DERECHO PROCESAL

DERECHO PROCESAL ORGNICO, PARTE GENERAL

CONFLICTO Y FORMAS DE SOLUCIN

El hombre, al vivir en sociedad, queda expuesto a la presentacin de conflictos. P ara vivir en comn, ha debido autolimitarse. En este sentido, ha habido normas morales, de etiqueta, sociales, de derecho, religiosas , etc. En sociedades primitivas, tienden a confundirse estas diversas clases de normas. Se van imponiendo las jurdicas progresivamente, y se diferencian de las otras en tanto ellas, al ser impuestas por el Estado, tienen fuerza coercitiva; por otra parte, las primeras clases de normas generalmente imponan slo deberes, mientras que las j urdicas otorgan adems pretensiones. Las normas jurdicas son bilaterales, en tanto las dems universales. Siguiendo esta lnea, derecho es norma de las acciones humanas en la vida social e stablecida por una organizacin soberana e impuesta coercitivamente a la observancia de todos. No es sino produc to de la vida social, creacin humana.

Dado el carcter social del ser humano, pueden surgir conflictos de intereses, cua ndo stos sean confrontados. El conflicto puede ser interno cuando el propio sujeto es quien debe ponderar alternativas pa ra satisfacer sus necesidades, ellos se resuelven por el propio sujeto mediante el sacrificio del inters menor. No se regula por el derecho. El conflicto externo, en cambio, supone la existencia de intereses discrepantes de dos o ms personas. Puede darse en los ms diversos mbitos (en la familia, con el estado, entre estados, etc.). Pue den subdividirse en conflictos externos de intereses con o sin relevancia jurdica. 1. Conflictos con relevancia jurdica: Suponen el quebrantamiento del ordenamiento jurdico (sea en normas permisivas, prohibitivas o imperativas. 2. Conflictos sin relevancia jurdica: No conllevan la violacin del derecho y por t anto carecen de importancia para ste (i.e., morales).

El conflicto de relevancia jurdica que requiere ser compuesto para efectos de la paz social, se llama litigio. Se le ha definido como el conflicto intersubjetivo de intereses, jurdicamente trascendente, reglado por el derecho objetivo, y caracterizados por la existencia de una pretensin resistida.

FORMAS DE SOLUCIN

Hay tres mtodos: autotutela, autocomposicin, heterocomposicin.

I. AUTOTUTELA

Se soluciona el conflicto sin recurrir a tercero alguno, directamente, incluso c on uso de la fuerza. La forma ms primitiva de solucin. Mediante ella, una de las partes se impone sobre la otra, haciendo justicia con las manos propias. Caracterizan la autotutela: 1. La carencia de un tercero imparcial distinto de los sujetos del conflicto, qu e lo resuelva o tienda a ello. 2. La imposicin coercitiva de la decisin por una de las partes a la otra.

A veces puede incluso observarse un procedimiento en la autotutela, pero no pued en dejar de concurrir las condiciones anteriores para que pueda hablarse de ella. Ejemplos de autotutela son la ley del talin, o l a regulacin del armamento que puede usarse en guerra. Hoy por hoy queda proscrita la autotutela, siendo monopolio exclusivo de l estado el uso de la fuerza. Est claramente en contra de nuestro derecho constitucional (artculos 1, 19 N 1-3, concordado con el 73, principio reiterado en el artculo 1 del COT y CPP), y no solo est prohibida, sino que muchas veces sancionada civil (1456, por ejemplo) y penalmente (diversos tipos).

CLASIFICACIONES:

1. Lcita: La legtima defensa 2. Tolerada: Guerra defensiva 3. Prohibida: Como la usurpacin, las amenazas.

1. Como reaccin a una agresin: Legtima defensa, 10 N 4 CP. 2. Accin que importa el ejercicio de un derecho subjetivo: As, por ejemplo, el eje rcicio de la autoridad paterna (233 CC); persecucin de animales domsticos (620 CC); corte directo de races (942 CC); los cas os de derecho legal de retencin (autotutela cautelar, 1937, 2162, 2192, 2193, 2234, 2235, 2401, todos del CC).

3. Imperativo en situaciones de excepcin: El estado de necesidad, 10 N 7 CP; cumpl imiento deber (10 N 10 CP). 4. Recurso convencional de fuerza: Guerra defensiva, Cap. VIII Carta ONU. 5. Coaccin unilateral: Huelga, lock out del CT.

La regla general en los casos en que se permite es que deba revisarse judicialme nte si su ejercicio de ajusta a las condiciones establecidas por el derecho. As, si bien existe la autotutela en nuestro derecho, ella est fuertemente reglada, se ha sealado que se trata de autodefensa homologada.

II. AUTOCOMPOSICIN

Es la solucin del conflicto mediante la voluntad de una o ambas partes. Sin embar go, se diferencia de la autotutela en el sentido de que para que sea una sola persona la que le pone trmino al litigio, debe haber un carcter reflexivo, de renuncia, altruista. Sus caractersticas son las siguientes: 1. Medio de solucin de conflictos: Llevado o no al proceso. 2. Medio en que las partes dirimen su conflicto directamente: Haya o no interven cin de terceros, determinan las condiciones. 3. Se requiere de capacidad y facultad para llegar al acuerdo: Capacidad del CC, facultad es una especial del mandato judicial. 4. Medio pacfico que emana de la voluntad de las partes

Se ve una fuerte orientacin a preferir esta va de solucin de conflictos, resulta ms favorable evitar el proceso. En Chile, por ejemplo, constituye muestra clara de ello el llamado a conciliacin, la posibilida d de mediacin en los procesos de familia. Otros ejemplos son la negociacin laboral, y los arbitrajes.

Se han mencionado los siguientes como medios alternativos al proceso judicial:

1. Mediacin: Es facultativa en los procesos de familia, recuerde el acuerdo de la s partes para que se perfeccione (sea antes de la demanda, durante el proceso, ante el ofrecimiento que puede hacer el juez 5 das a ntes de la audiencia de juicio). El CT contempla la mediacin laboral, de escasa aplicacin. Por ltimo, hay ahora mediacin en casos de salud (2006), la que es trmite previo obl igatorio, para los casos en que se pretenda demandar a las prestadoras de servicios asistenciales que el DL 2.763 d

efine. Se tramita ante el CDE. 2. Arbitraje forzoso: Ms que un medio autocompositivo es uno de heterocomposicin, pues el rbitro ejerce una funcin jurisdiccional, cuestin que no ejercitan en el derecho comparado (de ah que sea pr opiamente autocompositivo en el extranjero). 3. Arbitraje consultivo: La decisin del rbitro no es obligatoria, pero pueden idea rse desincentivos para que las partes acudan al proceso (v.gr., gravar al demandante con los honorarios del rbitro). 4. Arbitraje de oferta final: El rbitro debe optar por una sola de las proposicio nes puestas en su conocimiento, no puede idear ninguna forma alternativa de solucin. 5. Evaluacin neutral temprana: El rbitro indica de forma no vinculativa cul debiera ser la solucin del conflicto. 6. Reclamacin administrativa previa: Las partes, previo a demandar judicialmente a la Adm del E, deben formular una reclamacin previa. Se aplica en Espaa, y de acuerdo a nuestra ley sobre procedimie ntos administrativos, no es requisito esta reclamacin. Sin embargo, interpuesta esta reclamacin, no puede volver a deducirse en los tribunales de justicia, mientras la disputa no est resuelta o transcurra el plazo para entenderla desestimada. En el CT, tenemos que una reclamacin administrativa puede suspender el plazo para demandar, y as, en los casos de desp ido injustificado se tienen 60 das para deducir la accin correspondiente, y este plazo se suspende si dentro de l se inter pone un reclamo ante la IT. 7. Guilty plea, plea bargaining: Son medios de negociacin en los procesos penales norteamericanos. En el primer caso se reconoce la responsabilidad del ilcito, lo cual normalmente conlleva cierta cleme ncia (sea estatutaria, o por gracia del juez). En el segundo, se llega a un acuerdo con el acusador

En general, tenemos que la autocomposicin supone un conflicto que se soluciona po r la voluntad de las partes. Puede incluso enmarcarse dentro del proceso, lo mismo que antes y despus del mismo. Lo esencial ac es el conflicto y no el proceso. En el proceso penal, por ejemplo, encontramos dos importantes posibilidades de autocom posicin, como lo son la suspensin del procedimiento, y los acuerdos reparatorios. Un medio de carcter unilateral, es el ejercicio del principio de oportunidad que compete al MP en tanto no se comprometa gravemente el inters pblico, con lmites en la pena, e inaplicable a los delitos de funcionarios pblicos (sujeto siempre a control). Otra de las salidas alternativas, es el procedimiento abreviado, reunidos los re quisitos legales (406 y ss.).

CLASIFICACIONES

1. En relacin con el proceso: a. Extra o pre-procesal: Segn se discuta su validez en el proceso. b. Intraprocesal: Se produce dentro del proceso, sea por acuerdo (avenimiento) o a instancias del juez (conciliacin). Requiere resolucin judicial, en virtud de la cual la autocomposicin adquiere imper atividad. c. Pos-procesal: Se verifica durante la ejecucin de la sentencia firme. 2. En relacin con la concurrencia de la voluntad de las partes: a. Unilateral: La conducta por la que se arriba a la solucin proviene de una sola parte b. Bilateral: De ambas

FORMAS UNILATERALES

I. RENUNCIA

Es posible que el actor renuncie a su pretensin antes de hacerla valer en el proc eso (12 CC, concordante con 56 CPP). La accin penal pblica no se extingue por la renuncia del ofendido, pero importa que no pue da ejercerla ste ni sus sucesores, puede ser ejercida por quien rena los requisitos del 173 CPP. El nuevo proceso penal contem pla el principio de oportunidad (en oposicin al de legalidad, del rgimen antiguo), que permite a los fiscales no iniciar la perse cucin o abandonar la iniciada. Su ejercicio es reglado, y controlado por el juez de garanta. Tratndose de la accin penal privada, sta se extingue por medio de su renuncia (56 CPP), la cual puede ser tambin tcita (ejercindose primeramente la accin civil que emana del delito, 66).

II. DESISTIMIENTO

Una vez hecha valer la pretensin en el proceso, no cabe la renuncia, sino el desi stimiento: renuncia que efecta el demandante de la pretensin hecha valer en su demanda o el demandado de la pretensin hecha valer en su reconvencin. Se trata de un acto unilateral, que no requiere aceptacin del demandado, sin per juicio del derecho a oponerse (140, 150 CPC). A la solicitud de desistimiento se le da tramitacin incidental, y a su resp ecto se dicta SI.

En el proceso penal, el querellante puede tambin desistirse de la querella, pero no extingue la accin, sino que slo deja de ser parte activa el querellante, sin perjuicio de su eventual obligacin de com parecer y la responsabilidad del 119 CPP. El MP no renuncia ni se desiste de la querella, sino que puede ejercer el princ ipio de oportunidad, en los trminos enunciados. En la accin penal privada, el desistimiento de la querella produce la extincin de la pretensin penal (sobreseimiento definitivo, 401). An ms, existe un caso de desistimiento tcito, respecto de los cas os de injuria y calumnia, en la medida de que el querellante no comparezca a la audiencia de conciliacin (402 CPP).

III. ALLANAMIENTO

Es la manifestacin de voluntad por parte del demandado por la que reconoce y se s omete a la satisfaccin de la pretensin hecha valer en su contra. Es la contrapartida del desistimiento. En nuestro derecho solo importa eliminar la fase probatoria del procedimiento civil, ste es su nico efecto (313 CPC), siendo esencial la dictacin de SD. Allanado el dem andado, el tribunal deber citar a or sentencia una vez terminado el periodo de discusin. No tiene eficacia el allanamiento cuando est comprometido el inters pblico. As ocur re respecto de la nulidad de matrimonio, las partes deben acreditar de todas formas su pretensin. En el proceso penal, no puede darse allanamiento en el juicio oral, pero s podra configurarse al aplicarse alguna de las salidas alternativas, como el procedimiento abreviado, la suspensin condicional o los acuerdos reparatorios.

FORMAS BILATERALES

1. Extrajudiciales a. Asistidas: Mediacin b. No asistidas: Transaccin 2. Judiciales: a. Asistidas: Conciliacin b. No asistidas: Avenimiento, suspensin condicional, acuerdos reparatorios

Las formas bilaterales se caracterizan por ser mtodos no adversariales, esto es,

las partes actan conjuntamente en un afn de cooperacin y acuerdan la solucin del conflicto sin importar la frmula jurdica o los precedentes judiciales. Habiendo proceso, en

cambio, se est ante un mtodo adversarial, en que las partes se enfrentan, un terce ro suple su voluntad, hay ganadores y perdedores, y la resolucin ha de fundarse en la ley o el precedente.

I. TRANSACCIN

Mtodo autocompositivo extrajudicial, bilateral y no asistido, que precave un liti gio eventual o pone fin a uno pendiente, hacindose las partes concesiones recprocas. Se entiende que es posible tambin en el proceso penal, por el 403 CPP.

Caractersticas 1. Autocompositivo directo: Se precave un litigio eventual, o pone trmino a uno p endiente, no asesora un tercero. 2. Contrato procesal extrajudicial, consensual: Produce efectos respecto del pro ceso, sea impidiendo su inicio, o bien ponindole trmino; se celebra fuera del mismo; se perfecciona por el acuerdo de vol untades 3. Supone sacrificios o concesiones mutuas: No quiere decir que los sacrificios sean equivalentes. 4. El mandatario judicial requiere estar especialmente facultado para transigir: 7, inc. 2 CPC, 403 CPP. 5. Excepcin perentoria: Se hace valer en la contestacin en el JO. Es tambin una exc epcin mixta, esto es, puede hacerse valer como dilatoria antes de contestar, conforme al 304. Es tambin anmala pues pu ede hacerse valer en cualquier estado del juicio hasta antes de la citacin para or sentencia y hasta la vista de la causa en segunda. 6. Produce el efecto de cosa juzgada.

II. MEDIACIN

Mtodo autocompositivo extrajudicial asistido, que precave un litigio eventual o p one fin a uno pendiente. No tiene regulacin orgnica, pero se trata en el procedimiento laboral, de familia y en contra de las prestadoras de servicios asistenciales. Interviene un tercero, que carece de imperio para decidir, pero se le faculta para ayudar a la s partes para llegar a un acuerdo. El 103 de la ley 19.968 lo define, para efectos del procedimiento de familia.

El proceso de mediacin puede ser voluntario (las partes optan por acudir a ella, como en familia), obligatorio u optativo (la decisin de una parte de acudir a ella, obliga a la otra a someterse). Se caracter iza por ser un procedimiento informal, flexible. Es

adems un procedimiento creativo, pues las partes no se encuentran sometidas a las soluciones legales.

III. AVENIMIENTO

El acuerdo que logran directamente las partes en virtud del cual le ponen trmino a su conflicto pendiente de resolucin judicial, expresndoselo as al tribunal que conoce de la causa.

Caractersticas 1. Autocompositivo, judicial, directo. Se produce dentro del proceso, no intervi ene un tercero, pone fin al litigio. 2. Contrato procesal, judicial: Es procesal porque produce efectos respecto del proceso, que puede poner trmino total o parcial al mismo, segn verse sobre todas o algunas de las pretensiones que se hacen valer . Generalmente se acuerda fuera del proceso, pero deben dar cuenta de l al tribunal (y por eso es un contrato judicia l). 3. No est regulado sistemticamente: Cuando el legislador se refiere a l, en realida d parece hablar de la conciliacin.

El ACTA de avenimiento (no el avenimiento mismo) puede ser ttulo ejecutivo, cumpl idas los requisitos del 434 N 3 CPC: a. Constar en un acta, extendida por escrito por las partes que la convienen. b. Autorizada por m. de fe o por 2 testigos de actuacin c. Pasada ante tribunal competente. A qu se refiere? Para Mosquera, se refiere a q ue debe constar la agregacin material de ella al expediente. En la prctica se resuelve con tngase presente, de modo que ah s e entiende pasado el avenimiento. Hay una excepcin, el avenimiento sobre alimentos futuros debe siempre ser aprobado po r el tribunal competente. Maturana considera que debe aprobarse por el tribunal en todos los casos, pues l a finalidad es que el tribunal pueda controlar la disponibilidad de derechos en el avenimiento, de modo que pueda opo nerse si se dispone de derechos indisponibles.

4. Mandatario judicial requiere facultades especiales 5. Produce cosa juzgada.

IV. CONCILIACIN Acto jurdico procesal bilateral por el que las partes, a iniciativa del juez que

conoce del proceso, logran ponerle fin en su transcurso

Caractersticas 1. Autocompositivo, asistido: Se dice que no es puramente autocompositivo, pues requiere de la iniciativa judicial. Es asistido precisamente por ello; el juez debe o est facultado para llamar a conciliacin a la s partes. El juez asume un rol activo, de manera tal que las opiniones que emita en estos procesos no son causales de inha bilidad (263). Debe tenerse presente que la funcin del juez es la de un amigable componedor, no debiendo entrar a dirimir el conflicto, pues ello corresponde a las partes. Es un trmite obligatorio en todo juicio civil, que se produce a continuacin del pe rodo de discusin, antes de la RCP, salvas las excepciones. Es tambin obligatorio el llamado en procesos laborales, d e JPL (en cuanto a las acciones civiles) y respecto de los delitos de accin penal privada. Debe tambin tenerse presente que despus de la contestacin, el juez podr, facultativa mente, llamar a conciliacin en cualquier estado del juicio. 2. Contrato, judicial, procesal: Procesal, porque produce efectos respecto del p roceso, ponindole trmino total o parcial. Es judicial, pues se celebra en el proceso, ante el juez, dejndose constancia en act a de las especificaciones del acuerdo, suscrita por el juez, partes, y secretario (267 CPC). 3. Regulado en la ley: L. II, T. II, CPC. Es trmite esencial de primera instancia (795, inc. 2); omitido, casacin forma. 4. El acta se estima como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales (267), produce cosa juzgada y es TE.

V. SUSPENSIN CONDICIONAL

Medio autocompositivo judicial, bilateral, no asistido, que se celebra entre fis cal e imputado, homologado por el juez de garanta, y que se celebra con el objeto de suspender el procedimiento y conducir al trmino del juicio penal respecto de un proceso de accin penal pblica, cumplidos los requisitos legales.

Caractersticas 1. Autocompositivo, homologado: El tribunal, teniendo presente el acuerdo de las partes, fija las condiciones de la suspensin. 2. Contrato, procesal, bilateral, judicial: Se celebra una audiencia al efecto, no es necesario que comparezca el querellante, solo se exige que se le cite. Es procesal porque tiene efectos respecto del proceso: la suspensin del mismo durante un plazo, debiendo el imputado cumplir las condiciones establecidas (238 CPP), la que pued e ser total o parcial. No extingue las acciones civiles. Vencido el plazo y cumplidas las condiciones, se extingue la p retensin penal.

3. Regulado en la ley

VI. ACUERDOS REPARATORIOS

Medio autocompositivo judicial, bilateral, no asistido, que se celebra entre imp utado y vctima dentro del proceso, que requiere homologacin y que se celebra para reparar las consecuencias del delito y poner trmino a la pretensin penal en delitos que afecten bienes jurdicos disponibles patrimoniales, lesiones menores o delitos culposos.

Caractersticas

1. Autocompositivo, homologado: El tribunal, teniendo presente el acuerdo de las partes, lo aprueba. 2. Contrato, procesal, bilateral, judicial: No requiere presencia del fiscal, pe ro puede ser odo (241 CPP). Es procesal porque tiene efectos respecto del proceso: ponerle trmino a la pretensin penal, dictndose sobreseimiento definitivo, total o parcial. Extingue las acciones civiles (243). Es judicial porque el juez debe ap robar el acuerdo. 3. Regulado por la ley. 241, 243 CPP. Es aplicable slo en casos de lesin a bienes jurdicos disponibles patrimoniales, lesiones menores, o delitos culposos; la ley fija su procedimiento.

III. HETEROCOMPOSICIN

Siguiente captulo.

EL PROCESO

Heterocomposicin es el medio por el que las partes acuden a un tercero para la s olucin de su conflicto, quien se compromete o est obligado a emitir una decisin a su respecto, cuyo cumplimiento deben acatar la s partes. No son las partes, sino un tercero quien resuelve el conflicto, actuando supra partes. El hecho de que acte por sobre las partes emana de que se le ha investido de jurisdiccin (76 CPR).

DEFINICIONES

Jurisdiccin

Poder deber reglado de que gozan los tribunales para conocer y resolver, por med io del proceso, y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia jurdica que se promuevan en el orden temporal, dentro del territorio de la Repblica y en cuya solucin les corresponda intervenir (Colombo)

Accin y pretensin

Poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho, de acudir a los rganos jurisdiccio nales para reclamar la satisfaccin de una pretensin (Couture).

Por su parte, la pretensin es la declaracin de voluntad por la cual se solicita la actuacin de un rgano jurisdiccional frente a una persona determinada y distinta del autor de la declaracin (Guasp).

Las reacciones de la accin pueden ser defensas (simple negativa de los hechos en que se funda la pretensin) o excepciones. Las nociones de accin y reaccin son fundamentales si se tiene a la vista el debido pro ceso, cobra vida el principio de la audiencia. Salvas calificadas excepciones, debe siempre haber audiencia en el debido proces o, tratados internacionales as lo exigen.

Excepcin

Puede drsele diversos significados: 1. Amplio: Poder jurdico de que se halla investido el demandado, que le habilita para oponerse a la accin promovida en su contra 2. Material: La que se configura a travs de hechos impeditivos o extintivos, que excluyen la razn de lo que el demandante pretende, son las dilatorias en nuestro derecho. 3. Sentido estricto: Toda defensa fundada en hechos extintivos o impeditivos que el rgano jurisdiccional slo puede declarar o acoger, por regla general, cuando el sujeto pasivo la invoca.

No siendo posible resolver el litigio por vas autocompositivas, es necesario echa r a andar la funcin jurisdiccional por va de la accin, la que se ejerce mediante el proceso. La solucin del conflicto queda sujeta a la

decisin de la autoridad jurisdiccional, plasmada en la SD (19, N 3).

Proceso

Secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente con el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido a su decisin.

Cosa juzgada

Cualidad de los efectos que adquieren ciertas y determinadas resoluciones judici ales una vez firmes y ejecutoriadas. 175. Por su parte, la accin de cosa juzgada es la que permite exigir el cumplimiento f orzado de lo resuelto en la sentencia en caso de no ser cumplida por el afectado de la decisin del fallo. En esta lnea, la excepcin de cosa juzgada es la que se geenra a partir de la prec lusin de los recursos procesales en el proceso en que se dicta la resolucin, y que impide iniciar otro proceso pos terior, para modificar lo resuelto.

CMO ES EL PROCESO?

El proceso es una idea abstracta, en cuya cara material es posible encontrar el procedimiento: conjunto de formalidades externas, trmites y ritualidades establecidas por el legislador para efectos de que se desa rrolle el proceso. 19, N 3, corresponde al legislador garantizar uno racional y justo. Hay varias clases de procedimientos: 1. En cuanto al contenido: civiles y penales. stos se distinguen en inquisitivos, acusatorios y mixtos. 2. En cuanto al objetivo: declarativos y ejecutivos. Los declarativos se dividen en: a. Meramente declarativos b. De condena c. Cautelares

QU ES EL PROCESO? NATURALEZA JURDICA

Se refiere a la naturaleza jurdica. Encontramos las teoras privatistas (proceso co mo contrato, luego cuasicontrato) y las posteriores teoras publicistas (proceso como relacin jurdica, situacin jurdica, relacin jurdica co pleja, institucin)

PARA QU SIRVE? FINES

Teleolgico, se explica por su fin. No hay proceso por proceso. Su fin es dirimir el conflicto. De ah que sea un fin privado y pblico. Satisface el inters particular (privado) y mantiene la paz y orden social (pblico). Tenemos, entonces: 1. Funcin privada: Medio nico en materia penal y residual en civil de obtener la s atisfaccin de los intereses de las partes, lo que es corolario de la proscripcin de la autotutela. Tan relevante es, que aparece re conocido como un derecho humano en diversos tratados (C.DD.HH; PIDCP, Dec. Americana de derechos y deberes del hombre; Con. Americana de DDHH; etc.) 2. Funcin pblica: Al mismo tiempo, cumple un rol de garanta en la sociedad, asegurnd ose a todos el medio de mantener la paz social.

REGLAS PARA DETERMINAR COMPETENCIA

Existiendo conflicto, hay dos interrogantes que cabe hacerse: Dnde acudir? Cmo acudi r? Se revisarn.

DNDE ACUDIR

Primeramente, debe contestarse que debe acudirse a los tribunales establecidos p or la ley, que conocen de forma exclusiva de las causas civiles y criminales, las resuelven y hacen ejecutar lo juzgado (76). Dic ho esto, habr que preguntarse cules son los tribunales determinados por ley, y a quines debe acudirse de entre ellos. Para determinar cules son los tribunales, debe tenerse a la vista el 5 COT, que distingue entre tribunales ordinarios, especiales y arbtrales.

TRIBUNALES ORDINARIOS

Estructura piramidal: en la punta la CS, en la base los JL, JG, TJOP. El 5 COT e stablece los siguientes como tribunales ordinarios.

1. CORTE SUPREMA: Mximo tribunal, tiene la superintendencia directiva, correccion al y econmica de los dems, con las excepciones del 79 CPR (TC, TRICEL tb regionales-, militares en tiempos de guerra ). Tribunal colegiado, letrado, su competencia es general y se extiende a todo el territorio (94 COT). 2. CORTES DE APELACIONES: Las hay 17, tienen como superior jerrquico a la CS, y s on superiores de los JL, JG, TJOP. Colegiados, letrados, ejercen su competencia generalmente sobre una regin, tenien do su asiento en las comunas establecidas por ley. 3. TRIBUNALES UNIPERSONALES DE EXCEPCIN: Unipersonales, letrados conocen de mater ias especficas (50-53 COT): a. Presidente CS b. Ministro CS c. Presidente CAA d. Ministro CAA 4. JUECES DE LETRAS: Unipersonales, letrados, tienen como superior a la CAA resp ectiva, ejercen su competencia generalmente para conocer de la generalidad de los asuntos en primera y nica instancia, tienen asiento en una comuna y ejercen su competencia sobre la comuna o agrupacin. 5. JUZGADOS DE GARANTA: Letrados, compuestos por uno o ms jueces tienen como super ior a la CAA respectiva, ejercen su competencia unipersonalmente para conocer de la generalidad de asuntos penales e n cuanto a la aseguracin de los derechos del imputado, como para conocer de los procedimientos abreviados y simp lificados. 6. TRIBUNALES DE JUICIO ORAL EN LO PENAL: Colegiados, tienen como superior a la CAA, conocen y fallan los juicios orales penales en nica instancia, asiento en la comuna y ejercen su competencia sobre la comuna o agrupacin.

TRIBUNALES ESPECIALES

Hay que distinguir dos grupos, 5 COT:

I. PARTE DEL PODER JUDICIAL

1. JUZGADOS DE FAMILIA: Regidos por la ley 19.968. Sustituyen los tribunales de menores, conocen de asuntos anteriormente de los JL. 2. JL DE TRABAJO, Y JUZGADOS DE COBRANZA LABORAL Y PREVISIONAL: CT. 3. MILITARES EN TIEMPOS DE PAZ: CJM

Son parte del poder judicial, rige para ellos el COT supletoriamente a su legisl acin especial.

II. NO PARTE DEL PODER JUDICIAL

Son muchos, los ms relevantes son: 1. JUZGADOS POLICA LOCAL: Ley 15.231, 18.287 2. MILITARES EN TIEMPOS DE GUERRA: CJM 3. CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA: Subcontralor en primera instancia, Tribunal de cuentas en segunda (integrado por el CGR y dos abogados designados por el PR), conoce de juicios de cuentas fi scales. 4. TDLC: DL 211 5. DIRECTOR REGIONAL SII: Primera o nica instancia, reclamaciones de contribuyent es y denuncias por infracciones tributarias. 6. DIRECTOR SNA 7. ALCALDES: Para conocer de reclamos interpuestos en contra de resoluciones u o misiones ilegales de la municipalidad, sea del alcalde mismo o de sus funcionarios. 8. TRIBUNAL MARCAS

TRIBUNALES ARBITRALES

T. IX COT. Se llaman rbitros los jueces nombrados por las partes o por la autorid ad judicial en subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso (222 COT). Su clasificacin atiende a dos factores: cmo debe n resolver, y de acuerdo al procedimiento.

1. RBITROS DE DERECHO: Deben fallar de acuerdo a la ley, y se someten a ella en l a tramitacin y pronunciamiento de la SD. 2. RBITROS ARBITRADORES: Deben fallar conforme a lo que la prudencia y equidad le s dictare, en cuanto a la tramitacin y pronunciamiento, se someten a las condiciones del compromiso, o a las normas mnim as del CPC (audiencia y agregacin de documentos 223 COT, 637 CPC) en su defecto. 3. RBITROS MIXTOS: Deben fallar como los de derecho, pero en el procedimiento acta

n como arbitradores.

Tenemos materias de arbitraje obligatorio (227 COT), facultativo (228, regla gen eral, requieren voluntad de ambas partes) y prohibido (229, 230 COT).

NORMAS PARA DETERMINAR EL TRIBUNAL COMPETENTE

Se aplican las siguientes reglas de descarte:

ARBITRAJE (prohibido, obligatorio, facultativo)

Debe determinarse si el legislador ha establecido que el conflicto es de arbitra je prohibido: (a) alimentos, (b) separacin de bienes, (c) penales, (d) JPL, (e) entre representante legal y su representado, ( f) materias en las que debe ser odo el MP (357 COT). En seguida, se determina si el asunto es de arbitraje obligatorio. En tal caso, la resolucin del conflicto corresponde exclusivamente al rbitro (227 COT): (a) liquidacin SC, colectiva o SEC civil, comu nidades (b) particin; (c) juicios sobre cierres de cuenta (d) diferencias entre socios SA, colectivas o SEC comerciales, asociados participacin (d) residual. Por ltimo se examina si se ha celebrado o no un compromiso entre las partes, en cuyo caso estamos frente a un arbitraje facultativo.

TRIBUNAL ESPECIAL

No procediendo arbitraje, se revisa si se ha establecido un tribunal especial pa ra conocer del asunto, en cuyo caso se acude ante l.

TRIBUNAL ORDINARIO

Residual, tienen competencia general para conocer de todos los asuntos judiciale s que se susciten en el orden temporal, dentro del territorio de la repblica. Habr que volver a distinguir dentro de ellos:

I. JERARQUA, COMPETENCIA ABSOLUTA

Si corresponde conocer a los tribunales ordinarios, habr que aplicar en primer lu gar las reglas de competencia absoluta para determinar la jerarqua del tribunal ordinario que ha de conocer. Estas reglas son de orden pblico (indisponibles).

Elementos 1. Cuanta: 115 COT, en civil depende del valor de lo disputado, en penal vara de a cuerdo a la pena asignada al delito. 2. Materia: Naturaleza del asunto disputado (130, 131 COT) 3. Fuero: La calidad de las partes que intervienen, para efectos de elevar la je rarqua del tribunal. Se establece a favor de ciertas personas, atendida su dignidad. El fuero se clasifica: a. Mayor: El asunto se conoce por Min. De CAA como tribunal unipersonal de excep cin, no se aplica en el sistema penal. b. Menor: Asunto se conoce por un JL.

