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DERECHO ADMINISTRATIVO BOLILLA 8: El control de la Administracin Pblica 1. El control de legalidad y oportunidad de conductas estatales. 2.

El modelo de control estatal bsico sobre los aspectos legales, econmicos, financieros y de gestin del Estado. El control interno y externo. AGN y SIGEN 3. El control de los agentes pblicos por comisin de delito o irregularidades en el ejercicio de sus funciones. Apuntes de Clase (Clase del Dr. Balbn) El control de la Administracin Pblica (AdmP). Cmo es en la Argentina? Existe el control de a Adm. La CN y la Ley de Adm. prev distintos tipos de control. PE = AdmP quin lo controla? Es parte es controlado por el PJ a travs de los jueces. Esto responde al principio de % de Poderes. En Francia cada poder tiene competencias propias y no se inmiscuye en las competencias de los otros poderes. Se crearon los Tribunales Administrativos para el control. EN Inglaterra, ms all de la competencia de cada uno de los poderes, el PJ controla PE (este es el modelo que tiene Argentina), salvo algunos temas en las que se ve limitado ese control por medio de diferentes tcnicas: + cuestiones polticas del PE y PL que no estn sujetas a control del PJ + potestades discrecionales del PE + caso judicial: que lo integra el DSubjetivo ms lesiones diferenciadas, el juez slo controla en el marco de un caso judicial. PJ controla al PE a travs de los jueces contencioso-administrativos, y juzgan la conductas estatales segn leyes del DAdm Los jueces penales juzgan conductas delictivas de los funcionarios pblicos (no del E) en el ejercicio de sus funciones. E es una persona jurdica, estatal y pblica Los jueces controlan las conductas positivas y las omisivas a pedido de partes. EL cdigo Penal tiene un captulo donde desarrolla todos los delitos contra la Adm. x ej. cohecho, incumplimiento de los deberes de funcionario pblico son algunos de los delitos all mencionados. E crea mecanismos especficos de control de los actos del E en los que se disponen bienes pblicos (actos o contratos), mecanismos de controles internos y externos Crea los rganos de Control: 1.- TRIBUNAL DE CUENTAS y 2.- AUDITORIA GENERAL (ambos de controles externos) Estos mecanismos dependen del Congreso por eso se trata de control externo del PE. Existen estos 2 modelos que conviven en nuestro pas: a nivel nacional y del gobierno de la ciudad autnoma de Bs. As. est vigente la Auditoria General y en casi todas las provincias el rgano de control es el Tribunal de Cuentas. 1.- Tribunal de Cuentas se crea a travs de la Ley de Contabilidad (1950) y 2.- Auditoria General es creada por la Ley Financiera N 24.156(1991), esta ley reemplaza a la ley de Contabilidad y ste rgano reemplaza al anterior. El tribunal de cuentas y/o la auditoria general controla las contrataciones del E, las privatizaciones y las concesiones. El Tribunal de Cuentas, en siglo pasado, a nivel federal, ejerca 2 competencias: a) Control-potestades administrativas- y b) Jurisdiccional -potestades judicialesDependa del Congreso y estaba conformado por5 vocales elegidos por el PE con acuerdo del Senado. El cargo era vitalicio y para ser removidos en el cargo seguan el mismo procedimiento que para remover a los jueces federales: por juicio poltico En 1990, 4 de estos 5 miembros fueron removidos por decreto de PE, sin seguir el procedimiento establecido de juicio poltico. Este tribunal era el que controlaba la proceso de las primeras privatizaciones y juzgaba la responsabilidad civil de los funcionarios pblicos. E, segn el CCivil es una persona, jurdica, pblica y estatal, que expresa su voluntas a travs de las personas fsicas, los agentes estatales. Voluntad del agente = Voluntad del E (teora del rgano - no hay mandato ni representacin)

