

144. OBLIGACIONES (Arts. 103, 104 y 108)


Art. 103. - Obligaciones, inventario y balance. Los liquidadores estn obligados a confeccionar dentro de los treinta (30) das de asumido el cargo un inventario y balance del patrimonio social, que pondrn a disposicin de los so cios. Estos podrn, por mayora, extender el plazo hasta ciento veinte (120) das. Incumplimiento: Sancin. El incumplimiento de esta obligacin es causal de remocin y les hace perder el derecho de remuneracin, as como les responsabiliza por los daos y perjuicios ocasionados. Art. 104.- Inlormacin peridica. Los liquidadores debern informar a los socios, por lo menos trimestralmente, sobre el estado de la liquidacin; en las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2'>, y en las sociedades por acciones, el informe se suministrar a la sindicatura.

Balance. Si la liquidacin se prolongare, se confeccionarn adems balances anuales. Art. 108. - Obligaciones y responsabilidades. Las obligaciones y la responsabilidad de los liquidadores se rigen por las disposiciones establecidas para los administradores, en todo cuanto no est dispuesto en esta seccin.

Las obligaciones y responsabilidades del liquidador se rigen por las disposiciones establecidas para los administradores sociales, en todo lo dems. Deben confeccionar un inventario y balance dentro de los 30 das de asumido el cargo y ponerlo a disposicin de los socios. Adems deben producir una informacin peridica, por lo menos trimestralmente. Si la liquidacin se prolonga, debern confeccionarse balances anuales. Estas obligaciones no pueden soslayarse. En tal sentido es til recordar el siguiente fallo:
El cumplimiento de los artculos 98, 103, 106 y 100, ley 19.550 no puede soslayarse por ser reglas obligatorias para todo tipo de sociedades, por no ser materia disponible por los socios por no encontrarse comprometido exclusivamente el inters de las partes, sino tambin el inters de terceros. Cm. Nac. Com., Sala C, 28-11-1979, "Medone, Hermanos Sociedad de responsabilidad limitada", J.A., 1980, T. II, sntesis.

145. INSTRUCCIONES DE LOS SOCIOS


La actuacin del liquidador est sujeta a las instrucciones que le impartan los socios y debe cumplirlas bajo apercibimiento de incurrir en responsabilidad por los daos y perjuicios causados por el incumplimiento de ellas. Estas instrucciones estarn referidas principalmente a la forma en que han de venderse los bienes sociales y cancelarse las obligaciones.

146. CONTRIBUCIONES DE LOS SOCIOS (Art. 106)


Art. 106. - Cuando los fondos sociales fueran insuficientes para satisfacer las deudas, los liquidadores estn obligados a exigir de los socios las contribuciones debidas de acuerdo con el tipo de sociedad o del contrato constitutivo.

Si la realizacin de los bienes que componen el activo social resulta insuficiente para pagar las deudas que constituyen el pasivo de la sociedad, el liquidador est obligado a exigir a los soctos las contribuciones a que se obligaron en el contrato social y de acuerdo al "tipo de sociedad" de que se trate. As por ejemplo en la sociedad colectiva debe exigir a todos los socios las sumas faltantes para cancelar pasivo, ya que todos ellos son responsables, conforme el tipo social elegido, en forma subsidiaria, personal, solidaria e ilimitadamente. Si se trata de una sociedad de capital e industria, exigir a los socios capitalistas nicamente, esa contribucin. Si se trata de una sociedad en comandita simple, lo exigir a los socios "comanditados". En una sociedad de responsabilidad limitada podr exigir el saldo deudor de los socios por cuotas suscriptas no integradas. En una sociedad annima podr exigirles a los socios los saldos deudores de acciones suscriptas no integradas; y, finalmente, en las sociedades en comandita por acciones podr exigirles esas contribuciones a los socios comanditados o colectivos; pudiendo exigir a los comanditarios solamente la parte no integrada de acciones suscriptas.

147. DISTRIBUCIONES PARCIALES (Art. 107)


Art. 107. - Particin y distribucin parcial. Si todas las obligaciones sociales estt'vieren suficientemente garantizadas, podr hacerse particin parcial. Los accionistas que representen la dcima parte del capital social en las sociedades por acciones y cualquier socio en los dems tipos, pueden requerir en esas condiciones la distribucin parcial. En caso de negativa de los liquidadores la incidencia ser resuelta judicialmente. Publicidad y efectos. El acuerdo de distribucin parcial se publicar en la misma forma y con los mismos efectos que el acuerdo de reduccin de capital.

Ocurre muchas veces que la sociedad tiene activos de diversa liquidez, pues mientras unos son fcilmente convertibles en dinero, otros (inmuebles, instalaciones, etc.) son de ms difcil realizacin. Si con los primeros ha podido cancelar el pasivo o ste se encuentra suficientemente garantizado, los socios pueden pedir la particin parcial y la distribucin proporcional de lo que a cada uno le corresponde como "remanente". Esa solicitud la pueden hacer accionistas que representen la dcima parte del capital social en las sociedades por acciones y cualquier socio en las dems sociedades. La peticin debe formularse al liquidador y si ste se negare, la incidencia ser resuelta judicialmente. El acuerdo de distribucin parcial se debe publicar.

148. BALANCE FINAL Y DISTRIBUCION (Art. 109)


Art. 109. - Extinguido el pasivo social, los liquidadores confeccionarn el balance final y el proyecto de distribucin; reembolsarn las partes de capital y, salvo disposicin en contrario del contrato, el excedente se distribuir en proporcin a la participacin de cada socio en las ganancias.

Pagado el pasivo social, los liquidadores deben elaborar un balance final y preparar un proyecto de distribucin. Aprobado el proyecto de distribucin, se reembolsar la parte de capital de cada socio y se distribuir el excedente en proporcin a la participacin de cada uno en las ganancias, salvo disposicin en contrario del contrato social.

149.COMUNICACION A LOS SOCIOS DEL BALANCE FINAL YPLAN DE DISTRIBUCION (Art. 110)
Art. 110. - Comuniciacin del balance y plan de particin. El balance final y el proyecto de distribucin suscriptos por los liquidadores sern comunicados a los socios, quienes podrn impugnarlos en el trmino de quince (15) das. En su caso la accin judicial correspondiente se promover en el trmino de los sesenta (60) das siguientes. Se acumularn todas las impugnaciones en una causa nica. En las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2), y en las sociedades por acciones, el balance final y el proyecto de distribucin suscriptos tambin por los sndicos, sern sometidos a la aprobacin de la asamblea. Los socios o accionistas disidentes o ausentes, podrn impugnar judicialmente estas operaciones en el trmino fijado en el prrafo anterior computado desde la aprobacin por la asamblea.

El balance final y el proyecto de distribucin deben ser comunicados a cada uno de los socios y estos tienen derecho a impugnarlos. Si no hay acuerdo, el socio impugnante podr demandar judicialmente dentro de los sesenta das siguientes, debiendo acumularse todas las impugnaciones que hubiera en un solo juicio. En el caso de sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el fijado en el artculo 299 y en las sociedades por acciones, esos documentos debern ser firmados por los sndicos y deben ser considerados por la asamblea. Los socios disidentes y los ausentes, podrn impugnar judicialmente esas operaciones dentro de los sesenta das contados desde la fecha de la asamblea que las hubiera aprobado.

150. PRESENTACION AL REGISTRO PUBLICO DE COMERCIO (Art. 111)


Art. 111.- Distribucin: ejecucin. El balance final y el proyecto de distribucin aprobados se agregarn al legajo de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio, y se proceder a su ejecucin. Destino a falta de reclamacin. Los importes no reclamados dentro de los noventa (90) das de la presentacin de tales documentos en el Registro Pblico de Comercio se depositarn en un banco oficial a disposicin de sus titulares. Transcurridos tres (3) aos sin ser reclamados, se atribuirn a la autoridad escolar de la jurisdiccin respectiva.

El balance final y el proyecto de distribucin aprobados deben ser presentados al Registro Pblico de Comercio para ser incomorados al legajo de la sociedad. Recin entonces corresponder ejecutar la distribucin, en la forma referida en el artculo 109. Los importes no reclamados por socios dentro de los noventa das de esa presentacin, debern ser depositados en un banco oficial a disposicin de los titulares. El derecho a su cobro prescribe a los tres aos, vencidos los cuales sern atribuidos a la autoridad escolar de la jurisdiccin que corresponda.

151. CANCELACION DE LA INSCRIPCION (Art. 112)


Art. 112.- Terminada la liquidacin se cancelar la inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio. Conservacin de libros y papeles. En defecto de acuerdo de los socios el juez de registro decidir quien conservar los libros y dems documentos sociales.

Terminadas las operaciones de liquidacin, los liquidado-res deben proceder a cancelar la inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio. Los papeles y libros de la sociedad sern conservados por la persona que designen los socios y a falta de acuerdo entre stos, ello ser resuelto por el juez o la autoridad administrativa que tiene a su cargo el Registro Pblico de Comercio.

NOTAS A LA OCTAVA EDICION

1. JURISPRUDENCM
En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
125. CAUSALES DE RESOLUCION Y DE DISOLUCION (Art. 89) Por disolucin parcial el derecho a la cuota-parte se transforma en un crdito contra la sociedad que se concreta con la valuacin de lo que corresponde al socio en el haber social y los restantes socios se enriqueceran con el aprovechamiento del valor de la cuota correspondiente al socio egresado, si se considerara ese valor al momento del retiro de ste. Por consiguiente slo habr correspondencia de valores si se determinan los mismos no a la fecha del egreso del socio, sino de la efectiva liquidacin monetaria de acuerdo con el estado patrimonial de la sociedad al momento de aquel egreso. Si la cuota social contina integrando el capital social despus de la disolucin parcial, con beneficio para todos los socios, debe actualizarse el crdito del socio egresado, como resarcimiento del perjuicio constituido por el mayor valor que la depreciacin monetaria asigna a los bienes sociales de uso, segn es de pblico conocimiento, y por tanto, prevl sible para el deudor que con su incumplimiento origina ese perjuicio, el cual debe ser reparado integralmente.

Cm. Nac. Com., Sala A, 11-V-1970, "Ramos y otras c. Azevedo y Ca. S.C.A.", J.A., 1970, t. 8, pg. 53.

Siendo que el capital social es un elemento esencial para la existen-cia y subsistencia de la sociedad, el

retiro voluntario del socio fuera del supuesto establecido por el artculo 89, LS., implicara una disminucin de ese capital que podra llegar a imposibilitar la consecucin del objeto para el cual se form, con prescindencia de la voluntad de los restantes socios, por lo que es inadmisible acceder a una solicitud de tal naturaleza. Cm. Nac. Com., Sala A, 31-VlI-1991, Ficha nro. 12.590, "Assumma, Demetrio c. Crivier S.R.L. 5/5UflI.", ReNitorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
126. MUERTE DE UN SOCIO (Art. 90)

La inclusin en el contrato social de un pacto que acuerda a los herederos del socio fallecido la opcin de incorporarse a la sociedad o ejercer el derecho de receso, pero no determina el plazo para hacerlo, est indicando que los socios sobrevivientes tienen en sus manos el mecanismo de la intimacin, instando en el plazo prudencial que fijen una toma de decisin expresa, que despeje el estado de indefinicin que entorpece la continuidad societaria. Ante la muerte de uno de los socios, el silencio de los herederos debe interpretarse como que han optado por la resolucin parcial del contrato social, quedando en manos de la sociedad la comunicacin para que ejerzan sus derechos econmicos - reclamacin de la cuota liquidatoria - y eventualmente la consignacin de su importe. En todos los casos en que la ley confiere espacio a la autonoma de la voluntad -en el caso de autonoma societaria de acuerdo con la economa del contrato social - la regla de la autonomaticidad sucesoria (art. 3410, Cd. Civ.) cede. Cm. la. Civ. y Com. Baha Blanca, Sala 1, 24-XI-1992, "Zoilo, Osvaldo P. y otra c. Zoilo Hnos S.R.L. yotros", L.L., 1993-D, pg .412.
127. EXCLUSION DE SOCIOS (Art. 91)

En nuestro derecho positivo, la exclusin de un socio no es una decisin que pueda ser adoptada por los consocios que forman mayora, en tanto comporta una modificacin sustancial de los trminos del contrato. La existencia de la justa causa de exclusin que eventualmente pudiera alegarse debe ser comprobada judicialmente y es al juez de comercio a quien compete declararla. La sociedad no queda disuelta - total o parcialmente - sino por sentencia - arts. 1 y 207, Cd. Com., y 1799, Cd. Civ. - y el socio cuya exclusin se pretende no quedar separado hasta tanto recaiga decisin judicial que as lo disponga. S.C.BA., 10-IV-1970, "Gutirrez c. Aguila Negra Sociedad Col. y otros", J.A., 1970, t. 8, pg. 593. 129. EFECTOS DE LA EXCLUSION (Arts. 92 y 93) Resuelto parcialmente el contrato social por retiro de un socio, debe liquidarse su cuota sobre la base de la situacin patrimonial de la sociedad al da de la resolucin, y esto exige la previa confeccin de un inventario y balance extraordinario que, en ciertos aspectos, es distinto del ordinario practicado al fm de cada ejercicio, porque debe dar el valor real de la empresa y servir as para fijar la cuota en cuestin. Para fijar el valor de la cuota del socio que se retira son decisivos no los valores inscriptos en los libros para fines fiscales o para el clculo de ganancias, ni tampoco el resultado - casi siempre ms reducido - de la liquidacin, sino el verdadero valor, esto es, el valor que tendra la sociedad en caso de una enajenacin total lo ms ventajosa posible. El hecho de que el socio haya sido excluido de la participacin en el valor llave no significa que renuncie a la actualizacin de los valores de los bienes sociales, en ocasin de retirarse de la sociedad, pues se trata de dos rubros distintos y la exclusin de uno no trae aparejada la del otro. La referencia al valor llave en el contrato social no implica una superposicin con el revalo de los bienes fsicos de la sociedad, pues el revalo es la determinacin del valor real de esos bienes, con prescindencia de aquellos otros factores inmateriales. Cm. Nac. Com., Sala A, 24-VI-1970, "Casa Shaw S.R.L. c. Armandi", J.A., 1970, t. 8, pg. 304. A los efectos de determinar el valor de reembolso de las acciones en caso de receso, debe estarse al resultante del balance correspondiente al ejercicio en que el receso se produjo, debidamente actualizado desde la fecha de cierre de dicho ejercicio hasta el 31-111-1991 con ms un tnters del 6% anual desde la fecha en que ejerci el derecho de receso, y a partir del 1-IV-1991 se reponteciar dicha suma segn la tasa pasiva promedio mensual que publica el B.C.RA. Cm. Nac. Com., Sala B, 18-111-1992, Ficha nro. 14.181, "Nougus de Benvenuto, Mara c. Ibatin SA.E. s/sum.", ReNflorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 131. CAUSALES DE DSOLUCION (Art. 94)
Inciso 20: Por expiracin del trmino por la cual se constituy

Si bien el mero vencimiento del plazo produce la disolucin de la sociedad (art. 94, inc. 2?, L.S.), ello no siguifica que se transforme en una sociedad de hecho, ello slo podra ocurrir cuando se continue con los negocios de la sociedad en lugar de procederse a su liquidacin. Cm. Nac. Com., Sala A, 9-v'I-1991, Ficha nro. 12.445, "Krenz, Domingo c. Banco de la Ciudad de Buenos Aires s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
Inciso 6: Por declaracin de quiebra

Siendo la quiebra tan slo una causal de disolucin de la sociedad (art. 94, inc. 6, L.S.) no produce su extincin, sta conserva su personalidad y estructura orgnica y contina rigtndose por las normas correspondientes a su tipo (art. 101, LS.), por lo que no procede que la convocatoria a asamblea la haga el juez

de la quiebra, sino que debe ser realizada de conformidad con los mecaiismos previstos en la ley de la materia. Cm. Nac. Com., Sala E, 19-X-1991, Ficha nro. 13.462, "Banco Oddone SA. siquiebra", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 137. OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDAD

DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES (Art. 99)