Hay casos en que no cabe considerar la existencia de fuero para elevar la jerarq ua del tribunal (133 COT). Estas reglas de competencia absoluta se aplican una en pos de la otra. Aplicadas, queda determin ada la jerarqua. Cabe hacer presente que tambin ha de considerarse el tiempo para materias penales (cometidos delitos antes de l a entrada de los TJOP en la regin, se conocen por jueces del crimen).

II. COMPETENCIA DENTRO DE UNA JERARQUA, COMPETENCIA RELATIVA

Qu CAA o JL debe conocer, lo cual se determina por las reglas de competencia rela tiva. Tiene como elemento el territorio que no se reduce a un concepto geogrfico, es cualquier aspecto que la ley considere para determinar el tribunal: son los diversos factores que considera el legislador para determinar el juez del lugar de una determinada

jerarqua. Debe distinguirse entre asuntos penales y civiles, y dentro de stos, los contenciosos y no contenciosos.

CIVILES CONTENCIOSOS

Las reglas se caracterizan por ser de orden privado, por tanto modificables por las partes mediante la prrroga de la competencia: acuerdo expreso o tcito de las partes por el que se otorga competencia a un tribu nal que no es naturalmente competente para conocer del asunto en razn de territorio. Opera en primera instancia. Puede ser expresa o tcita.

Prrroga expresa Puede contenerse en el contrato mismo, o en acto posterior, sealando con precisin al juez al que se someten.

Prrroga tcita La que se deriva de ciertas conductas de las partes: 1. Del demandante: Por el hecho de ocurrir ante juez distinto en cualquier solic itud formulada por el actor (concepto genrico de demanda). 2. Del demandado: Por hacer, despus de apersonado, cualquier gestin que no sea la de reclamar la incompetencia del juez.

Las reglas de descarte, son las siguientes: 1. Prrroga: Si existe, se atiende a ella. 2. Disposiciones especiales: Habindolas, debern aplicarse. 3. Naturaleza de la accin: Segn sea inmueble (juez del lugar en que se pacta la ob ligacin, o el del lugar en que se encuentra el inmueble y si son varios, ante cualquiera de ellos, la eleccin es del demandante) , mueble (domicilio del demandado) o mixta (hay muebles e inmuebles, corresponde el juez del lugar del inmueble). 4. En subsidio, el domicilio del demandado. Sin perjuicio de las excepciones, y las reglas especiales.

CIVILES NO CONTENCIOSOS

Las reglas se caracterizan por ser de orden pblico, no cabe, en consecuencia, la prrroga. Las reglas son:

1. Disposiciones especiales: Habindolas, se aplican. 2. En subsidio, domicilio del interesado o solicitante.

ASUNTOS PENALES

Son tambin de orden pblico, no procede prrroga (prohibida en el 9 CPP, adems, la prrr oga es solo aplicable a los contenciosos civiles, 182). Las reglas son las siguientes:

Delitos cometidos en el extranjero

Rige el principio de territorialidad: la ley penal rige en Chile y afecta a chil enos o extranjeros que habiten, residan, etc. La excepcin es la del 6 COT. El CPP lo confirma en el 485. Son conocidos por el Sptimo JG de Santiago. Ms an, los delitos previstos en la ley de seguridad del estado que sean cometidos en el extranjero (por nacionales o ex tranjeros), sern investigados por el MP chileno.

Delitos cometidos dentro del territorio

Un solo delito 157 COT, es competente el juez del territorio en que el delito se hubiere cometi do. Se considera cometido en el lugar en que se dio comienzo a su ejecucin. Sin embargo, el juez de garanta del lugar en que se ve rific la detencin, por orden de una CAA de territorio distinto, es competente para conocer de la audiencia de control de de tencin. La autorizacin judicial previa puede darse por el juez del territorio en que las diligencias han de efectuarse, en casos urgent es.

Varios delitos Contina conociendo del delito el juez de garanta del lugar de comisin de los primer os hechos investigados (185 CPP, 159 COT). El MP comunica su decisin en cada uno de los procedimientos que se sigan en forma conjunta, citando a los intervinientes al efecto. Los jueces inhibidos darn los antecedentes respectivos al juez competente . Si el MP decide posteriormente separar las investigaciones, continuarn conociendo los jueces respectivos.

Puede ocurrir que an aplicndose las reglas de competencia relativa, ms de un tribun al pueda parecer competente (casos en que existe ms de un JL, por ejemplo). En tales casos cabe aplicar las reglas de distr ibucin de causas. En los procesos penales, no cabe aplicarlas, pues existe un solo JG por comuna, compuesto por varios jueces.

III. REGLAS DE DISTRIBUCIN DE CAUSAS Y EL TURNO

Son las que permiten determinar cul es el tribunal competente luego de aplicar la s reglas de competencia absoluta y relativa si an existe ms de un tribunal competente. No son reglas de competencia relativa, sino medidas de orden establecidas en uso de las facultades econmicas que no obstante son de orden pblico.

En asuntos civiles contenciosos Previamente, debe determinarse si los tribunales estn o no en comunas asiento de Corte. 1. No son asientos de Corte: Incisos 1, 2, 4 175 COT 2. Asientos de Corte: 176, regla de distribucin de causas.

En asuntos civiles no contenciosos Se aplica siempre la regla del turno, independiente de si son o no asiento de co rte las comunas (179). De acuerdo al AA de 1991 de la CAA de Santiago, estas materias se ingresan a la oficina de distribucin para s u incorporacin y distribucin entre los juzgados de turno en la semana de su presentacin.

En asuntos penales El JG es uno solo por comuna, la distribucin entre los varios jueces que lo puede n componer se hace en base a un procedimiento objetivo y general, anualmente aprobado por el comit de jueces del JG (15 COT).

NORMAS PARA DETERMINAR EL PROCEDIMIENTO

EN UN ASUNTO CIVIL CONTENCIOSO

1. Procedimiento especial: Si el legislador ha establecido uno, ste debe aplicars e (v.gr., L. III CPC), la regla general es que los tribunales especiales tengan tambin un procedimiento especial, pero tambin se da a propsito de procesos ordinarios (cobro deudas hipotecarias, ley de bancos; interdictos posesorios; casos de aplicacin es pecial del sumario).

2. Hiptesis general del sumario: Si por la naturaleza de la accin deducida se exig e una tramitacin rpida para ser eficaz, se aplica el sumario (680 CPC). 3. Residualmente, el JO: Se refiere al de mayor cuanta.

ASUNTO CIVIL NO CONTENCIOSO

1. Procedimiento especial: Como ocurre en la PE, por ejemplo. 2. Procedimiento general del T. I, L. IV. CPC.

JUICIO PENAL

1. Procedimiento especial: Penales militares 2. Debe atenderse a la naturaleza de la accin: Ser, entonces, diverso segn sea falt a, delito, crimen. a. Faltas: Puede darse a travs del procedimiento monitorio (el fiscal pide solo m ulta); o bien en procedimiento simplificado (aplicable a las faltas, salvo las que se sancionen slo con multa y tambin respecto de stas si se hubieren reclamado por el imputado dentro de plazo legal, 388, 392 CPP). b. Crmenes y simples delitos: Hay que distinguir segn si procede accin penal pblica (la que debe ser ejercida de oficio por el MP, o por las personas legalmente autorizadas); privada (la accin penal slo puede ser ejercida por la vctima); o accin penal pblica, previa instancia particular (no puede procederse de oficio sin que el ofendido o dems legitimados denuncien).

Tratndose de accin penal privada: T. II, L. IV CPP

En la accin penal pblica 1. Abreviado: Cuando el fiscal no requiere pena de muerte, o de privacin de liber tad, superior a 5 aos y solo en tanto el imputado conozca los hechos de la acusacin e investigacin, los acepta y acepta el procedimi ento. 2. Simplificado: Cuando el MP no exige una pena superior a presidio o reclusin me nor en su grado mnimo. 3. Juicio oral: Es el procedimiento ordinario, residual, general, supletorio, 28 1 y ss.

Accin penal pblica previa instancia particular Iniciado por el ofendido o dems legitimados, se procede como los delitos o crmenes de accin penal pblica.

EL DERECHO PROCESAL

CONCEPTO

Conjunto de normas que regulan la accin de la ley en el proceso y particularmente la relacin procesal (Chiovenda); conjunto de reglas que establecen los requisitos y efectos del proceso (Carnelut ti). Rama del derecho que es la rama del derecho que estudia la organizacin y atribuciones de los tribunales y a las regla s a que estn sometidos en la tramitacin de asuntos que son de su conocimiento (Alessandri).

Por su parte, Derecho procesal penal es el conjunto de normas encaminadas a la d eclaracin de certeza de la notitia criminis, a la declaracin de certeza sobre la peligrosidad social y la aplicacin de medidas de seguridad; a la declaracin de certeza de responsabilidades civiles conexas al delito y a la infliccin de las correspondien tes sanciones, y su ejecucin.

Debe entenderse que el proceso cumple una funcin instrumental, reparativa o preve ntiva de los conflictos. Por otra parte, cabe hacer presente que debiera ser el ltimo recurso de solucin, ultima ratio, en tanto son preferibles los mtodos autocompositivos.

CONTENIDO

Se suele clasificar entre derecho procesal orgnico y derecho procesal funcional. El primero regula la funcin jurisdiccional, la competencia, como tambin la organizacin y atribuciones de tribunales y auxiliares. Las fuentes formas del DPO son: 1. CPR: Su Cap. VI (Poder Juidical), VII (MP); VIII (TC). 2. COT: De 1942, refundicin de la ley de 1875 y sus complementos. Por aplicacin de l 77 y 4 trans. CPR, es ley orgnica (leyes que lo modifican estn sujetas a control del TC previo, aprobadas por 4/7 de parla mentarios en ejercicio, necesidad de or previamente a la CS, so pena de inconstitucionalidad de forma). Sin perjuicio de ello, la jurisprudencia del TC ha dicho que en este cuerpo hay LOC y leyes ordinarias. Son de la primera clase las que se refie

ren a la organizacin y atribuciones de los

tribunales, y las determinantes de las calidades o requisitos a tener para ingre sar al Poder Judicial. Lo mismo se extiende al MP, como asimismo las causales de remocin de fiscales adjuntos y el grado de a utonoma con que los fiscales cuentan para investigar. El COT tambin contiene normas que son de rango de ley comn, por expresa disposicin del artculo 60 CPR (N 3 y 17)

En cuanto al DPF, podemos nombrar las siguientes fuentes: 1. CPR: 19 N 3, defensa jurdica, prohibicin de juzgamiento por comisiones especiale s, establecimiento previo de los tribunales, la prohibicin de presumir de derecho la responsabilidad penal; 19, N 17, letras a), a i); 20; 21; 52, 53, 82, 93. 2. CPC: Desde 1903, producindose una derogacin orgnica parcial (excepcin de los trib unales especiales). Trajo tambin una derogacin tcita de las normas de cdigos sustantivos que se refieran al aspecto adje tivo. 3. CPP (antiguo): Desde 1907 hasta su derogacin progresiva, por regiones. 4. CPP: Ley 19.696, de 2000. Proyecto elaborado en 1994, ingresando el mensaje r espectivo el ao 1995. Fuera del CPP, las leyes que conforman el rgimen procesal penal son las LOC del MP; JG y TJOP; de la Defen sora, entre otras.

CARACTERSTICAS DEL DERECHO PROCESAL

Segn Mosquera, son las siguientes: 1. Derecho pblico: En tanto regula el ejercicio de una funcin pblica. En realidad, la distincin entre pblico y privado es irrelevante, cabe revisar cada norma para determinar si son o no de orden pblico. 2. Normas generalmente de orden pblico: Estas normas son irrenunciables, no puede disponerse de ellas. Para precisar cules son las de orden pblico y privado se clasifican en: a. Leyes de organizacin: Orden pblico, derecho pblico, irrenunciables. b. Competencia absoluta: Cuanta, materia y fuero, son tb de orden pblico porque de terminan la organizacin jerrquica de los tribunales, distribuyen sus asuntos. En el hecho son leyes de organizacin jud icial. c. Competencia relativa: El elemento territorio. En cuanto a asuntos contencioso s civiles, son disponibles, pero no as respecto de asuntos no contenciosos o penales, donde son de orden pblico. d. Leyes de procedimiento: Depende de si la ley est siendo aplicada en el juicio o no. Si no, es irrenunciable, pues no puede admitirse una renuncia anticipada al procedimiento (sera un caso de proceso convencional, que se evita). En cambio, una vez aplicada, son generalmente renunciables expresa o tcitamente. Por ejemplo , dejar transcurrir el plazo de apelacin. Ante la duda, en todo caso, se entiende que son de orden pblico (consult

a, por ejemplo). e. Derechos o garantas asegurados por la CPR o TTII ratificados: Indisponibles. 3. No se trata de un derecho adjetivo o formal: Contiene muchas normas sustantiv as (clasificacin de Bentham), como jurisdiccin, competencia, accin, proceso, prueba, etc., es una institucin independi ente, podra llegar a clasificarse como un derecho instrumental. 4. Tiene por objeto traducir la voluntad de la ley: Se mantiene as la paz social. 5. Es una unidad: Ello, an cuando su objetivo inmediato pueda ser civil, penal, l aboral, etc., pues existen principios bsicos comunes, como la jurisdiccin, competencia, instancia, etc.. Esta caracterstica no era aceptaba en el pasado, donde se sostena la dicotoma entre el DP civil (amplio, todo lo que no es penal) y penal. Sobre el punto hubo dos teoras: a. Separatista: El DP no es uno solo, existe la dicotoma expuesta. No es posible conciliar ambas ramas desde un punto de vista funcional, como desde uno estructural. Roxin sostena esta teora, haciendo hi ncapi en que no puede compararse la pretensin penal con la civil; y sin perjuicio de que existan elementos comunes, l as dos ramas son demasiado diversas como para unificarse. b. Doctrina unitaria: El derecho procesal es uno solo, hay unidad en muchas figu ras e instituciones, principalmente en la jurisdiccin. En ningn caso se confunden los conceptos ni se absorbe uno en otro, s ino que se dice que ambos conforman el derecho procesal. De aplicarse esta teora, las normas de uno y otro son concil iables, para el caso de existir lagunas en alguna rama (v.gr., normas sobre notificaciones del CPC). En todo caso, el legis lador ha reconocido esta teora en el CPP (32, para notificaciones; 52, normas comunes; 157, requisitos demanda; 60, medid as precautorias; 157, procedimiento incidental; 324, 243, conciliacin; etc.), lo mismo ocurre en materia de familia ( 22 ley 19.968); en el DL 211, etc.

RELACIONES CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO

1. Constitucional: La CPR crea el Poder Judicial, establece principios bsicos de organizacin y garantas constitucionales que son tambin garantas procesales. Debe tambin tenerse en cuenta las normas sobre el TC, e s relevante el 77, entre muchos otros. 2. Civil y comercial: El derecho procesal es el instrumento para hacer efectivas las obligaciones contradas de acuerdo a sus normas. Hay tambin actos civiles que influyen en el proceso (contratos procesales , prescripcin), incluso hay normas civiles aplicables (mandato, capacidad, interpretacin legal, etc.). 3. Derecho penal: Carcter instrumental para la aplicacin de la pena a quien incurr a en falta, delito, crimen.

4. Derecho internacional: Se volver sobre las ramificaciones, pero por ahora bast e decir que respecto del derecho internacional tiene general aplicacin el CB, con las limitaciones con que se ratific. 5. Derecho administrativo: El poder judicial se sujeta a l, adems la autoridad adm inistrativa est a cargo de cumplir las penas penales impuestas; hay tambin normas procesales en este derecho (sumarios, recurs os, etc.)

FUENTES DEL DERECHO PROCESAL

Las fuentes cuyo estudio interesa son la doctrina, jurisdiccin, ley procesal, aut os acordados.

I. DOCTRINA

Ella crea los principios generales y configura las instituciones vaciles del DP. Es fuente auxiliar de interpretacin y fuente mediata de la reforma. Debe formarse una triloga entre ley, jurisprudencia, y doctrina, para tener conocimiento acabado del DP.

II. JURISPRUDENCIA

Su importancia en Chile es relativa (3 CC), pero en los hechos tiene particular importancia en el sentido de que los fallos van formando el criterio interpretativo, que es el que en definitiva se impone. A pr opsito del recurso de casacin en el fondo, puede solicitarse que el asunto sea conocido y fallado por el Pleno (en vez de una sol a sala), fundado en criterios dispares, y as encontrar un criterio uniforme. Tavolari considera que lo que aqu ocurre es un debilitamien to del efecto relativo de las sentencias, acercndose a un precedente obligatorio.

III. AUTOS ACORDADOS

Resoluciones emitidas especialmente por los tribunales superiores, en uso de las facultades econmicas, que tienden a reglamentar asuntos no suficientemente regulados por ley. Su fundamento jurdico e st en la organizacin jerrquica de los tribunales.

Caractersticas: 1. Son normas destinadas a sealar formas de comportamiento. 2. Su cumplimiento es generalmente obligatorio, en tanto son reglas de conducta emitidas por una autoridad. 3. Emanan de los tribunales superiores de justicia. Las dictadas por las CAA, se limitan a su territorio. 4. Sometidos a un control represivo de constitucionalidad por el TC, ello a part ir de la reforma del 2005.

Potestad reglamentaria de la CS La CS tiene, por mandato de la CPR, facultades econmicas para velar por el cumpli miento y buen funcionamiento del servicio pblico. Se le da entonces, una especie de potestad reglamentaria, pero limitada a este fin. Al dictar medidas de carcter general, la CS ejerce una funcin administrativa.

Clasificacin 1. En cuanto a su fuente: a. Dictados por mandato legal o de la CPR: As, el de la forma de las SD; procedim iento del RP (se encargo en el art. 2 del acta constitcional N 3, luego se derog por el actual en 1992, no habiendo mandato para ello); funcionamiento en salas. b. Dictados por la CS en ejercicio de sus facultades discrecionales: As, los mera mente internos, que tienen por objeto regular el actuar de los funcionarios, y los externos que afectan tambin a tercer os ajenos al poder judicial, dndoles normas de procedimiento, regulando relaciones, etc. 2. En cuanto a su extensin: a. De la CS: Son de aplicacin general en todo el territorio. b. De las CAA: Son de aplicacin general, en la respectiva comuna.

Fuerza obligatoria Al ser dictados por el tribunal en ejercicio de facultades otorgadas por la CPR, resultan vlidos, de modo que obligan plenamente. Tratndose de los internos, y en caso de extralimitarse el tribunal, podra un funci onario elevar un recurso de gracia ante la Corte para que reconsidere su aplicacin. As, para derogarlos basta la disposicin de la mi sma Corte que lo haya emitido. En relacin con los externos, son tambin obligatorios por la superintendencia econmica de que goza la CS. En el evento de que sean inconstitucionales o ilegales, cabe solicitar su derogacin directamente ante el t

ribunal que lo emiti, o bien en casos gravsimos, atacados por una acusacin constitucional (grave abandono de deberes).

Los dictados por mandato legal slo pueden ser derogados por ley, pues la Corte sl o fue investida de la competencia para dictarlos, precisamente, por ese mandato.

Publicidad de los AA Se toma la medida ms apropiada segn la naturaleza del AA, como puede ser la public acin en el DO (as se hizo con el de tramitacin del RA, RP). As lo exige el COT para todos los AA de carcter y aplicacin general que dicte la CS (96).

IV. LEY PROCESAL

La ley procesal es aquella reguladora de los modos y condiciones de actuacin de l a ley en el proceso, as como de la relacin jurdica procesal. Su naturaleza procesal se extrae de su finalidad y no de l cuerpo en que se encuentre inscrita. La fuente ms importante. Su estudio abarca diversas perspectivas:

DISPOSICIONES POSITIVAS CHILENAS

1. CPR

Las normas procesales orgnicas que aparecen en la CPR son las siguientes:

1. Forma de solucin de conflictos: El 76 CPR establece el proceso jurisdiccional como el medio para la solucin de los conflictos consagrando que la facultad de conocer, resolver y hacer ejecutar lo juzgado per tenece exclusivamente a los tribunales de justicia. Este principio se refuerza con los artculos 6 y 7. Por otra parte, el 1 9, N 3 consagra la exigencia de un procedimiento racional y justo para efectos de las sentencias que ejerzan jurisdiccin. De la CPR podemos tambin extraer la proscripcin del uso de la fuerza por particula res (artculo 1, y los primeros numerales del 19, lo mismo se sigue del 76) 2. Jurisdiccin: Expresamente consagrada en el 19, N 3, inc. 3: toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en proceso previo. La misma idea se sigue de la prohibicin de ser juzgad o por comisiones especiales (inc. 4), como de que la funcin jurisdiccional es exclusiva de los tribunales de justicia (76), en

tanto excluye a los dems poderes de ejercer jurisdiccin en caso alguno. Por ltimo, el inc. final indica que las dems autoridade s debern cumplir sin ms trmite el mandato judicial que se le exija. 3. Los tribunales: Captulo VI, regula el Poder Judicial, integrndose los especiale s que forman para de ste. De la propia CPR es posible inferir la existencia de los otros, al referirse a los dems tribunales. P rimeramente, regula la CS, indicando que tiene la superintendencia directiva, correccional y econmica sobre todos los dems, salvo el TC, los electorales y el TRICEL; regula su composicin y establece algunos requisitos. Se mencionan tb las CAA, establecindose las condiciones de desgnacin de los minist ros (78), hay tambin remisiones a leyes orgnicas. Los JL se nombrar en los arts. 77-81. Se mencionan como tribunales especiales los militares, la CD en los casos de acu sacin constitucional y reglamenta orgnicamente al TC y TRICEL. 4. Los jueces: Respecto de varias materias: a. Nombramiento: 78 para jueces y fiscales judiciales. 92, 95, 96 para TC y TRIC EL. b. Responsabilidad de los jueces: 79, del 82 arranca la responsabilidad discipli naria. 52 y 53 establecen la responsabilidad poltica de los magistrados de tribunales superiores. c. Inamovilidad: 80, mientras dure su buen comportamiento, cesando a los 75, por renuncia, incapacidad legal sobreviniente u otra cauda legalmente sentenciada. d. Fuero: 81 e. Prohibiciones: Para ser candidato a diputado o senador (57), para ser designa dos fiscales nacionales o judiciales. f. Traslados: 80, inc. final. 5. Ministerio pblico: Captulo VII contempla su existencia y funciones principales, remitindose a una LOC. Contiene tambin normas sobre nombramiento y requisitos de fiscales nacionales y regionales, la e xistencia de fiscales adjuntos, las remociones, la superintendencia del FN. 6. Competencia: Tambin en varias normas hay referencias a la competencia: 19 N 3 a l proscribir las comisiones especiales, por otra parte determina las atribuciones de los tribunales, lo cual en definitiva e s fijar su competencia para ejercer la jurisdiccin. La regla general del artculo 7, aplicable a todos los rganos del Estado, tribunales i nclusive, debiendo stos actuar solo dentro de sus atribuciones. La sancin es la nulidad, que se puede hacer valer por va inciden tal o por RCF (forma). Otros artculos: 19, N 7, letra c ; 21; 20; 92 y ss. (competencia del TC para conocer del RI).

7. Contiendas de competencia: La CPR contempla al Senado como rgano encargado de resolver las contiendas entre tribunales superiores y autoridades administrativas. Por su parte, seala que el T C es quien debe resolver si el conflicto es entre autoridades administrativas y los tribunales inferiores.

Las normas procesales funcionales que se contienen son las siguientes: 1. La accin: No consagra nada directamente, pero puede inferirse del derecho a pe ticin, en el 19 N 3 (igual proteccin ante la ley de los derechos) y en el 83, que contiene accin pblica de inconstitucionalidad ante el TC para normas legales a cuyo respecto se haya declarado la inconstitucionalidad. 2. El proceso: 19 N 3, toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe funda rse en un proceso previo legalmente tramitado. 3. Procedimiento: 19 N 3, inc. 5, procedimientos racionales y justos. 4. Garanta de defensa jurdica: 19, N 3, inc. 2 y 3. 5. Garantas procesales penales: La CPR consagra las siguientes: a. No se puede presumir de derecho la responsabilidad penal b. Nullum crimen nulla poena sine lege c. Privacin o restriccin de libertad slo puede hacerse en los casos y formas previs tos por ley (19, N 7) d. Arresto y detencin slo puede ser ordenada por funcionario pblico expresamente au torizado y luego de intimada la orden. e. Detencin en caso de delito flagrante, para ponerlo a disposicin del tribunal co mpetente dentro de 24 horas. f. Duracin mxima de la detencin g. Lugares de permanencia del arrestado, el rgimen de incomunicacin de los encarce lados, la apelacin de la resolucin que se pronuncia sobre la libertad del imputado por conductas terroristas h. Se exime al imputado de declarar bajo juramento sobre hechos propios y person as que se indican i. Se prohbe la confiscacin, sin perjuicio del comiso en los casos legales. 6. Apreciacin de la prueba: As, en los casos de reclamacin por prdida o desconocimie nto de la nacionalidad, la CS acta como jurado; el Senado resuelve como jurado en la acusacin constitucional; el TRI CEL aprecia como jurado y resuelve de acuerdo a derecho; el TC puede apreciar en conciencia en ciertos casos. 7. Cosa juzgada: El 76 prohbe revivir procesos fenecidos (excepcin de CJ).La accin se reconoce al regular la ejecucin de los juzgado. 8. Acciones especialmente contempladas: RP, RA, Inaplicabilidad particular y gen eral, reclamaciones (nacionalidad y ciudadana; ilegalidad de expropiacin, extincin de concesiones mineras), accin IP por decisione s judiciales penales injustificadamente errneas o arbitrarias; juicio poltico; desafueros (especial para IP de Min, de dip utados y senadores, de intendentes y gobernadores). 9. Recursos: No se reconocen directamente en la CPR, pero pueden inferirse (al r eferirse a las CAA, reconoce la apelacin, por ejemplo), el RC forma se encuentra en el 19 N 3, en tanto se exige un proceso leg almente tramitado, y la impugnacin de un

proceso ilegalmente tramitado no es sino por este recurso. Del 19 N 2 puede deriv arse el RC fondo por cuanto se prohbe establecer diferencias arbitrarias en la aplicacin de la ley.

2. 3. 4. 5.

CODIGO CODIGO CODIGO CODIGO

ORGNICO DE TRIBUNALES DE PROCEDIMIENTO CIVIL PROCESAL PENAL PROCEDIMIENTO PENAL

LEY PROCESAL EN EL TIEMPO

Una ley es generalmente obligatoria desde que es publicada y hasta que se deroga . Respecto a la ley procesal, hay que preguntarse si el cambio de legislacin influye o no en los procesos que se estn actualmente tr amitando. El principio general es la irretroactividad de la ley, pero en ningn caso es absoluto. Habr que distinguir.

Estado en que se encuentra el juicio al dictarse la nueva ley Puede encontrarse en tres estados: 1. Terminado al dictarse la nueva ley: Procesos terminados son inamovibles, no s e afectan en caso alguno por la ley nueva. Se observa desde el artculo 9 del CC y con mayor propiedad del 76 CPR (prohibicin de revivir procesos fenecidos). 2. No se ha iniciado: Rige ntegramente la nueva ley para ese proceso. La ley rige in actum. 3. El proceso est en tramitacin: La regla general es que la ley rija in actum, y t odo lo ejecutado con anterioridad es vlido, salvo en lo que fuera incompatible, pero el legislador generalmente prev estas situacio nes con disposiciones transitorias. En materia penal, tambin rigen in actum, salvo que el juez estimara que la ley anterior es ms favorable para el imputado (11)

Naturaleza jurdica de las normas 1. Leyes de organizacin: Rigen in actum 2. Reglas de competencia absoluta: Tambin, aunque el punto es discutido. 3. Reglas de competencia relativa: Habiendo acuerdo de las partes, ste se respeta (prrrogas, ley del contrato), pero en caso de no haberlo, rigen in actum. 4. Leyes de procedimiento: Las actuaciones realizadas se respetan, pero la ley r ige in actum.

Legislacin positiva sobre el punto Habr que ver la LERL, que contiene algunas situaciones especiales que alteran los principios anteriores: 1. Plazos: Los que hubieren empezado a correr antes de la vigencia de la ley nue va, rige la antigua. No comenzados, rige la ley nueva. 2. Recursos: No expresamente regulado, pero puede asimilarse a la expresin actuac iones que ocupa la ley. En este sentido, rige la ley del tiempo de interposicin. 3. Actuaciones, diligencias en general: Mismo principio. 4. Prueba: En caso de que la ley nueva incorpore nuevos medios probatorios sin a fectar los anteriores, la parte puede optar entre el medio nuevo y el antiguo. Por su parte, en cuanto a la admisibilidad de los medi os probatorios, rige la ley antigua.

Discusin a propsito de las reglas de competencia absoluta

Al respecto, hay partidarios de que no rija in actum, y hay partidarios de que s lo haga.

NO rige in actum 1. 109 COT establece la regla de la radicacin. 2. 24 LERL, al establecer que las actuaciones y diligencias se rigen por la ley antigua, no hace sino confirmar que la competencia se mantiene. 3. 19 N 3, nadie puede ser juzgado ( ) sino por tribunal que seale la ley establecid o con anterioridad a la perpetracin del hecho. En consecuencia, no puede alterarse la competencia del tribunal anterior.

Rige in actum

1. La regla de radicacin es refiere al tribunal que es legalmente competente. Dad o que el 109 COT es una ley, perfectamente puede modificarse por otra, quedando otro tribunal como el legalmente competente . 2. Las leyes procesales de competencia absoluta son de orden pblico, derecho pblic o, por lo que rigen in actum. 3. EL 24 LERL se refiere a diligencias, trmites de substanciacin, no a reglas de c ompetencia. 4. El 19 N 3 se est refiriendo a la prohibicin de ser juzgado por comisiones especi ales, y no al caso de tribunales permanentes.

LEY PROCESAL EN EL ESPACIO

La regla general es la territorialidad, esto es, la ley procesal chilena rige en Chile, para chilenos y extranjeros. No rige en el extranjero, ni la ley extranjera rige en Chile. Los siguientes son algunos principios sobre la materia: 1. Se aplica slo dentro del territorio del estado que la expide. 2. Competencia, formas de procedimiento, derechos y deberes, carga de la prueba, se rigen todos por la ley del lugar del proceso. 3. Las leyes sobre prueba, en la medida que no sean procesales, son las del luga r de celebracin del acto. Las procesales son las del lugar del juicio. 4. La validez de actos extranjeros depende de la ley de ese lugar, pero si van a tener efectos en Chile, dichos efectos se regulan por la ley nacional. 5. La ley es aplicable a nacionales o extranjeros dentro del territorio. 6. Son nulos los pactos que pretendan someter a las partes a jurisdiccin extranje ra. 7. Para poder ejecutar resoluciones extranjeras dentro de Chile, los tribunales nacionales dictan exequatur. 8. Hay casos en que la ley chilena procesal se aplica en el extranjero (6 COT).