El E ante los 3 tiene responsabilidad civil. Los funcionarios o agentes pblicas tienen responsabilidad penal, y responsabilidad administrativa, pero no responsabilidad civil. Hasta 1991 este tribunal juzgaba por 2 procedimientos: x juicio de cuentas o x juicio de responsabilidad. Sin descartar que luego los funcionarios recusar judicialmente. EL dao que juzgaba era el dao que el agente haca al E, en el marco de sus funciones EL tribunal de Cuentas juzgaba la responsabilidad civil y los jueces penales juzgaban la responsabilidad penal. Un agente pblico tiene mltiples responsabilidades: Responsabilidad Marco Legal Competencia Casos Penal Cdigo Penal y normas complementarias Juez penal Actos ilcitos Poltica CN y leyes complementarias PL(Congreso) Se inicia un JUICO POLITICO o una MOCIN DE CENSURA Patrimonial (civil) Cdigo Civil y normas de Orden Pblico Juez civil El agente caus dao econmico/patrimonial al E Administrativa Normas de Empleo Pblico/Sanciones PE/rgano Se inicia SUMARIO ADM administrativas sup. inmediato por infringir normas del agente administrativas Se pueden sumar estas responsabilidades pero... se puede juzgar a un agente 2 veces por un mismo hecho? Responsabilidad Penal (juez penal): x cohecho-sentencia y codea Responsabilidad Administrativa (superior inmediato): x ese mismo cohecho se inicia sumario administrativo y se aplican sanciones administrativas Todo es recurrible por la va judicial. El Tribunal de Cuentas juzgaba la responsabilidad patrimonial de los agentes. Adems ejerca el CONTROL de cualquier acto o contrato PREVIO a su concrecin. Cualquier acto o contrato sobre la disposicin de recursos pblicos, deba ser elevado al tribunal para ser revisado x el tribunal, quienes podan realizar observaciones al acto o contrato, incluso desecharlo y slo era considerado si el PE insista con la ejecucin del mismo a travs de un decreto. El control que realizaba el Tribunal de cuentas era previo (antes de su ejecucin) y en forma integral (controlaba todo- la legalidad del acto o contrato y si cumpla con el marco legal) Despus de 1991 con la Ley de Administracin Financiera, el tribunal es reenlazado por la Auditoria General y tambin se modific la competencia. La Auditoria no ejerce ms el control jurisdiccional. No juzga la responsabilidad patrimonial de los agentes, ahora lo hace un juez civil. Y el control de los actos y/o contratos se realiza posteriormente a su ejecucin. Esta ley financiera la Ley 24.156 es una imposicin del Banco Mundial y cambia el sistema de Tribunal por el de Auditoria. Durante el debate de esta ley, se han planteado dos posturas diferentes respecto del momento en que debe ejercerse el control: PREVIO o POSTERIOR al acto o contrato. Los que sostena la postura del control previo lo fundaban en que una vez causado el perjuicio era imposible recuperarlo, porque es casi imposible que una persona tenga un patrimonio tal que pueda resarcir los dao causados, por eso no poda ser controlado posteriormente a su ejecucin: tarde e irreparable Por el contrario, quienes sostenan que el control deba ser posterior se fundaban que haciendo el control previo otorgar un acuerdo o inmunidad al agente porque el propio rgano revis y consinti Otra diferencia con respeto al control que realizaba el Tribunal, ste era completo, integral, de todo el acto o contrato, en cambio la Auditoria slo controla una parte, la que surge del PLAN DEACCION ANUAL. Segn lo que este establece, es lo que la auditoria puede controlar. Este PLAN es aprobado por la Comisin Parlamentaria mixta del Congreso, que es la que revisa las cuentas y dicta los reglamentos de funcionamiento de la Auditoria. Esta Auditoria se compone de 7miemborsdesignados de la siguiente manera: 1, es el presidente de la auditoria designado por los presidentes de las cmaras de Senadores y Diputados, 3 miembros elegidos

por diputados (2 por la mayora y 1 por la minara) y 3 miembros elegidos por senadores (2 por la mayora y 1 por la minara). Segn la reforma de la CN`94, se establece que el presidente de la auditoria es designado por el partido opositor mayoritario. El presidente de la auditoria es el representante legal de la misma. El control que realiza es: posterior y selectivo, ejerce el control de legalidad y de gestin (esto es si cumpli con la normativa al tomar las decisiones, si fueron tomadas en ese marco y si son adecuadas y econmicas) Auditoria controla los procesos de la AdmP, entes autrquicos, concesiones de los servicios pblicos, la reestatizacin de