Asuntos urgentes. Representacin

Aun dndose las causales de disolcin que enuncia el artculo 94, LS., no cabe negarle a los administradores representacin para estar en juicio, ello en virtud de la facultad expresamente conferida por el artculo 99, LS., de continuar con los asuntos urgentes. Cm. Nac. Com., Sala A, 30-V-1991, Ficha nro. 12.209, "Producciones Internacionales SA. c. La Buenos Aires Ca. de Seguros SA. s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 141. PERSONALIDAD (Art. 101) La circunstancia de haberse dispuesto la liquidacin de una institucin bancaria no conleva a la extincin de su personalidad jurdica, sino simplemente determina el comienzo de su etapa liquidatoria, conservando su personalidad a esos efectos (art. 101, LS.). Cm. Nac. Com., Sala C, 13-XII-1991, Ficha nro. 13.580, "Bco. Bs. As. Building c. Astilleros Ro Bravo SA. y otro s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL
142. LIQUIDADOR (Art. 102) Si por asamblea general ordinaria y extraordinaria, debidamente inscripta en el Registro Pblico de Comercio, se decidi la liquidacin de una sociedad por agotamiento del objeto social, facultando al directorio constituido en comisin liquidadora, a proceder a la concrecin de esa etapa mediante la venta de los inmuebles integrantes de la sociedad, transcurridos cuarenta aos, sin que tal comisin cumpliera su cometido, es procedente la convocatoria judicial de accionistas, solicitada por quien acredita ser socio y uno de los directores que componan la comisin liquidadora (en el caso, eran siete directores, cuatro de los cuales ya fallecieron segn constancias de autos, no sabindose nada de los otros dos), toda vez que es el remedio ms idneo a tal fin, no es de aplicacin al caso el artculo 236, L.S., en cuanto a la exigencia del 5% del capital social, dado que sta se refiere exclusivamente a la sociedad annima, sino el artculo 102, L.S., aplicable a todo fipo de sociedad, y no hace alusin a un porcentaje determinado, facultando a cualquier socio "a hacer el pedido". Cm. Nac. Com., Sala C, 5-111-1993, Ficha nro. 16.158, "Menndez Behety, Fernando s/sum Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial

Teniendo en cuenta que una vez ingresada la sociedad al estado de liquidacin cesa el directorio y la administracin y representacin queda a cargo de quien o quienes hayan sido designados liquidadores (arts. 105 y 108, L.S.), no se encuentra habilitado para ejercer las acciones de responsabilidad otorgadas por los artculos 279 y 277 de la Ley de Sociedades quien no ha acreditado carcter de socio o liquidador, ni ha probado la existencia de dao personal susceptible de ser reparado. Cm. Nac. Com., Sala E, 29-VII-1994, "Embom, Lidia E. y otro c. Benchoan, Moiss", L.L., 7-1111995. 144. OBLIGACIONES (Arts. 103,104 y 108)

Dado que no existe disposicin legal alguna que imponga a uno de los socios, contra su voluntad, la obligacin de quedarse con alguno de los bienes que componen el acervo societario, la extemporaneidad en proceder a la venta de las instalaciones que conforman el fondo de comercio de la sociedad, slo puede circunscribir el dao sufrido por el actor a la imposibilidad de disponer en tiempo oportuno de la suma resultante de esa venta; dao que slo es compensable mediante la condena al pago de los intereses pertinentes.

Cm. Nac. Com., Sala A, 5-VTI-1994, "Jaunzaraz, Miguel A. c. Sales, Silvia E.", L.L., 1994-E, pg. 337.
148. BALANCE FINAL Y DISTRIBUCION (Art. 109)

Los derechos patrimoniales que se derivan del status de socio se limitan en algn aspecto, a reconocerle la facultad de participar en las utilidades y de percibir la cuota que pudiera eventualmente corresponderle en la liquidacin de la sociedad. Aun en esta ltima hiptesis el derecho a la cuota ideal que sobre el patrimonio social corresponde' al socio slo puede concretarse luego de que se haya cancelado el pasivo del ente. Slo entonces puede admitirse la distribucin del remanente entre los miembros (art. 109, L.S.), lo cual muestra una vez ms que el patrimonio de la sociedad no puede ser confundido con el de los socios. Cm. Nac. Com., Sala E, 24-V-1990, Ficha nro. 8519, "Lpez Fernndez, Adolfo c. Vivero S.R.L. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial Aun cuando los hechos iltcitos realizados por una sociedad hubiesen ocurrido con anterioridad a la sancin de la ley 19.550, que establece que realizado el activo y cancelado el pasivo social el remanente se destinar al fomento de la educacion, parece indudable, que los integrantes de las sociedades ilcitas no pueden

participar de los fondos obtenidos por la liquidacin, se trata de un principio general recibido por los artculos 1659 y 1660 del Cdigo Civil. Ello as, el artculo 18, L.S., en cuanto vino tan slo a reglamentar el destino de esos importes, resulta de inmediata aplicacin el supuesto, sin que este criterio importe asignar a la norma un efecto retroactivo. Cm. Nac. Com., Sala A, 27-IV-1990, "Inspeccin General de Justicia. Solicitud de intervencin de las sociedades Ferncola Radioelctrica y otras y su liquidacin", del dictamen del fiscal de Cmara, Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

2 DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos: Cceres, Gonzalo E., "La inactividad como causal de disolucin de las sociedades", E.D., t. 80. Escuti, Ignacio A. (h.), "Resolucin parcial del contrato social", R.D.C.O., 1975, pg. 453. Miguel, Jorge, "La extincin de los contratos y la llamada resolucin parcial del contrato de sociedad", R.D.C.O., 1985, pg. 493. Moglia Claps, Guillermo A. - Trevisn, J. C., "Sobre la exclusin incausada basada en la voluntad contractual de una mayora social" R.D.C.O., 1985, pg. 295. Quintana Ferreyra, Francisco - Richard, Efran H., "La conservacin de la empresa en las leyes de Sociedades 19.550 y de Concursos" R.D.C.O., 1978, pg. 1373.

CAPTULO XI
DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO
A) NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES

152. CONCEPTO
Nacionalidad es el trmino que designa, hasta por antonomasia, al sujeto que pertenece a la entidad politica nacin; y en tal sentido expresa la idea de un VnCUlo jurdico que une a los miembros de un Estado, segn el concepto que nos suministra Bielsa1. De modo que nacionalidad expresa el vnculo de un individuo con su nacin de origen. En tal sentido, el concepto nacionalidad presupone una vinculacin "poltica" entre sbdito y Estado2. Tal concepto parte del presupuesto clsico de que el nico destinatarie del derech, es el hombre y que las asociaciones y sociedades son meras "ficciones" legales, o creaciones jurdicas. Planteadas las cosas desde un punto de vista exclusiva-mente "normativo", si admitimos que la persona fsica es una nocin o un concepto jurdico, al igual que la persona jurdica, no hay inconveniente ontlgico ni teleolgico alguno en que la nocin de "nacionalidad" pueda ser atribuida por la ley a las personas", sean fisicas o jurdicas. Ser, en tal caso, un recurso tcnico de la ley para el cumplimiento de determinados fmes3. Si aceptamos la concepcin "ius naturalista" del derecho, el concepto de nacionalidad es un concepto poltico aplicable a los seres humanos. Ergo, las sociedades comerciales, como cualquir otra persona jurdica, no pueden tener nacionalidad.
1 BIELSA, Rafd, I,,'cho constitucional, 3a. cd., Depairna, 1959, pg. 200. 2 Cfr. HALPERIN, CuYO...., pgs. 295y sigs.

Cfr. COLOMBRES, op. dL, pg. 130. Le Pera seala que no slo est en discusin la propuesta de atribuir nacionalidad a las personas jurdicas, sino inclusive la atribucin de nacionalidad a las personas fsicas. Y a continuacin nos exhibe los dos grandes sistemas de atribucin de nacionalidad vigentes en el mundo: a) el del us soli, o lugar de nacimiento, aplicado por Inglaterra, los Estados Unidos de Amrica y los pases latinoamericanos; y b) el principio del jus sanguinis, o de nacionalidad de los progenitores, aplicado por los pases europeos. Sin mencionar otros modos de atribucin de nacionalidad como la residencia durante cierto tiempo, la adopcin, etctera. En realidad, advierte el distinguido autor citado, no se trata sino de resolver cuestiones absolutamente tcnicas, como "la imputacin normativa de ciertas consecuencias a ciertos antecedentes4.

153.MOTIVOS PARA ATRIBUIR NACIONALIDAD A LAS SOCIEDADES


Le Pera resalta que fueron motivos polticos los que indujeron a sostener esta tesis de la nacionalidad de las sociedades, especficamente referida a las sociedades por acciones, CO1?lO condicin para su proteccin diplomtica. Y tambin fue poltica la tesis negatoria de nacionalidad, conocida en el pas como doctrina Irigoyen, y en el exterior como doctrina argentina o latinoamericana (op. cit., pg. 184). E inclusive, la doctrina francesa en la materia fue inspirada tambin por motivos polticos, al pretender contrarrestar los efectos de la doctrina inglesa de la incolporation y aplicar la ley francesa a sociedades constituidas en Inglaterra pero que realizaban en Francia su actividad principal5.

154. LOS CRITERIOS DE ATRIBUCION DE NACIONALIDAD


Le Pera6 resume en cuatro sistemas los distintos criterios aplicados para atribuir nacionalidad a las sociedades.
Cuestiones de Derecho Comercial Moderno, Astrea,

1979, pgs. 181 y 182.

5 Op. cit., pg. 187. 6 Op. cit., pgs. 185 y sigs. a) Sistema de la autonoma de la voluntad

Este sistema, muy difundido en Europa en el siglo pasado y todava vigente, sostiene que la nacionalidad de la sociedad es la que los socios le atribuyen en el acto constitutivo. Se fundamenta en que las partes pueden elegir la ley internacional que rige el contrato respectivo, en tanto no se vulneren principios de "orden jurdico" de otros pases.

Es la tesis que recoge el Cdigo Bustamante. b) El sistema de la "incorporation"

Es el sistema aplicado en el Reino Unido y en los Estados Unidos, segn el cual el lugar en que una sociedad se ha constituido es lo que determina su nacionalidad. Se ha observado que siendo esos pases los que en materia de ley personal aplican el criterio de la ley del domicilio, resultaba paradjico que en materia societaria adoptaran el criterio del lugar de constitucin, en vez del lugar de la sede. A esta observacin, comenta Le Pera, los autores ingleses replican explicando que el lugar de constitucin es a las personas jundicas lo que el "domicilio de origen" es a las personas fisicas (op. cit., pg. 187).
c) El sistema francs del lugar de la "sede social" (sige)

A mediados del siglo pasado, se advirti en Francia que numerosas sociedades cuyos integrantes no eran sbditos britnicos ni tenan mayor vinculacin econmica con ese pas, constituan sociedades en el Reino Unido a fin de prevalerse de ciertas prerrogativas que les otorgaba dicha localizacin. La reaccin en Francia no fue la de negar nacionalidad a la sociedad ni la posibilidad de su proteccin diplomtica, como hiciera Irigoyen en el pas, sino que se aceptaron ambas cosas, con la novedad de que la nacionalidad quedaba fijada no en funcin del lugar de constitucin, sino en funcin de la "sede social" o sige. Nos informa Le Pera que la gran dificultad de este sistema ha sido la vaguedad del concepto de "sede social" o sige. Que en un principio se aplic como criterio definitorio el del "centro principal de explotacin", como determinante de la siege, con el cual se cubra el fenmeno descripto de sociedades constituidas en Inglaterra pero que realizaban su actuacin en Francia. Pero a partir de un fallo de 1868 y decididamente desde 1890, la jurisprudencia francesa tom en cuenta elementos ms difusos, como el lugar de reunin de la asamblea; el lugar del flncionamiento del directorio; lugar donde estuvieran instaladas las oficinas administrativas; lugar de localizacin del "cerebro" de la sociedad, etctera, asociados o contrapuestos al de "centro principal de explotacin". Estos criterios exhiben la gran vaguedad del concepto siige y la dificultad de su aplicacin cuando se trataba de sociedades con actividad en distintos pases. Para ello, algunas tentativas doctrinarias de correccin exigen que la siege sea seria (no fraudulenta) y real (es decir que no basta la simple declaracin en los estatutos). Continuando la evolucin jurisprudencial, en 1941 un fallo decidi que silos rganos de la sociedad y los otros datos relevantes para la determinacin de la siege no estaban concentrados en una nica jurisdiccin, sino dispersos en varios pases, la siege se localizaba en el "lugar donde se ejercen la direccin superiory el control de la sociedad". En principio, nos dice Le Pera, se crey haber efectuado un verdadero hallazgo con dicha frmula, pero con el tiempo se advirti que la consecuencia potencial era que todas las subsidiarias extranjeras operantes en Francia, cuyas decisiones principales se toman seguramente fuera de Francia, dejaban de ser sociedades francesas para adquirir la nacionalidad de la controlante, lo que constitua un desastroso resultado totalmente opuesto a la intencin original de declarar francesas las sociedades constituidas fuera de Francia para operar en ella (op. cit., pg. 189). El criterio francs de la siege se expandi por el continente europeo, siendo adoptada por los pases que integraron la Comunidad Europea, hasta 1978, con excepcin de Holanda. d) la doctrina del "control" Con motivo de las guerras de 1914-1918 y 1939-1945, diversos pases aplicaron la teora del "control econmico" de la sociedad a fin de determinar su condicin de "propiedad amiga" o "enemiga". Se consideraba "enemiga" segn la nacionalidad de los individuos que tenan el efectivo control de los negocios de la sociedad. Le Pera refiere que en 1916, en Inglaterra, en el caso "Continental Tyre Co. v. Daimler", la Cmara de los Lores resolvi que una sociedad deba considerarse "enemiga" si estaba bajo la influencia dominante de una persona fsica o jurdica que a su vez deba ser calificada como enemiga. En la Segunda Guerra Mundial esta teora adquiri una difusin universal para los fines de la legislacin especial para tiempos de guerra. Pero ocurri que terminada la Segunda Guerra Mundial la doctrina no cay en desuso, sino que por el contrario adquiri una difusin creciente, para ciertos fines o propsitos especficos, como el otorgamiento de concesiones de servicios pblicos; la orientacin del crdito; cierta discriminacin para la adquisicin de algunos derechos, o su ejercicio; etctera (Le Pera, op. cit, pg. 191). Para esta doctrina, analizado el tema desde el punto de vista de la "empresa", lo que interesaba no era saber quines eran los tenedores de sus acciones, sino fundamentalmente a quines respondan esos tenedores, esto es, qu grupo accionario era el que realmente gobernaba, el que impona su

voluntad, de dnde emanaban las "directivas" a la empresa, de donde provenan sus "recursos", o su "asistencia tcnica", es decir, en ltima instancia, quin "controlaba" a la empresa, quin tena el poder de imponerle la direccin poltica empresaria a seguir. Esta tesis del "control" del poder econmico-jurdico de la empresa, apareca como la nica que poda resolver con acierto los problemas sobre la direccin de la poltica econmica de los pases en vas de desarrollo; y era, precisamente, la tesis que haban aplicado las grandes potencias cuando, fundadas en razones de "seguridad", tuvieron que utilizar un criterio discriminatorio. Fue tambin, como vemos, una doctrina "poltica".

155. LAS CONSECUENCIAS DE LA ATRIBUCION DE NACIONALIDAD


Como deca Le Pera, este tema se analiza fundamentalmente para imputar normativamente ciertas consecuencias a ciertos antecedentes. Entre esas consecuencias a imputar, dicho autor seala las siguientes: el reconocimiento de la sociedad constituida en el extranjero; la habilitacin a la sociedad para actuar extraterritorialmente; la determinacin de la "ley aplicable" a las distintas relaciones que emergen de la actuacin de una sociedad y la proteccin diplomtica de la sociedad extranjera. a) El "reconocimiento" de la sociedad constituida

en el extranjero

Como primera cuestin a estudiar est el del reconocimiento a la sociedad extranjera. Y la respuesta depender de la doctrina a la que se afilie la legislacin nacional. Porque la doctrina de la "incorporacin" dir que existe tal sociedad en tanto se hayan cumplido las formalidades y requisitos del lugar de constitucin; mientras que la doctrina de la sige, dir que se deber tener en cuenta para saber si hay sociedad la ley del pas donde la sociedad acta o tiene el principal centro de explotacin; y la doctrina del control aplicar la ley de la nacionalidad de los socios o de los administradores sociales. Le Pera nos informa que en la Convencin de La Haya de 1956, sobre "Reconocimiento de la Personalidad Jurdica de las Sociedades, Asociaciones y Fundaciones", se adopt el principio de que la personalidad juridica de una sociedad (asociacin o fun<'lacin) es reconocida de pleno derecho siempre que se hayan cump:ido las formalidades y publicaciones del pas de constitucin y, adems, est en ese pas la sede estatutaria (no la sige real) de la sociedad. Pero un Estado puede rehusar el reconocimiento si su legislacin otorga preponderancia a la sige real y la sociedad tiene su sede real en dicho Estado o en un tercer Estado que tambin otorga relevancia a la sede real7. Producido ese "reconocimiento", la sociedad tiene aptitud, es decir "capacidad" para celebrar contratos y otros actos jurdicos, para poseer bienes y estar en juicio. Y que en la Convencin Europea de Bruselas de 1968, en el marco de la Comunidad Econmica Europea, se adopt la tesis del reconocimiento de aquellas sociedades civiles o comerciales y empresas del Estado con fines econmicos constituidas en el territorio de algunos de los pases contratantes siempre que su sige estatutaria (no la real) estuviere en el territorio de ese o algn otro de los Estados contratantes.
7 Op. cit., pg. 193.