INTERPRETACIN DE LA LEY PROCESAL

Fijar el sentido y alcance. Hay que tener en cuenta los artculos 19-24 del CC. No hay normas especiales, pero las leyes procesales tienen algunos caracteres peculiares, que hacen que la labor interpretativa sea diversa: 1. Las normas deben interpretarse libremente: Por ser normas de convivencia, no deben frustrar la aplicacin del derecho sustantivo. Excepcin: 5 CPP

2. Prevalencia elemento histrico: Por ser normas generalmente influidas por corri entes sociales y polticas. 3. Respeto del principio unitario del derecho procesal 4. Mayor amplitud en la interpretacin analgica: Solo en la medida de que no consti tuya una privacin o restriccin de los derechos de las partes. 5. Principios de Couture: Probidad (proceso es una figura de buena fe, de modo q ue debe interpretarse en ese sentido), concentracin (economa procesal, deben condensarse en el menor nmero todas las actua ciones), consumacin o preclusin (una vez ejercido un derecho procesal, ste se extingue), proteccin (la nulidad slo puede hacerse valer en la medida de que exista perjuicio).

En el derecho positivo chileno

En primer lugar, cabe aplicar los principios interpretativos del CC. En nuestra legislacin se han recogido tambin muchos de los principios doctrinarios de interpretacin (jurdico igualdad de partes-; lgico trmites m adecuados para cada asunto-; poltico; econmico al reconocerse la gratuidad del ejercicio de la jurisdiccin-; economa proce sal fijacin de procedimientos breves y concentrados, acumulacin de autos, etc.- probidad muchas disposiciones evitan el a buso del proceso, v.gr., el que ha perdido dos o ms incidentes ; concentracin en juicio sumario, se resuelven incidentes en definiti va). Sobre el punto, tiene muchsima importancia la supletoriedad de los procedimiento s ordinarios, para todas las gestiones, trmites y actuaciones no sometidas a regla expresa, cualquiera sea su naturaleza. Por ltimo es encuentra prohibida la analoga, y es obligatoria la interpretacin res trictiva en normas que autoricen la restriccin de libertad del imputado.

TRATADOS INTERNACIONALES

Artculo 5, inc. 2 CPR. Ratificados por Chile y vigentes, se incorporan al ordenami ento como norma constitucional. Algunos de los ms relevantes son: Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, el Pacto de San Jos de Costa Rica. La Convencin contra la Tortura, Convencin de Derechos del Nio, etc. Si los tratados son concordantes con la CPR, no hay conflicto interpretativo. E n tanto la norma chilena sea ms limitada, tampoco pareciera haber problema en extender la aplicacin del tratado a las mater ias que la primera no trata. Ahora, si el tratado limita la CPR, se produce el conflicto pues ambos tienen, de acuerdo a nuestro d erecho, igual rango. En tal caso, la interpretacin

corresponde a un tribunal. En el caso de que el tratado sea incompatible con leyes de rango inferior, debe entenderse que hay una derogacin tcita de estas ltimas, como consecuencia de la reforma constitucional de 1980. Las normas de los tratados internacionales solo pueden derogarse, modificarse o suspenderse en la forma prevista en el tratado mismo, o de acuerdo a las normas aplicables de derecho internacional. La facultad de retirarse o denunciar un tratado corresponde exclusivamente al PR, para lo cual podr or al Congreso (si lo aprob el PR), o deber informar de su decisin dentro de 15 das (si fue aprobado por el Congreso). 242 CPC contempla los tratados como primera fuente a que debe acudirse para oto rgar el exequtur relativo a cumplimiento de sentencias extranjeras.

COSTUMBRE

Se aplica el artculo 2 del CC. Ni el COT, CPC, ni CPP contienen remisiones a la co stumbre. El hecho de que en derecho comercial se diga que en ciertos casos deba fallarse de acuerdo a la costumbre no implica en caso alguno que sta sea fuente de derecho procesal. Se concluye que la costumbre no es derecho en derecho procesal, sin perjuicio d e la incidencia que sta pueda tener en la prueba y sentencia definitiva, en aplicacin del derecho de fondo. En todo caso, existen usos y prcticas procesales, sean del tribunal o de sujetos intervinientes. Los usos no contienen el elemento subjetivo de la costumbre (creencia de cumplir norma jurdica), sino que emanan de una necesidad prctica de llenar los vacos que la legislacin ha dejado (v.gr., reconstitucin de expedientes extraviados, en su momento tambin lo fue la tercera de posesin, los oficios, etc.). Las prcticas son similares, y se refieren a las forma s en que se realizan los diversos actos (redaccin de escritos, listas de despacho, libros de receptores, etc.), que bien pueden ser n egativas (interrogar testigos por auxiliares). ACUERDOS ENTRE LAS PARTES

Por regla general, no tienen valor las modificaciones de las partes por el ser e l proceso una institucin de orden pblico. Sin embargo, a ciertos actos celebrados con anterioridad al proceso, se les da valor (mandato judicial por EP, transaccin, compromiso, prrrogas). Algunas convenciones pueden darse incluso dentro del proceso, son de e sta clase los convenios judiciales de la quiebra,

el mandato judicial de acuerdo al 6 CPC, suspensin, renuncia a la prueba, designa cin de peritos, los acuerdos reparatorios, las convenciones probatorias.

JURISDICCIN INTRODUCCIN

El concepto tradicional de jurisdiccin, que se vincula con su origen etimolgico, l a concibe como la facultad de decir el derecho. Sin embargo, se trata de una nocin mucho ms compleja que eso. Tropieza con diversos pr oblemas: 1. Concepto de gran multivocidad: Muchas otras autoridad declaran o dicen el der echo (legislador, SII, IT, etc.) 2. No se comprende la equidad: Debe recordarse que a falta de norma expresa para solucionar el conflicto, el juez debe fallar de acuerdo a equidad. 3. Se restringe a sentencias declarativas: Eso si sigue de decir el derecho, per o en realidad hay tambin sentencias constitutivas, como ocurre en las sentencias que otorgan un estado civil.

Se utiliza en diversas acepciones. Se habla de ella como (a) el mbito territorial donde se ejerce autoridad ( territorio jurisdiccional ), se usa como (b) sinnimo de competencia ( prrroga de jurisdiccin del T. VIII, P. VIII C OT), como (c) poder (definir la jurisdiccin como la facultad de los jueces de juzgar, aplicable tambin a otras autoridades) y como funcin estatal caracterstica del Poder Judicial, lo que es posible extraer del 76, inc. 1 CPR. Sin perjuicio de lo anterior, no puede identificarse funcin judicial con funcin ju risdiccional, pues muchas veces el Poder acta sin ejercer sus facultades jurisdiccionales (actos no contenciosos, qu e en general son mirados como administrativos; ejercicio de facultades directivas, econmicas y conservadoras). Es la funcin que caracteriza al rgano y no el rgano el que caracteriza a la funcin. Entonces, siempre que se est ejerciendo una funcin jurisdiccional, estamos ante un tribunal, pero un tribunal que no la ejerce no deja de ser un rgano jurisdiccional. En todo caso, la jurisdiccin como funcin, la facultad de administrar justicia es tambin criticada: 1. Jurisdiccin no es facultad: No puede ejercerse discrecionalmente por su titula r, es a la vez un deber. 2. La justicia no se administra: Se imparte o no, no es que se grade o dosifique. 3. No necesariamente se administra justicia: Se sigue a Sto. Toms, si la ley apli

cada a la decisin no es justa, no se estar administrando justicia, ms bien se aplica el derecho. Ello debe entenderse sin pe rjuicio del mandato del artculo 5 CPR.

CONCEPTO

La doctrina extranjera ha elaborado diversas nociones de qu ha de entenderse por jurisdiccin:

I. ORGANICISTA: JURISDICCIN ES TODO ACTO DEL PODER JUDICIAL

De acuerdo a esta teora, el rgano judicial define la funcin jurisdiccional, y no al revs. La tesis es hoy superada porque en realidad no todos los actos del PJ son jurisdiccionales, por otra parte, hara imposible di stinguir los actos jurisdiccionales de los administrativos o legislativos.

II. CHIOVENDA: COMO FUNCIN ESTATAL DE ACTUACIN DE LA LEY EN SUSTITUCIN DE LA VOLUNT AD PARTICULAR POR LA DEL JUEZ.

De acuerdo a esta tesis, el juez sustituye la voluntad de las partes por la suya , de carcter pblico, y esta sustitucin puede operar en dos planos: 1. Intelectiva: El tribunal juzga, y su decisin sustituye la voluntad de las part es del conflicto, la cual, adems, rige para todos los miembros de la comunidad, en tanto es la voluntad concreta de la ley en ese liti gio particular. 2. Material: El juez realiza la actividad que ha debido ejecutar la parte conden ada (v.gr., suscribe un documento, enajena sus bienes) o bien lo apremia para cumplir

III. REDENTI: FUNCIN JUDICIAL QUE TIENE POR OBJETO LA APLICACIN DE SANCIONES IV. CARNELUTTI: ACTIVIDAD REALIZADA PARA LA JUSTA COMPOSICIN DE LA LITIS V. CALAMANDREI: FUNCIN ESTATAL PARA GARANTIZAR OBSERVANCIA DEL DERECHO OBJETIVO VI. GUASP: FUNCIN ESPECFICA ESTATAL POR LA QUE EL PODER SATISFACE PRETENSIONES

La doctrina ha elaborado numerosos conceptos de jurisdiccin, que difieren en los n fasis cada una pone en los diversos elementos o caractersticas, que revisaremos con detencin ms adelante. El elemento que segn la ma yora de los autores distingue a la jurisdiccin es la cosa juzgada. Es decir, se caracterizara por la imposibilidad de alterar las decisiones emanadas de los rganos que ejercen jurisdiccin. Segn Couture, donde hay cosa juzgada hay jurisdiccin y donde no hay cosa juzgada no existe funcin jurisdiccional En el entendido de que la jurisdiccin es esencialmente teleolgica, debemos tener p resente que ella cumple una importante labor de garanta. En primer lugar, es garanta del orden, por cuanto a travs de ella el Estado preserva las condiciones que hacen posible la convivencia social armnica, mediante la efectividad del Derecho. Luego, podemos sostener que la jurisdiccin es garanta de certeza del Derecho, pues evita la incertidumbre de los justiciables, a travs de la cosa juzgada. Esta institucin consolida las situacione s que en algn momento fueron controvertidas. Otra institucin que apunta en esta misma direccin es la litis pendencia, que tiene luga r cuando se promueve ante un tribunal el mismo negocio ya ventilado ante l u otro y, por consiguiente, supone que hay identidad de partes, de objeto y de causa de pedir entre la primera y la segunda demanda. La jurisdiccin es una garanta de s misma, ya que corresponde al mismo sistema juris diccional velar por el cumplimiento de las resoluciones que dicte. Esta facultad de la jurisdiccin de hacer ejecutar lo juzgado se encuentra consagrada en diversas disposiciones de nuestro ordenamiento jurdico. Nos referiremos ms detalladamente a ella, al tratar los momentos o atributos de la jurisdiccin. Por ltimo, la jurisdiccin es una garanta de libertad. Esta afirmacin se justifica en las facultades conservadores que ostentan los tribunales de justicia, en ejercicio de las cuales les corresponde velar por la observancia de las garantas constitucionales, a travs de diferentes instrumentos, como el habeas corpus y el recurso de proteccin.

CONCEPTO DE JURISDICCIN EN LA JURISPRUDENCIA

Nuestros tribunales superiores de justicia se han referido a la jurisdiccin a pro psito de diversas materias. La claridad respecto a la jurisdiccin no es absoluta, las confusiones conceptuales han sido mltiples. Los tr ibunales superiores de justicia han utilizado el vocablo jurisdiccin en las diversas acepciones a las que se ha hecho referencia. Sin embargo, es posible sostener que en la actualidad, el concepto de jurisdiccin que manejan los tribunales coincide con lo que la mayora entiende por tal

La Corte Suprema ha sostenido que:

(Jurisdiccin) etimolgicamente significa declarar el derecho, pero declararlo en nom bre del Estado o en nombre de la justicia del Estado, es por tanto una funcin pblica, emanada de la soberana, que consiste en la determinacin irrevocable del derecho en una situacin concreta, seguida, en su caso, por su actuacin prctica1 . CORTE SUPREMA, Heimlich Mimica con Heimlich Mac-Adoorol , N 322-97, 19 de marzo de 1 998, considerando 4.

Hace referencia al carcter pblico de la funcin jurisdiccional y a la autoridad de c osa juzgada. Adems, en esta misma sentencia, la Corte Suprema claramente distingui entre jurisdiccin y competencia, al afirmar que en definitiva, la competencia es la fraccin de la jurisdiccin que corresponde a cada juez .

Por su parte, el Tribunal Constitucional recientemente ha manifestado un concept o ms preciso de la jurisdiccin, afirmando que:

La jurisdiccin supone el poder-deber que tienen los tribunales para conocer y res olver, por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia jurdica que se promuevan en el orden temporal dentro del territorio de la Repblica y en cuya solucin les corresponda intervenir .

Como podemos observar, en este pronunciamiento del Tribunal Constitucional se re cogen las caractersticas que definen a la jurisdiccin, a excepcin de la imparcialidad del rgano jurisdiccional.

En conclusin, jurisdiccin es el PODER-DEBER REGLADO, DE CARCTER PBLICO, EJERCIDO POR RGANOS IMPARCIALES PARA LA SOLUCIN DE CONFLICTOS DE RELEVANICA JURDICA EN EL ORDEN TEMPOR AL, MEDIANTE LA APLICACIN DE NORMAS DE DERECHO Y CON AUTORIDAD DE COSA JUZGADA.

ELEMENTOS

I. PODER-DEBER REGLADO

La actividad jurisdiccional se explica porque el Estado priv a los particulares d e la posibilidad de resolver sus conflictos por la fuerza. La jurisdiccin es un modo de resolver los conflictos. Por lo tanto, en una primer a mirada, la jurisdiccin es fuerza o poder y las decisiones de los rganos jurisdiccionales son coercibles. La ejercen los tribunal es de justicia, previa investidura regular, de conformidad a la CPR y las leyes. Es exclusiva de los tribunales (76 CPR) Pero desde otra perspectiva, la jurisdiccin es un deber, por cuanto los tribunale s tienen la obligacin de actuar cuando su intervencin es solicitada. Esto es el efecto del principio de inexcusabilidad, co nsagrado en el inciso segundo del artculo 73 de la CPR, que dispone que reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su c ompetencia, no podrn [los tribunales establecidos por la ley] excusarse de ejercer su autoridad, ni aun por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometidos a su decisin . Esta obligacin se encuentra reiterada en el artculo 112 del COT. En este sentido, el incumplimiento de este deber acarrea sanciones (79 CPR, no aplicable a la CS por disposicin del 324 COT), incluso penales 224, 225. En todo caso, la CPR prev la responsabilidad de l os tribunales superiores, mediante la acusacin constitucional.

La CPI no pudo constituirse en Chile pues por mandato constitucional el conocimi ento y resolucion de asuntos de inters pblico ser siempre de los tribunales establecidos por la ley chilena. Tratndose de derechos disponibles, podra prorrogarse.

II. EJERCIDA EXCLUSIVAMENTE POR TRIBUNALES ESTABLECIDOS POR LEY

19, N 3, sino por tribunal sealado por ley y que se halle establecido con anterior idad a la perpetracin del hecho. Concordante con ello, el 76 establece que la funcin es exclusiva de los tribunales que pueden o n o pertenecer al poder judicial. Por ejemplo, el Senado, el SII.

III. FUNCIN PBLICA

Regulada por el Derecho Pblico y es ejercicio de la soberana, la cual para su ejer cicio se divide en la funcin legislativa, la administrativa y la judicial. La autoridad suficiente para juzgar, para resolver los conflictos es esencial para mantener la vigencia del Derecho. Como funcin pblica, la jurisdiccin es indelegable. Esto significa que debe ejercer se, exclusivamente, por los tribunales establecidos por ley, de acuerdo a lo establecido en el artculo 76 inciso primero de la CPR. En este sentido, es interesante tener presente la reciente declaracin de inconstitucionalidad del artculo 116 del Cdigo T ributario que ha hecho el TC, en ejercicio de la atribucin que le confiere el artculo 93 numeral 7. La norma que ha sido declarada i nconstitucional estableca la posibilidad de los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos de delegar sus facultad es jurisdiccionales. Otra consecuencia del carcter pblico de la funcin jurisdiccional es que ella result a ser improrrogable, lo que implica que las partes no tienen la facultad de someter la decisin del asunto a una autoridad distinta a la que establece la ley. Cabe anotar que las prrrogas slo son admisibles en materia de competencia, bajo ciertos supuestos.

IV. SE EJERCE DENTRO DE LAS ATRIBUCIONES DE LOS TRIBUNALES

Todo tribunal tiene jurisdiccin, pero no necesaria es competente para ejercer esa funcin. La parte de jurisdiccin que corresponde a cada tribunal es su competencia. Esto tambin es consecuencia de su carcter pblico (7 CPR). 76 CPR es tambin relevante, [los tribunales ejercen la jurisdiccin] ( ) en negocios de su competenci a( ).

V. IMPARCIALIDAD

La funcin jurisdiccional, como forma de resolucin de los conflictos, es heterocomp osicin. Para que cumpla su cometido, entonces, el juez debe encontrarse neutral frente a la controversia, debe tener un desinte rs objetivo a su respecto. Se dice que el juez debe ser impartial (no debe ser parte), e imparcial (no debe tener vinculacin con las part es que le motive un designio anticipado). Los TTII distinguen entre independencia (en oposicin a depender de alguien) de l

a imparcialidad (designio anticipado). Quien es dependiente e imparcial puede ejercer jurisdiccin, pero no al revs. Para materializar este principio, nuestro legislador ha establecido las causale s de implicancia y recusacin de los jueces, las que se revisarn despus. En esta lnea tambin se empalma la imparcialidad subjetiva qu e dice relacin con que el juez haya tenido un conocimiento previo de las circunstancias del proceso o partes, y para ello se crean algunas implicancias particulares al proceso penal (195 COT)

VI. SE EJERCE DENTRO DE UN DEBIDO PROCESO LEGAL

Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso prev io legalmente constituido (19 N 3). La acepcin de sentencia es amplia, cualquier resolucin. Para que sea vlida, entonces, debe seguirse de un proceso previo, legalmente tramitado.

VII. SUPONE GENERALMENTE EL REQUERIMIENTO DE PARTE

Sobre todo en materia civil. Debe tenerse presente que en esta materia tiene val idez el principio de disposicin. Tres principios latinos son aplicables en este punto: 1. Nemo iudex sine actore: No hay juicio sin instancia de parte. 2. Ne eat iudex ultra vel petita partium: El proceso, en cuanto a su contenido, se determina por las partes. 3. Secundum allegata et probata partium: El juez falla segn lo alegado y probado por las partes.

Este elemento aparece reconocido en el artculo 10, inc. 1 del COT. Dado que en mat eria penal rige el principio acusatorio, no puede el juez actuar sino a peticin de parte, no puede tampoco dar inicio a, ni f ormalizar, investigacin alguna.

VIII. SUPONE UN PROCEDIMIENTO RACIONAL Y JUSTO

Diez seala que racional es referido al procedimiento, y lo justo se refiere al as pecto sustantivo. Una de sus manifestaciones ms importantes se da a propsito de la fundamentacin de las sentencias (170 CPC, 36, 3 42 CPP).

IX. RESUELVE CONFLICTOS DE RELEVANCIA JURDICA CON AUTORIDAD DE COSA JUZGADA

Tendr relevancia jurdica si la conducta infringe el ordenamiento. Es precisamente misin de la jurisdiccin el de dar solucin a los conflictos. Llegado el momento en que la solucin est ejecutoriada, podemos hablar de cosa juzgada, la cual puede ser formal o substancial. La formal puede ser invalidada por proceso posterior (solo supone l a preclusin de las posibilidades de impugnacin), la substancial no.

Una sentencia est ejecutoriada cuando es notificada a las partes, si no procede r ecurso alguno en su contra; y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que t erminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para su interposicin, sin que se hayan hecho valer por las partes.

Existen tambin las sentencias que causan ejecutoria, aquellas respecto de las cua les se puede solicitar su cumplimiento no obstante existir recursos pendientes en su contra (efecto devolutivo, ONI, RC fo rma y fondo sin suspensin).

No siempre adquiere relevancia la cosa juzgada, pues bien puede ocurrir que el c ondenado se allane a cumplir, sin necesidad de ejecutarlo. Por otra parte, las sentencias declarativas o constitutivas cumplen su propsito por el solo hecho de pronunciarse. La cosa juzgada se reconoce en la CPR: ni el PR ni el Congreso podrn ejercer func iones jurisdiccionales en caso alguno, ni podrn revivir procesos fenecidos (76) y en el CPC (175).

X. RESUELVE CONFLICTOS PROMOVIDOS EN EL ORDEN TEMPORAL

Significa que no se ejerce sobre lo secular o espiritual. Su inclusin tiene un ev idente carcter histrico

XI. RESUELVE LOS CONFLICTOS DENTRO DEL TERRITORIO DE LA REPBLICA

Principio de territorialidad, artculo 5 COT. Tiene varias excepciones, como el artc ulo 6 del COT que establece una serie de conductas realizadas en el extranjero que se resuelven por tribunales chilenos. A la inversa, hay tambin asuntos acaecidos en Chile

que no se resuelven por tribunales chilenos. El 13 CPP reconoce valor a las sentencias pronunciadas en el extranjero, a meno s que el juzgamiento en el extranjero hubiere obedecido al propsito de sustraer al individuo de su responsabilidad por los delitos de competencia de tribunales nacionales; o cuando el imputado lo solicitare expresamente, si no hubiere sido juzgado de acuerdo a los elementos de un debido proceso o apareciera la falta de intencin de juzgarle seriamente. Si resultare co ndenado, se le imputar a la pena la que hubiere servido en pas extranjero. Ahora, los delitos ocurridos en Chile que se juzgan en el extranjero caen bajo l a denominacin de inmunidades de jurisdiccin, reguladas por los TTII.

Por otra parte, las partes pueden someter su litigio a jurisdiccin extranjera, de conformidad a lo establecido en la Convencin de la Habana (CB), sea expresa o tcitamente, pero solo es posible ante juez que ejerza jurisdiccin ordinaria y que la tenga para conocer de igual clase de negocios y en el mismo grado.

CARACTERSTICAS DE LA JURISDICCIN

I. ORIGEN CONSTITUCIONAL

76 CPR

II. PBLICA

III. UNITARIA

La funcin jurisdiccional es una sola. Todos los jueces estn dotados de jurisdiccin. En esencia, la labor del juez civil, penal, de familia, del trabajo, y de todos los que establece la ley, es la misma. Hay una unidad conceptual.

IV. TELEOLGICAMENTE ESTABLECIDA.

La jurisdiccin no es un fin en s misma, sino que existe en funcin de objetivos ltimo s. En este sentido, la jurisdiccin tiene fines subjetivos (la resolucin de conflictos nter subjetivos de intereses) y objetivos ( declarar y aplicar la voluntad objetiva de la ley)

V. EXCLUSIVA DE LOS TRIBUNALES, INDELEGABLE

7 CPR, COT, 35 CPP. Acarrea la nulidad, adems de otras sanciones para el juez del egante, incluso penales.

VI. SU EJERCICIO ES EVENTUAL

Un pronunciamiento judicial, como se sabe, no necesariamente lleva envuelto el e jercicio de la funcin jurisdiccional.

VII. IMPRORROGABLE

No puede ser creada, modificada o derogada por la voluntad de las partes. Esto t ambin se deriva del carcter constitucional, 5, 6, 7. El COT sola hablar de prrroga de jurisdiccin, aludindose a la de competencia, cuestin sta que fue modificada en 1990 (T. VII, P. VIII).

VIII. OTRAS CARACTERSTICAS elementos?

1. 2. 3. 4. 5.

La parte de jurisdiccin que a cada tribunal corresponde es su jurisdiccin Se ejerce a travs del debido proceso Resuelve asuntos en el orden temporal Emana de la soberana, se ejerce dentro de la repblica Resuelve conflictos a travs de sentencias con autoridad de cosa juzgada

MOMENTOS O ATRIBUTOS DE LA JURISDICCIN

La doctrina nacional ha establecido, en base al artculo 76 inciso primero de la C PR y al artculo 1 del COT, que existen tres fases en

el desarrollo de la funcin jurisdiccional. Las etapas, entonces, seran conocer, ju zgar y hacer ejecutar lo juzgado. Existen para proporcionar al tribunal los antecedentes previos; indispensables para que pueda hacer uso de su facultad de juzgar y hecho, para obligar al cumplimiento de lo resuelto. Esta distincin no se encuentra en la doct rina de otros pases y su utilidad puede ser discutida. CONOCER

Esta etapa consistira en la aprehensin, adquisicin y comprensin de los argumentos y en la recoleccin de las pruebas que correspondan. En esta fase, el juez se interioriza de las pretensiones que el de mandante y el demandado hacen valer. En el proceso civil, se conforma por la demanda y contestacin; en el penal por la acusacin del f iscal y la particular, de haberla.

En seguida, tenemos que se proyecta a tomar conocimiento de los hechos por medi o de las pruebas que las partes le suministren en el proceso. En este sentido debe enmarcarse el 318 CPC, sobre la recepcin de la causa a prueba. JUZGAR

En este perodo, la labor del juez consistira en la elaboracin de los conocimientos adquiridos en la etapa anterior, en funcin de lo que establece el ordenamiento jurdico. El rgano jurisdiccional deber tambin llegar a una conclusin, de manera de emitir una decisin correctamente fundada. La labor de raciocinio del juez se encuentra regulada (170, N 4 CPC; 342, letras c) y d) del CPP; 83 COT). Es el periodo de la sentencia, la esencia de la jurisdiccin, aqu resolver el conflicto en aplicacin d el derecho o la equidad. La regla general es que se aplique el derecho, y excepcionalmente cabe la equidad natural, sana crtica, o fallar en conciencia. El sistema chileno es, entonces, uno de jurisdiccin de derecho. Dentro de los casos de excepcin en que se falla de acuerdo a la equidad estn las sentencias de los rbitros arbitradores (223 COT, 640 N 4 CPC). En razn de que fallan de acuerdo a la equidad, no cabe el RC forma y la apelacin solo excepcionalmente (si lo reservaron y sealaron el tribunal de segunda instancia). Los tribunales ordinarios tambin fallan de acuerdo a la equidad en algunas ocasiones, en aplicacin del principio de inexcusablidad (76 , 10 COT), por faltar norma expresa de solucin y este criterio es confirmado por el 170 N 5 del CPC que exige al juez consignar lo s motivos de equidad que fundan su sentencia. EJECUCIN

No es inherente a la actividad jurisdiccional, pues en muchos momentos la ejecuc in de las sentencias correspondi al Poder Ejecutivo. Consiste en la capacidad de hacer cumplir forzadamente las resolucion es y se denomina imperio. El imperio de los tribunales establecidos por la ley tiene origen constitucional, pues el artculo 7 6 de la CPR, en su inciso tercero, dispone que para hacer ejecutar sus resoluciones, y practicar o hacer practicar los actos de inst ruccin que determine la ley, los tribunales ordinarios de justicia y los especiales que integran el Poder Judicial, podrn impartir rdenes di rectas a la fuerza pblica o ejercer los medios de accin conducentes de que dispusieren. Los dems tribunales lo harn en la forma que l a ley exprese. El 11 COT se orienta en este mismo sentido El artculo 113 del COT desarrolla esta atribucin, en los siguientes trminos: corres ponde a los tribunales que las hubieren pronunciado en primera o en nica instancia. No obstante, la ejecucin de las senten cias penales y de las medidas de seguridad previstas en la ley procesal penal ser de competencia del juzgado de garanta que h ubiere intervenido en el respectivo procedimiento

De igual manera, los tribunales que conozcan de la revisin de las sentencias firm es o de los recursos de apelacin, de casacin o de nulidad contra sentencias definitivas penales, ejecutarn los fallos q ue dicten para su sustanciacin.Podrn tambin decretar el pago de las costas adeudadas a los funcionarios que hubieren interve nido en su tramitacin, reservando el de las dems costas para que sea decretado por el tribunal de primera instancia. Por otra parte, el artculo 238 del CPC faculta al tribunal para imponer multas u otras medidas conducentes al cumplimiento de la sentencia, cuando no sea posible cumplir por la fuerza. LMITES DE LA JURISDICCIN

La jurisdiccin es una funcin pblica, estatal, por lo mismo debe desarrollarse en la forma que la ley establece y dentro del espacio sobre el cual el Estado ejerce soberana. Se entiende por lmites de la jurisdiccin l os diversos factores que delimitan el ejercicio de la funcin jurisdiccional y que determinan hasta dnde puede intervenir el Estado , en el cumplimiento de ese ejercicio.

CLASIFICACIN DE LOS LMITES

1. En atencin al tiempo: En general, su ejercicio es perpetuo, la excepcin son rbit ros y tribunales unipersonales de excepcin. Hay tambin un lmite de edad en quienes la ejercen. 2. En atencin al espacio: Pueden ser nacionales o internacionales. LMITES NACIONALES

Internos Obedecen a la necesidad de especializar la actividad jurisdiccional, la necesida d de brindar un mejor servicio jurisdiccional, y son consecuencia de la estructura jerrquica del Poder Judicial. 1. Materia: La jurisdiccin est limitada a los asuntos de orden temporal que se sus citen dentro del territorio de la Repblica, excluyendo toda cuestin de carcter filosfica, doctrinaria o religiosa.

2. Persona: La jurisdiccin est limitada en los tribunales de justicia, funcin que n o puede ser prorrogada ni delegada.

Externos Dice relacin con la competencia de los otros rganos del Estado. (Art. 7 CPR) Este lmite se establece como consecuencia de una separacin de poderes, que separa a su vez las funciones entre los distintos rg anos del Estado. Presenta una doble manifestacin: desde un punto de vista positivo, el art.12 del COT establece que el poder judicial es independiente de toda otra autoridad en el ejercicio de sus funciones. Desde un punto de vista negativo, el art. 4 del COT establece una prohibicin al poder judicial para que no se entrometa en la orbita de facultades de otros poderes pblicos y en general ejercer otras funciones que las determinadas expresamente en el COT. CAL AMANDREI denomina a estos lmites como lmites constitucionales.

LMITES INTERNACIONALES

La jurisdiccin se ejerce hasta donde es posible ejercer la soberana del Estado. Se debe tener en consideracin no slo con otros Estados o sus rganos, sino tambin rganos internacionales que no tienen sede territo rial, como es el caso de la Corte Interamericana de Justicia. La regla general es la territorialidad (art. 5 COT), establecindose como excepcin la extraterritorialidad, en el art. 6 del COT.

INMUNIDAD DE JURISDICCIN

Trato especial que el Derecho Procesal instituye a favor de determinados sujetos , y se conecta en una excepcin al principio de la normal sujecin a la jurisdiccin. Se refiere a la posibilidad de ser sujeto p asivo de la accin, y no toca para nada a la posibilidad de ser sujeto activo de ella. Ms que exencin de la jurisdiccin, habra qu e hablar, pues, de exencin de la accin. Es decir, hay determinadas personas o instituciones que escapan a la actividad juri sdiccional chilena, por lo que no sern juzgadas por tribunales nacionales. Las inmunidades se han establecido en el derecho internacional de forma consuetu dinaria, en la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares, y en el Cdi go de Derecho Internacional Privado (art.333 y 334).