las empresas privatizadas (sobre las tasaciones) en este punto se rige por el DPrivado: sociedades. Si realiza el control o no en la prctica depende de l Plan de Accin Anual. La auditoria depende del presupuesto general, no tiene recursos propios por eso no puede ampliar su campo de control fuera de lo que marca el plan de accin anual., Como rgano de control interno, el PE tiene la Sindicatura General de la Nacin, tambin est incorporado en la Ley 24.156. Depende del propio PE Tambin existen otros mecanismos de control: - la Oficina Anticorrupcin y - la Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas. El fiscal tena competencia para realizar allanamientos de domicilio, interceptar correspondencia, realizar escuchas telefnicas. En 1993 se incorpora esta figura de fiscal dentro del Ministerio Pblico. Entonces la divisin de poderes cuenta con: PE PL PJ y MINISTERIO PBLICO Dentro del Ministerio Pblico los fiscales son los que impulsan la accin en las causas penales, en el marco de sus investigaciones, intervienen en los sumarios administrativos (Resp. Adm.: cuando infringen normas reglamentarias de la Adm.) y es instruido por el superior inmediato. El fiscal puede intervenir como parte. Tambin puede hacer denuncias penales, pero no es el fiscal de la causa, salvo en determinados supuestos en los que s puede y es cuando el fiscal de la causa no instruye. En 1991 el partido de La Alianza propone crea un rgano de control de la corrupcin: La OFICINA ANTICORRUPCIN que tiene igual competencia que el fiscal de investigaciones administrativas. Para esto hay un cuerpo normativo: - Convencin de las Naciones Unidas contre la Corrupcin La Rep Argentina adhiri a esta legislacin - Convencin Interamericana contre la Corrupcin internacional y la aplica en su D.Interno - Ley de tica Pblica (1999) La Oficina Anticorrupcin depende del PE y su creacin est dada por la ley de Ministerios. Esta ofician s puede ser parte querellante en la causa penal que sigue. El director de la Oficina es responsable de llevar un registro con las declaraciones juradas de los funcionarios pblicos y de planificar polticas contra la corrupcin.

Balbn; Carlos - Curso de Derecho Administrativo - Tomo 1 - Bs As, La Ley, 2007 Modelo de control sobre el PE y sus agentes. En el control estatal es posible distinguir entre: 1) el control de legalidad y oportunidad de las conductas estatales 2) el control de legalidad y de gestin de las conductas estatales sobre disposicin de recursos pblicos 3) el control de las conductas de los agentes, presuntamente irregulares o delictivas. Los sujetos responsables de control son los siguientes: Auditoria General de la Nacin (AGN)

Sindicatura General de la Nacin (SIGEN) Ministerio Pblico: el Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas Oficina Anticorrupcin Poder Judicial: en especial jueces penales y contencioso administrativos rganos superiores del PE

El control de legalidad y oportunidad de las conductas estatales + El defensor del Pueblo: es una figura incorporada por la Ley 24.284 en el mbito del PL, luego fue modificada por la ley 24379. La reforma de la CN 94 incorpor en el art.86 al defensor del pueblo como un rgano independiente en el mbito del PL que actuar con plena autonoma funcional, ni recibir instrucciones de ninguna autoridad. El titular es elegido por el Congreso con voto afirmativo 2/3 partes de los miembros presentes de c/cmara. Su mandato dura 5 aos pudiendo ser reelegido por nica vez. Goza de privilegios e inmunidades propias de los legisladores. Su misin es la defensa y proteccin de los DDHH y dems derechos, garantas e intereses tutelado por la CN y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la AdmP y el control del ejercicio de las funciones administrativas pblicas. Su mbito de competencia comprende la Adm centralizada y descentralizada, entidades autrquicas, empresas del E, sociedades del E, sociedades mixtas, y todo organismo del E nacional cualquiera fuera su naturaleza jurdica, denominacin ley especial que pueda regirlo, o lugar del pas donde preste servicios. Queda exceptuado el PJ, PL, Ciudad de BSAS u organismos de defensa de