Tal reconocimiento es sin perjuicio de que todo Estado puede aplicar las disposiciones de su legislacin nacional que considere imperativas, si la sociedad tiene su siege real en dicho pas.
b) la habilitacin para actuar

El problema de la "actuacin" de la sociedad es el segundo tema a analizar y generalmente distingue entre una actuacin aislada, circunstancial (actos aislados), de la actuacin permanente que implica generalmente el establecimiento de una sucursal o agencia. La capacidad de la sociedad para realizar "actos aislados" es entendida generalmente como capacidad para celebrar contratos, estar en juicio y poseer bienes (incluidos inmuebles), y se considera una consecuencia del "reconocimiento" de la sociedad, segn surge de la Convencin de La Haya, que antes referamos. En cambio, apunta Le Pera, los requisitos para realizar una actuacin permanente, sea mediante una agencia o una sucursal, guardan menos relacin con el tema de la "nacionalidad" de la sociedad. En tales casos la ley local se limita a establecer qu sociedades estn sujetas a un rgimen especial8.

En general es un rgimen que los pases legislan de diversas formas. As por ejemplo en las legislaciones italianas, belga y holandesa existe libertad para establecer sucursales o agencias, sin otro requisito que los de la inscripcin en el Registro y la publicidad de los estatutos, balances, mandatos y autoridades. c) la ley aplicable

Como tercera consecuencia a estudiar es el tema de la lex societatis, es decir qu ley aplicamos para regir las "relaciones internas" entre los socios, las relaciones con terceros, y los distintos aspectos del funcionamiento de la sociedad, que comprende, a su vez, temas tan variados como la formacin del capital, contribucin de aportes, derechs y deberes de los socios, quines son los rganos, cmo se designan, cmo actan, qu facultades tienen y responsabilidades asumen, etctera.
8 Op. Cit., pg.

194.

De gran inters prctico resulta el tema cuando se lo vincula a la determinacin de la ley que ha de regir una transferencia accionaria, por ejemplo. Igualmente el caso de "robo o prdida" o de "incautacin", "expropiacin" o "confiscacin" de acciones y otros bienes de sociedades que menciona Le Pera, en su meduloso estudio. d) Discriminacin entre sociedades nacionales y extranjeras para el goce de derechos civiles Otra consecuencia de la "atribucin de ncionalidad" a las sociedades es el de la discriminacin para el goce de derechos civiles. Este tema estuvo estrechamente ligado al rgimen econmico imperante en el mundo hasta el fin de la guerra fra, especialmente durante las dos grandes guerras y las dcadas de los aos cincuenta y sesenta de este siglo. Se plante primero en el rea de las empresas de servicios pblicos y avanz luego hacia otras consideradas de "inters nacional", ligadas a la "seguridad" o a reas de gran importancia econmica. Tales las empresas petroleras y mineras en general, bancarias, de telecomunicaciones, de fabricacin de armamentos, etctera. Adems se discrimin respecto del derecho de adquirir determinados bienes, como los inmuebles situados en zonas de frontera o la posibilidad de recurrir al crdito bancario, ser titular de "licencias" de radio, televisin y otros medios de comunicacin. e) La proteccin diplomtica de las sociedades

La atribucin de nacionalidad a las sociedades ha trado como consecuencia el problema de la "proteccin diplomtica" de estos entes, como una extensin del principio admitido en el derecho internacional pblico que autorizaba a prestar a los sbditos dicha proteccin contra actos de un Estado extranjero. Por ello, como expresa Le Pera, la formulacin e interpretacin de este principio estuvo generalmente en manos de los Estados que estaban en condiciones de otorgar dicha proteccin9.
9 Op. cit., pg. 201.

Precisamente a este tema de la "proteccin diplomtica" se vincula el episodio que di motivo a la formulacin de la "doctrina Irigoyen" a la que nos referiremos ms adelante. En tal sentido, por ejemplo, tanto Inglaterra como Estados Unidos de Amrica sostuvieron que el EsLado est habilitado para actuar por cualquier sociedad constituida bajo sus leyes y que es asunto discrecional de ese Estado detemzir si existe en el caso un inters nacional suficiente que justifique su intervencin. La teora del "inters nacional suficiente" fue reemplazado en su momento por la tesis "del control", como elemento determinante de ese inters. Habindose sostenido que "aun cuando el lugar de control no se encontraba en Gran Bretaha o sus territorios de ultramar corresponde el amparo si la mayora de sus directores son sbditos y residentes britnicos o si, en todo caso, el nmero de directores britnicos (aunque no residon en el Reino Unido o sus dominios) superan a los directores de otra nacionalidad ylos directores nacionales del lugar en que se encuentra la sede del control no superan el veinticinco por ciento del total del directorio10 Por su parte, cuando Francia invoc su derecho a prestar proteccin diplomtica lo hizo sobre la base de que la "sede" de la sociedad estaba en su territorio. El citado autor menciona el caso de la sociedad "Barcelona Traction, Light and Power Company Ltd.", decidido por la Corte Internacional de Justicia en 1970. Se trataba de una sociedad constituida en Canad en 1911, que tena quince subsidiarias, tres en ese pas y doce en Espaa. El

ochenta y ocho por ciento del capital perteneca a sbditos belgas o sociedades belgas. La sociedad haba emitido debentures en libras esterlinas, a cuyo pago atenda con remesas de las subsidiarias espaolas. Durante la guerra civil en Espaa, se suspendieron los pagos y finalmente en 1948 un tribunal espaol le declar la quiebra. Esto gener reclamaciones diplomticas de Canad, Inglaterra, Estados Unidos y Blgica, quienes alegaron la ilegitimidad de la declaracin de quiebra y posterior desapoderamiento de la sociedad. Los tres primeros pases abandonaron el caso por falta de inters nacional suficiente y slo Blgica lo continu ante la Corte Internacional. El caso se resolvi recin en 1970, rechazando la Corte las pretensiones belgas, findado en que no existia ninguna regla con10 LE PERA, op. cit., pg. 203. suetudinaria, aceptado por la comunidad de los Estados, es decir ninguna regla del derecho internacional pbilco que legitimara esa reclamacin. Es decir que la Corte realiz una 'interpretacin restrictiva "del derecho a proteccin diplomtica. Refiere Le Pera que el razonamiento del voto mayoritario fue que "la regla del derecho internacional pblico autoriza a hacer la reclamacin al Estado del cual la sociedad es nacional. Que tradicionalmente ello corresponde al Estado bajo cuya legislacin la sociedad fue constituida y en cuyo territorio tiene oficinas registradas. Que algunos Estados exigen ciertos requisitos adicionales, como, por ejemplo, que la siege est en su territorio, o que el control corresponda a sus sbditos, o que pertenezca a stos una parte importante del capital. Pero que nrnguno de estos requisitos tiene aceptacin universal". Que los fallos arbitrales citados por la reclamante como ciertos acuerdos entre pases eran "reglas especiales", pero no una norma consuetudinaria universal11. Como podr deducirse, este fallo tuvo una enorme trascendencia y fue objeto de profundas crticas en los pases exportadores de capital, especialmente en Estados Unidos de Amrica. Y esto exhibe la ntima conexin de este problema de la "nacionalidad" de las sociedades con el tema de la "inversin extranjera". Esto llev a buscar soluciones distintas como las que procura la Foreign Assistance Act norteamericana, de acuerdo con la cual Estados Unidos asegura a ciertas empresas que se proponen realizar inversiones en el exterior, contra expropiaciones, intransferibilidad de fondos y prdidas causadas por tumultos o guerras internas. Estos seguros van precedidos por un convenio que realiza EE.UU. con el pas que recibe la inversin, por el cual, en caso de producirse el evento y tener EE.UU. que pagar indemnizaciones, se subroga en los derechos del damnificado contra el pas receptor de la inversin. De este modo, la reclamacin no tendr ya base en el derecho internacional pblico, sino en la "regla especial" nacida del tratado entre EE.UU. y el otro pas. Este procedimiento se ha generalizado y hoy los pases que aspiran a obtener inversiones extranjeras proceden a suscribir tratados de inversiones con los pases exportadores de capital,
11 LE PERA, op. cit., pg. 205.

como base previa a la radicacin de inversiones por parte de inversores privados, sean personas fsicas o sociedades.

156. TEORIAS QUE NIEGAN LA NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES


a) La doctrina "Irigoyen"

Fue Bernardo de Irigoyen, quien en 1877, siendo ministro de Relaciones Exteriores, al contestar el reclamo que efectuaba el gobierno ingls con motivo de un confficto suscitado entre la provincia de Santa Fe y la sucursal Rosario del Banco de Londres y Amrica del Sur, fij la doctrina que hoy se conoce con su nombre, sobre la negacin de nacionalidad a las sociedades comerciales, con especial referencia a las sociedades annimas. Sostuvo Irigoyen en su primera nota de respuesta: "El Banco de Londres y Ro de la Plata es una persona juridica que slo existe con fines determinados, debe su existencia al pas que la autoriza; no hay en ella nacionales ni extranjeros, no hay individuos de existencia materiaL No son las personas quienes se asocian, sino los capitales bajo forma annima, como la palabra lo indica. No hay nombres, ni personas, ni responsabilidad individual comprometida". Y en la segunda nota, agregaba: " ...el hecho de que las acciones hayan sido suscnptas por individuos de una nacionalidad es eventual y no puede desnaturalizar la esencia de una sociedad annima. Todas las acciones se transfieren, y las que hoy estn en poder de los ingleses pueden pasar fcilmente a manos de los ciudadanos de otros pases"12. Como bien advierte Le Pera, es de la mayor importancia tener en cuenta que el razonamiento utilizado no se refiere a las sociedades en general, sino a las annimas exclusivamente. Y el razonamiento consiste en que stas, por la naturaleza esencialmente circulatoria de sus acciones, no

pueden ser vinculadas ni con el Estado bajo cuya legislacin se constituyeron, ni con el Estado del cual son nacionales sus accionistas, porque esta situacin puede fcilmente cambiar. Y como esta vinculacin no es posible, ningn Estado tiene derecho a su proteccin.
12 Texto completo en FARINA, Juan M., Sociedades Comerciales, 4a. edicin, Zeus, Rosario, 1973, pg. 16, nota 21.

Esta doctrina es conocida dentro de Latinoamrica como "doctrina argentina" y en el mundo como "doctrina latinoame'icana". Esta doctrina negatoria de la nacionalidad cumpli una adecuada funcin hasta el momento en que los mismos pases que la formularon, se vieron precisados a distinguir entre sociedades "nacionales" y "no nacionales" respecto de la regulacin de ciertas actividades o del goce de ciertos derechos13. b) La legislacin nacional

La L.S. no atribuye nacionalidad a las sociedades; se limita a considerar las "sociedades constituidas en el extranjero", estableciendo en qu medida le son aplicables a esas sociedades nuestras leyes cuando actan dentro del territorio nacional. Con igual criterio las leyes de "inversiones extranjeras" y de "entidades financieras" no hablan de nacionalidad de las sociedades, sino del "capital" de ellas. As, la Ley de Entidades Financieras 21.526, modific la anterior (ley de facto 18.061/69) que s reconoca nacionalidad a las sociedades, disponiendo en cambio que las entidades sern locales, de "capital nacional" o de "capital extranjero", y sern consideradas en esta ltima situacin aquellas entidades "cuando personas fsicas o jurdicas domciliadas fuera del territorio de la Repblica sean propietarias directa o indirectamente de ms del treinta por ciento del capital, o cuenten directa o indirectamente con la cantidad de votos necesarios para prevalecer en las asambleas de accionistas" (art. 11, primer prr.).

B) LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO


157. ACTUACION EXTRATERRITORIAL DE LAS SOCIEDADES

Distinto al problema de la "nacionalidad" o no de las sociedades es el de la regulacin jurdica de su actuacin extraterritorial, es decir, fuera del territorio nacional donde fue constitui13 Op. C(., pgs.
210 y21 1

da, referido a qu ley debe aplicrsele en cuanto a su existencia, capacidad y forma (lex societatis). Este es un problema especfico del derecho internacional privado y al que las legislaciones y la doctrina le dan solucin diversa.
a) Modos de actuacin de la sociedad extranjera

Comnmente, la empresa extranjera comienza su actuacin en el pas, y a la recproca nuestras empresas en el exterior, mediante la realizacin de operaciones de compra o de venta que al principio slo

demandan la actuacin de un agente o mandatario en el pas extranjero. De ser necesaria la actuacin habitual en ese pas extranjero, se avanzar al establecimiento de una "representacin" permanente en el pas extranjero y despus a una "sucursal" o a una "filial".
b) Distincin entre "sucursal" y "filial"

Esta evolucin que hemos descripto requiere la aclaracin de las diferencias sustanciales existentes entre los conceptos de "sucursal" y de "filial", especialmente ante la confusin en que incurren algunas regulaciones que denominan impropiamente "filiales" a las sucursales. La sucursal es una "dependencia", un "desprendimiento" de la sociedad matriz extranjera, con capacidad para realizar actos comerciales, pero que carece de "personalidad jurdica", ya que no es un centro diferenciado de imputacin de derechos y obligaciones. Por el contrario, sus actos son imputados a la sociedad matriz. La "filial" en cambi'o es una sociedad "jurdicamente diferente" de la matriz extranjera, con personalidad jurdica propia, es decir que constituye un "centro diferenciado de imputacin de

derechos, obligaciones y responsabilidades". Como dice Boggiano, "...esa carencia de personalidad jundica de la sucursal es el elemento negativo que la distingue de la filiaL La sucursal no tiene personalidad juridica alguna. Por tanto la sucursal es la misma sociedad constituida en el extranjero que '4erce habitualmente los actos comprendidos en su objeto social' en el pak... esta estructura jurdica tiene una significacin orga nizativa y econmica sustancial. En la sucursa4 el capita4 la organizacin empresaria, su administracin y empleados y la misma actividad se hallan en relacin directa con la sociedad constituida en el extranjero, porque no existe otra sociedad La nica Nrsonalidad juridica es la que ostenta la sociedad constituida en el extranjero. No existe, pues, separacin de riesgos entre la gestin de la sucursal y de la sociedad o entre las gestiones de las sucursales de la misma sociedad. La suerte de una comprometer la responsabilidad de las otras y de la sociedad, si es lcita esta manera de expresin, porque no hay ms que una sociedad"14. Es decir que las obligaciones de la "sucursal" pueden atribuirse jurdicamente a la matriz. La sociedad responde con la totalidad del patrimonio por las obligaciones que contraiga la sucursal o agencia en el pas extranjero. Adems, como advierte Le Pera, se debe tener especialmente en cuenta en esta materia, el rgimen impositivo vigente en el pas de la sucursal porque en algunas jurisdicciones se considera gravada, adems de la utilidad o renta que genera la sucursal, la utilidad o renta que la sociedad, como tal, puede haber obtenido, en tanto se establezca cierta relacin entre ellas y la actividad desarrollada por la sucursal o agencia15. En el citado estudio de Le Pera, se hace mencin a tres modalidades de sucursales, cuya mencin resulta til en orden al mejor conocimiento de las formas de actuacin de las sociedades en el mundo moderno: 1) la sucursal tradicional de la sociedad matriz; 2) la sucursal no ya de la matriz, sino de una sociedad subsidiaria - controlada por la matriz-, localizada en la misma jurisdiccin; y 3) la sucursal de una sociedad subsidiaria localizada en un tercer pas, generalmente un tax haven countries (refugios impositivos) que recibe la denominacin de foreign base subsidiary. A veces no se instala en realidad una sucursal, sino una holding de base extranjera o una export trade subsidiaries (subsidiaria utilizada por las empresas manufactureras para la distribucin y venta de sus productos), en razn de las ventajas impositivas que obtienen en el pas de radicacin. Sociedad holding (pura) es aqulla que se limita a participar en otras empresas y no tiene actividad industrial o comercial propia ni un establecimiento al que el pblico pueda tener acceso

14 Boggiano, Antonio, De""'cho Internacional Pnvado, T. II, 3a. Edicin, Abeledo-Perrot, pg. 5.

'15 Op. cit, 1979, pg. 169.

