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GOBIERNO FIJ NUEVO ESQUEMA DE AUTORRETENCIN A TTULO DEL CREE A PARTIR DE SEPTIEMBRE 1 DE 2013

De acuerdo con el Decreto 1828 de agosto 27 de 2013, el cual derog al Decreto 862 de abril 26 de 2013, a partir de septiembre 1 de 2013 la retencin a ttulo del CREE ya no seguir siendo practicada por los compradores pues ser autopracticada en sus propias ventas y dems ingresos fiscales por parte de todos los entes jurdicos sujetos a dicho impuesto. Adems, la presentacin de las declaraciones para este tipo de retencin pasarn a ser mensuales o cuatrimestrales dependiendo de los ingresos brutos obtenidos en el ao anterior, por parte del autorretenedor y ya no se les obliga a pagarlas en forma virtual. Tal como lo haba anunciado desde agosto 6 de 2013, el Gobierno finalmente decidi expedir su Decreto 1828 de agosto 27 de 2013 con el cual se derog el Decreto 862 de abril 26 de 2013 (el cual en realidad haba querido modificar desde junio de 2013 por los problemas que empez a generar en la prctica) y fij todo un nuevo esquema que se aplicar a partir de septiembre 1 de 2013 para practicar las retenciones a ttulo del nuevo impuesto de renta para la equidad (conocido como CREE) creado a travs de los artculos 20 a 37 de la Ley 1607 de diciembre 26 de 2012. El nuevo Decreto 1828 termina corrigiendo varias de las deficiencias que se haban presentado en la prctica con el anterior Decreto 862 las cuales fueron oportunamente destacadas desde nuestro portal y que causaron mucha incomodidad entre quienes deban actuar como agentes de retencin o autorretenedores, pues se les exiga practicar las retenciones o autorretenciones a ttulo del CREE sobre cualquier base, presentarlas en calendarios apretados y hasta pagarlas a partir de agosto de 2013 nicamente en forma electrnica, lo cual incluso hizo colapsar en ese mes el portal de la DIAN. El Decreto 1828 incluso va ms all y establece que a partir de septiembre 1 de 2013 la tarea de practicar la retencin a ttulo del CREE ya no estar en cabeza de todos aquellos compradores o pagadores que entre mayo 1 y agosto 31 deban practicarle la retencin a los entes jurdicos que al final del ao tributarn el CREE, pues ahora esa retencin tendr que ser autopracticada en todos los casos (y no solo en aquellos casos especiales que estableca el Decreto 862) por parte de dichos entes jurdicos. Y adicionalmente, ya no establece que las declaraciones de dichas autorretenciones sean en todos los casos con periodicidad mensual pues algunos lo tendrn que hacer de forma cuatrimestral. A continuacin destacamos los que consideramos los ms grandes cambios que se empezarn a dar en la prctica a partir de septiembre 1 de 2013 por causa de los cambios introducidos con el Decreto 1828.

Entre mayo 1 de 2013 y agosto 31 de 2013 todo se rige por lo que deca el anterior Decreto 862
En primer lugar es necesario entender que todo lo que deca el anterior Decreto 862 de abril 26 de 2013 fue de obligatorio cumplimiento entre mayo 1 y hasta agosto 31 de 2013. Por consiguiente, hasta la ltima compra que se hubiera hecho en agosto 31 (de contado o a crdito), la tarea de practicar la retencin a ttulo del CREE recaa en aquellos que estaban sealados como retenedores del CREE por parte del Decreto 862 y lo tenan que hacer con las pautas de dicho decreto (practicndola sobre cualquier base, o presentado la declaracin siempre de forma mensual, etc.).