seguridad. Su competencia abarca alas personas jurdicas pblicas no estatales que ejercen prerrogativas pblicas y los prestatarios de servicios pblicos. El control externo e interno de los actos estatales sobre disposicin de recursos pblicos Control externo Tribunal de Cuentas, creado por la Ley de Contabilidad, vigente en nuestro pas en el mbito federal hasta 1991 y que rige actualmente en muchas provincias. Caractersticas ms importantes: - Integrado por 5 miembros designados por PE con acuerdo del Senado, cargo vitalicio, podan ser removido por juicio poltico. - rgano de control externo dependiente del PL, NO del PE - Ejerca funciones de control y jurisdiccionales. Era un tribunal administrativo que ejerci funciones materialmente jurisdiccionales con el objeto de juzgar la responsabilidad de los agentes pblico por perjuicios econmicos causados, en ejercicio de sus funciones, al E. Estableci 2 procedimientos: a) juicio de responsabilidad y b) juicio de cuentas. La diferencia entre estos procesos estaba dado por el sujeto enjuiciado, el objeto era el mismo: juzgar la responsabilidad patrimonial de los agentes pblicos. El Tribunal iniciaba el procedimiento, respetando el derecho de defensa del imputado y luego dictaba la condena o la absolucin. Si la condena era el pago de una suma de dinero y el sujeto no cumpla con el pago, poda del E iniciar un proceso ejecutivo. El acto estatal constitua un ttulo ejecutivo por mandato legal. El agente acusado poda iniciar accione judiciales contra el acto condenatorio. - Controlaba al PE centralizado y descentralizado, empresas y sociedades del E y otros poderes estatales. - Ejerca un control previo, concomitante y posterior sobre los actos estatales de disposicin de recursos pblicos. El control previo era de carcter obligatorio, ENCASO de observacin del Tribunal, ste no poda ejecutarse, salvo insistencia del titular del poder estatal de que se trate. - Control de legalidad: deba fiscalizar si el acto o contrato cumpla con las normas vigentes. - Control integral, comprenda la totalidad de los actos estatales. - Tena legitimacin procesal para iniciar juicios ejecutivo contra los agentes responsables por los prejuicios econmicos, causados por stos, al E Auditoria General de la Nacin (AGN) , responde al modelo anglosajn, y fue creado a partir de la Ley 24.156 en 1991 en reemplazo del Tribunal de Cuentas y luego incorporado en la CN 94 - Art.85 CN establece que el presidente de este organismo ser designado a propuesta del partido poltico de oposicin mayoritario en el Congreso. La ley 24.156 establece que se compone de 7 miembros: el presidente nombrado por resolucin conjunta de los presidentes de las cmaras y 3 miembros designados por diputados y 3 por senadores,

respetando la mayora y minoras de las cmaras. El procedimiento de remocin es con intervencin de las Cmaras. El un rgano de control externo del PE, que depende del PL Sus funciones: examen y opinin del desempeo y situacin general de la AdmP. Es un rgano de asistenta tcnica de Congreso con autonoma funcional, teniendo a su cargo el control de toda la actividad de la Adm P centralizada y descentralizada. Interviniendo necesariamente en el trmite de aprobacin o rechazo de cuentas de percepcin o de inversin de los fondos pblicos. Slo ejerce funciones de fiscalizacin y no jurisdiccionales. Ejerce u control externo posterior, no previo ni concomitante. El tipo de control es de legalidad (constatar si el acto o contrato cumple con la normativa vigente) y tambin de gestin (referidos a la eficacia, eficiencia y economa del gasto estatal). El PE, en 1992 vet el Art. de la ley que hablaba sobre el ejercicio del control de gestin , pero no veo el resto de los artculos donde se mencionaba el control de gestin por lo que la AGN ejerce en forma excepcional el control de gestin en los actos estatales. EL control no es completo, es selectivo, dado que no comprende todos los actos estatales, sino slo los que estn incluidos en el plan de accin anual. No tiene legitimacin procesal, si constata algn perjuicio patrimonial para el E, debe informarlo a la Sindicatura General y el Procurador del Tesoro.