16

A diferencia de la "sucursal", la 'filial" es una sociedad juridicamente diferente de la sociedad matriz, sin perjuicio de las relaciones de "control" o "dominacin" que exista entre ellas, o de las relaciones de "grupo" con otras filiales y la matriz. "Es decir el seguimiento de directivas programticas del grupo o de la matriz; no aniquila la existencia del interspropio de lafilial"17. Es mediante ese procedimiento que se han expandido las grandes corporaciones multinacionales.

158. PRINCIPIO ADOPTADO POR LA LEY NACIONAL


Nuestra Ley de Sociedades comerciales no distingue entre sociedades nacionales y extranjeras, receptando el principio de que las sociedades no tienen nacionalidad y distingue entre sociedades "constituidas en el extranjero" de sociedad "constituida en el pas", legislando de modo de poner en un pie de igualdad a ambos ttpos de sociedades, en salvaguarda del principio constitucional de igualdad ante la ley, y aplicando el principio de la ley ms favorable.
159. LEY APLICABLE (Art.

118)

Art. 118.- La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y rorma por las leyes del lugar de constitucin. Actos aislados. Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio.

Ejercicio habitual. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, debe: 1 Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas;

16

LE PERA, op. cit., pgs. 168 a 180.


17

B()GGIANO, op. cit, T. II, pg. 7. 20 Fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscr'ipcin exigidas por esta ley para las sociedades que se constituyan en la Repblica; 30 Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella estar. Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne cuando corresponda por leyes especiales.

La regla sentada por la ley argentina es que "la sociedad constituido en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de constitucin" a)
Problema de ley aplicable o de reconocimknto?

Le Pera seala que la existencia de la sociedad no es un problema de "ley aplicable", sino de "reconocimiento", como vimos al analizar las consecuencias de la atribucin de nacionalidad a las sociedades. Por ello sostiene que lo que el artculo aparece diciendo es que nuestro orden jurdico "reconoce" la existencia de las sociedades constituidas en pases extranjeros de
18

acuerdo con la legislacin en ellos vigente Por su parte, Boggiano sostiene que esta regla plantea varios problemas. A saber: 1) Cul es el mbito de validez material o sustancial del acto constitutivo o la capacidad; qu derecho rige esos aspectos?; y 2) Qu derecho define el concepto de lugar de constitucin, el derecho argentino u otro? En este segundo aspecto el autor citado nos ensea que "hay que atenerse al concepto de constitucin societaria en vigor en el lugar en que ella se proyecta o se ha cumplido. Esto significa que el derecho del lugar de constitucin define qu se ha de entender jurdicamente por 'constitucin'. El derecho que reglamenta es el derecho que define (lex causae). Por tanto, es el derecho del pas de constitucin el que define cundo la sociedad adquiere personalidad jurdica y, por ende, existencia
b) ley que rige los elementos sustanciales y la capacidad

El artculo 118 alude a que la ley del lugar de constitucin rige la forma y la existencia, y esto plantea el problema del mbito
18 op. cit., pg. 220.

de validez material. Nada se dice respecto del mbito sustancial de validez del acto constitutivo ni a la capacidad de la sociedad. Boggiano recurre a las normas del Tmtado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de Montevideo de 1940, y nos ensea que la capacidad de las sociedades comerciales extranjeras para realizar "actos aislados" en el pas, se rige por el derecho de su sede en el exterior; mientras que la caaatcidadpara ejercer en el pais el comercio habitual, establecer representacin, agencia o sucursal, se rige por el derecho argentino para las operaciones vinculadas con el centro de explotacin local. "Empero una sociedad no puede ser constituida sin ajustarla formal y sustancialmente a los requerimientos del pas en que se perfecciona la constitucin mediante la registracin. Consiguientemente, es necesario cumpllr con los recaudos de tal lugar para adquirir personalidad... la duda radica en saber si, cumplida la ley del pas de constitucin, se ha de entender que los requisitos de fondo del acto constitutivo y la capacidad de la sociedad deben regirse, adems, por otra ley aplicable. "En nuestro artculo 118, si la "existencia" social se rige por el derecho del lugar de constitucin, todo el acto constitutivo en sus aspectos formales y sustanciales tiene que sujetarse a la ley de la existencia. Por tanto, el objeto de la sociedad tambin, como requisito de fondo del acto. Pero el objeto social es la medida de la capacidad societaria, por lo que sta debe gobernarse por el mismo derecho que aqul. Y de all se sigue, por va de una interpretacin intrasistemtica de la norma del artculo 118, que la forma y contenido del acto constitutivo, la existencia y la capacidad societaria se rigen por el derecho del pais de constitucion c) "Lugar de constitucin": derecho aplicable Buscando precisar este aspecto, Boggiano analiza el concepto de constitucin y domicilio en el derecho anglosajn y en el derecho continental europeo. En el derecho anglo-americano rige el principio de la "incorporacin", como ya vimos, es

decir el domicilio de la sociedad es el lugar donde la sociedad se ha "-egistrado" y no se lo puede cambiar.


19 BOGGIANO op. ct., T.

II, pgs. 13 y 14.

En cambio, en Francia la ley personal es determinada por el lugar de la "sede efectiva" de la sociedad, el que se individualiza segn criterios jurisprudenciales flexibles. De all avanza dicho autor a la determinacin del lugar de adquisicin de la "personalidad jurdica" de la sociedad, planteando la cuestin de saber en qu lugar se debe examinar si se Adquiri la personalidad, en el lugar de registro o en el de la sede efectiva? Y nos responde Boggiano diciendo que "Hay que atenerse al lugar del registro y aplicar en la Argentino la calificacin de constitucin y, por ende, de adquisicin de la Nrsonalidad vigente en el pas o lugar de registro. Es el derecho de ese lugar el que indica en qu condiciones formales y sustanciales una asociacin adquiere Nrsonalidad societara"20 La existencia significa "capacidad de derecho'; es decir 'p'er sonalidad jurdica" De modo que esa aptitud se rige por la ley del lugar de constitucin del ente. Es esa ley la que nos dice si el grupo social en cuestin es o no una sociedad. Pero ese derecho no rige si la sociedad tiene sede en Argentina o cuando su principal objeto est destinado a cumplirse en el pas, porque en tales casos se aplica el artculo 124 de la Ley de Sociedades comerciales, que el autor citado califica como "norma de polica".
d) Forma y prueba del acto constitutivo

Dice Boggiano que la ley del lugar de constitucin rige la forma del acto constitutivo de la sociedac4 la prueba en contra de ese acto, sea entre los socios, o de los terceros contra el acto. Y rige tambin los efectos del incumplimiento de las formas que ella impone. Asimismo que esa ley rige el "contrato internacional de suscripcin de acciones"21 En el concepto de 'forma" queda comprendido tambin el problema de la publicidad e inscriNin. En cambio, Le Pera sostiene que cuando nuestra ley se refiere a "forma", quiere decir "funcionamiento" o "relaciones internas" de la sociedad. Porque la expresin no puede referirse a las "formalidades" que se deben cumplir para su constitucin, dado que previamente se seal que en cuanto a su existencia (y
20 Op cit., T. II, pg. 21Op. cit., pg. 61.

17.

no slo a las formalidades de constitucin) se rigen ellas en un todo por la ley del lugar de constitucin, y las formalidades de constitucin son generalmente consideradas por los distintos rdenes jurdicos nacionales, como condicin para la existencia de la sociedad 22

160. ACTUACION EN EL PAS


8) Capacidad de la sociedad constituida en el extranjero

Como sostiene Le Pera, este es un problema de "capacidad" de la sociedad constituida en el exterior, es decir a su

"aptitud" para realizar actos jurdicos en el pas. De modo que la regulacin del artculo 118 de nuestra ley, a partir del segundo prrafo (actos aislados), alude al problema de la "capacidad". En cuanto a la actuacin de esas sociedades constituidas en el extranjero, dentro de nuestro pas, la ley distingue tres situaciones: - la sociedad que realiza actos aislados en el pas; - la que realiza en el pas ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social; y - la constitucin de sociedad en el pas.
b) Realizacin en el pas de actos aislados

Las sociedades constituidas en el extranjero estn habilitadas para realizar en el pas "actos aislados" atinentes a su objeto social y estar en juicio, como actora o demandada. Qu debemos entender por "actos aislados"? Cabe recordar que esta expresin era usada ya en el artculo 285 del Cdigo de Comercio, haciendo referencia a "actos de comercio", mientras que en el artculo 118 se agrega "aislados" y se sup rime la referencia a "de comercio", lo que Le Pera estima plausible. Comprende esto la facultad de adquirir bienes, en particular inmuebles? se pregunta el citado

autor, agregando que para el caso de que se acepte una respuesta afirmativa, es razonable suponer que la explotacin de un fundo rural ya no constituye
22 Op. cit., pg. 221.

un "acto aislado", ni lo es la construccin de un edificio en 23 propiedad horizontal sobre un inmueble urbano Compartimos el criterio del distinguido jurista, y como regla general interpretamos que nuestra ley usa la expresin "actos aislados" en oposicin de "ejercicio habitual" y que, en consecuencia, los actos que no constituyan "ejercicio habitual" en elpais, del objeto social de la sociedad constituida en el extranjero, deben considerarse "actos aislados".
c) Ejercicio habitual en el pas y establecimiento de sucursal, agencia o representacin

Para ejecutar en el pas actos con habitualidad, establecer sucursal, o cualquier especie de representacin permanente, la sociedad fornea debe cumplir los requisitos referidos en el artculo 118. Como primera conclusin cabe sealar que este tercer prrafo del artculo 118 alude a dos situaciones diferentes: 1) el ejercicio habitual en el pas de actos comprendidos en el objeto social de la sociedad constituida en el exterior; y 2) la instalacin en el pas de sucursal, agencia u otro tipo de representacin permanente. Expresa Le Pera que esta segunda previsin no parece totalmente complementaria de la anterior por lo menos en cuanto no cubre el ejercicio habitual de actos no comprendidos en el objeto social, y para cuya realizacin no se establezca una representacin permanente. Y para evitar tal "laguna", si la cuestin se planteara debiera resolvrsela mediante una interpretacin amplia de la expresin "comprendido en el objeto social"24. En cualquiera de estas dos situaciones, la sociedad fornea deber cumplir los siguientes requisitos: 1) acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las reglas de su pas; 2) fijar un domicilio en el pas, y cumplir los requisitos de publicacin e inscripcin exigidos para las sociedades locales; y 3) justificar la decisin de crear una representacin y de-signar la persona que estar a cargo de ella.
23 Op. Cit., pg. 225. 24 Op. cit., pg. 225.

161. SOCIEDAD DE TIPO SOCIAL DESCONOCIDO EN EL PAS (Art. 119)


Art. 119.- Tipo desconocido. El artculo 118 se aplicar a la sociedad constituida en otro Estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica. Corresponde al juez de la inseriocin detenrntnar las formalidades a cumplir en cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la presente ley.

La norma prev el caso de una sociedad lcita en el pas donde ha sido constituida, pero cuyo "tipo" social no es conocido en la Repblica. En el caso de actuacin en el pas de una sociedad de "tipo social" no previsto en nuestra ley, se aplicarn los principios contenidos en el artculo 118 analizados anteriormente. El juez o autoridad de inscripcin determinar en cada caso, qu formalidades deber cumplir para su actuacin en el pas, debiendo aplicar las mxlmas exigencias previstas en nuestra ley para ello. Es decir que en este supuesto se le exigir cumplir los requisitos de las sociedades por acciones, que es el "tipo social" cuya inscripcin es ms exigente.

162. CONTABILIDAD (Art. 120)


Art. 120. - Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada y someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad.

El artculo 120 de la ley societaria expresa que "Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada y someterse al contralor que cor"espon"ia al tipo de sociedad". Le Pera advierte sobre la expresin "dicha sociedad" que nosotros hemos subrayado, que indudablemente es errnea y confusa, porque no puede referirse a la sociedad a que alude el artculo anterior (119), es decir a la "sociedad de tipo desconocido". Y si se refiere a la sociedad del artculo

118, cabra la pregunta si es a la del segundo prrafo (la que realiza "actos aislados") o a la del tercer prrafo (la que efecta "ejercicio habitual"), o si alude a las "sucursales", agencias o representaciones? El mencionado autor interpreta que la referencia es a la sociedad constituida en el extranjero que realiza en el pas ejercicio habitual o mantiene sucursal o representacin permanente.

Tambin destaca Le Pera que la norma no slo exige "llevar contabilidad", que sera lo menos importante, sino que, adems, requiere que la sociedad constituida en el extranjero se someta al control que corresponda al tipo de sociedad, lo que es sumamente grave25. Nosotros creemos que estamos en presencia de un grave error de redaccin y que la norma se debe interpretar en el sentido ce' que es la sucursa agencia o representacin permanente en el pais la que debe someterse al control correspondiente, pero de ningn modo la "sociedad" constituida en el extranjero. Como conclusin, decimos que para el ejercicio habitual del comercio en el pas y para la radicacin de sucursal, agencia o representacin permanente, la sociedad constituida en el extranjero deber llevar una contabilidad separada por las operaciones que efecte en territorio nacional y, adems, someterse al control de la Inspeccin General de Justicia (en la Capital Federal) o de la autoridad que corresponda en las provincias.

163.RESPONSABILIDAD DE LOS REPRESENTANTES (Art. 121)


Art. 121. - Representantes: responsabilidades. El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas responsabilidades que para los administradores prev esta ley y, en los supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de sociedades annimas.

El artculo 121 de la Ley de Sociedades comerciales establece que los representantes de sociedades constituidas en el extranjero que actan en el pas contraen las mismas responsabilidades que las establecidas en la ley para los administradores de sociedades locales. En el caso de sociedad de "tipo desconocido" en el pas, se aplicarn las reglas referidas a los administradores de sociedades annimas. De este modo la norma aplica el principio de "no discriminacin" a que se alude en la Exposicin de Motivos y que ya comentramos.

25 Op. cit., pg.

226.

164. EMPLAZAMIENTO EN JUICIO (Art. 122)


Art. 122. - El emplazamiento a una sociedad oonstituida en el extranjero puede cumplirse en la Repblica: a) Originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motive el litigo; b) Si e'::istiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del representante.

a)

Finalidad de la norma

En el caso de producirse un litigio nuestra ley determina expresamente a qu personas hay que notificar el emplazamiento o citacin a juicio, distinguiendo segn se trate de sociedad constituida en el extranjero que realiza actos aislados o que tiene instalada sucursal u otro tipo de representacin permanente. Debe advertirse que la expresin 'juicio" comprende tambin los sometidos a decisin de rbitros o tribunales arbitrales. De esta forma se evita que haya que realizar costosos trmites para notificar el emplazamiento a juicio a la sociedad en su domicilio en el exterior. b) Sociedad que realiza en el pas "actos aislados"

En el caso de sociedad que slo realiza actos aislados corresponder notificar el emplazamiento o citacin al apoderado que intervino en el acto o contrato que ha producido el conflicto. Como bien lo expresa Le Pera, es del mayor inters la norma que autoriza la notificacin al apoderado "que intervino" en el acto que dio motivo al litigio, aunque ste no lo sea en el momento de la notificacin o del inicio del litigio, y aunque su apoderamiento no lo facultara para recibir este tipo de notificaciones. De todos modos, como advierte el mencionado autor, aun en la interpretacin ms amplia, subsisten problemas, como el de la previa revocacin del poder notificada al tercero htigante26.

26 Op. cit., pg. 227.

c)

Existencia de sucursal, agencia o representacin permanente

En estos casos el emplazamiento habr de notificarse al representante que est al frente de la "sucursal" o "representacin permanente".