Lo mismo aplicara para aquellos entes jurdicos sujetos al CREE y que el Decreto 862 los sealaba como autorretenedores del CREE (caso de los exportadores o de los que eran autorretenedores del impuesto normal de renta), pues hasta agosto 31 de 2013 debieron practicarse la autorretencin con los criterios que les fijaba el Decreto 862 (sobre cualquier base, o sobre cualquier ingreso incluso los que al final del ao se pudiesen restar como no gravados o como exentos en la base del CREE). De igual forma, la ltima declaracin mensual del periodo agosto de 2013, tanto para los que eran retenedores como para los que eran autorretenedores se tiene que presentar durante septiembre de 2013 en esos calendarios apretados que fijaba el art. 4 del Decreto 862. Pero lo interesante sera pensar si para esa ltima declaracin del periodo agosto de 2013 la DIAN diera el permiso especial, con alguna circular, para que no fuese obligatorio pagarla por canales virtuales pues en parte eso fue lo que hizo colapsar el portal de la DIAN a comienzos de agosto de 2013. Todas las pautas que estableca el Decreto 862 (y hasta las doctrinas de la DIAN como la contenida en su Concepto 47226 de julio 30 de 2013 donde interpret que no era obligatorio presentar la declaracin mensual de retencin del CREE en ceros) se deben tener presentes por tanto para aquellos casos en que se tengan que reconstruir por ejemplo contabilidades atrasadas por los meses de mayo de 2013 hasta agosto de 2013. Incluso la pauta de que los entes jurdicos sujetos al CREE, e igualmente las personas naturales que tuviesen ms de dos trabajadores, tambin dejaron de pagar los aportes de SENA e ICBF a partir de las nminas de mayo de 2013 sobre todos aquellos trabajadores que individualmente considerados devengaran menos de 10 salarios mnimos cada mes. Adems, para los que tuvieron que actuar como agentes de retencin del CREE entre mayo y agosto de 2013 es claro que al finalizar el ao 2013 tendrn que cumplir con expedir los certificados por esas retenciones que alcanzaron a practicar a los terceros. Pero lo complejo para aquellos que fueron agentes de retencin del CREE en esos meses (y sin incluir a los que fueron autorretenedores) ser si despus de agosto de 2013 terminan haciendo anulaciones o devoluciones, o rescisiones de las operaciones que inicialmente estuvieron sujetas a retencin del CREE. En ese caso lo mas sano sera que la operacin de devolver la retencin inicialmente practicada al tercero ya no se debite en el pasivo de retenciones en la fuente a ttulo del CREE por pagar, (pues se formaran saldos dbito que nunca se recuperaran) sino que esa operacin se debite en una cuenta por cobrar al tercero y que ese tercero se la devuelva en dinero al agente de retencin. De esa forma al final del ao el agente de retencin se la puede certificar al tercero y el tercero se la puede restar tranquilamente en su declaracin de retencin del CREE, pues ninguna de las dos partes afect ni el pasivo de retenciones por pagar a la DIAN ni la cuenta del activo de retenciones a favor.

Quines debern autorretenerse septiembre 1 de 2013?

el

CREE

partir

de

De acuerdo con el art. 2 del nuevo Decreto 1828, esta vez y a partir de las operaciones con fecha 1 de septiembre de 2013 en adelante, todos los entes jurdicos sujetos al CREE (los cuales son aquellos mencionados exprsamente en el art. 20 de la Ley 1607 y el art. 1 del Decreto 1828) se tendrn que autopracticar la retencin a ttulo del CREE. Al respecto debe recordarse que el art. 3 del anterior Decreto 862 solo converta en autorretenedores del CREE a los que siendo sujetos del CREE fuesen al mismo tiempo autorretenedores del impuesto tradicional de renta o que fuesen exportadores.