Gozan de inmunidad de jurisdiccin: 1. 2. 3. 4. 5. Los Estados extranjeros Los jefes de Estado extranjeros Los agentes diplomticos Los cnsules (agentes diplomticos?) Misiones especiales y organizaciones internacionales.

LOS CONFLICTOS DE JURISDICCIN.

CONFLICTOS INTERNACIONALES

Se discuten los lmites de las facultades que puede tener un tribunal chileno fren te a uno extranjero (o viceversa) para conocer y resolver un conflicto determinado. Estos conflictos se resuelven mediante la a plicacin de normas de Tratados Internacionales y del Cdigo de Derecho Internacional Privado.

CONFLICTOS NACIONALES

Segn el art. 7 de la CPR, los rganos del Estado deben actuar dentro de su competenc ia, sin atribuirse facultades que no se les han conferido ni aun a pretexto de concurrir circunstancias extraordinarias. Este co nflicto de atribuciones ser resuelto por el Senado, cuando se suscite entre autoridades administrativas o polticas y los tribunales s uperiores de justicia (art. 49 N3 CPR); o por el TC, cuando el conflicto se suscite entre autoridades administrativas o polticas y tri bunales inferiores (art. 191 inc. 4 COT).

En materia penal, la Corte de Apelaciones competente respecto del territorio de un tribunal con competencia penal, conocer y resolver los conflictos que se planteen entre este tribunal y el Ministerio Pbli co sobre la competencia para investigar hechos punibles (Art. 8 inc.2 Ley 19.665). Tambin en materia penal, el art. 19 del CPP, s obre requerimientos de informacin, contenido y formalidades, establece que si la autoridad requerida retardare el envo de los an tecedentes solicitados o se negare a enviarlos, a pretexto de su carcter secreto o reservado y el fiscal estimare indispensable la realizacin de la actuacin, remitir los antecedentes al fiscal regional quien, en caso de compartir esa apreciacin, solicitar a la Cort e de Apelaciones respectiva que, previo informe de la

autoridad de que se tratare, recabado por la va que considerare ms rpida, resuelva la controversia. Si fuere el tribunal el que requiriere la informacin, formular dicha solicitud directamente ante la Corte de A pelaciones. Si la razn invocada por la autoridad requerida para no enviar los antecedentes so licitados fuere que su publicidad pudiere afectar la seguridad nacional, la cuestin deber ser resuelta por la Corte Suprema.

Son conflictos de jurisdiccin y NO de competencia porque se suscitan entre divers os rganos. Sera conflicto de competencia en el caso de que se produjera ENTRE tribunales, para lo cual hay re glas especiales. EQUIVALENTES JURISDICCIONALES

Los equivalentes jurisdiccionales son instituciones jurdicas a travs de las cuales se obtiene un resultado semejante al que representa el pronunciamiento de la sentencia judicial. Segn operen dentro o fuer a del proceso, se clasifican en intraprocesales y extraprocesales. Este concepto corresponde a Carnelutti, autor que defina la jurisdiccin como una a ctividad destinada a la composicin de la litis y que not que existan mecanismos que cumplan dicha funcin, pero que no corresp onden al ejercicio de la funcin jurisdiccional. INTRAPROCESALES

1. CONCILIACIN: Consiste en un acuerdo al interior de un proceso en desarrollo, c omo consecuencia de una iniciativa judicial. El llamado a conciliacin es un trmite obligatorio. Est regulada en los ar tculos 262 y siguientes del CPC. Segn el Art. 267, de la conciliacin se levanta un acta, que se estimar como sentencia ejecutori ada para todos los efectos legales.

2. AVENIMIENTO: Pone fin total o parcialmente al juicio, a partir de una iniciat iva de las partes. De acuerdo con el Art. 434 N 3 del CPC, el acta de avenimiento es un ttulo ejecutivo, vale decir, es posible o btener su cumplimiento forzado.

3. ALLANAMIENTO A LA DEMANDA: Consiste en la aceptacin de la demanda contraria. P rocede slo cuando lo que est en discusin son derechos disponibles. Sin embargo, no basta con el mero allanamiento , pues se requiere la intervencin judicial

de todas maneras, el juez deber dictar sentencia que recoja la expresin de volunta d del demandado. Desde ese punto de vista, el allanamiento es un equivalente jurisdiccional.

4. SENTENCIA EXTRANJERA: Solo tendr eficacia tras haberse dictado el exequtur por la CS, para lo cual deber atender a los TTII, las normas de reciprocidad internacional y a los principios de regularidad internacional. Otorgado el exequtur, la sentencia extranjera tiene pleno vigor en Chile, pudiendo ejecutarse.

5. DESISTIMIENTO: Manifestacin de voluntad del demandante de no continuar con un juicio ya en tramitacin. La ley obliga a escuchar a la parte contraria y el tribunal debe declarar que el desist imiento queda aceptado. De acuerdo con el artculo 150 del CPC, la sentencia que acepte el desistimiento extingue las acciones a la s que se refiera, de lo cual se desprende su carcter de equivalente jurisdiccional.

6. ACUERDOS REPARATORIOS: En materia penal, existe esta institucin que consiste e n contratos que se celebran entre la vctima y el imputado y que deben ser sometidos a la aprobacin judicial. Producen e l efecto de poner fin al conflicto civil comprendido en el proceso penal e imponen al juez la obligacin de dar por extingu ida la responsabilidad penal. Slo pueden referirse a hechos investigados que afecten bienes jurdicos disponibles de carcter patrimonial, consistan en lesiones menos graves o constituyan delitos culposos. EXTRAPROCESALES

Ambos equivalentes jurisdiccionales extraprocesales son claros ejemplos de autoc omposicin.

1. CONTRATO DE TRANSACCIN: Es un contrato en el que las partes terminan extrajudi cialmente un litigio pendiente o precaven uno eventual. Se produce la intervencin del juez y tiene efecto de cosa juzgada. Es una excepcin perentoria que puede ser interpuesta como dilatoria, por lo que es mixta. Si consta por escritu ra pblica, este contrato es ttulo ejecutivo, lo que significa que puede exigirse su cumplimiento forzado. Est regulado en el Cdigo Civ il, en su artculo 2446.

2. RENUNCIA DE DERECHOS: el artculo 12 erechos que son renunciables. La renuncia es una declaracin unilateral, una pretensin que tiene o cree tener. renuncia impide que se inicie un debate

del Cdigo Civil establece que hay ciertos d por medio de la cual la persona dispone de La judicial.

JURISDICCIN, LEGISLACIN, ADMINISTRACIN

En cuanto a la actividad legislativa, la relacin entre ambas es bastante clara. M ientras a la funcin legislativa corresponde la creacin de normas generales y abstractas, la decisin del rgano jurisdiccional slo afecta a las partes. La mayor dificultad se produce al tratar de separar las funciones administrativa y jurisdiccional. Para ello, se han utilizado bsicamente tres criterios: el orgnico, el formal y el sustancial.

1. Criterio orgnico: Lo que determina el ejercicio de una u otra funcin es la natu raleza del rgano del cual emana la actividad. Si el rgano es un tribunal, estaramos en presencia de funcin jurisdiccional. Eviden temente, este criterio no es satisfactorio porque no toda actividad de los tribunales es jurisdiccin. Ellos tambin cumplen la bores administrativas (la designacin de algunos funcionarios, por ejemplo), as como tambin existen rganos de la administrac in dotados de facultades jurisdiccionales. 2. Criterio formal: De acuerdo con ste, la externalidad del acto es decisiva. Un acto es jurisdiccional si cumple con los requisitos formales propios de ellos. Como podemos advertir, las formas nunca so n suficientes para definir la funcin jurisdiccional. 3. Criterio sustancial: Atiende a la esencia del acto, es decir, a su finalidad y a sus consecuencias. Lo que define al acto jurisdiccional, entonces, no es el rgano que lo emite ni las formas que se observ aron para ello, sino la facultad de dirimir conflictos con autoridad de cosa juzgada.

Es importante tener presente que las consecuencias de que un acto revista carcter jurisdiccional son relevantes. Uno de los principales alcances, segn ha dicho el TC consiste en que en la reglamentacin del e jercicio de la jurisdiccin deben observarse las estipulaciones constitucionales correspondientes, en especial las referidas a los principios de legalidad e independencia del rgano que conoce del juicio, como las que regulan sus bases fun damentales. Por otro lado, los actos administrativos son susceptibles de revisin jurisdiccional, lo que constituye una importante garanta para las personas.

PARALELO CON LA FUNCIN LEGISLATIVA

1. Cmo se ejerce: A travs de la ley, para el PL; a travs de la sentencia en el caso de la jurisdiccin. 2. Generalidad de las normas: Son generales las del PL, y son particulares las d el PJ. 3. Abstraccin: El PL crea normas abstractas, el la FJ revisa casos concretos. 4. Efectos: Los de la ley son generales, los de la FJ son relativos. 5. De quin emana: PL, PJ en ambos casos hay excepciones. 6. Procedimientos: La FL se ejerce mediante diversos actos, la FJ en uno solo. 7. Derogabilidad: Las leyes son derogables, las sentencias inmutables. 8. Relacin de jerarqua: Las leyes la tienen, las sentencias no. 9. Finalidad: Una crea la norma, la otra la aplica.

PARALELO CON LA ADMINISTRACIN

1. Procedimiento del que emana: El acto administrativo emana de un procedimiento , el acto jurisdiccional de un debido proceso 2. Revisin por el rgano contrario: Mientras que la funcin administrativa puede ser revisada por el PJ, no ocurre lo mismo al revs. 3. Control: El control de la administracin es de la CGR, mientras que el de la FJ es interno, mediante los recursos. 4. Mutabilidad: El acto administrativo lo es, la sentencia no. 5. Cumplimiento de los actos: La administracin los ejecuta por s, pero la FJ en ge neral recurre a la administracin para ello. 6. Fundamentacin: En general, no se requiere para los actos de administracin, s se requieren para la FJ. 7. Legalidad rgida: Lo es para la administracin en sentido orgnico y funcional; no lo es tanto para la FJ en sentido funcional (73 CPR,, 10 COT, 170 N 4, inexcusabilidad). 8. Inters, parcialidad: La administracin lo tiene y es parcial, lo cual no puede c oncebirse en la FJ. 9. Finalidad: Satisfacer necesidades pblicas, resolucin conflictos. MBITOS DE LA JURISDICCIN

Se distinguen diversas clases de jurisdiccin, toda vez que el contenido de la jur isdiccin, no obstante ser una sola, es amplia y variada. Es as como se habla de jurisdiccin voluntaria y de jurisdiccin contenciosa , jurisdiccin especial y de las facultades conservadoras, disciplinarias y econmicas. ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS O JURISDICCIN VOLUNTARIA

Aquellos que segn la ley requieren la intervencin del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes (817).

Segn lo dispuesto en el art. 2 del COT, adems de la facultad establecida en el artcu lo anterior, le corresponde a los tribunales intervenir en todos aquellos actos no contenciosos en que una ley expresa requie ra su intervencin. El artculo debe relacionarse con el art. 817 del CPC, el cual define a los actos no contenciosos . De la definicin se desprende que puede haber actos no contenciosos en que la ley no requiere la intervencin del juez (v.gr., PE ante RC). La expresin contienda se relaciona con la disputa entre partes, la cual puede estar ausente tambin en los actos contencioso s (en rebelda, por ejemplo), por lo que la frase es inexacta, mejor sera hablar de conflicto.

Por ello, la doctrina los define como aquellos que consisten en la actividad del Estado, radicada en los tribunales por disposicin legal, siempre que no surja conflicto por oposicin de legtimo contravent or, para que stos emitan un dictamen a peticin con un interesado para cumplir con los diversos fines de su establecimi ento.

Sin perjuicio de que muchos le den esta denominacin, no cabe hablar de jurisdiccin voluntaria. Primero, porque al conocer de estos asuntos, no se ejerce esta funcin, no hay litigio alguno que res olver y no concurre la cosa juzgada. Por los mismos motivos no cabe hablar de jurisdiccin no contenciosa. Adems, tampoco es voluntaria , ya que los interesados estn obligados a proceder de esta manera.

NATURALEZA JURDICA

La naturaleza jurdica de la jurisdiccin no contenciosa es un tema debatido por la dogmtica, siendo el foco de atencin si constituye realmente jurisdiccin o si por el contrario, reviste simplemente la na turaleza de una actividad administrativa.

1. No es acto jurisdiccional: Chiovenda sostiene al respecto que no puede inclui rse entre las actividades jurisdiccionales a la llamada jurisdiccin voluntaria que no es en absoluto jurisdiccin en el sentido que a cabamos de aceptar. En consecuencia, la contraposicin tradicional entre jurisdiccin voluntaria y contenciosa es impropia. Lueg o agrega que si bien gran parte de los actos de jurisdiccin voluntaria son confiados al juez, ello no quita que tales ac tos sean de simple administracin; pero tratndose de actos que requieren una especial aptitud y especiales garantas de aut oridad en los rganos a que se confan, es natural que el estado utilice para responder a esas exigencias la misma jerarqua judicial ordinaria. Calamandrei la define como la administracin pblica del derecho privado, ejercida p or rganos jurisdiccionales.

2. Criterio sui generis: Para Casarino, el acto de jurisdiccin voluntaria es de n aturaleza sui gneris y propio de los tribunales de justicia, porque el acto administrativo crea una relacin jurdica directa entre la Administracin de un lado y el interesado o interesados de otro lado , lo que no ocurre en un acto de jurisdiccin, donde entr e el particular y el juez no se crea una relacin jurdica directa en cuanto al asunto o materia sometida a su conocimiento y decisin .

Podemos concluir que los actos de jurisdiccin voluntaria son actos materialmente administrativos y formalmente jurisdiccionales. No son propiamente jurisdiccionales, porque no hay un conflicto especfico a resolver , pero se confan a los rganos jurisdiccionales.

CLASIFICACIN

Los actos no contenciosos los podemos clasificar segn la finalidad que persigan, as:

1. Medidas de proteccin a favor de los incapaces: Decimos que hay medidas para la proteccin de los incapaces, por las que se protege a quienes por su edad o condicin jurdica no pueden actuar por s mismos e n la vida jurdica. (Ejemplo: gestiones sobre nombramiento de tutores y curadores). 2. Declaracin solemne de ciertos hechos o derechos: Un segundo grupo que tiene po r finalidad la declaracin de ciertos actos en forma solemne para que estos actos o situaciones produzcan consecuencias jurdi cas. (Ejemplo: gestiones sobre posesin efectiva de la herencia). 3. Autentificacin de ciertos actos: Un tercer grupo tiene por finalidad lograr la autentificacin de ciertos actos. (Ejemplo: gestiones sobre apertura y protocolizacin de testamento).

4. Precaucin de fraudes legales: Finalmente, un grupo tiene por finalidad la prec aucin de fraudes legales. (Ejemplo: gestiones sobre insinuacin de donaciones).

CARACTERSTICAS

1. No se promueve conflicto. Si hay oposicin, se convierte en contencioso (823 CP C) 2. Corresponde conocer de ellos a los tribunales slo por mandato legal expreso (8 17) 3. No se considera el fuero personal (827, 133 COT). 4. Corresponde en primera instancia a los JL su conocimiento, salvo la designacin de curador ad litem, donde es competente el que conociera del proceso. 5. La competencia en razn de territorio ser la determinada por ley, y en subsidio, la del domicilio del interesado. 6. Si no hay procedimiento especial, el juez puede fallar de plano, salvo que se le exija obrar con conocimiento de causa (818, 824)

CRITERIOS PARA DISTINGUIR ENTRE ACTOS DE JURISDICCIN VOLUNTARIA Y CONTENCIOSA.

1. Segn la forma en que se concurre al proceso: En los actos voluntarios, los int eresados comparecen espontneamente (Intervolentes); mientras que en los contenciosos, el demandado es obligado a comparec er (Inter- invitos). Es un criterio incompleto, toda vez que en la jurisdiccin voluntaria no es cierto que las partes siempre com parezcan voluntariamente, puede haber necesidad jurdica, como en el testamento; asimismo, en ciertos casos, en la juris diccin contenciosa el demandado no siempre est obligado a comparecer 2. Presencia de contradictor: En la voluntaria no hay contradictor, en tanto que en la contenciosa s. Como crtica a este criterio, podemos sostener que es un criterio incompleto, pues hay actos contenciosos sin contradictor. Ejemplo: en caso de allanamiento por parte del demandado). 3. Si se pide algo respecto a otra persona (ALESSANDRI): En la jurisdiccin volunt aria no se pide nada en contra de otra persona; mientras que en la contenciosa, s. Es un criterio incompleto, ya que no se toman en consideracin las acciones de mera certeza ni las constitutivas. 4. Grado de intervencin judicial (CHIOVENDA): En la contenciosa, la intervencin es sustitutiva (prescindible); en tanto que en la voluntaria, es necesaria, ineludible. Es incompleto, ya que no comprende los con flictos en que est comprometido el orden pblico, donde la simple voluntad de las partes no es suficiente. 5. Segn el efecto de la resolucin: Las resoluciones, en el caso de la jurisdiccin c ontenciosa, producen, por regla general, la accin (para exigir su cumplimiento) y excepcin (para evitar que se vuelva a discut ir el mismo asunto y entre las mismas partes)

de cosa juzgada. En cambio, para determinar si las resoluciones gozan o no se au toridad de cosa juzgada en materia de jurisdiccin voluntaria, se debe distinguir entre resoluciones afirmativas y negat ivas. Estas ltimas nunca producen cosa juzgada, y las primeras, en cambio, s una vez cumplidas. 6. Existencia previa (o no) de relacin jurdica: En la jurisdiccin contenciosa siemp re se trabaja sobre relaciones jurdicas preexistentes (carcter declarativo); mientras que en la voluntaria se crean relac iones jurdicas nuevas (carcter constitutivo).Es un criterio insuficiente toda vez que hay juicios contenciosos que crean un esta do civil nuevo, como el divorcio. 7. Criterio basado en la forma en que se suministra el conocimiento de causa: Se gn sostiene Casarino, en los asuntos de jurisdiccin contenciosa, se le suministra al juez por los medios que la ley taxati vamente establece y, en la forma en que ella lo determina. Por su parte, en los asuntos de jurisdiccin voluntaria, el conocimiento de causa se le proporciona al juez mediante informaciones sumarias, esto es mediante pruebas de cualquier especie, rendidas sin sealamiento de trmino probatorio y sin notificacin e intervencin de contradictor.

PARALELO CON LA JURISDICCIN CONTENCIOSA

1. Intervencin del tribunal: En la contenciosa, su intervencin es general y por ma ndato constitucional. En los AJNC, el juez interviene de forma especial y por mandato legal. 2. Existencia de conflicto: Lo hay en la jurisdiccin contenciosa, en los AJNC slo hay un asunto o negocio. 3. Existencia de partes: Las hay en la jurisdiccin contenciosa, no las hay en los AJNC, slo interesados. 4. Diferencias de nomenclatura: Proceso vs. Expediente; Litigio vs. Asunto; Part es vs. Solicitantes o interesados; accin vs. Pedimento; demanda vs. Solciitud; etc.

FACULTADES ESPECIALES DE LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA

Aquellas atribuciones vinculadas con el ejercicio de la funcin jurisdiccional que se radican en los tribunales.

Podemos distinguir entre facultades conservadoras, econmicas y disciplinarias (ar t. 3 COT).

I. FACULTAD CONSERVADORA

Facultades de los tribunales para velar porque todos los rganos del Estado funcio nen dentro de la orbita de sus atribuciones y, especialmente, velar por la observancia de la garantas y derechos individuales consagrados en el art. 19 de la CPR. Se dice que son manifestaciones particulares de esta facultad las normas de Reclamacin de Nacionalidad, el Recurso e Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad, el Recurso de Proteccin y el de Amparo, lo mismo puede decirse de la resolucin de contiendas de competencia entre tribunales inferiores y autoridades administrati vas. La comisin revisora del COT seal que se haca alusin a la Comisin Conservadora de 1833, de ah la denominacin.

II. LA FACULTAD DISCIPLINARIA

Se otorgan a los tribunales para velar por la correccin del debate judicial, y pa ra el correcto desempeo personal y funcionarial de los miembros del poder judicial. Los titulares de esta facultad, son en primer lugar, la Corte Suprema que la eje rce sobre todos los tribunales de la nacin, por lo que puede velar y controlar la actuacin de cualquier funcionario del orden judicial. En 2 lugar, corresponde a las Cortes de Apelaciones respecto de los funcionarios que estn ubicados dentro de su territorio jurisdiccional. En 3 lugar, los jueces de letras sobre los funcionarios y personas que desempean funciones en su juzgado. En virtud de su ejercicio, se corrigen las faltas y abusos que puedan cometer lo s funcionarios judiciales (pueden ser removidos), y los excesos de los litigantes y sus abogados (pueden ser amonestad os). Se pueden suprimir prrafos de los escritos judiciales o imponer multas. Se manifiesta en la calificacin de los jueces y dems funcionarios de los organismo s jurisdiccionales. Esta calificacin se ejerce por medio del procedimiento de formacin del escalafn judicial y de la calif icacin del personal y funcionarios judiciales, todo lo cual est tratado en el titulo X, art. 270 y ss. del COT.

Estas facultades pueden tener lugar a peticin de parte o de oficio.

1. De oficio no es ms que una consecuencia de la estructura jerrquica que caracter iza al Poder Judicial. As, los tribunales superiores de justicia no slo son superiores jerrquicos, sino tambin disciplinarios . En derecho comparado generalmente se entrega esta facultad a otros rganos, por ejemplo, a un rgano de carcter administra tivo, lo que parece ms sensato. Pueden hacerlo los JL, JG, TJOP, CAA, CS. 2. A peticin de parte, se puede deducir: a. Queja disciplinaria: Se denuncia falta o abuso en la conducta ministerial de los funcionarios judiciales, siempre que esta no se traduzca en resoluciones judiciales. b. Recurso de queja: Tiene como fin exclusivo corregir las faltas o abusos grave s cometidos por los jueces en la dictacin de resoluciones jurisdiccionales, y de hacer efectiva la responsabilidad disciplina ria que por tal razn le asiste (art.545 COT). 3. Medios indirectos: Mediante, por ejemplo, las visitas, que son actividades de carcter inspectivo, ejercidas por los superiores jerrquicos. Las hay ordinarias (CAA) y extraordinarias (min. CAA), 555 y ss COT. s tas se conceden toda vez que el mejor servicio judicial lo exigiere (causales especficas en el 560)

III. FACULTADES ECONMICAS

Facultad de los tribunales para regular su funcionamiento interno con el objeto de lograr una mejor y ms pronta administracin de justicia. Su fuente legal se encuentra en el art. 3 del COT y el art.73 de la CPR. En ejercicio de esta facultad la Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones puede n dictar medidas generales tendientes a lograr esta finalidad, denominadas auto acordados, mientras que los tribunales i nferiores pueden dictar instrucciones, circulares y oficios. Las facultades econmicas, asimismo, comprenden la administracin eficiente de los bienes con que el Estado dota al poder judicial.

JURISDICCIN CONTENCIOSA

La jurisdiccin contenciosa se establece en el art. 1 del COT y art. 73 de la CPR. Su ejercicio supone la existencia de un conflicto o controversia jurdica actual entre las partes, la cual deber ser resuelta por los t ribunales.

Si bien el art.1 del COT alude a una facultad de conocer, juzgar y hacer ejecutar las causas civiles y criminales, tambin hay un

poder-deber de los tribunales a su respecto.

La definicin entregada por al artculo antes citado es incompleta toda vez que omit e la actividad cautelar (facultad conservativa de los tribunales que se ejerce a travs de las medidas cautelares). Asimismo, es incompl eta al distinguir entre causas civiles y criminales, siendo la forma correcta de hacerlo distinguiendo entre causas penales y no pena les, distincin que s incluira, por ejemplo, a la justicia constitucional. JURISDICCIN ESPECIAL.

La jurisdiccin especial, como contrapuesta a la ordinaria, radica en un criterio de distincin segn el rgano que la ejerce. As, se distingue entre tribunales ordinarios, tribunales especiales y tribunales arbitrales, respecto de los cuales ejercen facultades exclusivas a peticin de parte. A los tribunales ordinarios les corresponde una co mpetencia residual segn al art. 5 del COT, es decir, cualquier asunto que no corresponda a los tribunales especiales. En relacin con los tribunales especiales, se distingue entre tribunales especiale s que forman parte del poder judicial y los que no lo integran. Los Juzgados de Letras de Menores, Juzgados de Letras del Tr abajo, Tribunales Militares en tiempo de paz son, segn el art. 5 del COT, tribunales especiales que forman parte del Poder Judicial. Los dems tribunales especiales se regirn por las leyes que los establecen y reglamentan, sin perjuicio de ser aplicables a di chos tribunales las disposiciones generales del CPC, por ejemplo, los tribunales de familia.

La jurisdiccin contencioso administrativa tiene como funcin resolver contiendas en tre particulares y el Estado en razn de actos arbitrarios de las autoridades administrativas, los cuales acarrean un perjuicio para los particulares afectados por tales actos. En Chile no hay tribunales de lo contencioso administrativo, por lo que se deja estos asuntos a los tribunales ordinarios, ocupndose criterios comunes y corrientes para resolver problemas de particulares con el Estado, lo que demuestra una grave deficiencia del sistema.

COMPETENCIA

La necesidad de orden y seguridad en el funcionamiento de la administracin de jus ticia es el fundamento del principio de territorialidad como elemento integrante de las bases del ejercicio la Jurisdicc in, principio que es consagrado en el artculo 7 del COT en los siguientes trminos: Los tribunales slo podrn ejercer su potestad en los negoc ios y dentro del territorio que la ley les hubiere respectivamente asignado. Este principio puede ser desglosado en los siguientes e

lementos:

- La ley distribuye la funcin jurisdiccional entre los diversos tribunales existe ntes;

- La ley asigna a cada uno de los tribunales establecidos legalmente el conocimi ento de determinados negocios;

- La ley determina el territorio en que dichos tribunales van a actuar para el c onocimiento de los asuntos que ella ha fijado ex ante.

Esta divisin de carcter funcional, material y territorial atiende a la necesidad de establecer rganos judiciales especializados, a la necesidad de una justicia al alcance de todos dentro del te rritorio nacional y a la necesidad de que las sentencias puedan ser revisadas por tribunales superiores. Especializacin, mejor servicio y estructura jerrquica son las 3 razones por las cuales se establecen las reglas de COMPETENCIA de los tribunales. Habiendo descartado que el asunto en cuestin deba ser sometido a arbitraje, sea p or la voluntad de las partes o bien por mandato legal, y que no hay un tribunal especial que por ley deba conocer del as unto v.gr. Tribunal de Propiedad Industrial, Juzgado de Polica Local o Juzgados Militares en tiempos de guerra, aplicamos la reglas de competencia para determinar ante qu tribunal debemos accionar. COMPETENCIA: DEFINICIN

La facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la l ey ha colocado en la esfera de sus atribuciones (108). En consecuencia, la relacin entre poder-deber del Estado (Jur isdiccin) y la competencia es anloga al todo y la parte. Se ha criticado la definicin sealndose que la competencia es en realidad la esfera para el ejercicio de la facultad y no la facultad misma. Se salva, entonces, invirtiendo sus trminos, sealndose que es la es fera, grado o medida establecida por la ley para que el tribunal ejerza la jurisdiccin. La facultad es la jurisdiccin. Como nota Couture, hasta el siglo XIX los conceptos de jurisdiccin y competencia aparecen como sinnimos. Indistintamente se aluda a falta de jurisdiccin como falta de competencia, en sent ido material, territorial o incluso funcional. Hoy en da, dicha confusin se da por superada, persistiendo, sin embargo, algunos resabios terminolgicos de dicha confusin.

CLASIFICACIONES

I. En cuanto al tribunal competente: absoluta y relativa

II. En cuanto a la intervencin de la voluntad de las partes: natural y prorrogada . La primera es asignada por ley, la segunda es determinada por formulacin expresa o tcita de las partes. La prrroga slo opera respe cto de la competencia relativa, no en la absoluta ni en materia penal.

III. En cuanto al origen de la competencia por la que se acta: Propia y delegada. La propia es la que naturalmente o por prrroga corresponde a un tribunal, goza de competencia plena para conocer un asun to determinado, de principio a fin, siempre dentro de su territorio jurisdiccional (salvo respecto de la Inspeccin personal, y dems causas legales), lo que no obsta a que puedan dictarse providencias para ejecutar diligencias fuera del territorio. All nace la delegada, es decir, aquella que tiene un tribunal que no conoce del asunto para la realizacin de gestiones especficas del p roceso. Siempre ser una delegacin parcial y el delegado est obligado a ejecutar la gestin (71 CPC). El medio por el que se verifica es el exhorto (comunicaciones que el tribunal que conoce de una causa dirige a otro, nacional o extranjero, para que practique u ordene practicar actuaciones judiciales dentro de su territorio)

Paralelo entre delegada y prorrogada 1. En cuanto a su origen: La prorrogada lo tiene en la voluntad de las partes, l a delegada en la comunicacin que un tribunal hace a otro. 2. Limitaciones: La prorrogada est limitada al elemento territorio, en asuntos ci viles contenciosos, en la primera instancia, entre ordinarios. La delegada tiene aplicacin respecto de la competencia necesaria para llevar a cabo la diligencia, sea en competencia penal o civil. 3. Conocimiento: El tribunal prorrogado conoce ntegramente del proceso, como natu ral. El delegado conoce slo la gestin determinada 4. Cantidad de tribunales competentes: En la prorrogada, slo uno. En la delegada, los dos, pero uno conoce de la totalidad del proceso y el otro solo de la parte que se le encarga.

IV. En cuanto a la extensin de la competencia: Se clasifican en tribunales de com petencia comn, y competencia especial. La

comn permite conocer de toda clase de asuntos, sean civiles contenciosos, AJNC, p enales. En Chile, la regla general de los JL era que fueran de competencia comn, pero con la reforma procesal penal, la regla general en primera instancia es la competencia especial. Las Cortes tienen competencia comn, sin perjuicio del funci onamiento en salas de la CS.

V. En cuanto al nmero de tribunales potencialmente competentes: Se clasifica en p rivativa o exclusiva, y acumulativa. La privativa es aquella en que por disposicin de la ley existe un solo tribunal comp etente para conocer de un asunto. As, por ejemplo, la CS tiene la competencia exclusiva para conocer del RC fondo, revisin, reclamos por privacin nacionalidad. El ejercicio de la accin civil restitutoria es de competencia exclusiva de los JL o JG. Por su parte, la acumulativa es aquella en que existen dos ms tribunales competen tes para conocer de un asunto determinado. Ejemplos, 135, 147 COT. En ambos casos hay dos tribunales competent es, y hay posibilidad de eleccin. Lo mismo ocurre en los juicios de reclamacin de filiacin (domicilio demandante o demandado, a eleccin del primero). En el proceso penal, 59.

VI. De acuerdo a la instancia: Puede tenerse competencia para conocer en nica ins tancia (no procede apelacin en contra de la sentencia, ejemplo TJOP, JG en simplificado), en primera (procede en contra del fallo), y en segunda (se est conociendo de la apelacin. Instancia es cada uno de los grados de conocimiento y fallo que corresponde a un tribunal para la resolucin de un asunto, pudiendo avocarse el conocimiento de las cuestiones de hecho y de derech o

VII. En cuanto a la materia civil respecto de la que se extiende: Competencia pa ra conocer de asuntos contenciosos o no contenciosos. Los tribunales deben intervenir en la primera an a falta de ley, no as en la segunda .