De modo que no se contempla el supuesto del ejercicio habitual sin radicacin de sucursal, agencia u otro tipo de representacin permanente. De todos modos, estimamos que a falta de un "representante permanente" en el pas, se deber aplicar el criterio referido en el punto 11.2. para la realizacin de "actos aislados" y notificar al "apoderado" que intervino en el (o en los) acto que da motivo al juicio.

165. CONSTITUCION DE SOCIEDAD EN EL PMS (Art. 123)


Art. 123. Constitucin de

sociedad. Para constituir sociedad en la Repblica, debern previamente acreditar ante el juez

de registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus paises respectivos e inscribir su contrato social, reformas y dems documentacin habilitante, as como la relativa a sus representantes legales, en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedad por Acciones, en su caso.

a)

La regla legal

La Exposicin de Motivos de la ley societaria expresa al respecto que "constituir sociedad en el pais no es un acto aislado" y que "seria contrario a la realidad (considerarlas como tales), puesto que todo el rgimen de responsabilidad del socio, de capacidad y de aplicacin de las consecuencias de las previsiones establecidas en punto a sociedades vinculadas o controladas y aun del control oficial, se harian prcticamente imposibles de no exigirse el requisito de la inscripcin y el sometimiento a la ley nacional para participar en otra socieda(l Adems, tendr una via fcil para ejercer habitualmente el comercio, eludiendo las normas legales". En tal sentido, cabe sealar que la expresa aclaracin que hacen los autores del proyecto de ley 19.550, respecto de que "constituir sociedad en el pas no es un acto aislado", alude a la doctrina en sentido opuesto sentada en el fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el caso "Corporacin El Hatillo" anterior a la ley l9.550 27.
27

J.A., 1%3-VI, pg. 137.

b) Amplitud del concepto "consttiiir" sociedad

Respecto del tema reglado en el artculo 123 de la ley 19.550, cabe analizar si el concepto de "constituir" sociedad en el pas debe ser interpretado en forma restrictiva o amplia y, en este ltimo caso, con qu amplitud. La doctrina interpret esta norma en el sentido de que ella no se refera solamente al "acto fundacional" sino que comprenda la participacin de la sociedad extranjer en una sociedad nativa ya en funcionamiento. Ralperin enseaba al respecto: "Qu debe entenderse por constituir sociedad? No es slo participar en el acto de flindacin sino tambin adquirir posteriormente parte de sociedad de inters o de responsabilidad limitada, porque esas adquisiciones integran el con trato constitutivo y exigen su modificacin. No sucede lo mismo con la compra de acciones, siempre que no se incurra en la aplicacin de los artculos 31, 32 y 33 de la Ley de Sociedades, que se inspiran en el inters pblico, y as impedir que se burle el artculo 120. Mas, si se controla la sociedad (art. 123), o es elegida para integrar el directorio o el consejo de vigilancia, o participa en la asamblea, debe cumplir con el artculo 123 "28 Fargosi expresa que esta disposicin "debe ser interpretada en su espritu y finalidad como comprendiendo el formar parte de' o 'participar en sociedad existente en la Repblica.... el objeto de este artculo se encuentra en el comentario de la Exposicin de Motivos, fcilmente se advierte que la finalidad buscado por la ley, de identificacin de las empresas extranjeras que actan en el pais, se veria desvirtuado si se diese una interpretacin distinta. La determinacin de la capacidad de los socios, su responsabilidad y de-ms cuestiones menciona:las en el prrafo anterior, serian irrelevantes y se vulneraria toda la estructuracin legal de la materia si se siguiera otro criterio "29. Le Pera30 expresa: "...si slo se refiere a la participacin en el acto constitutivo, es ella una regla un poco ilusoria, por
28 HALPERIN, 1., Curso de Derecho Comercial Depalma, 6a. Edicin, pg. 300.

"Notas sobre el alcance e interpretacin del artculo 123 de la ley 19.550", en L.L., 1977-C-594. 30 Op. cit., pg. 228.

cuanto es fcilmente vulnerable mediante la intervencin de terceros en la formalidad de la constitucin y adems insuficiente, ya que no cubre el caso de participacin posterior en sociedades constituidas. Y esto parece contradecir las elevadas expectativas puestas por la Comisin en la norma, segn resulta de la Exposicin de Motivos...". Mtes dice nuestro distinguido amigo que "no es posible ni razonable que la adquisicin de una sola accin, o de un conjunto no significativo de acciones, d lugar a la aplicacin de esta regla"31 A partir de la ley 19.550 la jurisprudencia se orient en este sentido, sosteniendo primero en el caso "Parker Hannifin Argentina S.A.I. y C.", del 14 de diciembre de 1976, que: "Si bien el artculo 123 exige la inscnpcin de la sociedad extranjera en caso de que procedo a constituir sociedad en el pais, tal expresin debe entenderse con criterio amplio y quedo compren,aido en la norma no slo el participar en el acto defimdocin, sino tambin la posterior adquisicin de participacin"32. En el caso "A., G. Mc Kee Argentina S.A.", de fecha 21 de marzo de 1978, insisti en la misma doctrina, con un agregado referido a la distincin entre participacin en sociedades personales o por inters, y en cuotas, de las sociedades annimas. Se dijo en ese fallo de la Sala C, de la Cmara Nacional en lo Comercial: "Todo participacin societaria de una sociedad constituida en el extranjero de tipos por parte de inters o cuotas, sea jundocional o no, impone siempre el cumplimiento de los requisitos del artculo 123 de la Ley de Sociedades. Mas, tratndose de sociedad annima, ello slo es necesario cuando la sociedad constituida en el extranjero concurre a la fundacin o cuando posteriormente adquiere acciones que le otorgan el control de derecho o simplemente de hecho, como asimismo en los supuestos en que, sin adquirir tal posicin, particL4>a activamente con sus acciones en el ejercicio de los derechos de consecucin, doto revelador de que no es una fugaz u ocasional accionista" Y posteriormente, en el caso "Huyck Mati S.A.", reafirmando esta doctrina, la misma Sala C de la Cmara Nacional en lo Comercial expresaba:
31 Op. cit., pg. 227. 32 R.D. CO., 1977, pg. 723, con comentario de la Dra. Mnica G. C. de Rol misser.

"...La limitacin del cumplimiento de los requisitos prescriptos en el artculo 123 de la ley 19.550 al solo supuesto de una constitucin fundacional, dejara con frecuencia sin aplicacin a la norma en otros casos donde media la misma razn legal; pero adems, tal interpretacin permitira eludir fcilmente, en la prctica, lo establecido por el artculo 124. Bastara soslayar la etapa fundacional de una sociedad y recurrir a la llamada 'compra' de sociedades ya constituidas e, inclusive, a veces, constituidas con la sola finalidad de ser puestas en venta. El 'precio' a pagar por estas sociedades sera, al mismo tiempo, el precio pagado por sustraerse a la aplicacin de una norma en la que est comprometido el inters pblico. "...Las razones invocadas para fundar el artculo 123 de la ley 19.550, valen tanto para los supuestos en que las sociedades constituidas en el extranjero concurren a crear una nueva sociedad como cuando se hacen socias por la adquisicin de partes, cuotas o acciones de sociedades en fitncionamiento. Se excluye de su mbito a las adquisiciones circunstanciales de acciones, como pueden ser las inversiones a breve trmino de sobrantes financieros, pues es evidente que tal tipo de operaciones no puede involucrarse en el concepto de c6nstitucin de sociedades ni razonablemente puede reclamar la aplicacin del artculo 123". Es de la mayor importancia la doctrina sentada en el caso de "Hierro Patagnico de Sierra Grande S.A.", donde la Sala A de la Cmara Comercial, despus de citar la doctrina que hemos referido, dijo el 13 de febrero de 1980: "...Igualmente como tambin lo dijo la Sala C del tribunal en el fallo ya citado de 'A.G.Mc Kee Argentina S.A.' (L.L., 1978-B-342), en el caso de sociedades annimas el cumplimiento estricto de los requisitos del artculo 123 de la Ley de Sociedades es necesario cuando la sociedad constituida en el extranjero concurre a la jundacin o posteriormente adquiere acciones que le otorgan el control de derecho o simplemente con sus acciones en el ejercicio de los derechos de conduccin, doto revelador de que no es una jugaz u ocasional accionista" "En el caso de este expediente (sociedad annima con participacin estatal mayoritaria), la posibilidad de conducir" a la sociedad por parte de la accionista extranjera es jurdicamente inexistente (art. 308, ley 19.550, y argumentacin precedente). Por lo expuesto y odo el fiscal de Cmara, se revoca la resolucin de fojas 13/16 en cuanto exige que se acredite la inscripcin de la accionista Windmarck & Platzer en los trminos del artculo 123 de la ley 19.550" 33.
En este caso es de gran importancia sen alar que el fiscal de Cmara Dr. Di lorio haba sostenido una posicin contraria al tribunal, argumentando:

"...Las circunstancias apuntadas en el recurso para justificar un tratamiento distinto en este caso, consistente en la naturaleza de la sociedad recurrente, es decir, sociedad annima con participacin estatal mayoritaria, y la pequea proporcin accionaria de la que es titular la sociedad extranjera, no resultan relevantes a dicho efecto, toda vez que la ley no distingue y por lo tanto el intrprete no se encuentra habilitado para apartarse de la solucin legal..."34.
S l05Lo que no adverta el seor fiacal de Cmara y por suerte miembros del tribunal, es que la norma legal nada dice de las "adquisiciones de acciones o "participaciones posteriores al acto fundacional" y que toda esta doctrina ha sido creacin de los intrpretes, que para ello si se sintieron autorizados a "distinguir" donde

la ley no distingua. c) Nuestra interpretacin


Compartimos la doctrina referida, aunque con la precisin de que en materia de "participacin" o "compra de acciones se deben excluir todas las transferencias, cualquiera sea su volumen, cuando ellas

no tengan por objeto la toma del "control" de la sociedad o, de una participacin "significativa" en el capital social, que ponga en evidencia la intencin de involucrarse en la direccin o conduccin de la sociedad y no slo en sus resultados econmicos. Debiendo descartarse ello, como en el caso citado de Hierro Patagnico de Sierra Grande S.A., cuando la propia regulacin legal aplicable excluye toda posibilidad de "control" o de intromisin en la "conduccin". Por ejemplo, por ms reiteradas e importantes que sean las compras de acciones que realicen los 'fondos de pensin" o los 'fondos de inversin ", tales transacciones no pueden aparejar la consecuencia prevista en el artculo 123, porque tales sociedades tienen prohibido ejercer el derecho de voto en las asambleas de
33 Fallo citado por BoGGIANo, op. di., T. II, pgs. 111 y 112. 34 Op. cit., pg. 108.

las sociedades cuyas acciones adquieren, por ms de un cierto porcentaje que siempre es mnimo. Es decir son transferencias realizadas exclusivamente con 'fines de inversin". En tales casos y en otros similares, no se debe aplicar la norma que comentamos.

166. SOCIEDAD EXTRANJERA CON DOMICILIO O PRINCIPAL OBJETO EN EL PMS (Art. 124)
Art. 124. - Sociedad con dornicilio o principal objeto en la Repblica.

La sociedad constituida en el extranjero que tenga su

sede en la Repblica o su principal objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionarniento. La "sociedad en

a)

fraude de la ley argentina"

La Ley de Sociedades comerciales prev, en el artculo 124, el caso de las llamadas "sociedades en fraude de la ley argentina", es decir aquellas sociedades

constituidas en el extranjero, pero con la sede social en nuestro pais o cuando su principal objeto est destinado a cumplirse en elpais. Le Pera seala el uso como sinnimos de las palabras "domicilio" en el ttulo y "sede social" en el texto de la norma, lo que no ocurre en esta materia. E interpreta que la expresin "sede" debe prevalecer sobre el "domicilio"; y que se alude a la "sede real" (no la estatutaria) y adems "seria" (no ficticia). En cuanto a la expresin "principal objeto" destinado a cumplirse en el pas, sostiene el mencionado autor que la ley alude a la "actividad real" de la sociedad y no al "objeto estatutario". Que para la aplicacin del artculo 424 no son necesarias las dos condiciones, sino que basta con que se cumpla una de ellas. Que este caso cubre aquellos supuestos de "westeFn hemisphere" y subsidiarias de base extranjera organizadas por sociedades del exterior para desplegar una actividad en la Argentina. Y que no son pocas las sucursales de sociedades de esta ndole que actan en el pas, ni insignificantes las operaciones que ellas realizan, por lo que la norma adoptada importa - al menos potencialmente - una conmocin en este campo que, a su juicio,
todava no ha sido comprendida cabalmente por los ambientes jurdicos y empresarios vinculados a esta materia35. b) Las "consecuencias de esa actuacin" El artculo 124 de la ley 19.550 prescribe que la sociedad c'ue hemos analizado en el punto anterior ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de su constitucin o

reforma y en cuanto a su sometimiento a la autoridad de control societario. La norma ha receptado el criterio permanente de nuestra doctrina sobre la "sede social" como lugar que determina la ley aplicable en materia de formalidades para la constitucin y funclQnamiento. Aslmismo, el criterio del lugar donde debe cumplirse "su principal objeto", completa el anterior y evitar el "fraude fiscal, o falsos problemas de doble imposicin, o la elusin del control estatal"

Le Pera plantea varios problemas referidos a la interpretacin de esta norma. En primer lugar advierte que la expresin ser considerada como "sociedad local", es slo una figura de lenguaje que alude a "sociedad nacional". Es decir que se aplicar la ley nacional a los efectos de las "formalidades de
constitucin" y de "su reforma". Que formalidades de constitucin son una condicin de la constitucin y existencia de la sociedad, bajo cualquier legislacin que se tome en cuenta. Tratndose de sociedades "constituidas en el extranjero" - a las que se refiere el artculo 124-, se sabe de antemano que cumplieron con las

formalidades del lugar de constitucin y no con las nacionales. Y termina este razonamiento sealando: "Lo que de este modo se regula no es un problema de ley aplicable, sino un problema de 'econocimiento' En rigor, la consecuencia es que se niega con ello la 'existencia' como tal de las sociedades a que el artculo se refiere 37
Pero esta conclusin, no se compadece, segn el citado autor, con la ltima parte del artculo que comentamos, que prescribe que se aplicar la ley nacional a los efectos del "contra 35 Op. cit, pgs. 222 y 223. 36HALpERIN, Ciuso..., pg. 2%, nro. 2.
37 Op.

cit, pg. 223.

br de juncionamiento". Porque si la sociedad es "inexistente" por no haber cumplido las formalidades nacionales de constitucin, no tiene funcionamiento. Por lo que si se prev el "funcionamiento" de estas sociedades ello implicara que no se les niega "reconocimiento". Por lo que se pregunta Le Pera, Y cmo puede reconocrsele si se sabe que no cumplieron las formalidades nacionales de constitucin, que son condicin de su existencia, y que el artculo pone a su cargo? Y se responde que quizs una respuesta sea considerar que debe existir una declaracin administrativa o judicial, que establezca que una sociedad se encuentra en las condiciones de este artculo, y que a partir de esa declaracin y no antes-, surge para esa
sociedad la obligacin de constituirse segn las formalidades de la ley nacional, y someterse al contralor de funcionamiento de sus autoridades38. En el caso "Inspeccin General de Personas Jurdicas v. Inversora Yelinko S.A. y otros" (el famoso "grupo Todres"), en sentencia de primera instancia del juez Dr. Carlos A. Villar, del 27 de noviembre de 1987, del que nos informa Boggiano (op. cit., T. II, pgs. 34 y sigs.), se dijo con referencia al artculo 124 de la

Ley de Sociedades comerciales: "...Sentado ello, y apelando, en mrito a la brevedad, a la forma de operar del grupo dentro del cual se encontraban las aludidas sociedades uruguayas, entiendo que se hace de estricta aplicacin al sub examine lo dispuesto por el artculo 124 de la Ley de Sociedades, en cuanto estipula que la sociedad constituida en el extranjero, que su principal objeto est destinado a cumplirse en la Repblica, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de
su reforma y contralor.

"...Hay que distinguir la aplicacin del artculo 124 en casos de fraude a la ley, esto es, de constitucin en el extranjero a fin de evadir la aplicacin del derecho societario argentino, del funcionamiento de aquella norma en supuestos de cambio de sede o explotacin al pas. Tratndose de una sociedad constituida seria y normalmente en el extranjero, con su sede y explotacin all, que decide
trasladar su sede o explotacin a la Argentina, el artculo 124 debe ser considerado como una norma especial de cambio de estatuto e interpretado conforme a su fin de adapta
cit., pgs. 223 y 224. cin societaria. En efecto, mientras la sociedad constituida en el extranjero no cumple con las formalidades de constitucin en el pas, slo se le reconoce a los fines de estar en juicio y obrar actos aislados. Op.