El convertir a todos los entes jurdicos sujetos al CREE en sus propios autorretenedores de dicho impuesto es algo que curiosamente nuestro lder de investigacin tributaria, el Dr. Diego Guevara, ya haba previsto como lo ms razonable pero amparado en una razn muy especial. En su libro Reforma Tributaria Ley 1607 de 2012: Todo un revolcn normativo, editado en febrero de 2013, en la pgina 51 del mismo escribi lo siguiente: Sobre este tema de la retencin a ttulo del CREE, y teniendo presente que existen empresas que solo le venden a personas naturales que no son agentes de retencin (por ejemplo los supermercados), y pensando en que esos dineros de la retencin son los que mensualmente se trasladarn al SENA, ICBF y EPS para no afectar sus flujos de efectivo (pues mensualmente es como le llegaban los recursos a esas entidades a travs de la Planilla integrada de Liquidacin de Aportes-PILA), se puede preveer que lo ms lgico es que el gobierno establezca que los sujetos pasivos del CREE se tienen que autorretener dicho impuesto y presentar esa autorretencin con pago mensualmente. Entonces, con ese ejemplo de los supermercados (y que es aplicable a muchos otros negocios que solo le venden a personas naturales que nunca les retenan), es claro queal convertir a todos los entes jurdicos sujetos al CREE en sus propios autorretenedores s se le har llegar esta vez de forma mensual o cuatrimestral ms recursos al SENA, al ICBF y las EPS, algo que no se lograba con la medida del Decreto 862 de dejar que solo los clientes que fuesen agentes de retencin se encargaran de practicarla. Asimismo, si ahora los propios entes jurdicos sujetos al CREE se encargarn de autopracticarse la retencin del CREE, eso har que los clientes que s eran agentes de retencin ya no tengan que asumir las retenciones en los casos en que se les olvidaba hacerlo pues como el Decreto 862 no fij bases mnimas para hacer las retenciones, lo que suceda era que si se pagaban peajes o se compraba papelera o gasolina, etc. (pagos por valores muy pequeos) y todos esos pagos se hacan a entes jurdicos sujetos al CREE, en muchos casos el cliente que era agente de retencin del CREE se olvidaba de hacerla en el momento del pago y la tena luego que asumir (menos mal que con tarifas pequeas). Adicionalmente, si ahora los compradores ya no tienen que practicar la retencin pues el propio ente jurdico sujeto al CREE se la autopracticar, eso har que al final del ao no haya el tradicional desgaste de estar expidiendo y/o recolectando los certificados de retencin a ttulo del CREE que es lo que sucede con los certificados anuales de retencin a ttulo de renta y los bimestrales a ttulo de IVA. Incluso, si los compradores ya no seguirn practicando retenciones del CREE, eso har que tambin tengan menos desgaste cuando al final del ao seguramente el director de la DIAN les iba a pedir que incluyeran los datos de esas retenciones en una nueva columna para el famoso formato 1001 con el reporte anual de informacin exgena tributaria por pagos a terceros y sus retenciones. (Nota: El hecho de que el director de la DIAN a estas fechas no haya cumplido con expedir sus resoluciones para la solicitud de informacin exgena tributaria del ao gravable 2013, algo que deba haber hecho hace rato segn los cambios que el art. 139 de la Ley 1607 le hizo al art. 631 del E.T, pone en evidencia de que para el director de la DIAN va a ser muy difcil el definir desde antes de que comience el ao fiscal el tipo de informacin que piensa solicitar pues justamente, con casos como los que ahora acontecen con la retencin del CREE, que son casos que se atraviesan a lo largo del ao fiscal, es claro que sus resoluciones luego de expedidas tendran que estar siendo modificadas constantemente por causa de esos cambios en la norma tributaria a lo largo del ao.) De otra parte y pensando en casos especiales como las operaciones que se realizan formando consorcios y uniones temporales, o las operaciones en las que un mandante encarga a un

mandatario la tarea de facturarle sus ingresos, en esos casos se debe entender que los que actan como simples intermediarios (ejemplo: el consorcio, o el mandatario) no se deben encargar de autopracticar la retencin del CREE sobre esos ingresos que estn facturando por cuenta de sus representados y mucho menos ponerse a declararla bajo su propio NIT por cuenta de esos representados. En lugar de ello, siempre ser tarea de sus representados (si son entes jurdicos sujetos al CREE) el causar el respectivo ingreso en sus propias contabilidades (segn lo que le informe cada mes su consorcio o su mandatario) y en ese mismo momento ese representado deber causar tambin la respectiva autorretencin de forma entonces que siempre sern esos representados los que se encarguen de declararle a la DIAN la respectiva autorretencin. As que el consorcio o el mandatario lo nico que tienen que hacer es entregarle a sus representados el dinero completo de los ingresos y el IVA que hayan facturado por cuenta de tales representados, y ellos mismos tendrn que causar su ingreso, reconocer su IVA generado sobre tales ingresos y hasta causar la autorretencin del CREE. Por eso es que en el art. 2 del Decreto 1828 se incluyeron pautas como las establecidas en sus pargrafos 2 y 3 donde se lee: Pargrafo 2. En los contratos de mandato, incluida la administracin delegada, el mandatario se abstendr de practicar al momento del Pago o abono en cuenta la retencin en la fuente del impuesto sobre la renta para la equidad CREE. Pargrafo 3. Para efectos de lo establecido en el presente Decreto, cuando durante un mismo mes se efecten una o ms redenciones de participaciones de los fondos de inversin colectiva, las entidades administradoras debern certificarle al partcipe o suscriptor, a ms tardar el primer da hbil del mes siguiente al que se realizan dichas redenciones, el componente de las mismas que corresponda a utilidades gravadas y el componente que corresponda a aportes y utilidades no constitutivas de renta o ganancia ocasional, o rentas exentas. Los beneficiarios, suscriptores o partcipes practicarn la autorretencin al momento en que la entidad administradora haga entrega de la certificacin de que trata este pargrafo.