El Plan de Accin Anual de la AGN, prev puntualmente qu debe controlar, cmo controlar y cundo controlar. Una comisin parlamentaria mixta revisora de cuentas debe controlar a la AGN, segn lo establecido en la CN. Los reglamentos de estructura, rgimen de personal y normas de la Auditoria son redactados por resolucin conjunta de la comisin parlamentaria mixta revisora de cuentas y no por el propio rgano. Segn la CN, la Auditoria es un organismo de asistencia tcnica del Congreso con autonoma funcional. En la prctica el grado de autonoma es mnimo y esto se funda en: a) la composicin del rgano es del mismo tinte poltico que el presidente de la accin, un que le p residente del rgano sea propuesto por el partido opositor, ste funcionario no tiene facultades relevantes. b) el plan de accin es aprobado por el Congreso a travs de la comisin mixta revisora de cuentas y no por el propio ente, c) la auditoria no tiene garantizado un presupuesto propio necesario para ejercer sus funciones, d) la ley 24.156 no le reconoce facultades reglamentarias, que si lo hace la CN. Control interno Sindicatura General de la Nacin (SIGEN) , dependiente del Presidente de la Nacin (PE), antes de la ley 24.156 este control interno estaba a cargo de la Contadura General de la Nacin, pero se modific con la sancin de este ley. Segn dicha ley el sistema de control interno esta integrado por la SIGEN, rgano de supervisin y coordinacin y pro las unidades de auditoria interna en cada jurisdiccin (estas auditorias dependen jerrquicamente del rgano superior de cada organismo y est coordinadas tcnicamente por la SIGEN) El control interno es un examen posterior de las actividades financieras y administrativas denlas entidades y abarca los aspectos presupuestario, econmicos, financieros, patrimoniales, normativos y de gestin, fundados en criterios de economa, eficiencia y eficacia. Entre las funciones de la SIGEN figuran: - dictar y aplicar normas de control interno que deben ser coordinadas con la AGN - vigilar el cumplimiento de las normas contables - aprobar los planes de trabajo de las unidades de auditoria interna - comprobar el cumplimiento de las observaciones y recomendaciones de las unidades internas de auditoria - asesorar al PE - poner en conocimiento del Presidente de la Nacin de los actos que causen o pudieren causar perjuicios importantes al patrimonio pblico. - debe informar al presidente de la Nacin sobre la gestin financiera y operativa de los organismos comprendidos dentro de su mbito de competencia - debe informar al la AGN sobre la gestin cumplida por los entes bajo fiscalizacin de la SIGEN - atender consultas o requerimientos especficos formulados por el rgano externo de control

- informar a la opinin pblica sobre su gestin en forma peridica. La estructura de la sindicatura es la siguiente: 1 sndico general designado por el Presidente y depende directamente de l, con rango de secretario de E y 3 sndicos generales adjuntos. Sus funciones son representar legalmente a la Sindicatura, organizar y reglamentar el funcionamiento interno de la sindicatura, designar personal, efectuar contrataciones de personal para trabajos especficos, elevar a consideracin del presidente al plan de accin y presupuesto de gasto , administrar el presupuesto, disponer sobre los suministros, servicios profesionales, bienes muebles e inmuebles, informar a la AGN sobre actos o conductas que impliquen irregularidades. El control de los agentes pblicos por comisin de delitos o irregularidades en el ejercicio de sus funciones El E control la regularidad y licitud de los actos estatales a fin de juzgarla responsabilidad administrativa y penal de los agentes pblicos, para lo cual tiene establecidos mecanismos y rganos competentes para realizar ese control: rgano superior con poder sancionador El E a travs de los rganos superiores control la regularidad de los actos estatales, implementado procedimientos de investigacin con el objeto de juzgar la responsabilidad administrativa de los agentes pblicos. Es el procedimiento SUMARIAL cuya competencia corresponde al rgano jerrquicamente superior conforme al decreto 467/1999 sobre el reglamento de investigaciones administrativas. La responsabilidad penal es competencia de los jueces penales (federales o locales), coayudan a realzar el control la Fiscala Nacional de Investigaciones y la Oficina Anticorrupcin. Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas El Ministerio pblico es un poder estatal que tiene por objeto defender los intereses de la sociedad y el respeto del principio de legalidad. La ley de Ministerio incorpor al Ministerio la figura del Fiscal de Investigaciones Administrativas. Antes de la sancin de la ley, se interpretaba que el Fiscal integraba el PJ y poda ordenar medidas restrictivas de los derechos individuales. El rgimen actual se basa en los siguientes puntos: - El Fiscal de Investigaciones Administrativas integra el ministerio pblico fiscal - El Fiscal no puede ordenar medidas restrictivas de derechos individuales - El Fiscal puede realizar investigaciones preliminares ante presuntas irregularidades o delitos cometidos por los agentes pblicos, y en su caso notificar al rgano competente para incidir el sumario o formular la denuncia penal - El Fiscal es parte en los procedimientos sumariales y los rganos competentes deben informar al Fiscal de los procesos sumariales respectivos. - El Fiscal no es parte encausa penales contra agentes pblicos, salvo que el fiscal de la causa no apele el sobreseimiento dictado por juez de 1 instancia, en cuyo caso puede hacerlo l. - El Fiscal tiene facultades para promover la investigacin de la conducta de loa agentes de la AdmP nacional (centralizada y descentralizada, empresas, sociedades o cualquier ente con participacin estatal) - El Fiscal tiene una serie de competencias entre las cuales se encuentra la facultad de realizar exmenes periciales pudiendo requerir colaboracin de reparticiones i funcionarios pblicos. - La Fiscala es el rgano especializado en la investigacin de los hechos ce corrupcin y de irregularidades administrativas cometidas por agentes de la AdmP, pero NO es competente respecto de los PL y PJ de la nacin como las instancias de gobierno provinciales y locales. Ofician Anticorrupcin (OA) Es un rgano administrativo que depende del misterio de justicia y derechos humanos y cumple bsicamente 3 funciones: a. la investigacin de presuntos hechos irregulares o delictivos cometidos por agentes pblicos: esta funcin coincide con las funciones del Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas (se trata de 2 rganos con facultades superpuestas, con la diferencia que el

director de la OA puede constituirse como parte querellante en u proceso penal encausa contra agentes pblicos por delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones) b. la planificacin de polticas de lucha contra la corrupcin; elaborar el plan de accin y criterios para determinar los casos de significacin institucional, social y econmica; planificar programas de prevencin del a corrupcin; asesorar a los organismos del E acerca de la implementacin de los programas diseados, propender mediante proyectos especficos a la transparencia de los organismos pblicos. c. el registro de las declaraciones juradas de los funcionarios pblicos, deben ser presentadas dentro de los 30 das hbiles desde la asuncin al cargo. Ley de tica Pblica (Ley 25.188) Sancionada en el ao 1999, establece un conjunto de deberes, prohibiciones e incompatibilidades aplicables a las personas que desempean funciones pblicas, cualquiera haya sido su modo de ingreso, en forma permanente o transitoria. Es aplicable a Funcionario y Magistrados del E Prev una serie de deberes y pautas de comportamiento tico a observar por los agentes, entre ellas figura el deber de cumplir y hacer cumplir la CN, las leyes y reglamentos as como el deber de desempearse con honestidad, probidad, rectitud, buena fe y austeridad, el deber de velar por los intereses del E, privilegiando el inters pblico sobre el inters privado. Los agentes no deben recibir beneficios personales por actos inherentes a sus funciones, el deber de observar en los procedimientos de contrataciones pblicas principios de igualdad, publicidad, concurrencia y razonabilidad. Tambin la ley prev un rgimen de incompatibilidad y conflictos de intereses. Adems establece el rgimen de publicidad de las declaraciones juradas de los funcionarios pblicos