Se debe entender que tal capacidad (de estar en juicio) comprende las facultades de la sociedad extranjera para cumplir las formalidades de la ley argentina. Entretanto, la sociedad extranjera conserva su
personalidad jurdica, que contina en el pas, bien que ajustndose y adaptndose a las exigencias formales y sustanciales que la ley argentina impone. De modo que no es necesaria la reconstitucin, sino tan slo la adaptacin. "...En casos de fraude a la ley societaria argentina, la norma del artculo 124 funciona como norma de policla, al considerar a la sociedad constituida en el extranjero que al momento de la constitucin tuviere sede o explotacin exclusiva en la Repblica 'como sociedad local' argentina, a los efectos que la norma

dispone. En esta hiptesis, la sociedad constituida en el extranjero se considera local, 'como si se hubiese constituido en la Repblica, cuyas leyes presumiblemente habr infringido, o sea, como sociedad irregular', dice Goldschmidt (Derecho Internacional Privado, 1982, nro. 125, pg. 114)... "...Es que no se pueden constituir diversas sociedades o adquirirlas en el extranjero, valerse de ellas como medios para emprender aparentes negocios jurdicos con sociedades radicadas en el pas,

con activo fsico, con propiedades inmuebles o simplemente adquirir paquetes accionarios de importantes empresas nacionales en estado claudicante, cambiar sus directorios, vender sus inmuebles y maquinarias, sustraer los documentos de su cartera crediticia y perseguir su cobro judicial o extrajudicialmente, transferir la sociedad a terceros o absorberla por otro ente y luego por otro, fraguar juicios laborales, efectuar falsas denuncias, valerse de personas extranjeras con poderes dados en el extranjero para promover ejecuciones o denuncias, etctera, sin contar con una asociacin planificadora y
directriz de todas esas complicadas maniobras estafatorias. "Por lo expuesto, habiendo eludido las sociedades uruguayas el rgimen de control del Cdigo de Comercio, sern consideradas como sociedades locales, ya que, como claramente qued expuesto, su objeto estuvo destinado a cumplirse en el pas y se disolvern y liquidarn conjuntamente con las locales.

"En igual sentido se ha pronunciado la jurisprudencia de nuestro tribunal (Cmara Comercial, Sala D, in

re 'Fevre Luis Julio c. Worlwide Corp. Ltd. y otros', del 20-IX-79)". c) Carcter de orden pblico de esta normativa
Como lo expresaba el profesor Halperin39, las disposiciones de los artculos 118 y siguientes son de orden pblico: "es el lmite local del orden pblico al principio de la extraterritorialidad ejecutado mediante el poder de policla del Estado", lo que evitar la actuacin de sociedades "en fraude a la ley argentina", impidiendo el ejercicio habitual de la actividad empresaria de entes que no se ajusten a nuestras

disposiciones sobre inscripcin, responsabilidad, contabilidad, control societario, jurisdiccin, etctera.

167. LAS SOCIEDADES "MULTINACIONALES"


Estas sociedades, tambin llamadas "empresas multinacionajes" o "corporaciones multinacionales", son aqullas que actan en ms de un pas, sea estableciendo sucursales, o creando sociedades "filiales". La sucursal es una "dependencia" jurdica de la principal. La "filial" en cambio, es una sociedad jurdicamente independiente, aunque econmicamente subordinada. Ha ocurrido, generalmente, que la empresa multinacional, en una primera poca, se limita a actuar desde su pas de origen, realizando exportaciones de su produccin, a otros pases. Posteriormente instala una sede comercial en el extranjero, sea designando una representacin permanente o bien estableciendo vinculaciones jurdicas con empresas de otros pases, bajo la forma de convenios de exclusividad, uso de patentes, licencias, etctera. Despus termina por establecerse en otros pases, bien instalando sucursales o bien creando en el exterior sociedades "nativas" dependientes de ella. Una caracterstica de la empresa multinacional es que la actividad que realiza en el exterior representa un porcentaje muy importante de sus ventas, inversiones y ganancias. Asi
39
Curso..., pg.

300, nro. 11.

mismo que su organizaci6n adquiere un carcter internacional, sin perjuicio de mantener su carcter de nacional en cuanto a la direccin, al patrimonio y a la estructura administrativa. La actuacin de estas grandes empresas en otros paises es fuente de importantes inversiones directas, en equipos, maquinarias, instalaciones y capital de explotacin. Tambin fuente de transmisin de tecnologa, de conocimientos empresarios, de tcnicas, etctera. Pero tambin genera graves problemas, vinculados a los objetivos de seguridad militar o defensa nacional de los pases receptores, de proteccin de las empresas nacionales, de la "pureza" del mercado, de una leal competencia, de estabilidad econmica, en suma, que se ven afectados cuando la multinacional incursiona y domina empresas vinculadas a la fabricacin de material de guerra, o de la defensa, o cuando acta en sectores "claves" de la economa nacional, como puede ser la referida a la "investigacin nuclear", etctera. Roberto Christensen, que ha realizado una profunda investigacin sobre este tema y un completo anlisis de los problemas que plantea la empresa multinacional, citando al profesor Permutter, nos seala la

distincin que dicho autor realiza entre empresas internacionales etnocntricas y empresas internacionales policntricas. Las primeras, centralizadas en el pas de origen con establecimientos rigurosamente subordinados a la empresa madre, donde la "central" impone su opinin a las empresas locales y confa los puestos de direccin a individuos de la misma nacionalidad o cultura que los que
dirigen la matriz. Es generalmente el "modelo" de la multinacional "norteamericana En la empresa internacional policntrica, las empresas locales tienen mayor independencia, las posiciones dominantes son ocupadas por individuos del pas donde la empresa se encuentra establecida, trata de identificarse, en cierto modo, al inters 1..ocal. Generalmente recurren a este segundo tipo las empresas multinacionales europeas. El proceso de "concentracin empresaria" llevado a cabo fundamentalmente en Estados Unidos de

Amrica y Europa, a travs de fusiones, absorciones, cartels, trusts, holdings, etctera, ha permitido el
crecimiento gigantesco de grandes corporaciones multinacionales que "son las que realizan la mayor parte de las inversiones extranjeras directas y las que acumulan la mayor cantidad de bienes y servicios en el trfico internacional, y que trascendiendo los lmites nacionales crean drmaticos y urgentes problemas a los gobiernos de los diferentes pases en los que

"40
actan...

167 BIS. NUEVO ENFOQUE DEL PROBLEMA


El fin de la guerra fra y el inicio de una-nueva etapa de colaboracin mundial, adems de las particulares caractersticas asumidas por la economa y las finanzas mundiales, como el fenmeno de la "giobalizacin", as como el extraordinario desarrollo de la comunicaciones e informacin, han generado una profunda transformacin que determina una modificacin de los criterios tradicionales antes estudiados sobre imputacin de nacionalidad a las sociedades y en general a las personas jurdicas. Aquellos criterios fundados en "recelos" o francamente en situaciones de enfrentamiento armado, o

simplemente "defensivos" o "discriminatorios" deben ceder paso a nuevas orientaciones con distintos fundamentos. En este nuevo mundo que hoy vivimos, los pases han dejado de ser islas y los criterios de
"autarqua" han quedado perimidos.

El derecho debe acompaar esta transformacin y, en consecuencia, formular nuevas orientaciones sobre esta materia tan singular. Se ha impuesto ya por va de "pactos regionales" como el del Mercado Comn Europeo, o el NAFTA, o nuestro Mercosur, o el Pacto Andino y otros o de tratados bilaterales, la aplicacin del principio de "no discriminacin" entre sociedades o empresas, sea en su forma amplia aplicada a todas las sociedades, cualquiera sea la nacionalidad; o bien el principio ms restringido de "la nacin ms
favorecida". En esta nueva instancia, las naciones menos desarrolladas, necesitadas de "inversiones" que alienten la creacin de fitentes de produccin y trabajo, deben abandonar aquellos principios anteriores y abrir sus fronteras para admitir la radicacin y actuacin de todas las empresas extranjeras, sujetas a la nica condicin de la aplicacin a ellas de las leyes nacionales, tal como ocurre con las sociedades o empresas nativas. Es decir, la aplicacin del principio 40 CHRISTENSEN, Roberto, Empresa Multinacional y Estado-Nacin, Tonuosa Convivencia, Depalma, 2a. Edicin, pgs. 29y sigs.

constitucional de 'igualdad" de tmmiento que se aplica a las personas fi:icas. Este principio es el recogido por la nueva Ley de Inversiones Extranjeros en el pas, luego de las modificaciones introducidas por la Ley de Emergencia Econmica 23.697 de 1989 y cuyo texto ordenado
recoge el decreto 1853 de 1993. Con tal criterio el problema de la "nacionalidad" desaparece y slo queda vigente el de la "actuacin extraterritorial" de la sociedad o empresa constituida en el extranjero. A tal actuacin debern aplicarse las reglas que hemos estudiado precedente-mente.

NOTAS A LA OCTAVA EDICION 1. LEY24.409 Convencin sobre reconocimiento de la personerla jurdica de las sociedades, asociaciones y fundaciones extranjeras, adoptada el 1-v'-1956. Aprobacin

Sancin: 30-XI-1994 Promulgacin: 20-XII-1994 Publicacin: B. O., 28-XII-1994


Art. 1. - Aprubase la convencin sobre reconocimiento de la personeria jurdica de las sociedades, asociaciones y fundaciones extranjeras, adoptada el 1 de junio de 1956 por la conferencia de La Haya de derecho internacional privado, organizacin intergubernamental de carcter permanente a la que pertenece la Repblica Argentina. La foto-copia autenticada del texto orginal traducido al idioma espaol que consta de catorce (14) artculos forma parte de la presente ley.

Art. 2. - Comunquese, etc.


Convencin sobre el reconocimiento de la personera jurdica de las sociedades, asociaciones y fundaciones extranjeras

Los Estados signatarios de la presente convencin: Deseando establecer disposiciones comunes sobre el reconocimiento de la personera jurdica de las sociedades, asociaciones y fundaciones extranjeras; Resuelven concluir una convencin a este efecto y convienen las siguientes disposiciones: Artculo 10

La personera jurdica adquirida por una sociedad, una asociacin o una fundacin, en virtud de la legislacin del Estado contratane en el que han sido cumplidas las formalidades de registro o de publicidad y en el que se encuentra su sede estatutaria, ser reconocida de pleno derecho en los otros pases contratantes, siempre que implique, adems de la capacidad para promover accin judicial, por lo menos la capacidad de poseer bienes y de concluir contratos y otros actos jurdicos. La personerla jurdica adquirida sin las formalidades de registro o de publicidad, ser reconocida de pleno derecho, bajo las mismas condiciones, si la sociedad, la asociacin o la fundacin hubiera sido constituida de conformidad con la legislacin que la rige.
Artculo 2' La personeria jurdica adquirida conforme a las disposiciones del artculo 1, podr no ser reconocida en otro Estado contratante cuya legislacin tome en consideracin la sede real, si esa sede es considerada como

encontrndose en su territorio.
La personera podr no ser reconocida en otro Estado contratante cuya legislacin tome en consideracin la sede real, si esa sede es considerada all como encontrndose en un Estado cuya legislacin la toma igualmente en consideracin. La sociedad, la asociacin o fundacin ser considerada como teniendo su sede real en el lugar en

que haya establecido su administracin central. Las disposiciones de los apartados 1 y 2 no sern aplicables si la sociedad, la asociacin o la fundacin traslada, dentro de un plazo razonable, su sede real a un Estado que concede la personera sin tener en cuenta a esa sede.
Artculo 3' La continuidad de la personera ser reconocida en todos los Estados contratantes, en caso de traslado de la sede estatutaria de uno a otro Estado contratante, si esa personeria es reconocida en ambos Estados interesados. Las disposiciones de los apartados 1 y 2 del artculo 2 no sern aplicables si la sociedad, la asociacin o la fundacin traslada su sede estatutaria al Estado de sede real dentro de un plazo razonable. Artculo 4 La fusin entre sociedades, asociaciones o fundaciones, que hayan adquirido la personera en el mismo Estado contratante, que se produzca en ese Estado, ser reconocida en los otros Estados contratantes. La fusin de una sociedad, una asociacin o una fundacin que haya obtenido la personera en uno de los Estados contratantes, con una sociedad, una asociacin o una fundacin que haya obtenido la personer;d- en otro Estado contratante, ser reconocida en todos los Estados contratantes en caso de que sta sea reconocida en los Estados interesados. Artculo 50 El reconocimiento de la personera jurdica implica la capacidad que le atribuye la ley en virtud de la cual sta ha sido adquirida. No obstante, podrn ser denegados los derechos que la ley del Estado de reconocimiento no conceda a las sociedades, a las asociaciones y a las fundaciones de tipo equivalente. El Estado de reconocimiento podr tambin reglamentar el alcance de la capacidad de poseer bienes en su territorio. La personera implicar en todos los casos, capacidad para la accin judicial, tanto en calidad de demandante como de demandado, de conformidad con la legislacin del territorio. Artculo 60 Las sociedades, las asociaciones y las fundaciones a las que la ley que las rige no concede la personera, tendrn, en el territorio de los otros Estados contratantes, la situacin jurdica que les reconoce esta ley, especialmente en lo que se refiere a la capacidad para promover accin judicial y la relacin con los acreedores.

Estas no podrn pretender tener un tratamiento jurdico ms favorable en los otros Estados contratantes, aun cuando renan todas las condiciones que garantizan en esos Estados el beneficio de la personera. Sin embargo, les podrn ser denegados los derechos que la legislacin de esos Estados no concede a las sociedades, a las asociaciones y a ld5 fundaciones de tipo equivalente. Estos Estados podrn tambin reglamentar el alcance de la capacidad de poseer bienes en su territorio. Artculo 70 La aprobacin para el establecimiento, el funcionamiento y en general el ejercicio permanente de la actividad social, se regirn en el territorio del Estado de reconocimiento por la ley de ese Estado. En cada uno de los Estados contratantes, la aplicacin de las disposiciones de la presente convencin podr ser rechazada por motivos de orden pblico. Artculo 9' Al firmar o ratificar la presente convencin, o al adherir a la misma, cada Estado contratante podr reservarse el derecho de limitar el alcance de su aplicacin, tal como resulta del artculo 1. El Estado que haya hecho uso del derecho previsto en el apartado precedente, no podr pretender la aplicacin de la presente convencin por parte de los otros Estados contratantes a las categoras que l haya excluido. Artculo 10 La presente convencin queda abierta a la firma de los Estados representados ante la sptima sesin

de la conferencia de La Haya sobre derecho internacional privado.


Esta ser ratificada y los instrumentos de ratificacin sern depositados ante el Ministerio de Relaciones Exteriores de los Pases Bajos. Se labrar un acta de todos los depsitos de instrumentos de ratificacin y una copia de la misma, certificada conforme, ser enviada por va diplomtica a cada uno de los Estados signatarios. Artculo 11 La presente convencin entrar en vigencia sesenta das despus del depsito del quinto instrumento de ratificacin previsto en el artculo 10, apartado Y.

Para cada Estado signatario que ratifique posteriormente la convencin, sta entrar en vigencia sesenta das despus de la fecha del Jeposito de su instrumento de ratificacin.
Artculo 12 La presente convencin se aplicar de pleno derecho a los territorios metropolitanos de los Estados contratantes. un Estado contratante deseara su puesta en vigencia en todos los otros territorios, o en alguno de los otros territorios en los que l garantiza las relaciones internacionales, deber notificar su intencin a este efecto mediante un acta que ser depositada en el Ministerio de Relaciones Exteriores de los Pases Bajos. Este ltimo enviar por va diplomtica una copia certificada conforme, a cada uno de los Estados contratantes. La presente convencin entrar en vigencia para esos territorios sesenta das despus de la fecha del depsito del acta de notificacin indicada precedentemente. Queda entendido que la notificacin prevista en el apartado 2 del presente artculo slo podr tener efecto con posterioridad a la entrada en vigencia de la presente convencin, en virtud de su artculo 11, apartado 1. Artculo 13 Todo Estado no representado ante la sptima sesin de la conferencia de La Haya sobre derecho internacional privado, podr adherir a la presente convencin. Los instrumentos de adhesin sern depositados ante el Ministerio de Relaciones Exteriores de los Pases Bajos. Este enviar por va diplomtica una copia certificada conforme a cada uno de los Estados contratantes. La adhesin slo tendr efecto en las relaciones entre el Estado adherente ylos Estados que no presenten objecin, durante los seis meses subsiguientes a esta comunicacin. Queda entendido que el depsito del acta de adhesin slo podr hacerse despus de la entrada en vigencia de la presente convencin, en virtud del artculo 11, apartado 1. Artculo 14 La presente convencin tendr vigencia por un perodo de cinco aos a partir de la fecha indicada en el artculo 11, apartado 1 de la presente convencin. Este periodo comenzar a correr a partir de esa fecha, aun para los Estados que lo hayan ratificado o que hayan adherido al mismo con posterioridad. La convencin ser renovada tcitamente cada cinco aos, salvo denuncia.