REGLAS GENERALES DE COMPETENCIA: ARTCULOS 109-113 DEL COT

Conjunto de principios bsicos determinados por el legislador que deben aplicarse a todos los conflictos conocidos por los tribunales establecidos por la ley, sin importar la naturaleza del asunto ni la jerarqua del tribunal. Ellas actan una vez

determinado el asunto ante un tribunal competente en virtud de las reglas de com petencia absoluta y relativa.

Estas reglas estn contempladas en el ttulo VII.1 del COT, artculos 108 a 114. La do ctrina conoce estas reglas con las siguientes denominaciones: radicacin o fijeza; grado o jerarqua; extensin; prevencin y/o inexcu sabilidad; y ejecucin. Estas reglas son de aplicacin consecutiva, en el orden enunciado.

I. REGLA DE RADICACIN (ART. 109 COT)

Radicado con arreglo a la ley el conocimiento de un negocio ante tribunal compet ente, no se alterar por causa sobreviniente. Fija de modo irrevocable la competencia del tribunal que conoce d el asunto, es una consagracin de la seguridad jurdica en nuestro ordenamiento.

ELEMENTOS DE LA RADICACIN

1. Actividad del tribunal 2. Que ese tribunal sea competente, conforme a las reglas especiales 3. La intervencin del tribunal se produzca con arreglo a derecho.

Cundo se entiende radicado un asunto conforme a la ley? Debemos distinguir en mate ria civil y penal.

En materia civil, sera razonable afirmar que el asunto se encuentra radicado desd e la notificacin de la demanda, pues en el CC se entiende haber juicio desde la notificacin de la misma, a propsito del pago por consignacin, de acuerdo al artculo 1603 inciso final de dicho cuerpo legal. El problema con el planteamiento anterior consiste en que la persona que es not ificada de la demanda, podra oponer excepciones dilatorias y especficamente, la excepcin de incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda (artculo 303 nmero 1 del CPC). Si dicha excepcin resulta acogida, el tribunal decla ra ser incompetente. Si la radicacin es entregar definitivamente el negocio a un tribunal determinado, es razonable entonces pone r en duda que la notificacin de la demanda sea el acto procesal que produce la radicacin. Por tanto, podemos decir que si el demandado no cuestiona la competencia del tr ibunal, ser la notificacin la que

produzca la radicacin. Si el demandado no acepta la competencia y prospera el rec lamo, no hubo radicacin, por lo cual debe atenderse a la actitud del demandado.

En materia penal, la doctrina suele afirmar que la radicacin se produce con la fo rmalizacin de la investigacin. Entonces, siendo los jueces de garanta de composicin mltiple, Cmo opera la regla de radicacin? Por ejemplo, si Calama tuviera un juzgado de garanta conformado por tres jueces, Est radicado el asunto ante el juzgado, ante un o de los tres jueces, o ante cualquiera de ellos? Este es un tema an no resuelto. [__185__]

Qu se entiende por causa sobreviniente?

Debemos entenderla como una causa que atae a las personas. Ellas no afectan a la radicacin. Luego, no estamos ante causa sobreviniente as entendida cuando hay una modificacin de la competencia impuesta p or la ley, ya que esa ley procesal, de carcter orgnica, se aplica in actum.

EXCEPCIONES A LA RADICACIN

No obstante haberse radicado el conocimiento en un tribunal, sta pasa a otro por un hecho posterior:

1. Compromiso: Convencin en virtud de la cual las partes sustraen del conocimient o de los tribunales ordinarios uno o ms asuntos litigiosos determinados, sean presentes o futuros, a objeto de someterlo s a la resolucin de uno o ms rbitros que se designan en el acto mismo de su celebracin. No es un contrato; stos crean obligaci ones, mientras que por el compromiso se extingue una obligacin, cual es, la de acudir a los tribunales ordinarios. Puede oponerse como excepcin dilatoria. 2. Acumulacin de autos: Incidente que tiene por objeto evitar el pronunciamiento de sentencias contradictorias, permitiendo que dos o ms juicios que se tramiten separadamente terminen por una sola sentencia pa ra mantener la unidad de la causa. Regulado en el libro I ttulo X del CPC. Opera tambin en materia penal, 159 COT, co mo asimismo en materia de quiebras (70 LQ). Sin embargo, hay casos de contraexcepcin, son los siguientes: a. Juicios posesorios b. De desahucio

c. Terminacin inmediata de arrendamiento d. Actualmente conocidos por jueces rbitros e. Los de arbitraje forzoso 3. Visitas extraordinarias: Un juez reemplaza a otro, lo que se conoce como mini stro en visita. Es una excepcin aparente, pues si bien cambia la persona del juez, el tribunal no vara.

II. REGLA DE GRADO O JERARQUA (110 COT)

Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez inferior para cono cer en primera instancia de un determinado asunto, queda igualmente fijada la del tribunal superior que debe conocer del mi smo asunto en segunda instancia.

Sea que la competencia del tribunal haya sido fijada por la voluntad de las part es mediante la prrroga de la competencia, o por la ley en ausencia de dicha voluntad, el hecho es que automticamente queda fijada la com petencia del tribunal de segunda instancia por la determinacin de la competencia del tribunal de primera instancia.

ELEMENTOS

1. Se requiere la radicacin del asunto en un tribunal de primera instancia; la re gla no es aplicable respecto de tribunales que conocen en nica instancia. 2. Como consecuencia de lo anterior, debe ser procedente el recurso de apelacin.

Esta regla pone de manifiesto que la prrroga de la competencia slo es posible resp ecto de tribunales de primera instancia. En materia penal, slo opera respecto de las resoluciones dictadas por el JG en que p rocede la apelacin.

III. REGLA DE EXTENSIN (ART. 111 COT) El tribunal que es competente para conocer de un asunto lo es igualmente para co nocer de todas las incidencias que en l se promuevan. Lo es tambin para conocer de las cuestiones que se susciten por va de reconvencin o

de compensacin, aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuanta, hubiere de corresponder a u n juez inferior si se entablaran por separado. Esta regla en su inciso primero pone de relieve el hecho de que en un juicio exi ste un asunto principal y puede haber cuestiones accesorias. La primera sera el asunto o negocio mismo; las segundas son los incid entes. Incidente es toda cuestin distinta y accesoria del asunto principal del juicio, que presentndose durante el curso de e ste, puede en ciertos casos suspenderlo y sobre el cual debe recaer un pronunciamiento especial del tribunal.

Ejemplos de cuestiones incidentales: acumulacin de autos, desistimiento de la dem anda, abandono del procedimiento, cumplimiento de la sentencia, etc.

El inciso segundo del artculo que venimos comentando establece que el tribunal ta mbin ser competente para conocer de los asuntos que se susciten por va de reconvencin. sta es la demanda que a su vez p uede oponer el demandado contra el demandante principal, en el mismo procedimiento ya iniciado por el demandante pr incipal. El inciso segundo menciona tambin la compensacin, la cual es un modo de extinguir las obligaciones y que procesalmente constituye una excepcin perentoria; pero la compensacin es en realidad parte de la cuestin principal.

En materia civil, entonces, conocen del asunto principal, incidentes, reconvencin , compensacin, cumplimiento de sentencias. Esto es mucho mayor en materia de familia, considerando el 17 de la ley 19.968 (se acumulan muchos otros procedimientos, siempre que sean de una misma naturaleza.

En materia penal 1. Del asunto principal: El JG autoriza las actuaciones del MP en tanto estas im porten una privacin, perturbacin o restriccin de derechos constitucionales. El TJOP conoce de la discusin, prueba y fallo. 2. Incidentes: Corresponde al JG durante la investigacin, y al TJOP en el caso de incidencias durante el juicio oral. 3. Por ltimo, en materia penal, el JG podr conocer, en virtud de esta regla, de cu estiones prejudiciales civiles. Excepciones a esta regla son:

a. Cuestiones sobre validez de matrimonio b. Cuestiones sobre cuentas fiscales. c. Cuestiones sobre estado civil cuya resolucin sea antecedente necesario para fa llar la accin penal (173) d. Delitos que versen sobre el dominio u otro derecho real sobre inmuebles (174) , en tanto se opongan excepciones con fundamento plausible, y que de acogerse haran desaparecer el delito. En este caso , el conocimiento de la medida prejudicial no pasa necesariamente al juez civil (podr).

Qu ocurre con el proceso penal cuando se promueve una cuestin prejudicial civil de competencia de un juez distinto al de garanta? Se suspende el proceso penal (409 N 4, 252 letra c)). Sobre el punto, es importante tener tambin presente el 171 CPP. Qu legislacin es aplicable? La civil (173)

IV. REGLA DE PREVENCIN O INEXCUSABILIDAD (112 COT)

Siempre que segn la ley fueren competentes para conocer de un mismo asunto dos o ms tribunales, ninguno de ellos podr excusarse del conocimiento bajo el pretexto de haber otros tribunales que pu edan conocer del mismo asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento excluye a los dems, los cuales cesan desde entonces de ser competentes.

La regla debiera enunciarse como prevencin e inexcusabilidad. En su virtud, no pu ede un tribunal negarse a conocer de un asunto so pretexto de haber otros tribunales competentes para conocer del mismo. Luego, habiendo comenzado un tribunal a conocer (prevenir en el conocimiento), cesa la competencia de los dems. Esta regla est ntim amente ligada con el principio de inexcusabilidad consagrado en el artculo 76 inciso segundo de la CPR.

ELEMENTOS

1. Que por ley existan dos o ms tribunales competentes 2. Que el demandante presente su demanda ante uno de estos tribunales 3. Que dicho tribunal prevenga en el conocimiento (entre a conocer antes que otr os)

V. REGLA DE EJECUCIN (113 COT)

La ejecucin de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hubieren pro nunciado en primera o en nica instancia.

No obstante, los tribunales que conozcan de los recursos de apelacin, casacin o re visin, ejecutarn los fallos que dictaren para la sustanciacin de dichos recursos. Podrn tambin decretar el pago de las costas adeudadas a los funcionarios que hubieren intervenido en ellos reservando el de las dems costas p ara que sea decretado por el tribunal de primera instancia.

Conocer de la ejecucin de la sentencia el tribunal que la haya dictado en primera o nica instancia. Excepciones a la regla:

1. En materia penal, respecto de los jueces de garanta y tribunales orales en lo penal, ser el juez de garanta que hubiera intervenido en el procedimiento quien conozca de la ejecucin de la sentencia. 2. De la parte civil de la sentencia penal conoce el juez civil que corresponda segn las reglas generales. 3. Las resoluciones que dicten los tribunales para la sustanciacin de los recurso s de apelacin, casacin o revisin sern ejecutadas por los mismos tribunales que las dictaron, como tambin el pago de las costas adeudadas a los funcionarios que hubieren intervenido en ellos, reservando las dems para el tribunal de primera in stancia.

Siempre que la ejecucin de una sentencia definitiva hiciere necesaria la iniciacin de un nuevo juicio, podr ste deducirse ante el tribunal que menciona el inciso primero del 113 o ante el que sea competente en conformidad a los principios generales establecidos por la ley, a eleccin de la parte que hubiere obtenido en el pleito. Es un caso d e competencia acumulativa.

REGLAS ESPECIALES DE COMPETENCIA: COMPETENCIA ABSOLUTA Y RELATIVA

Para determinar si un tribunal es competente o no para conocer de un asunto dete rminado, el legislador ha dispuesto dos rdenes de

reglas, a saber, las reglas de competencia absoluta y de competencia relativa. P or ltimo, existe un tercer orden general de reglas de

competencia aplicables a todos los conflictos conocidos por los tribunales estab lecidos por la ley, sin importar la naturaleza del conflicto o la jerarqua del tribunal. Sobre el punto, cabe destacar que dado que la jurisdiccin es un concepto unitari o, no admite clasificacin, cuestin que no ocurre en la competencia, la que puede clasificarse en absoluta o relativ a en cuanto a la determinacin del tribunal competente.

COMPETENCIA ABSOLUTA

Aquella que persigue determinar la jerarqua del tribunal, dentro de la estructura piramidal, para conocer de un asunto.

Las reglas de competencia absoluta determinan la jerarqua del tribunal que va a c onocer del asunto determinado que le es sometido. Entonces, pueden conceptualizarse, siguiendo a Casarino, como un conjunto de pre ceptos de derecho procesal orgnico, que vienen a indicarnos si un asunto judicial determinado debe ser de la competencia de un juez de letras, un juez de Garanta, un tribunal oral en lo penal, de una Corte de Apelaciones o de la Corte Suprema, o un tribunal unipersonal de excepcin.

CARACTERSTICAS

1. Los factores que determinan la jerarqua del tribunal son: CUANTA, MATERIA y FUE RO (Maturana agrega tiempo, por la reforma procesal penal) 2. Ha sido establecida por razones de orden pblico; 3. Consecuentemente, es irrenunciable. 4. No puede ser modificada por las partes mediante la institucin de la prrroga de la competencia

ELEMENTOS QUE DETERMINAN LA COMPETENCIA ABSOLUTA

I. CUANTA

Debe distinguirse la cuanta en materia civil y en materia penal.

En materia civil, la cuanta viene dada importancia para determinar el tribunal competente dado que han sido suprimidos cuanta, los juzgados de subdelegacin los juzgados de distrito, en los cuales lo anterior, an es un factor relevante materias tales como:

por el monto de lo disputado y es de mnima los antiguos juzgados de letras de menor y s se atenda a dicho elemento. No obstante en otras

1. Procedimiento aplicable: En materia civil existe un procedimiento de mayor cu anta (juicio ordinario), uno de menor cuanta y otro de mnima. A partir de la dictacin de la Ley N 19.594, que elev los valores, el procedimiento de menor cuanta adquiri mayor vigencia. En materia penal, tambin existen procedimientos diferenciados segn si se trata de faltas, o de crmenes y simples delitos, como veremos ms adelante. 2. Artculo 45 COT: Conforme a lo establecido en esta norma, segn si la cuanta es su perior o inferior a 10 UTM, el juez de letras conocer en primera o en nica instancia las causas civiles o de comercio de que se trate.

En materia penal, la cuanta viene dada por la pena que el delito trae aparejada, conforme al artculo 115 inciso segundo del COT. A su turno, el artculo 132 del COT nos remite al Cdigo Penal para determinar la gravedad en materia penal. Este Cdigo divide los delitos en crmenes, simples delitos y faltas conforme a la escala cont emplada en su artculo 21 y determina la pena asignada para ellos conforme a las reglas contenidas en los artculos 50 y siguien tes. 1. Faltas: Conoce el JG en procedimiento monitorio o simplificado. 2. Crmenes y simples delitos: En conformidad con el artculo 18 del COT, crmenes y s imples delitos son de competencia de un tribunal oral en lo penal, salvo los simples delitos de competencia de un juz gado de garanta, esto es, para los cuales el MP requiriese la imposicin de una pena que no excediere de presidio menor en su g rado mnimo, a travs del procedimiento simplificado, conforme al artculo 388 del CPP; conoce de las faltas respecto de l as cuales el fiscal slo requiriese una pena de multa; y de las dems materias contempladas en el artculo 14 del COT.

Si bien en materia penal la cuanta sirve para distinguir si el asunto es materia de competencia de un juez de garanta o un tribunal oral en lo penal, es irrelevante en trminos de determinar una jerarqua, puesto que juez de garanta y tribunal oral en lo penal son tribunales de idntica jerarqua dentro del Poder Judicial.

Cmo se determina la cuanta en juicios civiles? Hay que distinguir los asuntos que s on susceptibles de apreciacin pecuniaria de los que no lo son.

No susceptibles El 130 COT seala algunos ejemplos e indica que se mirarn como asuntos de mayor cua nta. El 131 indica dos casos en que la cuanta se mira siempre como mayor: derecho de goce de los crditos de finca acensua da y; todas las cuestiones relativas a quiebras.

Susceptibles 116 y ss. COT. Realiza una serie de distinciones: Si el demandante acompaa o no documentos fundantes de su pretensin: Si acompaa y en ellos aparece el valor, se estar a ello. Para convertir las demandas en moneda extranjera, puede acompaarse un certi ficado de cambio emitido por un banco (mximo 10 das anterior a la presentacin). Si el demandante no acompaa, se vuelve a disting uir: a. Accin personal: 117 COT (tb aplicable si en los documentos no consta el valor) , la cuanta se determina por la apreciacin que el demandante haga en su presentacin. b. Accin real: 118 COT, se estar a lo que las partes de comn acuerdo determinen. Se presume de derecho que existe acuerdo (verdadera prrroga de la competencia absoluta) en tanto las partes hagan cualquie r gestin que no sea alegar la incompetencia por cuanta. Si no hay acuerdo, se determina por peritos (119), cuyo informe es ob ligatorio en cuanto a su contenido.

En qu momento se determina la cuanta? Al presentarse la demanda, conclusin a la que se llega en aplicacin de las reglas anteriores. Ella se compone del valor de la cosa u obligacin, ms todos sus accesor ios, en tanto sea aplicable. Si la cosa se deteriora o altera durante la instancia, no vara la determinacin qu e se hubiere hecho con arreglo a la ley. Tampoco se altera la cuanta por los frutos o intereses devengados durante la tram itacin, pero s la afectan los debidos con anterioridad. Habiendo reconvencin, la cuanta debe determinarse sumando las sumas de ambas pres entaciones, de modo que no se determina con la presentacin de la demanda, en ese caso.

REGLAS ESPECIALES PARA LA DETERMINACIN DE LA CUANTA

121-127 1. Pluralidad de acciones: Se suman (121). 2. Pluralidad de demandados: 122, el valor total de la cosa o cantidad debida de termina la cuanta, an cuando no sean solidarias las obligaciones (razn por la que cada demandado no podra ser compelido por el tot al). 3. Reconvencin: 124, Se consideran aisladamente ambos montos, pero para efectos d e interposicin de recursos, se consideran aisladamente. 4. Casos especiales en el arrendamiento: En desahucio o restitucin, se toma el va lor de la renta en la forma que lo hayan pactado las partes. 5. Saldos insolutos: 126 COT 6. Pensiones peridicas devengadas: 127 COT.

II. MATERIA

El segundo elemento determinante de la competencia absoluta, la materia, dice re lacin con la naturaleza jurdica del asunto controvertido, v.gr., civil, penal, etc. Adems, dentro de cada naturaleza posible del asunto en cuestin podr haber diversas clases o diferentes objetos sobre los cuales verse el juicio, lo cual ser determinante p ara determinar la competencia del tribunal. Este elemento juega un papel doble: sirve para determinar si el asunto en cuest in, por la materia en que incide, es de conocimiento de un tribunal especial por ejemplo, un tribunal de familia conoce de una demanda de divorcio -, y sirve para determinar la jerarqua del tribunal que deba conocer del negocio en cuestin v.gr., un Ministro de Corte actuando como tribunal unipersonal de excepcin conocer de las demandas civiles contra jueces de letras qu e pretendan hacer efectiva la responsabilidad civil del mismo resultante de sus funciones ministeriales-. 50 y ss COT.

III. FUERO Fuero es la dignidad de que gozan determinadas personas y, en tanto elemento de la competencia absoluta, ayuda a determinar la jerarqua del tribunal competente, elevando dicha jerarqua en favor de aquella p arte que no se encuentra constituida en dignidad.

En materia civil, tanto los jueces de letras como un ministro de Corte de Apelac iones actuando como tribunal unipersonal de excepcin conocen de ciertas causas en que son parte o tienen inters determinadas p ersonas que gozan de fuero.

Tradicionalmente, el fuero se clasifica en fuero mayor y fuero menor.

1. Con arreglo al fuero mayor, el asunto debe ser conocido por un Ministro de Co rte de Apelaciones como tribunal unipersonal de excepcin (Art. 50 N 2 COT). 2. Con arreglo al fuero menor, el asunto debe ser conocido por un juez de letras (Art. 45 N 2 letra g COT).

El fuero judicial ser suprimido, esto es, no considerado, en las hiptesis contempl adas en los artculos 133 del COT y 827 del CPC, a saber: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Asuntos no contenciosos Juicios de minas; Juicios posesorios; Juicios sobre distribucin de aguas; Particiones; Los que se tramiten breve y sumariamente; y Los dems que determinen las leyes.

Si en un juicio civil algunas personas gozan de fuero y otras no, el juicio siem pre ser de la competencia del tribunal que deba conocer de l en razn del fuero, lo cual constituye una aplicacin del principio gene ral de que, habiendo conflicto por diversidad de factores determinantes, prima el tribunal de ms alta jerarqua.

En materia penal, el fuero no recibe aplicacin (esto es, en el nuevo sistema proc esal penal); la investigacin debe ser efectuada de manera exclusiva por el Ministerio Pblico, actuando el juez de garanta y el tri bunal oral en lo penal en conformidad a las reglas generales contempladas en el ttulo II del COT y en el CPP. Con todo, siendo vario s los responsables de un delito y habiendo entre ellos individuos sometidos a tribunales militares y otros que no lo estn, el trib unal competente para juzgar a los que gocen de fuero juzgar tambin a todos los dems, conforme al artculo 169 del COT.

Fuero especial judicial: 81 CPR; 45, 46, 50 N 3, 51 N 2, 53, N 2 COT.

COMPETENCIA RELATIVA

Conjunto de reglas que permiten determinar, una vez establecida la jerarqua confo rme a las reglas de competencia absoluta, el tribunal preciso y determinado, dentro de esa jerarqua determinada, que debe c onocer del asunto en cuestin.

El elemento constitutivo de la competencia relativa es uno solo: territorio. Dic ho elemento puede revestir diversas formas, a saber: el lugar donde est situado el bien objeto del litigio, el domicilio del demandado , el lugar donde se reclama el cumplimiento de la obligacin, el domicilio del alimentante o alimentario a eleccin del primero en una demanda de alimentos mayores, el lugar donde se abre la sucesin, etc.

Estas normas son de orden privado y en consecuencia, son renunciables o modifica bles por las partes.

1. En asuntos contenciosos civiles, la regla general es que el juez competente p ara conocer de una demanda civil sea el del domicilio del demandado, conforme al artculo 134 del COT, sin perjuicio de la s excepciones contenidas en el ttulo VII.4 del mismo cuerpo legal (artculos 135 y siguientes) y dems excepciones legales. 2. En asuntos no contenciosos civiles, la regla general est contenida tambin en el artculo 134 del COT y consiste en que ser competente el juez del domicilio del interesado en la gestin, con la misma salved ad que se advierte para los asuntos contenciosos.

Entonces, no habiendo prrroga de la competencia, ni norma especial, aplicamos las normas generales citadas con anterioridad.

En materia penal, primero debemos distinguir si se trata de delitos cometidos de ntro o fuera del territorio de la Repblica.

1. Fuera del territorio: En el segundo caso, sern competentes los tribunales chil enos slo en las hiptesis de delitos contemplados en el artculo 6 del COT, en cuyo caso conocern los tribunales de Sant iago (artculo 167 COT), esto es, los

tribunales de garanta y orales en lo penal de la jurisdiccin de la Corte de Apelac iones de Santiago, conforme al turno que dicho tribunal fije a travs de un auto acordado. 2. Dentro del territorio: En caso de que sean cometidos dentro del territorio de la Repblica, la regla general, contenida en el artculo 157 del COT, es que sea competente para conocer del hecho el tribunal del lugar donde ste hubiera sido cometido.

Una vez aplicadas las reglas de competencia absoluta y relativa, podra acontecer que an existan dos o ms tribunales competentes para conocer del asunto en cuestin. Ante esta posibilidad, el legislador ha estab lecido una serie de reglas administrativas para determinar el tribunal preciso que ha de conocer del asunto de que se trate:

PARALELO ENTRE COMPETENCIA RELATIVA Y ABSOLUTA

1. Elementos: En la CA, los elementos son cuanta, materia y fuero; en la CR es slo territorio. 2. Qu determina: La CA determina la jerarqua del tribunal, la CR determina la comp etencia de un tribunal dentro de una jerarqua. 3. Disponibilidad: Las reglas de CA no son disponibles, las de CR s en asuntos ci viles contenciosos en primera instancia y entre tribunales ordinarios de igual jerarqua. 4. Procedencia de prrroga: No procede en la CA, s procede en la CR en los trminos r ecin vistos. 5. Posibilidad de declararse de oficio: La CA s, la CR slo a peticin de parte. 6. Plazo para alegar la nulidad: No hay plazo para alegarla fundado en CA, s lo h ay para reclamar la incompetencia relativa.

DISTRIBUCIN DE CAUSAS Y TURNO.

Si se trata de un asunto contencioso civil: Hay que distinguir si el lugar es o no asiento de Corte: 1. El lugar en que hay dos o mas tribunales competentes no es asiento de Corte d e Apelaciones, se establece un turno entre todos ellos. Cada juez deber conocer de los asuntos judiciales que se promuevan d urante el turno, el cual se establece por semanas, y seguir conociendo de ellos hasta su conclusin. 2. Lugar de asiento de Corte de Apelaciones, deber presentarse a distribucin de ca usas ante la Secretara de la Corte de Apelaciones toda demanda o gestin judicial que se iniciare y que deba ser conocid a por alguno de los jueces de su dependencia. Se presentan en la Secretara de la Corte de Apelaciones respectiva, a fin de que el presidente de dicho tribunal, previa cuenta del Secretario, designe el tribunal concreto a quien corresponder s u conocimiento, asignando a cada causa un

nmero de orden segn su naturaleza, y dejando constancia en un libro que no puede s er examinado sin autorizacin del tribunal (caso de secreto relativo). En Santiago, por Auto Acordado de 29 de Diciembre de 1989, se realiza un distribucin computacional, para lo cual se exige una presuma o antesuma en los escritos de las demandas, ha ciendo mas expedito el trmite.

Si se trata de un asunto no contencioso civil: conocer el juez de turno, sea que en el lugar respectivo exista Corte de Apelaciones o no. Este turno ser semanal.

Si se trata de asuntos penales, en conformidad con el inciso tercero del artculo 175 del COT, estas normas que venimos comentando no son aplicables a los juzgados de garanta ni a los tribunales de jui cio oral en lo penal. En el sistema procesal penal no existen con competencia respecto de una misma comuna varios juzgados de garanta, sino que hay un solo juzgado, compuesto por varios jueces. La distribucin de las causas entre ellos se realizar de acuerdo a u n procedimiento objetivo y general, aprobado anualmente por el comit de jueces del juzgado a propuesta del juez presidente, o slo por este ltimo, conforme a lo dispuesto en el artculo 15 del COT.

Una vez establecido el tribunal competente conforme a las reglas de competencia absoluta y relativa, sern aplicables las reglas generales de competencia.

PRRROGA DE LA COMPETENCIA CONCEPTO

Se define como el acto mediante el cual las partes le otorgan competencia, expre sa o tcitamente, a un Tribunal para conocer de un asunto judicial, en circunstancias que naturalmente no la tiene. La prrroga de la competencia aparece tratada en los artculos 181 y ss COT.

REQUISITOS

Para llevar a cabo una prrroga de competencia, deben verificarse los siguientes r equisitos copulativos: 1. 2. 3. al Existencia de un acuerdo o convenio entre las partes; Que se trate de un asunto contencioso civil, y; Que el Tribunal al que se le prorrogar la competencia carezca de sta en cuanto factor territorio.

1. Acuerdo

El acuerdo de las partes debe tener por objeto el de otorgarle competencia a un Tribunal que legalmente carece de ella, para conocer de un determinado asunto. De no constituirse este acuerdo, entonces, el Tribunal en cuestin carecera de las atribuciones necesarias para fallar el asunto. Se trata de un Tribunal que no es naturalmente competente , pero que llega a serlo por la voluntad de las partes. Es por ello que no se habla, en estos casos, de competencia natural (la cual es delegada por la ley), sino que justamente se seala que un Tribunal tiene competencia prorrogada. No es la ley, en este caso, la que le otorga la competencia de manera directa, sino que es precisamente este convenio entre las partes. Los sujetos legitimados para acordarlo. Segn el artculo 184 del COT, pueden prorro gar la competencia todas las personas que son hbiles para estar en juicio por s mismas; luego, se seala que para aquellas que no lo son, pueden prorrogarla sus representantes legales.

Conforme se seala en la definicin, la ley concibe dos maneras mediante las cuales las partes pueden llegar a este acuerdo:

1. Prrroga expresa: De acuerdo al artculo 186 del COT, la competencia se prorroga expresamente cuando en el contrato mismo o en un acto posterior han convenido en ello las partes, designando al jue z competente. sta es una actividad de gran aplicacin prctica en materia contractual y es frecuente que las convenciones contengan clusulas especficas relativas al tema. Entonces, puede ser en el contrato mismo o por acto posterior. 2. Prrroga tcita: En oposicin a la prrroga expresa se encuentra la tcita. Conforme al artculo 187 del COT, la competencia se entender prorrogada: a. Cuando el demandante ocurre ante un juez no naturalmente competente al interp oner su demanda. b. Cuando el demandado, luego de apersonarse ante el juez con competencia prorro gada, haga cualquier gestin que no sea

la de reclamar la incompetencia del juez.

Frente a la prrroga del demandado, surge una cuestin relevante. La misma ley exige a ste que debe apersonarse en juicio, pero qu ocurre si se ha seguido en su rebelda? Dicho de otro modo, Qu ocurre si ya se ha s eguido largamente un juicio en contra de un demandado y en su ausencia?; Puede alegar la incompetencia al comparecer por p rimera vez?; Precluye su derecho? La jurisprudencia ha sido diversa, algunos fallos sealan que basta con que el proces o se haya seguido en rebelda del demandado para entender que hay una prrroga tcita de la competencia. Sin embargo, cindose al texto legal, parece quedar abundantemente claro que lo que realmente se exige es que el demandante se haya apersonado en el juic io.

2. Asunto contencioso civil

As aparece exigido en el artculo 182 del COT, slo procede prrroga de competencia en asuntos contenciosos civiles. Quedan excluidos de la figura, entonces, los juicios de jurisdiccin voluntaria y los de orden penal.

3. Incompetencia en cuanto al factor territorial

Ello se deduce de los artculos 181 y 182 del COT. Los artculos exigen la concurren cia de ciertas condiciones para que sea legalmente procedente una prrroga de competencia. El primero seala que puede prorr ogrsele la competencia a un Tribunal que no lo es naturalmente y; el segundo, indica que slo procede en primera instancia ent re Tribunales ordinarios de igual jerarqua y respecto de negocios contenciosos civiles, esto ltimo ya fue revisado.

En definitiva, procede la prrroga de competencia hacia Tribunales que sean incomp etentes nicamente en cuanto al factor territorio.

EFECTOS DE LA PRRROGA

Prorrogada la competencia, conocer de un determinado asunto un Tribunal que confo rme a la ley no es naturalmente competente para hacerlo. A este respecto, corresponde tener en cuenta el artculo 185 del COT que seala que slo surtir efectos entre quienes han concurrido a otorgarla, y no respecto de otras personas como fiadores y code udores. Dado que dichos sujetos no han prestado su consentimiento en el acto, no se ven obligados por l. FORMAS DE HACER VALER LA INCOMPETENCIA

I. DE OFICIO POR EL TRIBUNAL II. POR VA INCIDENTAL: 1. Declinatoria de competencia 2. Inhibitoria de competencia 3. Incidente de nulidad procesal 4. Incidente de nulidad en segunda instancia

III. POR RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA

I. DE OFICIO POR EL TRIBUNAL

En los siguientes casos: 1. Cuando se trate de la falta de competencia para conocer de un asunto determin ado como si le encargara modificar un reglamento, o derogar una ley, cuestiones stas que escapan claramente de su esfer a de atribuciones. 2. Cuando se crea incompetente en razn de los factores materia, fuero o cuanta, es decir, que sea incompetente de manera absoluta. 3. En los casos en que no proceda la prrroga de la competencia, es decir, cuando sea incompetente para conocer de un asunto de jurisdiccin voluntaria o de orden penal en razn del elemento territorio, conforme se revis ms arriba.

II. POR VA INCIDENTAL

Las primeras dos (declinatoria e inhibitoria) son caminos consagrados en el art. 101 del CPC y son incompatibles entre s. En contraposicin a la declaracin de incompetencia de oficio, estas modalidades requie ren la solicitud de las partes.

1. Declinatoria de competencia

Aquella incidencia que se interpone ante el tribunal que se cree competente, y q ue est conociendo actualmente, indicndole dos circunstancias: el tribunal que la parte cree ser realmente competente y sol icitando que se abstenga de seguir conociendo. Se encuentra consagrada en el art. 111 del CPC. Normalmente se interpone como la excepcin dilatoria que establece el art. 303, N 1 del CPC. Es importante hacerla valer como primera gestin del juicio, ya que de no interponerla en esa ocasin, la compet encia quedar prorrogada tcitamente, sin perjuicio de los incidentes que se vern ms adelante, en la medida de que se verifi quen sus respectivos requisitos.

2. Inhibitoria de competencia

Es aquella incidencia, o incidente especial, que se promueve ante el tribunal qu e la parte cree competente, pero que no est conociendo, solicitando que se dirija al tribunal que se cree incompetente que s est conociendo, a fin de que ste se inhiba en el conocimiento y remita los autos (art. 120 CPC). En cuanto al procedimiento de promocin de este incidente, puede sealarse que se tr ata de una solicitud que se presenta ante el tribunal que la parte cree competente, el cual analizar los antecedentes, y si se considera, concurrir al tribunal incompetente y solicitar que se inhiba en el conocimiento y le remita los autos. Ante este requerimiento, el tribunal que est conociendo podr adoptar una de dos po siciones: le har lugar a la inhibitoria o no. Si as lo hace, se remitirn los autos al nuevo tribunal; y en caso de que amb os se crean competentes, habr una contienda de competencia positiva, las que se analizarn ms adelante.

3. Incidente de nulidad

Aquella incidencia que tiene por objeto declarar la nulidad de lo obrado ante un tribunal competente. La caracterstica esencial

es que no tiene plazo para su interposicin, lo cual constituye una gran excepcin e n materia de nulidad, puesto que por regla general existe un plazo de 5 das (83 CPC).

Requisitos: a. Debe existir un juicio pendiente, puesto que est prohibido empezar un juicio i ndependiente por nulidad procesal b. El proceso se tramita ante un tribunal absolutamente incompetente.

4. Incidente de nulidad en segunda instancia

Se dar cuando se est conociendo del recurso de apelacin. Ac ya se fall, ya hubo sente ncia definitiva, pero sigue siendo nulo por incompetencia de acuerdo al art. 305, inc. final, del CPC.

III. POR RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA

El recurso de casacin en la forma es aquel medio de impugnacin que tiene por objet o invalidar o anular una sentencia definitiva o interlocutoria (que ponga trmino al procedimiento o haga imposible su continuacin) por emanar ella de un procedimiento viciado o no haberse cumplido en su dictacin los requisitos legales para ello. CUESTIONES Y CONTIENDAS DE COMPETENCIA

Ya se revisaron las normas relativas a las reglas de competencia, pero an as resul ta posible que uno o ms tribunales, o las partes, estimen que se carece de las atribuciones para conocer de un determinado asunto. Es ah donde surgen las cuestiones y las contiendas de competencia. Las cuestiones de competencia son en realidad un incidente promovido por las par tes de un asunto determinado en que reclaman que el tribunal que est conociendo actualmente de un asunto carece d e las atribuciones para hacerlo. Se trata de la declinatoria y de la inhibitoria de la competencia que fueron analizados a propsito de las formas de hacer valer la incompetencia. Las contiendas de competencia, en cambio, son conflictos que se suscitan entre t ribunales, por darse alguna de las siguientes hiptesis: 1. Los tribunales estiman que cada uno es competente por si mismo para conocer d e un determinado asunto, excluyendo con ello a los dems (contienda de competencia activa).

2. Los tribunales estiman que ninguno de ellos es competente para conocer del as unto (contienda negativa). Los tribunales se estiman incompetentes y creen competente a otro.

Para determinar el tribunal competente para conocer de las contiendas de compete ncia ser necesario distinguir de acuerdo a los rganos que estn en el conflicto.

1. Contiendas entre tribunales ordinarios; 2. Contiendas entre tribunales especiales o entre stos y los tribunales ordinario s; 3. Contiendas entre autoridades pblicas o administrativas y los tribunales de jus ticia.

Entre tribunales ordinarios

Habr que volver a distinguir: 1. Entre tribunales ordinarios con un superior comn: En este caso resolver, justam ente, este superior comn (art. 190, inc. 1 COT). 2. Entre tribunales ordinarios con jerarquas distintas: Resolver y conocer de la co ntienda el superior jerrquico del tribunal con mayor jerarqua. As, si hay una contienda entre un tribunal de letras de Santia go y un ministro de la Corte de Apelaciones de Santiago, corresponder resolver a la Corte de Apelaciones de Santiago por ser el superior jerrquico de ste (art. 190, inc. 2, COT). 3. Entre tribunales ordinarios con distintos superiores jerrquicos: En este caso, resolver el superior del tribunal que primero hubiera conocido o prevenido del asunto (art. 190, inc. 3, COT).

Entre tribunales especiales o stos con los ordinarios

Hay que distinguir: 1. En caso de que los dos tribunales dependan de una misma Corte de Apelaciones, corresponder a sta la competencia para conocer de la contienda (191, inc. 1, COT).

2. Si los tribunales dependen de Cortes de Apelaciones distintas, le corresponde r conocer de la contienda a la Corte de Apelaciones del primer tribunal que hubiera conocido o prevenido del asunto (191 , inc. 2, COT). 3. Si las reglas anteriores no resultan aplicables, corresponde a la CS la compe tencia para conocer de la contienda (191, inc. 3, COT).

Entre autoridades polticas o administrativas y los tribunales de justicia.

Se distinguen los siguientes casos: Entre autoridades polticas o administrativas y los tribunales superiores de justi cia, corresponde resolver de la contienda de competencia al Senado (art. 53, N 3, CPR). As sera el caso si hubiese una contienda entre el Servicio de Impuestos Internos y la Corte de Apelaciones de San Miguel, por ejemplo.

Entre autoridades polticas o administrativas y los tribunales inferiores de justi cia, corresponde conocer del conflicto al Tribunal Constitucional (191, inc.4, COT). Esta es una modificacin reciente introducida por la ley 20.050 de 26 de agosto de 2005.

DIFERENCIAS ENTRE JURISDICCIN Y COMPETENCIA

La definicin del artculo 108 del COT pone de manifiesto una estrecha relacin entre los conceptos de jurisdiccin y competencia, pero stos no han de ser confundidos. En consecuencia, debemos notar algunas difer encias fundamentales entre ambos conceptos:

1. Jurisdiccin es un poder reglado de carcter pblico ejercido por rganos imparciales para la solucin de conflictos jurdicos, en cuya virtud estos rganos administran justicia; la competencia es la rbita dentr o de la cual cada tribunal determinado conoce de los negocios que le son encomendados por la ley. 2. Clasificaciones: La jurisdiccin no las admite, la competencia s. 3. Delegable: La jurisdiccin no lo es, la competencia s. 4. Prorrogable: La jurisdiccin no lo es, la competencia s. 5. Un juez puede no tener competencia y s jurisdiccin: Al revs es imposible. 6. Falta de jurisdiccin no se sanea: Produce solo cosa juzgada aparente, pero la falta de competencia s se sanea. 7. Procedencia de RC forma: Si falta la jurisdiccin, no puede impugnarse por este recurso, pues supone la existencia de juicio, aunque con defectos. En cuanto a la incompetencia, procede. 8. Excepcin del 464 N 7: La falta de jurisdiccin da lugar a ella, la falta de compe tencia no.

9. Jurisdiccin es un concepto genrico. Luego, todo tribunal tiene jurisdiccin. Comp etencia, en cambio, es un concepto especfico; un tribunal puede no tener competencia para conocer de un asunto deter minado y no por ello pierde su calidad de tal. 10. La relacin entre Jurisdiccin y competencia es anloga a la relacin entre el todo y la parte, 11. La Jurisdiccin tiene como lmite internacional el poder de otros Estados y como lmite nacional externo la actividad de otros rganos ajenos a la jurisdiccin. En cambio, la competencia seala la esfera de accin d e los diversos tribunales entre s. En otras palabras, la competencia es un lmite nacional interno de la Jurisdiccin.

IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES

Inhabilidades por las causas previstas en la ley, que inhabilitan a un juez o fu ncionario naturalmente competente para conocer o participar de cierto asunto, por considerarse que existe un inters pres ente que le hace perder la imparcialidad

Se relaciona con la necesidad de imparcialidad en el ejercicio de la jurisdiccin. La imparcialidad debe ser privada (el juez no debe tener inters en la causa) y pblica o institucional (el rgimen no debe prestarse a e llo, como ocurra en el sistema inquisitivo). Es en resguardo de esta imparcialidad que se establece el sistema de implicancias y re cusaciones, las cuales conducen a una competencia accidental, subjetiva (194). Se recuerda que el juez ha de ser impartial e imparcial (no parte, y sin un des ignio previo, respectivamente) y que la independencia, an preferida, no es requisito para ejercer la jurisdiccin, pues bie n ser dependiente e imparcial. La reglamentacin est en los artculos 194 y ss. y 483 y ss del COT, adems de 113 y ss. CPC.

CAUSALES

IMPLICANCIAS: 195 RECUSACIONES: 196

MOTIVOS

1. Parentesco: 195, N 2, 4, 6, 7, 9 para implicancias; 196 N 1-3, 5-8, 11 y 13 par a recusaciones. 2. Inters: 195 N 1, 3, 5, 6, 7, 9 para implicancias; 196 N 4, 5, 12, 14, 17, 18 par a recusaciones. 3. Amistad: Solo causal de recusacin, 195 N 15. 4. Enemistad: dem, 195 N 16 5. Emisin de juicio o anticipo de juicio sobre cuestin pendiente: Implicancia y re cusacin, 195 N 8 y 10.

Hay causales de implicancia especficas a los jueces penales en el inc. final del 195: 1. Haber intervenido con anterioridad como fiscal o defensor en el procedimiento . 2. Haber formulado acusacin como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro proc edimiento contra el mismo imputado. 3. Haber actuado el miembro del TJOP como JG en el mismo procedimiento.

PARALELO ENTRE IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES

1. Fuentes: 195 y 196 para una y otra. 2. En cuanto a la gravedad: La implicancia es mayor que la recusacin. 3. Forma de hacerla valer: Para las implicancias, es de oficio o a peticin de par te; para las recusaciones, es a peticin de parte, sin perjuicio de poder declararse de oficio. 4. Disponibilidad: Orden publico y privado. 5. Purga: No existe en las implicancias, puede purgarse en las recusaciones (114 CPC) 6. Renuncia tcita: No opera en las implicancias, s la hay en las recusaciones, si no se alega dentro de 5 da desde que se le notifique la declaracin respectiva (125 CPC). 7. Infraccin: Es delito en las implicancias (prevaricacin), no lo hay en las recus aciones. 8. Competencia: Ante el propio afectado respecto de las implicancias, y ante el superior jerrquico si se trata de recusaciones (la inhabilidad de un juez del TJOP se tramita ante el TJOP). 9. Causal casacin en la forma: Basta la concurrencia de la inhabilidad. En cambio , la recusacin debi haberse alegado oportunamente (dem recurso nulidad penal). 10. Apelacin: Las implicancias son inapelables, salvo que la resuelva juez uniper sonal, rechazando. Es tb inapelable en las recusaciones, salvo las que acepten recusacin amistosa, o las que declaren de ofi cio la inhabilitacin. 11. Va amistosa: No la hay en cuanto implicancias, y hay un mecanismo en las recu saciones (124 CPC)

En cuanto a sus similitudes, se mencionan las siguientes: 1. Efectos: Ambos producen integracin y subrogacin. 2. Naturaleza: Ambos son incidentes especiales.

Inhabilitado un juez de garanta, quien lo subroga contina conociendo mientras se r esuelva la causal. En cuanto a las de TJOP, estas debern alegarse dentro de los 3 das siguientes a la notificacin de la resoluc in que fija fecha del juicio, resolvindose previamente; si los hechos llegan al conocimiento despus de la notificacin, pero a ntes del juicio, puede promoverse el incidente en la audiencia de juicio. Despus de iniciado, no puede la parte solicitar la incide ncia, pero pueden declararse de oficio por hechos nuevos. El juicio oral continuar con los jueces no inhabilitados (mnimo 2), quienes debern resolver por unanimidad, de lo contrario hay nulidad.

RECUSACIN ABOGADOS INTEGRANTES

No se requiere expresin de causa, y debe promoverse antes del inicio de la audien cia.

ABANDONO

Paralizado el incidente de recusacin por ms de 10 das, el tribunal lo declara aband onado de oficio, previa citacin (123 CPC). Si fueran varios demandantes, la renovacin no podr darse por los otros, a menos que s e fundara en alguna causa personal del recusante (128 CPC).

RGANOS JURISDICCIONALES

El ejercicio de la funcin jurisdiccional ha sido objeto de grandes cambios en los ltimos aos, partiendo por un cambio en la estructura organizacional, a partir de la regionalizacin del Estado (DL 573 de 19 74, que se aplic en definitiva a los tribunales de justicia con la ley 18.776 de 1989), y luego con la reforma procesal penal (ley 19.665). Otra cuestin de particular relevancia es la especializacin en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. As, mediante la ley 19.968 se crearon los tribunales de familia, con asiento en las principales comu nas del pas. Conocen de las materias propias de los jueces de menores. A partir de 2005, dichos jueces han ido paulatinamente suprim indose, conociendo slo de las causas pendientes. Por otro lado, diversos asuntos dejaron de ser de competencia de los JL (v.gr., nulidad matrimonio, divorcio, alimentos, etc.), pasando a serlo de los TF. En esta misma lnea, se crearon los juzgados laborales y los juzgados de cobranza laboral y previsional (Valparaso, Santiago, Concepcin, San Miguel en las comunas en que no hay conocen los JL labora les-; conocen de los juicios en que se demande cumplimiento de ttulos ejecutivos laborales, especialmente los regidos po r la ley 17.322). En definitiva, es posible observar que la organizacin de los tribunales tiende c ada vez ms a la especializacin. Primero, mediante la creacin de tribunales especiales para el conocimiento de asuntos que solan ser de tribunales ordinarios, y, al mismo tiempo, mediante la creacin de tribunales ordinarios especializados (v.gr., JG, T JOP). La creacin de salas en la CS es muestra de lo mismo.

GENERALIDADES

TRIBUNALES

Deriva de tribunus, magistrado de la tribu. rgano pblico establecido en la ley, pa ra los efectos de ejercer la funcin jurisdiccional a travs de debido proceso. Debe recordarse que es la funcin jurisdi ccional la que caracteriza al rgano y no al revs. Por tanto, es posible encontrarnos ante tribunales que ejerzan funciones le gislativas (AA), o bien administrativas (AJNC). Al revs, es posible encontrarse con rganos legislativos que ejerzan funciones jurisdi ccionales (Senado en juicio poltico, subcontralor, que conoce de juicios de cuentas en primera instancia). Se define al juez como sujeto individual o plural, idneo y eminentemente imparci al que integra un rgano pblico, para ejercer la funcin jurisdiccional a travs de un debido proceso.

CLASIFICACIONES

I. De acuerdo a su rbita de competencia: Ordinarios, especiales, arbitrales. II. De acuerdo a su composicin: unipersonales, colegiados III. De acuerdo a su preparacin tcnica: legos y letrados IV. De acuerdo al tiempo que duran en sus funciones: perpetuos y temporales V. De acuerdo a su nacimiento y duracin: permanentes y accidentales o de excepcin VI. De acuerdo a la misin que cumplen en la tramitacin y fallo: substanciadotes, t ramitadores, sentenciadores, mixtos. VII. De acuerdo al lugar en que ejercen su funcin: sedentarios y ambulantes VIII. De acuerdo a su jerarqua: superiores e inferiores IX. De acuerdo a la extensin de su competencia: de competencia comn y especial. X. De acuerdo a la instancia en que resuelven: nica, primera y segunda XI. De acuerdo a la forma en que resuelven: de derecho y de equidad.

I. RBITA DE COMPETENCIA: ORDINARIOS, ESPECIALES Y ARBITRALES

Los ordinarios son aquellos a los que les corresponde el conocimiento de la gene ralidad de los conflictos que se promueven en el orden temporal, como la CS, JL, JG, etc. (5 COT). Son tribunales especiales aque llos a los que les corresponde nicamente el conocimiento de las materias que la ley le ha encomendado, especficamente. Los es peciales se dividen en: 1. Los que forman parte del poder judicial: TF, JL laborales, juzgados de cobran za laboral y previsional, militares en tiempos de paz. 2. Los que no: TDLC, JPL, Directores de SNA, SII, alcaldes, etc.

Por su parte, los arbitrales son los jueces nombrados por las partes o por la au toridad judicial en subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso (222 COT). Se clasifican en de derecho, mixtos, arbitradores.

II. COMPOSICIN: UNIPERSONALES, COLEGIADOS

Son unipersonales los que se constituyen por un solo juez, sea como titular, sub rogante, suplente o interino. Son la regla general en nuestro derecho, para los casos en que se conoce en nica o primera instancia. Los JG, en cuanto a su estructura, se conforman por uno o ms jueces, pero son un ipersonales en su funcionamiento, la jurisdiccin se ejerce por un solo juez, a pesar de estar conformado el tribunal p or varios. Lo mismo puede decirse de los tribunales de familia. Son colegiados los que estn constituidos por ms de un juez y ejercen la funcin jur isdiccional conjuntamente, de acuerdo con el qurum de instalacin y actuacin previsto por ley. Funcionan en pleno o en sala. En general tienen este carcter los ordinarios o especiales de segunda instancia.

III. PREPARACIN TCNICA: LEGOS Y LETRADOS

Son legos aquellos en que la funcin jurisdiccional es ejercida por sujetos no abo gados. Los tribunales letrados requieren del ttulo. No hay hoy jueces legos en los tribunales ordinarios ni en la mayora de los espec iales. Excepcionalmente ocurre as en los tribunales militares en tiempos de paz, en primera instancia (juez institucional es el coma ndante en jefe, asesorado por un auditor abogado); o en los JPL cuando la funcin la ejerce el alcalde; en el TDLC, donde dos de sus mi embros son profesionales no abogados. La excepcin ms clara, en todo caso, viene dada por los jueces rbitros. En el derecho comparado existen tribunales de jurados, que son compuestos por c iudadanos generalmente no abogados, y que tras presenciar un juicio oral, emiten su veredicto, pasando luego los juece s a aplicar la norma jurdica sobre la base de ste. Por otra parte, los tribunales de escabinos se caracterizan por intervenir jueces le gos, elegidos por los ciudadanos, quienes participan conjuntamente con los jueces letrados en la elaboracin de la sentencia.

IV. TIEMPO EN SUS FUNCIONES: PERPETUOS Y TEMPORALES

Los tribunales perpetuos son aquellos en que los jueces son designados para ejer cer indefinidamente el cargo, permaneciendo en l mientras tengan buen comportamiento y hasta los 75 aos. Los tribunales temporale s son aquellos en que por ministerio de la ley o acuerdo de partes, slo ejercen su funcin un tiempo limitado. Son temporales los rbitros, miembros del TC (9 aos, renovacin parcial cada 3 aos), miembros del TDLC (6 aos, renovacin parcial cada dos, reelegibles).

V. NACIMIENTO Y DURACIN: COMUNES O PERMANENTES, Y ACCIDENTALES O DE EXCEPCIN

Los permanentes son aquellos que se encuentran siempre y continuamente a disposi cin de la comunidad. Los tribunales de excepcin son aquellos que se constituyen para el conocimiento de un asunto determ inado, y en los casos previstos por ley. Son de la segunda naturaleza los unipersonales y los rbitros. En el nuevo proceso penal, ya no existe la actuacin exclusiva y extraordinaria q ue con anterioridad poda exigir la CAA respectiva a los jueces del crimen de su territorio. Tampoco se permite la parti cipacin de tribunales unipersonales de excepcin, ni de visitas extraordinarias. El nico caso similar es la facultad de un ministro de la CS, como tribunal unipersonal, para conocer de los delitos en que pudieran verse afectadas las relaciones internacionales de Chile con otros estados (evidente omisin, pues los arts. 76 y 83 CPR reservan la direccin de investigaciones de delitos al MP).

VI. MISIN EN LA TRAMITACIN Y FALLO: SUBSTANCIADOR, INSTRUCTOR, TRAMITADOR; SENTENC IADORES; MIXTOS

El substanciador, instructor o tramitador es aquel que tiene por objeto tramitar el procedimiento hasta dejarlo en una etapa determinada para que la sentencia sea pronunciada por un rgano jurisdiccional dis tinto. El sentenciador es aquel cuya misin se reduce a pronunciar sentencia en un procedimiento instituido por otro tribunal. Es mixto aquel que cumple la funcin de tramitar y de pronunciar la sentencia. Los jueces del TJOP son bsicamente sentenciadores, pero no juzgan con el mrito de los antecedentes suministrados previamente por un rgano distinto, sino que ellos mismos los aprecian en las audi encias respectivas.

VII. LUGAR: SEDENTARIOS Y AMBULANTES

Son sedentarios aquellos que ejercen sus funciones dentro de determinado territo rio jurisdiccional, con asiento en algn lugar determinado de ste al cual acuden las partes para requerirle el ejercicio de su f uncin. Es la regla general en Chile. Son ambulantes los que acuden a administrar justicia en diversos lugares del territorio, sin te ner sede fija.

En materia penal, los TJOP excepcionalmente tienen el carcter de ambulantes. As l o establece el 21 A del COT (en tanto sea necesario para facilitar la justicia penal en razn de distancia, acceso fsico y dificultades de traslado de los intervinientes, podrn constituirse y funcionar fuera de su asiento).

VIII. JERARQUA: SUPERIORES, INFERIORES

Clasificacin de la CPR. Son superiores las CAA, y la CS, resolviendo el Senado lo s conflictos entre stas y las autoridades polticas o administrativas. Son inferiores los JG, JL, TJOP y los unipersonales. Resuelve el TC de las contiendas de jurisdiccin entre ellos y las autoridades polticas y administrativas.

IX. EXTENSIN DE LA COMPETENCIA: COMPETENCIA COMN Y ESPECIAL

Son de competencia comn los que estn facultados para conocer de toda clase de asun tos, cualquiera sea su naturaleza. Son de competencia especial, aquellos facultados para slo de los asuntos que la ley les ha establecido. Se dice que la regla general en Chile es la competencia comn, pero queda claro q ue la tendencia es a la especializacin. Antes de la reforma procesal penal, los JL conocan de causas civiles y criminales ; y tambin de las laborales y de menores si en la comuna respectiva no hay uno respectivo. Excepcionalmente, en una serie de comun as (v.gr., Santiago, Via, Valparaso, Coihueco, etc.) se contemplaban jueces del crimen y civiles, separados. Las CAA tienen competencia comn y no especializacin alguna, ni funcionamiento en salas, ni pleno. La CS tiene tambin competencia comn, pero su funcionamiento ordinario y extraordinario en sala s es especializado, de acuerdo al 95 y 99 COT. Con la reforma, los tribunales con competencia penal son siempre de competencia especial, pero se mantuvo el principio de la competencia comn en los tribunales superiores. En cuanto a los JG, la regla ge neral es que sean de competencia especial, pero en las comunas en que no se justificaba la creacin de los mismos, se entreg e l conocimiento a juzgados de competencia comn. Se trata de pocas comunas, muy pequeas.

X. INSTANCIA: NICA, PRIMERA, SEGUNDA

Tribunales de nica instancia son aquellos que conocen de un asunto sin que sea pr ocedente el RA (JL respecto de cuantas menores a 10 UTM; CAA respecto de los RC forma en contra de sentencias de JL o u no de sus ministros, como asimismo de los RQ en contra de sus JL, JPL, jueces rbitros y de las consultas de los mismos tribuna les; la CS conoce de la mayora de los asuntos en nica; los TJOP tambin conocen en nica instancia, lo mismo con los JG, salvas las ex cepciones). Son tribunales de primera instancia aquellos que resuelven un conflicto, proced iendo el RA en contra de sus sentencias, a fin de que sea revisada por el superior jerrquico. La regla general es que los JL conozcan en primera instancia. La CAA slo conoce en primera de RP y amparo, amparo econmico, desafueros, procesos de amovilidad. L a CS no conoce en primera instancia. En materia penal, puede decirse que los JG en ocasiones resuelven en primera in stancia, pero la regla general es que sea en nica (370, 414 CPP) Los tribunales de segunda instancia son aquellos que conocen del recurso de apel acin interpuesto contra sentencias de primera instancia. La regla general es que sean las CAA, salvo en las materias e n que sta conoce en primera, en cuyo caso conoce en segunda la CS.

XI. FORMAS DE RESOLUCIN: DE DERECHO, DE EQUIDAD

Los tribunales de derecho son aquellos que deben pronunciar su sentencia para re solver el conflicto con sujecin a lo establecido en la ley. Es la regla general en Chile en que slo por excepcin puede fallarse de acu erdo a equidad (170, N 5). Los tribunales de equidad, en cambio, pueden fallar aplicando principios de sta. Ejemplo tpico son l os arbitradores.

BASES DEL EJERCICIO DE LA JURISDICCIN

Para el ejercicio de la funcin, se han elaborado diversos principios. Es decir, l as bases del ejercicio de la jurisdiccin son todos aquellos principios establecidos por ley para el adecuado y eficiente funcionami ento de los rganos jurisdiccionales. Los principales son los siguientes: 1. 2. 3. 4. 5. Legalidad Independencia Inamovilidad Responsabilidad Territorialidad

6. Jerarqua o grado 7. Publicidad 8. Sedentariedad 9. Pasividad 10. Competencia comn 11. Inavocabilidad 12. Inexcusabilidad 13. Gratuidad 14. Autogeneracin incompleta 15. Estatuto de los jueces 16. Continuatividad

I. LEGALIDAD

Se aprecia desde tres puntos de vista

SENTIDO ORGNICO

Slo por ley pueden crearse tribunales (76, inc. 1, CPR). Esto quiere decir lo sigu iente: 1. El establecimiento debe ser previo a la iniciacin del proceso. En ese sentido el 19 N 3, inc. 4, con anterioridad a la perpetracin del hecho. 2. La organizacin y atribuciones son materia de LOC. En ese sentido, y de acuerdo al 4 transitorio de la CPR, mientras no se dicte esa LOC, el COT har las veces de tal, con todo lo que ello implica en trmino s de qurum (4/7 en ejercicio), control previo del TC y necesidad de or a la CS previamente) para efectos de derogar, modificar o aprobar normas en relacin con la materia.

SENTIDO FUNCIONAL

1. Los tribunales deben actuar dentro del marco que les fija la ley y deben fall ar dndole la correspondiente aplicacin (6 y 7 CPR). Los actos ejecutados fuera del marco legal son nulos y acarrean las respon sabilidades establecidas por ley. 2. Deben fallar aplicando la ley vigente. En ese sentido, 170 N 5 CPC; 342 letra d) CPP. Si se falla sin respeto a la ley, dicha sentencia ser impugnable por va de casacin en el fondo, o de nulidad en materia pen al. Son excepciones (aparentes, pues la misma ley lo faculta) los fallos de arbitradores y los casos en que es legal fal lar de acuerdo a equidad.

GARANTA CONSTITUCIONAL

Es la igualdad de en la proteccin de los derechos de las personas dentro de la ac tividad jurisdiccional. Se contempla en varios aspectos como (a) derecho a defensa jurdica; (b) prohibicin de juzgamiento por comisiones especiales; (c) prohibicin de presumir de derecho la responsabilidad; (d) irreotroactividad de la ley penal de sfavorable; (e) prohibicin de establecer leyes penales en blanco.

II. INDEPENDENCIA

Se asegura libertad frente a toda clase de interferencia de cualquier otro rgano en el ejercicio de sus funciones. Es tambin posible apreciar esta base desde tres puntos de vista: orgnico, funcional y personal.

INDEPENDENCIA ORGNICA

En un sentido positivo: El poder judicial goza de independencia respecto de los dems rganos del Estado. No hay dependencia jerrquica alguna entre el PJ y el legislativo o ejecutivo. As lo contempla el 76 C PR. En razn de esta independencia, el 77, inc. 2 ordena la dictacin de una LOC para regular, lo cual encuentra se encuentra plasma do en el COT en razn del 4 transitorio (en tanto no se dicte LOC especial). Sobre este punto este relevante tener en cuenta lo establecido en el artculo 7 en el sentido de que ninguna magistratura, grupo de personas o autoridad, podr ejercer autoridades fuera de las contempladas por la CPR y las leyes. Por su parte, el 12 COT ratifica lo dispuesto en la CPR.

En un sentido negativo: Se prohbe al PJ inmiscuirse en la independencia de otros poderes del Estado. En ese sentido, el artculo 4 COT. El CP, en su artculo 222 establece penas para los funcionarios judiciales qu e se arrogaren funciones administrativas, y lo mismo para la situacin inversa.

Debe tenerse en cuenta que la independencia no es absoluta, pues el PJ carece de independencia econmica, y en cuanto a su presupuesto, depender de lo que seale el PL y PE. Slo se lograr una independencia ca bal cuando tambin sea econmica.

INDEPENDENCIA FUNCIONAL

No slo existe un poder estructurado e independiente a los otros con una autonoma p ropia, sino que adems la funcin se ejerce sin que otros rganos del estado puedan inmiscuirse en ella. Esta independencia fu ncional queda consagrada en el 76 inc. 1 CPR. Lo mismo ocurre con el 11 COT. Dado que existe esta independencia, el constituyente ha dispuesto la obligatori edad del ejercicio de la funcin jurisdiccional, estableciendo la base orgnica de la inexcusabilidad (de ah que la jurisdiccin sea u n poder-deber).