La denuncia deber ser notificada, por lo menos seis meses antes de la expiracin del perodo, al Ministerio de Relaciones Exteriores de los Pases Bajos, el que lo comunicar a todos los otros Estados contratantes. La denuncia podr limitarse a los territorios o algunos de los territorios indicados en una notificacin hecha en virtud del artculo 12, apartado 2'.
La denuncia slo tendr efecto para el Estado que la haya notificado. La convencin seguir en vigencia para los otros Estados contratantes. En fe de lo cual, los abajo firmantes, debidamente autorizados por sus respectivos Gobiernos, firmaron la presente convencin.

Hecho en La Haya el 1 de junio de 1956, en un solo ejemplar que ser depositado en los archivos del Gobierno de los Paises Bajos y del cual una copia certificada conforme ser enviada a cada uno de los Esta-dos representados ante la sptima sesin de la conferencia de La Haya sobre derecho internacional privado. (28-X-1981, Anales de Legislacin Argentin<1, L.L., n 1, 1995).

2. JURSPRUDENCM

En este captulo incorporamos el siguiente fallo que estimamos de importancia a los efectos de un
mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados. 164. EMPLAzAmIENTO EN JUICIO (Art. 122) Traslado de la demanda contra una sociedad extranjera. Apoderado judicial. Nulidad de la notificacin. A los efectos de determinar los alcances del artculo 122, L.S., debe entenderse que dicha norma requiere cuanto menos, que se trate de una efectiva delegacin local de la sociedad extranjera, con representantes habilitados para atender negocios sociales y vincular con sus actos a la mencionada entidad. Tales caractersticas no se dan en el apoderado judicial designado, toda vez que si bien atiende los asuntos litigiosos que la sociedad le encomienda, no est enterado del giro general de los ncgocios de su mandante y por ende desconoce los extremos necesarios para proveer a una adecuada defensa de intereses que no le haban sido confiados hasta el emplazamiento, por lo que corresponde hacer lugar a la nulidad de la notificacin del traslado de la demanda, en la persona del apoderado judicial de la sociedad extranjera. Cm. Nac. Com., Sala D, 7-11-1990, "Contacta SA. c. Club Sol del Este SA. s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

3. DOCTRINA Sobre los temas tratados en este CAPTULO, se pueden consultar los siguientes trabajos: Alconada Arambur, Carlos R., "El rgimen legal de las sociedades extranjeras en su realidad
econmica", R.D.C.O., 1976, pg. 133. Gerscovich, Carlos G., "Responsabilidad tributaria por deuda ajena:

Solidaridad y sustitucin respecto de las sociedades y sus socios del exterior", Peridico Econmico Tributario, 31-VlI-19%. Polak, Federico, "En torno al rgimen de las sociedades constituidas en el extranjero", R.D.C. O., 1970, pg. 37.
Rovira, Mfredo L., "Los artculos 30, 31, 32 y 33 de la Ley de Sociedades Comerciales y su aplicacin a las sociedades consti(uidas en el extranjero", R.D.C. O., 1982, pg. 581. Zaldvar, Enrique, "El artculo 123 de la ley 19.550. La polmica concluida en torno de su alcance", R.D.C.O., 1979, pg. 731.

CAPTULO XII
DE LAS SOCIEDADES EN PARTICULAR
SOCIEDADES PERSONALES

A) CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

168. CRITERIOS PROPUESTOS


Son muchos los criterios propuestos tanto por la doctrina nacional y extranjera como por las legislaciones, para una clasificacin de las sociedades comerciales. La distincin "tradicional" tomaba como elemento discriminatorio la preponderancia o no del elemento o factor personal. As se clasificaban las sociedades en: sociedades "intuitu personae", con prevalencia del elemento personal, sociedades personales: donde la sociedad colectiva ha sido el "tipo puro", y las "mixtas" las sociedades en comandita simple y la de

capital e industria; sociedades INTUITU rei", con prevalencia del elemento capital", o sociedades de capital,
donde el "tipo puro" es la sociedad annima (y parcialmente, la sociedad en comandita por acciones, respecto de la parte "comanditaria"). Esta distincin se dio tambin en casi todas las legislaciones. Despus aparecieron las sociedades de responsabilidad limitada, como un "tipo medio" o "mixto". En nuestro pas y algunas otras legislaciones latinoamericanas, se conoce la "sociedad de capital e industria", como sociedad de tipo "personal". Otra clasificacin fundada en la diferente responsabilidad que asumen los socios, distingue: de responsabilidad ilimitada (donde la sociedad "colecti va" es el tipo puro); y de responsabilidad limitada (sociedades annimas y de responsabilidad limitada); - de responsabilidad "mixta" (sociedades de capital e industria, en comandita simple y en comandita por acciones).

169. NUESTRA LEGISLACION


Nuestra ley ha seguido la distincin de las sociedades fundada en la forma de representacin del capital, entre sociedades de inters (parte de inters), sociedades por cuota y sociedades por acciones. Sociedades de inters son la colectiva, de capital e industria y en comandita simple. Sociedades por cuota, la sociedad de responsabilidad limitada. Sociedades por acciones, la sociedad annima, la sociedad annima con mayora estatal, la sociedad de economa mixta y la sociedad en comandita por acciones (aunque tiene una categora de socios
solidarios). Las llamadas "sociedades en participacin" son asimilables a las sociedades de inters, aunque sin personalidad jurdica. Las sociedades cooperativas, regidas por la ley 20.337, no son sociedades comerciales, ni civiles, ni asociaciones. Son "entes" distintos, totalmente diferenciados de las anteriores, como lo vimos al analizaras someramente en el captulo 1, punto 8. En cuanto a la regulacin de las sociedades y a la extensin de las normas de una sociedad a otra, diremos que nuestra ley prev como sociedades de "tipo puro" a la sociedad colectiva y a la annima. La de responsabilidad limitada es, en principio, tambin un "tipo puro", si bien la L.S. admite la S.R.L. "especial" a la que le aplica normas de la SA. "Sociedades de tipo mixto" son la de capital e industria, en comandita simple y por acciones.

B) LA SOCIEDAD COLECTIVA

170. CONCEPTO
La Ley de Sociedades comerciales no nos da el concepto de la sociedad colectiva, sino que nos suministra los elementos caracterizantes de la misma. El Cdigo de Comercio, en cambio, defina esta sociedad'.
1 Cdigo de Comercio, artculo 301.

La responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria que contraen los socios por las obligaciones sociales, constituye una caracterstica fundamental que distingue este tipo social de los dems, regulados en nuestra legislacin. Sealamos tambin que es la nota diferencial consagrada en las legislaciones extranjeras. Brunetti nos da la siguiente definicin: "es aquella sociedod de personas que ejerce una actividad comercial bajo una razn socia, en la que todos los socios son responsables ilimitada y

solidariamente por las obligaciones de la sociedod"2. A esta definicin del doctrinario italiano cabra apuntar que en nuestro derecho no es necesario que la sociedad realice una actividad comercial, ya que basta la adopcin del "tipo social" para que la sociedad sea comercial, con independencia de su actividad (arts. 1 y 3)3. Tuvo su origen en las sociedades familiares italianas de la Edad Media, a las que luego
ingresaran otras personas allegadas, pasndose as del vnculo de sangre, al vnculo afectivo, a lo que luego los doctrinarios llamaran affectio societatis4. De ese origen histrico derivan sus caractersticas de una sociedad casi familiar, que vincula a los socios no slo econmicamente sino afectivamente, en un quehacer comn. Su carcter personal le da las condiciones de rapidez en las decisiones y de fcil adaptabilidad a las cambiantes situaciones del mercado. Es el instrumento jurdico ideal propio de la pequea empresa de familia.

171. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS (Art. 125)


Art. 125. - Caracterizacin. Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, por las obligaciones sociales. El pacto en contrario no es oponible a terceros.

La ley consagra la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales. Es "subsidiaria" porque
2 BRUNETTI, Antonio, Tmiado del Derecho de las Sociedades, T. 1, pg.

539, nro. 246.


3

Cfr. FARINA, Juan M., Estudio de Sociedades Comerciales, Zeus, Rosa-rio, 1974, pg. 12.

4
BRUNETTI, op. cit., T. 1, pgs. 529 y sigs., nro. 244.

una vez ejecutado el patrimonio social, los acreedores sociales pueden ejecutar el patrimonio individual o personal de cada socio o de todos los socios5. Es 'ilimitada", porque los socios responden con "todo" su patrimonio sin posibilidades de limitacin. Y es "solitlari" porque cada socio responder por el "total" adeudado y no "pro cuota".
Como natural consecuencia de lo expuesto, la quiebra de la sociedad importa la quiebra de los socios.

172. RAZON SOCIAL O DENOMINACION (Art. 126)


Art. 126. - Denominacin. La denominacin social se integra con las palabras "sociedad colectiva" o su abreviatura. Si acta bajo una razn social, sta se formar con el nombre de alguno, algunos o todos los socios. Contendr las palabras "y compania" o su abreviatura si en ella no figuraren los nombres de todos los socios. Modilicacin. Cuando se modifique la razn social, se aclarar esta circunstancia en su empleo de tal manera que resulte indubitable la identidad de la sociedad. Sancin. La violacin de este artculo har al firmante responsable solidariamente con la sociedad por las obligaciones as contradas.

La denominacin6 social se debe integrar con las palabras "sociedad colectiva" o su abreviatura. En caso de actuar bajo una razn social, todos los socios pueden figurar en ella. Si no figurasen todos, se agregar la palabra "y compaa" o su abreviatura.
De modificarse la razn social se deber aclarar esta circunstancia, al usarse la nueva razn social, de modo que resulte indudable la identidad de la sociedad. La norma citada contiene un prrafo final referido a la sancin por la violacin de estas reglas que aplica la pena al firmante de hacerlo responsable solidariamente con la sociedad para las operaciones as

contratadas.
Ver punto 181.
6 La "denominacin" se refiere al uso de un nombre "de fantasa". "Los cedros", Sociedad colectiva, por ejemplo. Razn social hace referencia al uso del nombre de algn socio "Juan Garcia y Ca. Soc. Col.", por ejemplo.

173. ADMINISTRACION (Arts. 127 y 128)


Art. 127. - Adnlinistracin: silencio del contrato. El contrato regular el rgimen de administracin. En su defecto, admInistrar cualquiera de los socios indistintamente. -

Art. 128. - Admirsistracin indistinta. Si se encargara la administracin a varios socios sin determinar sus funciones, ni expresar que el uno no podr obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de la administracin. Administracin conjunta. Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno sin el otro, ninguno puede obrar individualmente, aun en el caso de que el coadministrador se hallare en la imposibilidad de actuar, sin peijuicio de la aplicacin del artculo 58.

Cualquiera de los socios, indistintamente, o en conjunto, puede administrar la sociedad. El contrato social fijar las reglas sobre la administracin, pero si no lo hiciera, se entender que todos los socios pueden hacerlo, indistintamente. Los socios pueden confiar la administracin a personas no socias.
Si se encarga la administracin a varios socios sin determinar funciones o sin exigir la coparticipacin obligatoria, se entender que la administracin puede ser ejercida en forma indistinta.

En el caso de la administracin colegiada, si se estipulase en el contrato que nada podr hacer un socio sin la participacin de los dems, ninguno podr actuar individualmente y la administracin se ejercer "en conjunto". Ello, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 58 de la ley sobre validez o invalidez de los actos del administrador que contraviene la representacin plural.

174. REMOCION DEL ADMINISTRADOR (Art. 129)


Art. 129. - El administrador, socio o no, aun designado en el contrato so cial, puede ser removido por decisin de mayoria en cualquier tiempo sin invocacin de causa, salvo pacto en contrario. Cuando el contrato requiera justa causa, conservar su cargo hasta la sentencia judicial, si negare la existencia de aqulla, salvo su separacin provisional por aplicacin de la Seccin XIV del captulo 1. Cualquier socio puede re clamara judicialmente con invocacin de justa causa. Los socios disconformes con la remocin del administrador cuyo nombramiento fue condicin expresa de la constitucin de la sociedad, tienen derecho de receso.

Las causas de remocin del o de los administradores sociales se deben establecer en el contrato social. Se trata de un aspecto relevante para el buen funcionamiento de la sociedad que no se puede
omitir sin grave riesgo de generar fracturas y malentendidos que alterarn el espfritu de cordialidad y mutua

colaboracin que debe reinar en este tipo de sociedades. La ley prev reglas supletorias cuando se emiten tales previsiones contraturales. El administrador puede ser removido por decisin de la mayora de los socios, sea el administrador socio o no socio, de-signado en el contrato social o posteriomente, sin necesidad de invocar
causa alguna, salvo pacto en contrario.

Cuando el contrato exige para la remocin la existencia de 'justa causa" y el administrador niega su existencia, se necesitar sentencia judicial de remocin y el administrador permanecer en su cargo hasta entonces. Salvo que los dems socios o alguno de ellos hubiera peticionado la designacin de un "interventor judicial". Los socios disconformes tienen derecho de receso7. La accin judicial de remocin la puede promover cualquier socio, invocando una causal justificada. 175. RENUNCIA. RESPONSABILIDAD (Art. 130)
Art. 130. - El administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en cualquier tiempo, salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva.

El administrador puede renunciar en cualquier momento, salvo pacto en contrario previsto en el contrato social. De todos modos, responde por los perjuicios ocasionados a la sociedad si la renuncia fuese intempestiva o dolosa. La renuncia es "intempestiva" si fuera hecha a destiempo, en un momento desfavorable para la sociedad. Y es "dolosa" si fuera efectuada de mala fe, para causar un perjuicio a la sociedad. De todos modos, la renuncia es un acto bilateral y debe ser aceptada por los socios, por lo que stos tienen en todo momento, el derecho de rechazarla.
7 Respecto del derecho del receso, ver punto 182.

176. MODIFICACIONES AL CONTRATO SOCIAL (Art. 131)


Art. 131.- Modificacin del contrato. Toda modificacin del contrato, incluso la transferencia de la parte a otro socio, requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario. Resoluciones. Las dems resoluciones sociales se adoptarn por mayora.

Un aspecto esencial en el funcionamiento de las sociedades es el referido al procedimiento para adoptar las decisiones sociales. Es decir, la forma cmo deliberarn y votarn los socios, en las

reuniones sociales. Este tema debe ser materia de regulacin en el contrato social. La ley slo establece reglas
supletorias de la voluntad de las partes para cubrir la omisin de pacto expreso en este aspecto trascendente del funcionamiento de la sociedad. La ley distingue entre "modificaciones" al contrato social y otras resoluciones. Respecto de las primeras exige la unanimidad, salvo que el contrato previera otra cosa.

En cambio, respecto de todas las dems resoluciones, exige la simple mayora. Reiteramos, estas reglas legales son supletorias de la voluntad de las partes, establecida en el contrato social. De modo que los socios tienen plena libertad en esta materia, donde no est comprometido el orden pblico.

177. TRANSFERENCIA DE PARTE SOCIAL


La transferencia de la parte social de un socio a otro, requiere tambin, en principio, la unanimidad de todos los dems socios, salvo previsin expresa en contrario del contrato social. De igual
modo, si la transferencia es a un tercero.

En este tipo de sociedad donde la importancia del factor humano es fundamental, la regla lgica es la que consagra el artculo 131, LS.
Pero si por la naturaleza de la sociedad fuera posible admitir una menor relevancia de la persona de los socios, en el contrato social podra estipularse una regla diferente.