INDEPENDENCIA PERSONAL

Las personas que desempeen la funcin jurisdiccional son enteramente autnomas del re sto de los poderes del Estado e incluso dentro del PJ, para efectos de pronunciar sentencias y constituir los juicios lgi cos respectivos. Para proteger esta actuacin independiente se ha establecido una suerte de privil egio o beneficio de inviolabilidad. As, el 81 CPR establece que ningn magistrado ni fiscal judicial podr ser aprehendido sin ord en de tribunal competente, salvo en caso de flagrancia y para el solo efecto de ponerlo a disposicin del tribunal competente. Por otro lado, los jueces permanecen en su cargo durante su buen comportamiento, pero los inferiores por el tiempo que dispongan las leyes (80, aunque en la actualidad no existen jueces de esta especie). Es la base de la inamovilidad. En definitiva, los jueces estn nicamente sometidos a la ley, encontrndose claramen te un lmite en el principio de la legalidad. El juez al cumplir su cometido debe estar completamente libre de infl uencias e intervenciones extraas; provengan de donde provengan. En cuanto a la independencia respecto de los tribunales jerrquic amente superiores, ella se puede encontrar en el principio de inavocabilidad (artculo 8 COT), que se revisar despus.

A pesar de lo expuesto, Maturana considera que debe de establecerse una carrera judicial (para evitar injerencias polticas y para profesionalizar) y un recurso de queja, limitado al ejercicio de las facultades disciplinarias, sin que ello pueda conducir a la modificacin de resoluciones judiciales. No debe confundirse la independencia con imparcialidad, pues aunque se parece, concurren en momentos diversos en el ejercicio de la jurisdiccin. La independencia afecta la jurisdiccin como potestad, mientras que la imparcialidad se relaciona con la jurisdiccin como funcin. La imparcialidad tiene que ver con el nimo del juzgador, m ientras que la independencia es esencialmente orgnica. Un juez imparcial requiere, por definicin, ser independiente.

INDEPENDENCIA DE FUNCIONES ENTRE LOS PODERES, Y EN RELACIONES ENTRE ELLOS

Hoy por hoy, no cabe hablar de la separacin de poderes en los trminos planteados p or Montesqueiu, sino que es preferible referirse a la supremaca de la funcin y, en ese sentido, al PJ le corresponde preferentement e ejercer la jurisdiccin, pero ello no implica que este Poder se encuentre privado de ejercer otras funciones en trminos absolut os. Y en ese sentido es que cada poder vela por que el otro no utilice mal el que le corresponde.

El control judicial sobre la administracin se verifica, fundamentalmente, en las formas siguientes. 1. Conocimiento y fallo de asuntos contenciosos administrativos: De acuerdo al 3 8 CPR cualquier persona puede reclamar ante los tribunales contenciosos administrativos frente a lesiones inflingidas p or la administracin del Estado. La ley 18.825 suprimi la frase contenciosos administrativos , y dicha funcin corresponde de derecho (como antes lo fuera de hecho). 2. Proteccin de libertades y garantas civiles de los destinatarios del poder: Para tales efectos, se contemplan una serie de mecanismos: a. Accin de reclamacin de nacionalidad, ante la CS, por resoluciones o actos admin istrativos (12 CPR) b. Recurso de amparo c. Recurso de proteccin 3. Resolucin de conflictos producidos en el ejercicio de funciones asignadas a ot ros poderes del Estado: En Chile, el TC es competente para conocer de los conflictos entre autoridades polticas y tribuna les inferiores. Por su parte, el control judicial del TC sobre el PL se verifica de la forma siguiente:

a. Inaplicabilidad por inconstitucionalidad: Por el Pleno y con la mayora de sus miembros, a peticin de parte o por el juez que conoce. Luego de declarada para el caso concreto, mediante el ejercicio de u na accin pblica, o de oficio, puede declararse inaplicable de modo general. Claramente, el control es ex post en est e caso. b. Desafuero de parlamentarios: Slo pueden ser acusados o privados de libertad co n desafuero previo, que es competencia en primera instancia del pleno de la CAA respectiva. c. Contiendas de jurisdiccin (TC y Senado, segn).

Hay tambin control del ejecutivo sobre el PJ Primero, interviene en el nombramiento de jueces. Por su parte, y para efectos d e remocin, el PR puede exigir a la CS pronunciarse sobre el buen comportamiento de un juez (80 inc. 3 CPR; 353 N 3 COT; 32 N 13 CPR). Por otra parte, al PR le corresponde la iniciativa exclusiva sobre la ley de pr esupuestos, la cual evidentemente afecta al poder judicial. Por ltimo, el PR puede conceder indultos (32 N 14 CPR).

Control del Legislativo sobre el PJ El Senado interviene en el nombramiento de Min. De CS. Adems, el Senado conoce de las acusaciones de los Min. de tribunales superiores por notable abandono de deberes. Asimismo, el Senado resue lve de las contiendas de competencia entre tribunales superiores y autoridades polticas o administrativas. Por ltimo, dictan normas generales sobre indultos para efectos de que el PR dicte indultos particulares.

III. BASE DE INAMOVILIDAD

Constituye una forma de asegurar el principio de independencia. Mediante esta ba se se impide que el juez sea privado del ejercicio de sus funciones, en forma absoluta o limitada temporalmente, si no es con sujecin a las normas establecidas en la ley. Es la garanta de no poder ser removido de su cargo. Naci como respuesta a los abusos del absolutismo, y fue ampliamente alentado por los ingleses. Los jueces se mantienen en su cargo mientras se mantenga su bien comportamiento, as lo establece el 80 in c. 1 CPR. De esta forma, el principio de inamovilidad no es uno absoluto. La inamovilidad rige respecto de propietarios, interinos y subrogantes (247 COT).

FORMA DE PONERLE TRMINO

1. Juicio de amovilidad: 338 y 339 COT. Ha tenido poca aplicacin, pues las dems po sibilidades lo superan. Conforme a las reglas de este procedimiento, los tribunales superiores instruirn proceso de ofic io o a peticin del MP judicial del respectivo tribunal. Las CAA conocen de los juicios contra JL; el Presidente de la CAA de S antiago conoce de los procesos seguidos contra los Min. de la CS y; el Presidente de la CS contra Min. de las CAA. Se tramita como sumario, oyendo al juez inculpado y al MP. La prueba y culpabili dad se aprecia en sana crtica. 2. Calificacin anual: Procedimiento indirecto por el que un juez, mal calificado, es removido de su cargo de pleno derecho. El 278 bis del COT as lo establece para funcionarios en la lista deficiente, o en la condicional por segundo ao consecutivo. 3. Remocin acordada por la CS: 80, inc. 3, CPR. A peticin de parte, del PR, o de of icio, puede la CS, previo informe del inculpado y de la CAA respectiva, acordar la remocin por la mayora de los miembros . Lo mismo puede hacerse para permutar cargos dentro del PJ.

Hay casos en que el mal comportamiento se presume de derecho (337 COT).

IV. BASE DE LA RESPONSABILIDAD

Los jueces son responsables de las conductas que lleven a cabo dentro del ejerci cio de sus funciones. Se deriva de los principios anteriores, pues si los jueces, siendo independientes e inamovibles, no fueren r esponsables, su poder sera prcticamente absoluto. Se encuentra en la CPR, pero slo a propsito de la responsabilidad ministerial (79) . A nivel legal, pueden encontrarse normas sobre responsabilidad en los arts. 324 y ss. del COY, y los artculos 223 y ss. del CP. Tenemos que considerar tambin la regla general del 13 COT, conforme a la cual, l as decisiones que emitan no les imponen responsabilidad, salvo los casos especialmente establecidos por ley.

La responsabilidad puede ser de cuatro clases: 1. Responsabilidad comn: Las consecuencias de los actos u omisiones ejecutados po r el juez en su vida privada, no en cuanto funcionario. Debe recordarse que tratndose de jueces, hay una alteracin de la comp etencia absoluta en razn de fuero (46 y 50 COT).

2. Responsabilidad disciplinaria: Los superiores jerrquicos ejercen facultades di sciplinarias sobre los inferiores. Se hace efectiva mediante los medios ya vistos. 3. Responsabilidad poltica: Afecta slo a los tribunales superiores de justicia (52 CPR), esto es, las CAA, sus equivalentes, y la CS. Corresponde a la CD determinar si ha o no lugar a las acusaciones que no men os de 10 ni ms de 20 de sus miembros hagan, resuelve el Senado como jurado (declara culpable o no). La causal es nota ble abandono de deberes. Qu significa? Hay dos conceptos: a. Restringido: Slo implica la infraccin de deberes adjetivos o administrativos, e sto es, no se refiere a los delitos del 76 CPR y no comprende la torcida administracin de justicia ni la inobservancia de normas procesales, especialmente respecto de miembros de la CS. Se basa en la independencia de los tribunales, conforme a la cual no podra el Senado entrar a revisar el contenido de las sentencias que los magistrados resuelvan, pues se contrariara el 76. b. Amplio: Incluye, adems de la infraccin de los deberes adjetivos, la de deberes sustantivos por parte de los magistrados o del Contralor, incluyndose las conductas de torcida administracin y denegacin de ju sticia. Se argumenta que seguir un criterio diverso le restara relevancia a la figura. 4. Responsabilidad ministerial: La consecuencia jurdica de actos o resoluciones q ue los jueces pronuncian en el ejercicio de sus funciones (79 CPR; 324 y ss. COT; 223 y ss. CP; 623 y ss. CPP). El 324 del COT e stablece una serie de hechos punibles aplicables a los jueces (cohecho, falta observancia reglas del procedimiento, de negacin y torcida administracin de justicia, prevaricacin) y excluye a los min. de la CS de la responsabilidad por torcida adm inistracin o denegacin de justicia y la falta de observancia de normas que reglan el procedimiento. Excluye a los Min . de esos dos casos particulares. Se ha explicado por la carencia de un superior jerrquico que controle estas materias, r especto de la CS y porque se presume que ellos no incurriran en conductas de esta clase. A su vez, la responsabilidad ministerial puede clasificarse en: a. Penal: Deriva de la comisin de delitos por el juez en el ejercicio de sus func iones. Para hacer efectiva esta responsabilidad, debe realizarse un procedimiento previo: la querella de captulos. b. Civil: 325 COT, todo juez delincuente ser, adems, responsable de los daos avalua bles ocasionados. Lo mismo se extiende a cuasidelitos (326). Puede ser un juez civilmente responsable si no ha cometido delito? La mayora considera que no, pero Mosquera cree que si, porque (a) el 327 COT establece la responsabilida d puede emanar de un delito penal, hecho que cause dao, o de un procedimiento; 328, 329, 330, 50 N 4, 51 N 2, 53, N 2. [__38_ _]

RESGUARDO LEGAL DE LA ACTIVIDAD

Se trata de los mecanismos para evitar la proliferacin de procedimientos contra j ueces sin fundamento suficiente. Son: 1. Querella de captulos: Se trata de un procedimiento de calificacin previa (328 C OT), procedimiento que tiene por objeto hacer efectiva la responsabilidad penal de jueces, fiscales judiciales, y fiscal es del MP por actos ejecutados en el ejercicio de sus funciones (424 y ss. CPP). Busca establecer la responsabilidad penal y la civil conexa, no es un procedimiento para obtener la responsabilidad civil de un hecho que no sea delito penal (no ex iste uno especial). Mosquera aplica por analoga lo dispuesto para el juicio de amovilidad y considera que se tramita en juicio s umario. 2. Necesidad de sentencia ejecutoriada: En la causa en que se ha producido el ilc ito (329 COT) 3. Deben haberse deducido los recursos que la ley franquea en contra de la sente ncia: As lo exige el 330. 4. Interposicin de la demanda o acusacin dentro de 6 meses: Se cuenta desde la not ificacin de la sentencia firme recada en el procedimiento en que hay agravio.

Hay posibilidad de actuar de oficio (330).

EFECTOS DE LA CONDENA DE RESPONSABILIDAD MINISTERIAL

No se altera la sentencia firme (331 COT), sin perjuicio de ello, existe el recu rso de revisin para invalidar las mismas si han sido injustamente ganadas (en materia civil, 1 ao desde la notificacin e la sentencia a invalidar, fundado en la causal tercera del 810; en materia penal, no hay plazo. Ver 473 CPP.

V. TERRITORIALIDAD

Cada tribunal ejerce sus funciones dentro de un territorio determinado por ley ( 7 COT). Los casos en que la ley permite a los tribunales, por excepcin, conocer de asuntos fuera de sus respectivos territorios son: 1. Actuaciones de jueces de Santiago y Presidente Aguirre Cerda: Los jueces civi les de la RM en caso de que se les fije un territorio jurisdiccional exclusivo dentro de ella, pueden practicar actuaciones en cualquiera de las comunas de la regin (43, inc. 3 del COT). No ha ocurrido la hiptesis del 43 hasta el da de hoy. 2. Inspeccin personal del tribunal

3. Exhortos: No son en realidad una excepcin a la territorialidad, sino ms bien un a confirmacin del mismo.

VI. JERARQUA O GRADO

Es consecuencia de la estructura piramidal del PJ. Tiene relevancia en los sigui entes puntos: 1. Determina competencia: Es considerada por la ley para distribuir competencia para el conocimiento de diversos asuntos. 2. Permite la existencia de instancias. La instancia es cada uno de los grados d e conocimiento y fallo que corresponde a un tribunal para avocarse el conocimiento de cuestiones de hecho y derecho. 3. Determina la regla general de competencia de la jerarqua: Es la establecida en el 110, una vez determinada la competencia de un juez para conocer de un asunto en primera instancia, queda tambin determina da la competencia de su superior jerrquico para conocer en segunda. 4. Determina la posibilidad de ejercicio de diversas facultades disciplinarias: A mayor jerarqua, mayor gravedad de las sanciones que es posible imponer. 5. Es utilizado para determinar el conocimiento de recursos: Lo normal es que se an conocidos por el superior jerrquico. Hay excepciones, como ocurre en el RC fondo (no es anlogo, en este sentido, el recurs o de nulidad penal, que es conocido por la CAA respectiva, respetndose por tanto el principio de la jerarqua, salvo la nulida d per saltum, 376). 6. Determina la competencia para las recusaciones: 204 COT.

VII. PUBLICIDAD

Establecido en el artculo 9 del COT, salvas las excepciones. El legislador ha esta blecido excepciones en que prima el principio del secreto, sea para las partes, y/o para terceros. Puede clasificarse en: 1. Secreto absoluto: Aquel en que la norma legal impide tener acceso al expedien te a las partes y a terceros. 2. Secreto relativo: La norma impide el acceso a terceros.

CASOS DE SECRETO EN EL DERECHO CHILENO

Absoluto

1. Sumario criminal, derogado. En el nuevo proceso penal, la regla general es el de la publicidad de la investigacin del MP; excepcionalmente, puede disponerse el secreto de ella respecto de determinadas a ctuaciones, registros o documentos, pero por un plazo no superior a 40 das, pudiendo cualquier interviniente solicitar al JG s u trmino o limitacin (en tiempo, o respecto de las piezas que lo conforman). El principio es absoluto en cuanto a: (a) la declaracin de imputado; (b) cualquie ra otra actuacin en que hubiere intervenido o tenido derecho a intervenir, (c) las actuaciones en que participar e el tribunal y; (d) informes de peritos respecto del imputado o su defensor. 2. Acuerdos de tribunales colegiados: Son privados, pero podr llamarse a relatore s u otros funcionarios cuando lo estimen necesario (81, 103 COT).

Relativo

1. Reserva en causas de familia, para proteger la intimidad: El juez debe propen der a proteger la intimidad, y en ese sentido, podr prohibir la difusin de datos o imgenes referidos al proceso y a las partes o d isponer que todo o parte del proceso se realice en forma reservada. 2. Reserva excepcional en el juicio oral: La regla general es la publicidad, per o excepcionalmente puede el tribunal impedir el acceso u ordenar la salida de determinadas personas o del pblico general, para la produccin de determinadas pruebas. En ese sentido, pueden tambin prohibir al fiscal, intervinientes y a sus abogados que en treguen informacin a los medios. El fin es proteger la intimidad e impedir la divulgacin del secreto. 3. Libro de distribucin de causas: 176 COT, no puede examinarse sin orden del tri bunal. 4. Libro de palabras o pasajes abusivos: Los JL pueden hacer tarjar las palabras y pasajes abusivos, y dejar copia de ello en un libro que llevar dicho juzgado (531). 5. Sesiones de tribunales colegiados para calificar a sus funcionarios: 274, 276 . 6. Adopcin: Todas las tramitaciones a que den lugar estos procedimientos sern rese rvadas, salvo que los interesados requieran lo contrario.

La prctica haba hecho que la relacin de la causa fuese secreta, lo cual es claramen te ilegal (9 COT, no hay excepcin legal). La ley 19.317 arregl la mala praxis, y ahora la relacin debe hacerse ante los abogados, q uienes no pueden ingresar si ya ha comenzado (223 CPC).

VIII. SEDENTARIEDAD

Los tribunales ejercen sus funciones en un lugar fijo y determinado. Los arts. 2 8-40, 54 y 94 as lo establecen respecto de los tribunales ordinarios. El 311 obliga a los jueces a tener su residencia en la ci udad o poblacin asiento del tribunal, y la misma obligacin corre para los secretarios (474). La excepcin a esta regla es la del 21 del COT, por la que los TJOP pueden funcio nar en localidades fuera de su lugar de asiento, cuando aparezca conveniente.

IX. PASIVIDAD

10, inc. 1 COT. La regla es que los tribunales ejerzan su ministerio slo a solicit ud de parte, salvo en los casos en que la ley los faculte para proceder de oficio. Guarda estrecha relacin con el principio disposi tivo, de acuerdo al cual la intervencin del juez se encuentra sometida a la actuacin y requerimiento de las partes. El impulso proces al es de las partes. Su contrapartida es el principio inquisitivo, por el que el juez debe dar curso a la tramitacin de ofici o, realizando l mismo las investigaciones sobre los hechos pertinentes. Tenemos que el principio general en materia civil (con muchas excepciones) es e l de la pasividad (160, 768 N 4 CPC). Podemos decir que opera de forma bastante eficaz en materia penal: no puede el J G inmiscuirse en forma alguna en la investigacin, ni se le alega a l sobre problemas con la misma, sino que ante el MP; de hacerlo, puede alegarse la implicancia del 195; por otra parte, no hay medidas para mejor resolver en el JOP.

Casos en que se aplica el principio inquisitivo en materia civil 1. Declaracin de nulidad absoluta de oficio: Cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato. 2. Inadmisibilidad de oficio de la demanda: Cuando no contenga las indicaciones del 254 CPC, expresando el defecto (256). 3. Denegacin de ejecucin: Si el ttulo ejecutivo tiene ms de tres aos (442). 4. Poder-deber de declarar su incompetencia absoluta. 5. Adopcin de medidas para evitar la nulidad de lo obrado: 84 inc. 4 CPC

6. Llamado a conciliacin en cualquier estado del juicio: 412 CPC 7. Dictacin de medidas para mejor resolver: Solo las expresamente admitidas, y un a vez citadas las partes a or sentencia. 8. Casacin en la forma de oficio: 776 CPC 9. Declaracin de inadmisibilidad, de oficio, de RA casacin: 159 CPC.

X. COMPETENCIA COMN

El principio es que todos los tribunales conozcan de cualquier clase de asuntos, sean civiles (amplio) o penales. As se encuentra establecido en el 5 COT, inc. 1. Actualmente, en todo caso, pareciera tenderse a todo lo contrario, por los motivos siguientes: 1. Creacin de jueces de letras del crimen y civiles en algunas comunas o agrupacin de las mismas. Comunas de la RM, Via, Valparaso, Coihueco, Mostazal, Temuco, etc. Resulta casi inaplicable en todo caso, en virtud de la reforma (salvo aquellas comunas en que no se justificaba la existencia de JG, en cuyo caso su competenci a la ejercen los JL con competencia comn). Los JG tienen competencia penal por regla general (accin civil, algunas cuestione s prejudiciales civiles). 2. Creacin de juzgados especiales: Como los TF, los JL del trabajo, juzgados de c obranzas laborales y provisionales, militares en tiempos de paz. La CS ejerce la superintendencia directiva, correccional y ec onmica sobre ellos, incluidos los Consejos de Guerra en tiempos de guerra. 3. Establecimiento de salas especializadas en la CS: 95 y 99 COT, la CS funciona en salas especializadas o en pleno. La CS debe establecer mediante AA, cada dos aos, las materias correspondientes a cada s ala, tanto en su funcionamiento ordinario como extraordinario.

XI. INAVOCABILIDAD

La prohibicin que tienen los tribunales para entrar a conocer asuntos en los que se encuentra conociendo otro tribunal. 8 COT, tambin 112. Excepciones: 1. Visitas de Ministros de Corte: Los Min. en visita extraordinaria en un JL pue den, con la autorizacin de la Corte respectiva, conocer como juez de 1 instancia de los procesos substanciados ante el visitado ( 560, 561). No rigen en materia penal. 2. Acumulacin de autos: Procede en materia civil y penal (159 COT).

3. Sometimiento a arbitraje: Las partes pueden voluntariamente someter un asunto a arbitraje, con lo que cesa la competencia del tribunal que estaba conociendo de un asunto, pasando al rbitro.

XII. INEXCUSABILIDAD

Consagrado en el 76, inc. 2 CPR; con anterioridad, slo en forma legal, en el 10, i nc. 2 del COT. De acuerdo a l, la falta de ley para la resolucin de un asunto no constituye justificacin vlida para que un tribuna l se niegue a conocer de un asunto. Esto concuerda con el 170 N 5 CPC y con el 112 del COT. Se requiere que el tribunal sea requerido dentro de la rbita de su competencia y en la forma prevista por la ley. El tribunal que previene en el conocimiento excluye a los dems, quienes cesan desde entonces de ser competentes.

XIII. GRATUIDAD

Los tribunales no reciben remuneracin de las partes por el ejercicio de la funcin jurisdiccional, por otra parte, las partes tienen el derecho de contar con asistencia jurdica sin cobro, en caso de faltarle s recursos. Son, entonces, dos aspectos: no se remunera a los jueces (excepcin en los rbitros), y la asistencia jurdica es gratuit a para quien no tiene recursos (19 N 3 CPR). Para hacer frente a lo ltimo, la ley contempla los siguientes mecanismos: 1. Abogados de turno: 595-599 COT. Dejan de tener relevancia con la reforma proc esal penal, pues su funcin es asumida por la Defensora Penal Pblica, pero se mantienen para los dems casos que establece el 595. 2. Corporaciones de asistencia judicial u otras instituciones reconocidas por el COT: 523 N 5, 600. 3. Privilegio de pobreza: Es el beneficio legal por el que las personas de escas os recursos obtienen ciertos derechos. As, el 591 establece que esas personas utilizarn papel simple (en oposicin al papel proceso, que ya no se usa) y tendrn derecho a ser atendidos en forma gratuita por los funcionarios judiciales, abogados, procurado res y oficiales subalternos designados para prestar servicios a litigantes pobres. Salvo disposicin en contrario, quedan exentos de multas para los litigantes, salv o en caso de notoria malicia en su proceder. No pueden ser condenados en costas, salvo que se declare fundadamente que hay litigacin temeraria o maliciosa. El 10% de lo obtenido debe ser destinado a pagar honorarios y derechos, los que se distribuyen a prorrata de ser insuficientes.

Se clasifica en legal y judicial: a. Legal: El que tienen por el solo ministerio de la ley los patrocinados por la s instituciones del 600 inc. 1 del COT, y en los casos especiales determinados por ley. b. Judicial: El que puede solicitar cualquier persona conforme a los arts. 591-5 93, incidente especial del T. XIII, L. I. 4. Defensora penal pblica: Proporcionan la defensa gratuita a los imputados en el nuevo proceso penal, en tanto no cuenten con un defensor de su confianza.

XIV. AUTOGENERACIN INCOMPLETA

Se refiere al sistema de nombramiento y designacin de los jueces en nuestro pas. E n la historia ha habido diversos sistemas para su nombramiento: compra del cargo Francia prerrevolucionaria-; eleccin popula r EEUU, partes de Suiza, URSS, tienden a politizar la funcin-; elegidos por parlamento Suiza, URSS, no hay independencia-; nombrados por el ejecutivo Inglaterra, algunos estados europeos, dem al anterior-; autogeneracin, es decir, nombrados por el PJ, se dice que tiende a la tirana judicial; sistemas mixtos, participan diversos rganos; Consejo Superior de Magistratura, de reciente creacin el consejo es constituido por representantes de varios poderes.

SISTEMA CHILENO: AUTOGENERACIN INCOMPLETA

Interviene el PJ, que propone y el Ejecutivo (PR), que escoge y nombra. Para los Min. de CS, aprueba el PL la decisin del PR. El 78 CPR establece el mecanismo: 1. Nombramiento de Min. CS y Fiscales de la CS: Quina propuesta por la CS, elige el PR, lo cual es aprobado por el Senado (2/3 de senadores en ejercicio, en sesin especialmente convocada). Si el Senado no apr ueba, la CS cambiar el nombre rechazado de la quina por otro, continundose as hasta el nombramiento. De los 21 miembros, 5 deben ser extraos al poder judicial, para lo cual se abre c oncurso pblico. Si se va a reemplazar a un Min. miembro del PJ, la quina deber contener el nombre del Min. de CAA ms antig uo, y los dems ser por mrito. 2. Min. de CAA y fiscales de la misma: Terna propuesta por la CS, elige el PR. 3. JL: Terna propuesta por la CAA respectiva, elige el PR.

REFERENCIA AL ESTATUTO LEGAL DE NOMBRAMIENTO DE JUECES

Materia de administrativo, regulada por el COT. El COT indica los requisitos, in habilidades generales y especiales para ser juez. Primeramente, el 244 indica las calidades en que pueden ser nombrados (propietar io, interino, suplente, se presume propietario si nada se dice). Las vacantes no pueden durar ms de 4 meses, y la inamovilidad es a plicable a todas las clases (247).

XV. ESTATUTO DE LOS JUECES

No tienen regulado solamente su nombramiento, sino que adems se regula la forma d e constituirse, sus obligaciones, prohibiciones, prorrogativas y honores.

INSTALACIN

El momento desde que pueden empezar a ejercer sus funciones, se divide en dos mo mentos: nombramiento y juramento, de acuerdo al 299 y ss. Los de Cortes ante su respectivo presidente, y ante el de l a CAA para los JL. El 304 establece las formalidades del juramento, que por su importancia DEBE ser reproducido: Juris por Dios nuestro Seor y por estos Santos Evangelios que, en el ejercicio de nuestro Ministerio, guardaris la CPR y las leyes? Si, juro. Si as lo hiciereis, Dios os ayude, y si no, os lo demande . Se deja constancia del juramento y del DS, e inmediatamente comienza en el ejerc icio de sus funciones. De acuerdo al 301, en ocasiones puede prestarse ante otras autoridades. No son obligados a prestarlo e n los casos del 302 y 303.

PROHIBICIONES

1. Ejercer la abogaca: 316, slo pueden defender sus causas personales y las de sus parientes ms prximos y pupilos. 2. No pueden desempearse como rbitros ni aceptar compromisos: 317 (excepcin en el i nciso primero), 318. Los dos casos anteriores se aplican solo a los JL, Min. de CAA y CS. Los siguientes, a todos. 3. No deben expresar opinin anticipada del asunto que conocern. 320, deben igualme nte hacerle caso omiso a cualquier alegacin hecha fuera del tribunal. 4. Adquisicin de cosas o derechos litigiosos en juicios que l conozca. 321, sea pa ra s, su cnyuge, o hijos. Se extiende a las cosas que han dejado de ser litigiosas y hasta por 5 aos. Vicio de nulidad, y eventuales penas penales. 5. Prohibicin de adquirir pertenencias mineras: Sea la totalidad o una cuota, res pecto de JL y Min. CAA del territorio en que est la pertenencia, 322 COT, 22 CM. 6. Prohibiciones especiales del 323:

a. Dirigir al ejecutivo, funcionarios o corporaciones oficiales, felicitaciones o censuras por sus actos b. Tomar en las elecciones ms parte que la de emitir su voto personal. c. Mezclarse en reuniones, manifestaciones u otros actos de carcter pblico. d. Publicar, sin autorizacin del presidente de la CS, escritos de defensa de su c onducta oficial o atacando la de otros jueces.

OBLIGACIONES

1. Deber de residencia: 311 COT, de residir constantemente en la ciudad o poblac in en que tenga asiento el tribunal donde ejerce. Las CAA pueden autorizar algo diverso, transitoriamente. 2. Deber de asistencia: 312, a asistir todos los das a la sala de su despacho y p ermanecer ah como mnimo por cuatro horas cuando estuviere al corriente, y 5 cuando estuviere atrasado. Cuando las necesid ades as lo aconsejen, se constituir fuera de los lmites urbanos y ser reemplazado por el Secretario, pudiendo designarse actuar ios para sus fines. Se extiende a los das sbados, conforme al Reglamento dictado por la CS. El deber de asistencia se suspende los das feriados y durante el feriado judicial (que no es aplicable a penal ni a familia, 313 COT). Hay turnos para la distribucin de trabajo durante el feriado judicial ( 314). Adems, se contempla la figura de la habilitacin del feriado (inc. 2), que significa que durante ese feriado los jueces deben conocer de: jurisdiccin voluntaria, juicios posesorios, 680 N 1 CPC (sumario, general), juicios de trabajo, medidas p erjudcales y precautorias, gestiones a que d lugar la notificacin de protestos de cheques, juicios ejecutivos hasta la traba d el embargo inclusive. En todo caso, deben aceptarse a tramitacin todas las demandas para efectos de su notificacin. La habil itacin aparece entonces como una solicitud ante el tribunal competente, para que ste autorice la prctica de determinada gestin durante el feriado. El tribunal deber pronunciarse dentro de 48 horas, y ha de ser fundada. De acogerse, se notifica p or cdula. 3. Deber de cumplimiento diligente de sus funciones: 319 COT, obligacin de despac har los asuntos en el plazo que la ley les fije, o con toda la brevedad que las actuaciones de su ministerio le permita, re spetando la antigedad de los asuntos, salvo casos urgentes y los casos en que la ley asigna preferencias (v.gr., alimentos proviso rios, competencia, recusaciones, etc.). Deben adems abstenerse de consumir sustancias psicotrpicas (251, 323 ter, juramento). En caso de inhabilidad sobreviniente, deber informar a sus superiores, y proceder a su rehabilitacin, en los trminos del artcul o 100.

HONORES Y PRERROGATIVAS

306, 307, 308. Se les llama Su Seora , la CAA es ilustrsima, la CS es excelentsima. El 307 se refiere al lugar que han de ocupar en las ceremonias pblicas. Se les exime de toda obligacin de servicio personal que se imponga a los ciudadanos chilenos. Los jueces jubilados gozan de los mismos honores y prerrogativas que los que estuvie ran en servicio actualmente.

XVI. CONTINUATIVIDAD

Al ser un poder-DEBER, la jurisdiccin debe ser siempre ofrecida. Para estos efect os, hay dos instituciones: la subrogacin y la integracin.

I. SUBROGACIN

Reemplazo automtico y que opera de pleno derecho respecto de un juez o tribunal c olegiado que estn impedidos para el desempeo de sus funciones. La subrogacin slo opera cuando la totalidad del tribunal colegiado est inhabilitado, de lo contrario tiene lugar la integracin. Opera no solo cuando est impedido de ejercer la funcin j urisdiccional, sino que tambin cuando lo est para ejecutar ciertas diligencias o actuaciones. Para que opere, debe faltar el juez.

Cundo falta a un juez? En caso de muerte, enfermedad, permiso administrativo, impl icado o recusado. Se entender que falta tambin cuando no hubiere llegado a la hora a su despacho, o no estando pres ente para evacuar diligencias que requieran de su intervencin personal (remates, audiencias, comparendos), y en tal caso acta el secretario, consignndose este hecho, y solo durante el tiempo de la audiencia.