178. RESOLUCIONES SOCIALES (Art. 132)


Art. 132. - Mayoria. Concepto. Por mayoria Se entiende, en esta seccin, la mayoria absoluta de capital, excepto que el contrato fije un rgimen distinto. La regla legal aclara que el concepto de "mayora" alude a "mayora de capital", aclaracin necesaria porque tratndose de una sociedad "personal", podra pensarse que se refiere a "ma-yora de personas", es decir de "socios" que voten en un determinado sentido. Mayora "absoluta" significa mitad ms uno del capital, es decir el cincuenta cero uno por ciento (50,01%).

179. ACTOS EN COMPETENCIA (Art. 133)


Art. 133. - Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos que importen competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unnime de los consocios. Sancin. La violacin de esta prohibicin autoriza la exclusin del socio, la incorporacin de lOS beneficios obtenidos y el resarcimiento de los daos. La regla legal sanciona el comportamiento desleal del socio que realiza actos en competencia con la sociedad, pero autoriza a los dems socios a consentir tal actuacin. La norma no exige el consentimiento "previo" de modo que el mismo podr ser otorgado por los dems socios, con posterioridad al acto u operacin en competencia. La violacin de esta obligacin por el socio desleal se sanciona con la exclusin como facultad que podrn ejercer los dems socios. Adems, se incorporarn a la sociedad los beneficios obtenidos por el socio desleal, sin perjuicio de su responsabilidad por los daos causados a la sociedad.

180. PARTICIPACION DE LA SOCIEDAD COLECTIVA


EN OTRA SOCIEDAD

El artculo 30 L.S. prescribe que las sociedades annimas y en comandita por acciones slo pueden formar parte de sociedades por acciones. De modo que para las dems sociedades no hay ninguna limitacin, por lo que cabe sostener que la sociedad colectiva puede formar parte de cualquier otra sociedad comercial. Inclusive puede formar parte de una sociedad cooperativa, de conformidad con lo prescripto en el artculo 17 de la ley 20.337. En cuanto a la participacin en otra sociedad comercial, deber tenerse presente las limitaciones y prohibiciones establecidas en los artculos 31 y 32 L.S. que consideraremos en el Captulo XX.
181. CARACTER

SUBSIDIARIO DE LA RESPONSABILIDAD

DE LOS SOCJOS

Vimos ya que una de las caractersticas de este tipo social es que la responsabilidad de los socios es "subsidiaria", con el alcance que el acreedor de la sociedad debe ejecutar a la sociedad y recin despus podr ejecutar el patrimonio personal de los socios. La importancia del tema y las

diversas situaciones que se pueden presentar, nos compele a esta ampliacin. El artculo 56 L.S. exige la existencia de una "sentencia" contra la sociedad y haber ejecutado su patrimonio, para recin, posteriormente, viabilizar la accin contra los socios. Este trmite previo es insoslayable, de modo que el acreedor social no puede demandar directamente a los socios personalmente, ni aun probando que la sociedad no tiene bienes libres. La cuestin que se plantea es la siguiente: obtenida la sentencia contra la sociedad y ejecutado el patrimonio social, tiene el acreedor que iniciar un nuevo juicio contra los socios para hacer efectiva su responsabilidad, o puede hacerlo dentro del mismo juicio? El artculo 56, en principio, nos dara la solucin planteada en segundo trmino, esto es que no hace falta iniciar o promover un nuevo juicio, ya que la sentencia pronunciada contra la sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los socios. Pero frente a esta conclusin producto de un anlisis literal de aquella norma, cabe preguntarse si esa solucin es viable cuando se quiere ejecutar la sentencia contra socios que no han sido partes en el juicio, que no han intervenido. Entendemos que la garanta constitucional de defensa en juicio consagrada en el artculo 18 de nuestra Carta Magna, puede verse vulnerada e, inclusive, podra prestarse a actos de connivencia entre acreedores y administradores sociales, especialmente si stos no fueran socios. Creemos por tanto que la solucin es la citacin al socio como tercero interesado en el resultado del pleito, que prev el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (art. 94), a fin de evitar el planteamiento de cuestiones constitucionales. Por ello, es indudable el derecho del socio de la colectiva a intervenir en todo pleito contra la sociedad, aunque no sea administrador ni representante social, puesto que tiene un inters legtimo en el resultado del juicio, como consecuencia de la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria que la ley ha con-sagrado.

182. DERECHO DE RECESO


La reforma a la ley 19.550 efectuada por la ley 22.903, al modificar el artculo 129 consagr el derecho de receso de los socios disconformes con la remocin del administrador social cuyo nombramiento fue condicin expresa de la constitucin de la sociedad. Como bien lo anota Nazar Espeche el derecho de receso se justifica en atencin a las responsabilidades que contraen todos los socios en esta sociedad, aun cuando no ejerzan la administracin8. Respecto del concepto y alcance de este derecho nos remitimos a lo expuesto en el Captulo IX, nro. 111.
C) LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE

183. CONCEPTO
La L.S. no define a esta sociedad sino que expresa sus caractersticas. Digamos desde ya que esta sociedad, de antiqusima data, tiene sus orgenes en la commenda, un contrato utilizado ya en la Edad Media, preferentemente en el mbito martimo, donde un capitalista se asociaba con un comerciante para una determinada empresa, generalmente para un viaje. Se trata de una sociedad de las que hemos clasificado como "de inters", intuitupersonae, que no es de "tipo puro", sino que es "mixta", con socios con responsabilidad ilimitada y socios con responsabilidad limitada. Es decir, con dos categonas' de socios diferentes. Hay socios llamados por la ley "comanditados" que tienen la misma situacin que los socios de la sociedad colectiva 8 NAZAR ESPECHE, op. Cit., pg. 55 y otros que limitan su responsabilidad pero tienen, tambin limitada su intervencin en la sociedad. El Cdigo de Comercio de 1862 ya las regul, como sociedades "en comandita", sin el agregado que hoy llevan. La L.S. las ha denominado "en comandita simple" para distinguirlas de las "en comandita por
acciones".

184. CARACTERSTICAS (Art. 134)


Art. 134. - Caracterizacin. El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, y el o los socios comanditarios slo con el capital que Se obliguen a aportar. Denominacin. La denominacin social se integra con las palabras "sociedad en coman-dita simple" o su abreviatura. Si acta bajo una razn social, sta se formar exclusivamente con el nombre o nombres de los comanditados, y de acuerdo con el artculo 126.

La caracterstica fundamental de este tipo social es la existencia de dos categoras de socios: a) los socios comanditados", tambin llamados "solida nos" o "colectivos" que responden por las obligaciones sociales igual que los socios de la sociedad colectiva, esto es, en forma "subsidiaria",

"ilimitada" y "solidaria"; y b) los socios comanditanos" que limitan su responsabilidad al capital aportado o que se han obligado a aportar. Es decir que el socio - debe haber por lo menos un socio de cada categora - o los socios comanditarios, son socios con responsabilidad limitada. Por ello decimos que es una "sociedad mixta", que combina elementos de los dos "tipos puros" en cuanto a responsabilidad, porque hay socios con responsabilidad "ilimitada" y socios con responsabilidad "limitada" al aporte comprometido. Como consecuencia de ello, la quiebra de la sociedad slo producir la quiebra de los socios "comanditados" que asumen una responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria.

185. DENOMINACION O RAZON SOCIAL


M igual que como se ha previsto respecto de todos los distintos "tipos sociales" la ley prescribe al regular esta sociedad que la denominacin se integrar con el agregado "sociedad en comandita simple" o su abreviatura, y aqu, dada la limitacin de responsabilidad para una de las categoras de socios, tal exigencia adquiere particular importancia. Esta distinta responsabilidad en las dos categoras de socios determina tambin que nicamente los socios "comanditados" puedan figurar en la razn social, ya que ellos asumen responsabilidad ilimitada. La norma del artculo 134 L.S. no prev sancin por la transgresin a sus disposiciones, sino que ella se establece en el artculo 136, segunda parte. Es decir que en caso de incluirse en la razn social el nombre de algn socio comanditario, ste asumir una responsabilidad solidaria con la sociedad por las obligaciones sociles que se contraigan.

186. APORTES DEL SOCIO O SOCIOS COMANDITARIOS


(Art. 135) Art. 135. - Aportes del comanditario. El capital comanditario se integra solamente con el aporte de obligaciones de dar. Al considerar el rgimen de los aportes sociales, vimos que los mismos podan consistir en "obligaciones de dar y obligaciones de hacer" con limitaciones particulares establecidas por la ley, al regular algunos tipos sociales. Aqu, la ley consagra una de esas limitaciones, al prescribir que el aporte de los socios comanditarios debe consistir en "obligaciones de dar" y esto se compadece con la naturaleza de la sociedad y la limitacin de responsabilidad dispuesta en favor de esta categora de socios. Nada dice la ley respecto del aporte de los socios "comanditados" de modo que resulta admisible que stos realicen aportes de "uso" o "goce" de bienes9. La diferenciacin entre las categoras de socios obligar tambin a especificar en el contrato social el capital que corresponde a los socios comanditados y el que corresponde a los comanditarios.

9 Cfr. FARINA, Juan M., Estudio de Sociedades Comerciales, Zeus, Rosario, 1974, pg 176, nro. 246

187. ADMINISTRACION

Y REPRESENTACION (Art. 136)

Art. 136. - La administracin y representacin de la sociedad es ejercida por los socios comanditados o terceros que Se desiguen, y se aplicarn las normas sobre administracin de las sociedades colectivas. Sancin. La violacin de este artculo y del artculo 134, segando y tercer prrafos, har responsable solidariamente al farmante con la sociedad por las obligaciones as contradas.

La adminisl7acin y representacin social estar a cargo de los socios "comanditados" o de los terceros no socios designados en el contrato social y los socios "comanditarios" no pueden intervenir en la administracin, so pena de ser responsables ilimitada y solidariamente por las operaciones sociales. Esto no quiere decir que el socio "comanditario" no pueda opinar o que no tenga derecho a participar en las reuniones de la sociedad, examinar los libros, verificar los balances y documentacin de la sociedad. Estas "limitaciones" que la ley impone a los socios comanditarios fueron establecidas por vez primera en el Cdigo de Comercio francs de 1807, y tenan por finalidad evitar la actuacin negligente del socio que no responda ilimitadamente con su patrimonio, en el manejo de la administracin de este tipo de sociedades.

188. RESOLUCIONES

SOCIALES (Art. 139)

Art. 139. - Para la adopcin de resoluciones sociales se aplicarn los artculos 131 y 132. Los socios comanditarios tienen voto en la consideracin de los estados contables y para la designacin de

administrador.

Las resoluciones sociales se adoptan por mayora absoluta de capital. Los socios "comanditarios" tienen voto cuando se considera el balance y resultados del ejercicio y para la designacin del administrador (cuando ste no estuviere designado en el contrato social o hubiera renunciado o hubiera sido removido). Como la ley no establece limites a la participacin del socio o socios comanditarios, bien puede ocurrir que ste o stos tengan la mayora del capital, por lo que podran designar al admi nistrador social, posibilidad no reprobada por el artculo 136 y que crea el peligro de que se pueda violar la prohibicin que consagra el artculo 137.

189.QUIEBRA, MUERTE O INCAPACIDAD DEL SOCIO "COMANDITADO" (Art. 140)


Art. 140. - No obstante lo dispuesto por los artculos l36y 137, en caso de quiebra, concurso, muerte, incapacidad o innabiltacin de todos los socios comanditados, puede el socio comanditario realizar los actos urgentes que requiera la gestin de los negocios sociales mientras se regulariza la situacin creada, sin incurrir en las responsabilidades de los artculos 136y 137. Regularizacin: plazo, sancin. La sociedad se disuelve si no Se regulariza o transforma en el trmino de tres meses. Silos socios comanditarios no cumplen con las disposiciones legales, respondern ilimitada y solidariamente por las obligaciones contradas.

En caso de muerte, quiebra, inhabilitacin o incapacidad de los socios "comanditados" la ley autoriza al socio "comanditario" a realizar los actos urgentes de administracin, mientras se regulariza la situacin. La sociedad debe regularizarse dentro de los tres meses con la inclusin de nuevos socios "comanditados", si no, la sociedad se disuelve. Tambin puede recurrirse a la "transformacin" en otro tipo social. Si fueran dos o ms los socios comanditarios, la sociedad podra transformarse en una de responsabilidad limitada o en una sociedad annima, de modo que esos socios mantuvieran el derecho a "limitar" su responsabilidad.

190. ACTOS PROHIBIDOS Y ACTOS PERMITIDOS AL SOCIO


COMANDITARIO (Arts. 137y 138) Art. 137.- Prohibiciones al comanditario. Sanciones. El socio comanditario no puede inmiscuirse en la administracin; silo hiciere ser responsable ilimitada y solidariamente. Su responsabilidad se extender a los actos en que no hubiera intervenido cuando su actuacin administrativa fuere habitual. Tampoco puede ser mandatario. La violacin de esta prohibicin har responsable al socio comanditario como en los casos en que se inmiscuya, sin perjuicio de obligar a la sociedad de acuerdo con el mandato. Art. 138. - Actos autorizados al comanditario. No son actos comprendidos en las disposiciones del artculo anterior los de examen, inspeccin, vigilancia, verificacin, opinin o consejo.

Como dijimos antes, el socio comanditario tiene prohibido inmiscuirse en la administracin, bajo pena de ser considerado responsable en forma personal, solidaria e ilimitada. Tampoco puede ser mandatario o apoderado de la sociedad, bajo igual pena. Esta prohibicin completa la anterior, pues de no existir sera muy fcil burlar por este medio la prohibicin de administrar. Pero el socio comanditario puede examinar, vigilar, inspeccionar y verificar los actos y operaciones sociales, dar su opinin y consejo. De todos modos subsiste el peligro de que por va del nombramiento de un tercero no socio como administrador social, designado por el voto del socio o socios comanditarios, pueda ste o stos violar esta prohibicin. En efecto, si el socio comanditario tiene mayora de capital bien podra violar la prohibicin de inmiscuirse en la administracin social designando en tal carcter a un tercero de su confianza. De ocurrir una situacin de esta naturaleza, probado el fraude a la ley cabra aplicar al socio comanditario la sancin que establece el artculo 137.

191. APLICACION SUPLETORIA DE LAS NORMAS


DE LA SOCIEDAD COLECTIVA

La ley en varias disposiciones remite a la aplicacin supletoria de las reglas de la sociedad colectiva. Tal por ejemplo en el artculo 134 cuando refirindose a los socios "comanditados" expresa que stos responden "como los socios de la sociedad colectiva"; tambin en esa misma disposicin cuando se refiere al nombre social; cuando regula sobre la administracin y representacin social el artculo 136; y en cuanto a la forma de tomar las resoluciones sociales, el artculo 139 remite a los artculos 131 y 132. Siendo un tipo "mixto", es lgico que en ausencia de reglas especiales le sean de aplicacin las correspondientes a la sociedad colectiva.

192.UTILIDAD DE ESTE TIPO SOCIAL PARA SANEAR EMPRESAS CON DIflCULTADES


Brunetti1? nos seala con particular inters que este "tipo social" puede ser muy til para sanear una empresa cuya marcha sea deficiente o presente dificultades. Tanto en el caso de un empresario individual como en el caso de una sociedad colectiva, podrn asociarse con acreedores a quienes se les confiera la categora de socios "comanditarios" de modo de limitar su responsabilidad. Tales soluciones se podrn ofrecer y ser de utilidad en caso de "concurso", plenamente admisibles en nuestra ley concursal (ley 24.522).

192 BIS. PELIGROS QUE ENCIERRA


Este tipo social encierra el riesgo de que pueda ser utilizado como un medio para defraudar, si el socio colectivo con responsabilidad ilimitada resultara insolvente y el patrimonio de la sociedad fuera irrelevante. De all que la "solvencia" de este tipo de sociedades estar dado primeramente por su patrimonio social y, en forma subsidiaria, por el patrimonio del socio colectivo. Y quien contrata con sociedades de este tipo debe indagar previamente esos aspectos, como acto de diligencia normal.

D) LA SOCIEDAD DE CAHTAL E INDUSTR!A 193. CONCEPTO


Respecto de este tipo social tampoco la L.S. nos da un concepto, sino sus caractersticas. Se trata de una sociedad comercial no difundida en la legislacin comparada, prevista nicamente en Latinoamrica (Urugu