Subrogacin de jueces de garanta Ser subrogado por otro juez de garanta del mismo juzgado (206 COT). Si hubiere uno solo, por el JL de competencia comn del lugar, y a falta de ste, por el Secretario letrado de ese tribunal. No siendo posible aplicar la regla general, entra a regir lo siguiente. 1. Primeramente, se subroga por un juez de garanta de la comuna ms cercana, de la

misma CAA. 2. Por el JL de competencia comn del lugar, y a falta de ste, por el Secretario le trado de ese tribunal 3. Por los JG de las restantes comunas del territorio de la CAA respectiva, en o rden de cercana. 4. Si no resultara aplicable, las mismas reglas, pero respecto de la CAA ms cerca na.

Subrogacin de jueces de TJOP 1. Se subrogan las salas por jueces pertenecientes al mismo tribunal oral, y a f alta de ste, por jueces del TJOP de la jurisdiccin de la misma CAA, aplicndose anlogamente los criterios de cercana del 207 (210). 2. A falta de TJOP de la misma comuna o agrupacin, se subroga un JG de la comuna o agrupacin que no haya intervenido en la investigacin. 3. Si no fuere posible, subroga un juez del TJOP perteneciente a la CAA ms cercan a y a falta de ste, un JG de esa jurisdiccin. Rige lo dispuesto en los inc. 2-4 del 216 COT (210). 4. No siendo posible aplicar las reglas anteriores, rige lo dispuesto en el 213. Si ello no fuere posible, se posterga el juicio oral hasta que alguna de las disposiciones resulte aplicable.

Los jueces de TJOP slo subrogan a otros jueces de TJOP. Si por aplicacin de las no rmas anteriores resultara que ms de un juez debe subrogar, el menos antiguo es quien deber hacerlo.

Subrogacin de JL Es subrogado por el secretario del respectivo tribunal, siempre que fuere abogad o. Hay, en todo caso, reglas supletorias para el caso en que no fuere abogado o se encontrare inhabilitado: 1. Si en la comuna o agrupacin hay dos o ms jueces de letras, an con distinta juris diccin: La falta de uno de ellos se suple por el secretario abogado del otro, y a falta de ste, por el juez del otro juzgado. 2. Hay dos o ms JL con la misma jurisdiccin: La subrogacin de cada uno se har en el orden numrico de los juzgados y el primero reemplaza al ltimo. 3. En la comuna o agrupacin hay dos o ms jueces con distinta jurisdiccin: Correspon de a los jueces de la misma jurisdiccin primeramente. Si no fuera posible, se subroga por el secretario aboga do del juzgado de la otra jurisdiccin a quien le corresponda por el turno. A falta de ste, por el juez de la otra jurisdiccin que c orresponda segn el turno. 4. En la comuna o agrupacin hay un solo JL: Por el defensor pblico, o por el ms ant iguo de ellos, siendo varios. Si ste

faltase, se subroga por el abogado de la terna que fija la CAA, siguindose el ord en de la misma. A falta de todos, subroga el

secretario abogado del juez del territorio jurisdiccional ms inmediato, aunque de penda de una CAA distinta, pero respetndose la competencia de la CAA primitiva. En defecto de ste, por el juez del territorio ms inmediato.

FACULTADES DE LOS SUBROGANTES

Depende de quin subrogue: 1. JL, defensor pblico o secretario abogado del mismo tribunal: Ejerce en su plen itud la funcin jurisdiccional, sin limitacin alguna (214) 2. Subrogante es abogado: Slo pueden dictar SD en los negocios que conozcan por i nhabilidad, implicancia o recusacin del titular. En los dems casos las tramitan hasta quedar en estado de fallo. 3. Secretarios no abogados: Pueden subrogar al juez, pero slo para providencias d e mera substanciacin.

Subrogacin de las CAA Si en la sala de la CAA no queda miembro hbil, se difiere el conocimiento a otra de las salas de que se componga el tribunal. Si la inhabilidad afectara a todos los miembros, pasa a la CAA que deba subrogar. Func iona de la siguiente forma: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Arica con Iquique Antofagasta con Copiap La Serena con Valparaso Santiago con San Miguel Rancagua con Talca Chilln con Concepcin Temuco con Valdivia Puerto Montt por la de Valdivia Punta Arenas y Coihaique por Puerto Montt

No siendo aplicable lo anterior, subroga la CAA ms prxima a la que haya debido con ocer.

Subrogacin de la CS En caso de inhabilidad de la mayora o totalidad de sus miembros, subrogan los Min . de la CAA de Santiago, por antigedad (216).

II. INTEGRACIN

Reemplazo por el solo ministerio de la ley de alguno de los ministros de los tri bunales colegiados que estn impedidos o inhabilitados para el desempeo de sus funciones. Slo opera en tribunales colegiado s, para llegar al qurum legal.

CAA 1. Miembros no inhabilitados del mismo tribunal 2. Fiscales 3. Abogados integrantes La designacin de los abogados integrantes es anual, la hace el PR con una terna c onfeccionada por la CS en Enero de cada ao (nmero distinto para cada CAA, por ejemplo, son 15 para Santiago, 9 para Valparaso , etc.). No pueden integrarse las salas por mayora de abogados integrantes (215 COT). Pue den recusarse sin expresin de causa, pero debe darse respecto de dos miembros aunque sea mayor el nmero de litigantes. Debe hacerse antes de la vista tratndose de abogados que figuren en el acto de instalacin o en el momento la notificacin del 1 66 CPC en los dems casos (198 COT). Recusado, el presidente de la CA procede a formar sala llamando a un miembro no inhabilitado, generalmente producindose la suspensin de la vista (165 CPC)

CS Se distinguen dos situaciones: 1. La falta o inhabilidad afecta a menos de la mayora de la CS o de la sala: En t al caso se integra: (1) por ministros no inhabilitados; (2) con el Fiscal; (3) con abogados integrantes. El PR designa 12 integrantes por 3 aos en enero del trienio. Los abogados son llamados respetando el orden de preferencia respecto de la (s) sala especializada a la que son asignados. No pueden funcionar con mayora de abogados integrantes, en funcionamiento ordinario o extraordinario (218). 2. La falta o inhabilidad afecta a ms de la mayora de la CS: Opera la subrogacin.

LOS TRIBUNALES ORDINARIOS

JUECES DE GARANTA

FUENTES LEGALES: 14 a 16 COT

Tribunales ordinarios, generalmente colegiados en cuanto a su composicin, pero un ipersonales en su funcionamiento, letrados, de derecho y permanentes, que ejercen facultades sobre una comuna o ag rupacin y conocen en primera o nica instancia exclusivamente de todos los asuntos penales regidos por el CPP, cuyo s uperior jerrquico es la CAA

REQUISITOS

Tienen la misma categora que un JL, operando los mismos requisitos. Para la insta lacin de los JG se contemplaron normas especiales. As, los jueces con competencia criminal suprimidos por la reforma, pu dieron optar a los cargos de JG o de TJOP de su antiguo territorio dentro de un plazo, y si nada dijeron, pasaran a formar parte del JG respectivo, de pleno derecho. No llenados los cargos de TJOP, procede llamado a concurso y a continuacin se lle nan los cargos vacantes de JG. Para concursar se debe haber aprobado un curso habilitante impartido por la Academia Judicial

NOMBRAMIENTO

Conforme a los requisitos de los JL.

CARACTERSTICAS

1. Colegiados en cuanto a su composicin, unipersonales en su funcionamiento: El j uzgado de garanta se compone de varios jueces, excepcionalmente se compone por uno solo. Sin perjuicio de ello, la funcin jurisdiccional se ejerce individualmente (14 COT). 2. Letrados: Se requiere ttulo de abogado. 3. De derecho: Fallan de acuerdo a la ley. 4. Permanentes: Se mantienen en su cargo hasta que dure su buen comportamiento, y no pasen de los 75 aos. 5. Responsables civil, criminal y disciplinariamente. 6. Ejercen su competencia en una comuna o agrupacin 7. Conocen en nica instancia: De todos los asuntos penales, con excepcin de aquell

os reservados a los TJOP. Excepcionalmente, conocen tambin en primera (370) 8. Tienen competencia especial: Slo conocen de asuntos penales, salva la excepcin de aquellas comunas en que no se justifica el JG por el escaso volumen de trabajo. 9. Clasificaciones: De comuna o agrupacin de comunas, de capital de provincia y a siento de Corte. 10. Superior jerrquico: La CAA respectiva.

TERRITORIO

Asiento en una comuna o agrupacin y ejercen su competencia en ella (16 COT).

COMPETENCIA

Plenitud de la competencia para conocer de asuntos penales, con excepcin de los e ntregados a los TJOP. Se ejerce en nica o primera instancia. Corresponde a ellos: 1. Asegurar los derechos del imputado e intervinientes: Es la principal misin (83 CPR, 9 CPP). Esta competencia se ejerce en primera instancia cuando dictaran resoluciones que: a. Pusieren trmino al procedimiento b. Hicieran imposible su continuacin c. Lo suspendieran por ms de 30 das d. Cuando se concediera especialmente el recurso de apelacin (370 CPP) 2. Dirigir personalmente las audiencias que procedan: Las principales son la de formalizacin; control de detencin; la terminacin de la prisin preventiva; la cautela de garantas; la que se pronuncia sob re el otorgamiento, modificacin o revocacin de medidas cautelares personales; etc. 3. Dictar sentencia en el procedimiento abreviado, cuando corresponda: Conoce en primera instancia el JG, procede la apelacin.

4. Conocer y fallar de faltas penales en procedimiento simplificado: 388 a 399 C PP, se conoce en nica instancia, procediendo nicamente el recurso de nulidad. 5. Conocer y fallar las faltas e infracciones a la ley de alcoholes, cualquiera sea la pena que se les asigne: De acuerdo al procedimiento simplificado, en el que se conoce en nica instancia. 6. Hacer ejecutar las penas y medidas de seguridad, resolver sobre solicitudes y reclamos relativos a ellas: 466 a 472, 481, 482 CPP.

TRIBUNALES DE JUICIO ORAL EN LO PENAL

FUENTES LEGALES: 17-21 COT

Tribunales ordinarios, colegiados en composicin y funcionamiento, letrados, de de recho y permanentes,, que ejercen sus facultades en una comuna o agrupacin y conocen en nica instancia de los asuntos pe nales que se rigen por el CPP.

REQUISITOS

Los mismos que los JL.

CARACTERSTICAS

1. Ordinarios 2. Colegiados: Se componen por un mnimo de tres y un mximo de 27, segn el tribunal de que se trate. Funcionan en una o ms salas integradas por tres de sus miembros. Cada sala tiene un presidente y su in tegracin se determina por sorteo en enero de cada ao. La distribucin de las causas entre salas se hace por un procedimiento obj etivo y general anualmente aprobado por el comit de jueces, a propuesta del juez presidente. Las decisiones se toman por las reglas de los acuerdos del COT y deben ser adopt adas slo por los jueces que hubieren asistido a la totalidad de la audiencia de juicio oral, y se toman por la mayora. Si hubiere varias decisiones, el juez con la ms desfavorable, deber optar por alguna de las dems. Si no hay acuerdo sobre la ms fav orable, ser la que cuente con el voto del presidente. 3. Letrados, de derecho, permanentes

4. Responsables civil, penal, y disciplinariamente. 5. Su territorio es una agrupacin de comunas: El 21 COT determina los asientos y las comunas sobre las que se ejerce la competencia penal. Cuando sea necesario para la aplicacin oportuna de la justicia penal, en razn de distancia, acceso fsico y dificultades de traslado de los intervinientes, podrn constituirse en localidades distintas a su asiento. Esta medida la adopta la CAA respectiva, anualmente, sin perjuicio de disponerlo ad hoc, cuando la mejor atencin de uno o ms casos as lo aconseje (21-A COT). 6. Plenitud de competencia en nica instancia para conocer de crmenes y simples del itos: A menos que a su respecto sea procedente el procedimiento abreviado o simplificado, en cuyo caso conocen los J G. 7. Competencia especial. 8. Clasificaciones: De comuna o agrupacin de comunas, de capital de provincia y a siento de Corte. 9. Superior jerrquico: La CAA respectiva.

TERRITORIO

Tienen asiento en una comuna, y ejercen su competencia respecto de una comuna o agrupacin, segn lo dispuesto en el artculo 21.

COMPETENCIA

Plenitud de la competencia para conocer del juicio oral en lo penal, la que es e jercida en nica instancia. Corresponde a ellos: 1. Conocer y juzgar de las causas de crmenes o simples delitos: Salvo de los caso s en que corresponda a JG. Si se interpreta el 14 COT, nos queda que: a. Un TJOP jams conoce de faltas en juicio oral b. La regla general es que los TJOP conozcan de los simples delitos en JOP. Slo e xcepcionalmente conocer un JG, como ocurre en los casos en que sea aplicable el procedimiento abreviado (406), o el simplificado (388). c. Conoce de crmenes en JOP, por regla general. Salvo que se aplique el procedimi ento abreviado (406) 2. Resolver, en su caso, sobre la libertad o prisin preventiva de los acusados pu estos a su disposicin: 281 CPP, a partir de que son puestos a disposicin del TJOP, corresponde a ste fallar sobre estas mat erias, que por regla general corresponden

al JG. 283. An no habiendo norma expresa, debiera proceder el recurso de apelacin respecto de los casos en que se pronuncie sobre la prisin preventiva (149 CPP). 3. Resolver sobre los incidentes que se promuevan durante el juicio oral 4. Conocer y fallar los dems asuntos que la ley les encomiende.

COMIT DE JUECES, SU PRESIDENTE Y LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA DE JG Y TJOP

EXISTENCIA: En JG con tres o ms jueces; en todo TJOP.

COMPOSICIN

1. En tribunales de 5 miembros o menos: Se conforma por todos ellos 2. En tribunales con ms de 5 miembros: Por 5 miembros elegidos cada dos aos por la mayora de sus miembros. Si vacare el cargo, el miembro ser reemplazado temporal o definitivamente por el siguiente que haya obtenido ms votos, y luego conforme a un criterio de antigedad. Si el que falta es el presidente, ser suplido por el ms antiguo, pero si el reemplazo ha de durar ms de 3 meses, habr nueva eleccin.

FUNCIONAMIENTO: Por mayora se toman los acuerdos. En caso de empate, prima el vot o del presidente.

FACULTADES

1. Aprobar el procedimiento objetivo y general de distribucin de causas de los ar tculos 15 y 17. 2. Designar, de la terna presentada por el presidente, al administrador. 3. Calificar anualmente al administrador. 4. Resolver acerca de la remocin del administrador. 5. Designar al personal del juzgado, a propuesta en terna del presidente. 6. Conocer de la apelacin presentada por el subadministrador, jefes de unidad o e mpleados, contra la resolucin que los remueve, dictada por el administrador. 7. Decidir sobre el proyecto presupuestario anual presentado por el presidente, para ser propuesto a la Corporacin Adm. Del PJ. 8. Las dems materias que seale la ley

En JG con menos de 3 jueces, las funciones 2-5 las ejerce el presidente de la CA

A y las dems el presidente del JG.

PRESIDENTE DEL COMIT DE JUECES

Vela por el adecuado funcionamiento del juzgado o tribunal. En ejercicio de esta funcin: (a) preside el comit de jueces; (b) se relaciona con la Corporacin Adm. Del PJ, en todo lo que sea de su competencia; (c ) propone el procedimiento objetivo y general de distribucin de causas; (d) elabora una cuenta de la gestin jurisdiccional del juzg ado; (e) aprueba criterios de gestin administrativa propuestos por el administrador; (e) aprueba la distribucin del personal propuest a por el administrador; (f) presenta ternas (ver facultades); etc.

ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA DE LOS JG Y DE LOS TJOP

Se organizan en unidades administrativas. 1. Salas: Organizacin y asistencia a la realizacin de audiencias 2. Atencin de pblico: Con especial atencin a la vctima, imputado y defensor. 3. Servicios: Labores de soporte tcnico de la red computacional del juzgado o tri bunal, de contabilidad, etc. 4. Administracin de causas: Manejo de causas y registros del proceso penal, fecha s y salas para audiencias, etc. 5. Apoyo testigos y peritos: Slo en los TJOP.

JUECES DE LETRAS

FUENTES LEGALES: 28-48 COT.

Tribunales ordinarios, unipersonales, letrados, de derecho y permanentes, que ej ercen sus facultades sobre una comuna o agrupacin, y conocen en primera instancia de todos los asuntos no entregados a ot ros tribunales, siendo depositarios de la generalidad de la competencia.

REQUISITOS

1. Ser chileno 2. Ser abogado 3. Haber cumplido satisfactoriamente el programa para formacin de postulantes al Escalafn primario del PJ 4. Experiencia personal o funcionaria requerida por ley (252 COT) 5. No estar afecto a las inhabilidades del 256 a 261 COT

Prrafo 3 del T. X del COT; prrafo 2 del T. I del EA. Los abogados extraos al PJ slo pu eden entrar como juez en tanto juez de comuna y no de capital de provincia ni asiento de Corte, an habindose aprobado el curso.

NOMBRAMIENTO

Designados por el PR de una terna propuesta por la CAA respectiva. Las ternas se forman de acuerdo al 284 letra b) y 281 del COT. La ley impide que los abogados extraos al poder judicial integren las ternas para jueces asientos de Corte o capital de provincia.

CARACTERSTICAS

1. Unipersonales, letrados, de derecho, permanentes, responsables 2. Su territorio es la comuna o agrupacin de comunas 3. Tienen la plenitud de la competencia para conocer en primera instancia: Salvo norma expresa en contrario. Sabemos que la regla general pas a ser la competencia especial de los JL, en oposicin a la comn. S in embargo, la competencia de estos jueces ha ido incrementando en las ltimas dcadas del S. XX, porque: a. Pasaron a conocer de los asuntos que eran de competencia de los jueces de men or cuanta, hoy suprimidos. b. En un momento, conocieron de las causas laborales (se suprimieron y volvieron a establecerse los juzgados de letras del trabajo), lo que se mantiene en algunas comunas con menor densidad poblacional. c. Conocen de las materias que fueran competencia de los jueces de distrito y su bdelegacin.

Hay casos de excepcin en que los JL conocen de asuntos penales, es decir, hay cas os en que se mantiene la competencia comn: a. Deben seguir conociendo de los delitos que ya hubieren empezado a conocer de acuerdo a la ley antigua, y ello en las comunas en que no se separaron los JL del crimen de los civiles. b. En las comunas en que no se hubiere creado JG, porque ello no se justificaba, conocern de los asuntos penales los JL con competencia comn, pero slo los relativos al JG y nunca los del TJOP. 4. Clasificaciones: De comuna o agrupacin de comunas, de capital de provincia y a siento de Corte. 5. Superior jerrquico: La CAA respectiva.

En los JL en que haya un juez y un secretario, las CAA pueden ordenar que los ju eces se aboquen de modo exclusivo la tramitacin de una o ms materias determinadas, de competencia de su tribunal, al haber retard o en su despacho (47 COT). Esta atribucin la ejerce una sala integrada slo por ministros titulares. Procediendo este funcionam iento extraordinario, el secretario subrogar al juez.

TERRITORIO

Sin perjuicio de lo establecido en los arts. 28 a 40, en cada comuna habr, a lo m enos, un JL (27). En todo caso, los arts. 28 a 40 establecen el territorio que corresponde a cada JL que puede ser una comuna o ag rupacin de las mismas.

COMPETENCIA

Plenitud de la competencia para conocer de asuntos civiles contenciosos y no con tenciosos, en nica o primera instancia. EN RAZN DE LA CUANTA

1. En nica instancia: Causas civiles y de comercio cuya cuanta no exceda de 10 UTM .

2. En primera instancia: Causas civiles y mercantiles que excedan de 10 UTM, y d e todos los asuntos judiciales no contenciosos, salvo la designacin de curador ad litem, que puede ser efectuada por el tribunal que conoce de la causa respectiva.

EN RAZN DE LA MATERIA

1. Causas de minas 2. Causas de trabajo y familia, en tanto no existan en su territorio los respect ivos tribunales 3. Juicios de hacienda 4. Posesorios 5. De distribucin de aguas 6. Juicios de quiebras y convenios con los acreedores 7. juicios de derechos de goce de rdito sobre capital acensuado (131, N 1 COT)

EN RAZN DE FUERO

Tienen competencia para conocer de las causas cuya cuanta sea inferior a 10 UTM e n primera instancia en las causas en que comparezca alguna de las personas contempladas en el 45 letra g del COT (Comanda ntes en Jefe; Min. CS, CAA, sus Fiscales; etc.). Como se ve, carece de relevancia respecto de la competencia, pero s es relevante en cuanto a que se conoce en primera instancia, y no en nica, como debiera ser en razn de su cuanta.

COMPETENCIA ESPECIAL DE LOS JL ASIENTO DE CORTE

De acuerdo al 46 y 48 del COT, hay casos en que estos jueces tienen competencia especial sobre algunas materias. La primera est hoy derogada, pero la segunda se aplica y se refiere a los juicios de haciendo e n que el Fisco sea el demandado. En caso de que el Fisco sea el demandante, podr ocurrir, a su eleccin, ante el tribunal del domic ilio del demandado, o ante esos tribunales, independiente de la naturaleza de la accin deducida.

TRIBUNALES UNIPERSONALES DE EXCEPCIN

FUENTES LEGALES: 50-53 COT

Integrantes de los tribunales ordinarios, unipersonales, letrados, de derecho y accidentales que ejercen sus facultades en primera instancia conociendo de los asuntos que las leyes le encomiendan. Design ados por ley en atencin al cargo que ejercen. Se diferencian de los Min. en Visita de que tratan los artculos 559 y 560 en tan to stos sustituyen al juez que natural o legalmente conoce de un asunto, pero no es un tribunal distinto. Por otra parte, la designacin de un Min. visitador se realiza en ejercicio de las facultades disciplinarias. En definitiva, el legislador excepciona del conocimiento de los JL ciertas mate rias que por regla general les corresponderan, para ser conocidas por estos tribunales accidentales. Ello se da por consideraci ones relacionadas con la naturaleza de ciertos procesos (fuero real) y con el estado o calidad de alguna (s) de las partes (fue ro personal). Los TUE son: Min. de la CS; Presidente de la CS; Min. de la CAA; Presidente de la CAA de Santiago.

I. MINISTRO DE LA CAA COMO TRIBUNAL UNIPERSONAL

La CAA fija un turno para ello, y conocern en primera instancia de las siguientes causas, promovidas dentro de su territorio (50), no siendo ya de su conocimiento las causas relativas a delitos: 1. Causas civiles en que sean parte o tengan inters las autoridades que enumera e l 50 COT en su numeral segundo. El hecho de ser accionista de las SA que se enumeran no es causa suficiente para que un Min. CAA conozca en primera instancia de estas causas. 2. Demandas civiles entabladas en contra de los jueces de letras para hacer efec tiva su responsabilidad ministerial. 3. Dems asuntos que las leyes les encomienden.

II. MINISTRO DE LA CS COMO TRIBUNAL UNIPERSONAL

Un Min. de la CS, designado por ese tribunal, conoce en primera instancia de las causas enumeradas en el 52 COT. 1. Las causas a las que se refiere el 23 de la ley 12.033.

2. Delitos de jurisdiccin de los tribunales chilenos, en tanto puedan afectar las relaciones internacionales chilenas con otros estados. Por alguna razn, no se derog esta atribucin, pues debiera corresponder su investigacin al MP y su conocimiento a la nueva justicia penal. Maturana lo considera inconstitucional. 3. Extradicin pasiva 4. Los dems casos que la ley encomiende.

III. PRESIDENTE DE LA CAA DE SANTIAGO COMO TRIBUNAL UNIPERSONAL (51)

1. Causas de amovilidad de los Min. de la CS. 2. Demandas civiles entabladas en contra de los Min. de la CS o sus Fiscales par a hacer efectiva su responsabilidad ministerial.

IV. PRESIDENTE DE LA CS COMO TRIBUNAL UNIPERSONAL (53)

1. Causas de amovilidad de los Min. de la CAA. 2. Demandas civiles entabladas en contra de los Min. de las CAA o sus Fiscales p ara hacer efectiva su responsabilidad ministerial. 3. Causas de presas y dems que deban juzgarse en atencin al derecho internacional.

No procede RC forma o fondo contra la resolucin que falle la apelacin deducida en contra del fallo del Presidente de la CS.

CORTES DE APELACIONES

REGLAMENTACIN: 54 a 92 COT.

Tribunales ordinarios, colegiados, letrados, de derecho, permanentes, que ejerce n sus funciones dentro de un territorio que es normalmente una Regin o parte de una, siendo depositarios de casi la totalidad de la competencia de segunda instancia, como de primera o nica, en los casos en que la ley as lo determine.

REQUISITOS

Tanto para ser Ministro o Fiscal de la CAA se requiere: 1. Ser chileno 2. Ser abogado 3. Haber aprobado el programa de perfeccionamiento profesional para ser Min. de CAA 4. Tener determinada experiencia funcionaria 5. No estar afecto a las inhabilidades de los arts. 256-259 y 261 del COT

En ningn caso podr ser Min. de CAA quien no haya desempeado efectiva y continuament e la funcin de juez letrado por un ao a lo menos, sin perjuicio de cumplir con la antigedad en la categora que establece e l 280.

NOMBRAMIENTO

Son designados por el PR de una terna propuesta por la CS. Dichas ternas se form an por modo establecido en el 284, letra a) del COT. No es posible ingresar al cargo de Min. de CAA tratndose de abogados ajenos al PJ.

CARACTERSTICAS

1. Ordinarios, letrados, colegiados, de derecho, permanentes 2. Ejercen sus funciones dentro de un territorio determinado: Que es generalment e una Regin, salvo en los siguientes casos: [_______REVISAR CON LAS NUEVAS REGIONES_____] 3. Tienen la plenitud de la competencia para conocer en segunda instancia 4. Tienen competencia comn. 5. Sus miembros son responsables civil, penal, poltica y disciplinariamente.

ORGANIZACIN

Los JL tienen al juez, un secretario y los oficiales de la Secretara. Las CAA tie nen una organizacin ms completa, se componen por: Ministros, Fiscales, Relatores, Secretarios, Oficiales de Secretara. Son regidas por un Presidente que dura un ao en su cargo, elegido de acuerdo a la antigedad en la categora del correspondiente escalafn (57), se vern luego los dems funcionarios. El nmero de funcionarios es variable, (56, 58, 59, 60), pero por va de ejemplo, e n la CAA de Santiago es como sigue: 31 Min., 6 Fiscales judiciales, 22 relatores, 3 secretarios.

FUNCIONAMIENTO

El COT distingue entre el funcionamiento pleno y en sala, y adems, en el ordinari o y extraordinario (segn exista o no retardo, de acuerdo al 62 COT, lo hay cuando dividido el total de causas en estado de tab la y de las apelaciones que deban conocerse en cuenta, inclusive las criminales, por el nmero de salas, el cuociente es superior a ciento)

Funcionamiento ordinario Las Cortes funcionan en pleno. An cuando sea la regla general en la ley, no lo es e n la realidad y slo opera as respecto de ciertas CAA que no tienen tanto trabajo (Coyhaique, Punta arenas, Puerto Montt, etc.). E n las dems funcionan ordinariamente en Salas (sern ms salas dependiendo de la CAA, por ejemplo, en Santiago son 9, en Valparaso y Concepcin son 5, en San Miguel son 6, etc.). Cada una de las salas se compone de de 3 ministros, a excepcin de la primera en que son 4. La integracin de cada sala es por sorteo anual, salvo en el caso del Presidente, quien debe integrar la primer a sala si as lo desea. El sorteo es al ltimo da hbil de enero.

Funcionamiento extraordinario Funcionan dividindose en salas de 3 miembros cada una. Para los efectos de comple tar el nmero de 3 miembros, se integran por los Fiscales y abogados integrantes. Hoy, ya no pueden constituirse en su mayora por stos (la CS nunca pudo), pero antes s se poda (218). Si por el volumen de trabajo faltasen relatores, el tribunal designar por mayora de votos el nmero de interinos.

El qurum miembros su parte, resenta a

necesario para el funcionamiento en pleno es de la mayora absoluta de los de la Corte (67). Las salas, por no podrn funcionar sin tres jueces como mnimo y en tal caso, la sala rep la Corte en los asuntos que conozca

(66 COT). Es importante tener presente que hay ciertas materias que deben ser co nocidas por las Salas y otras que son de conocimiento del Pleno.

Materias exclusivas del pleno 1. Juicios de amovilidad contra jueces de letras 2. Apelacin, Casacin forma, consultas derivadas de juicios en que conoce en primer a instancia el presidente de la CAA de Santiago. 3. Todos los asuntos disciplinarios, administrativos y econmicos le corresponden, salvo: a. RQ, son fallados en sala, pero la aplicacin de medidas corresponde al pleno. b. Aplicacin de sanciones disciplinarias por faltas producidas dentro de las sala s.

COMPETENCIA

I. EN NICA INSTANCIA

Slo conocen en sala, tratndose de la competencia en nica instancia, y respecto de l os siguientes asuntos: 1. RC forma interpuesto en contra de SD de JL o rbitros de primera instancia. 2. Recurso de nulidad contra fallos penales. 3. RQ contra JL, JPL, rbitros y dems rganos que ejerzan jurisdiccin dentro de su ter ritorio. 4. Extradicin activa 5. Solicitudes para declarar si concurren las circunstancias que habilitan a la autoridad para negarse a proporcionar cierta informacin, siempre que la razn invocada no fuere la posible afectacin de la seguri dad nacional. 6. Recursos de hecho 7. Recusaciones: Contra JL, uno de sus ministros, peritos nombrados por ella (20 4 COT, 113 CPC). 8. Contiendas de competencia: En su caso (190 COT) 9. Recursos de ilegalidad: En contra de acuerdos de Municipalidades 10. Residual

II. EN PRIMERA INSTANCIA

En este caso, es necesario distinguir entre las materias que se conocen en sala y las que conoce el pleno.

EN SALA 1. Recursos de amparo y proteccin 2. Residual

EN PLENO 1. Juicios de amovilidad en contra de JL 2. Desafuero: A quienes fueren aplicables los inc. 2 a 4 del 58 CPR. 3. Ejercicio de facultades disciplinarias, administrativas, econmicas.

III. EN SEGUNDA INSTANCIA

EN SALA 1. Consultas y apelaciones de varios tribunales ordinarios: De causas civiles, f amilia, trabajo y AJNC de que hayan conocido los JL de su territorio o uno de sus ministros. Asimismo, de las apelaciones de resoluciones JG, de las de los rbitros conociendo materias de JL 2. Apelaciones de tribunales especiales: Las de algunas resoluciones de JPL y de l Director del SII, actuando ste en 1 instancia. 3. Consultas y apelaciones de Min. de CAA, Presidente CAA de Santiago. 4. Residual

EN PLENO 1. Calificaciones: 275 inc. 3 2. Apelacin, RC forma, consulta en competencia especial pleno de la CAA de Sanati ago. 3. Amovilidad, acusaciones, demandas civiles: En contra de Min. y fiscales de la CS, conocidas por su presidente en 1.

CONOCIMIENTO Y FALLO

Ante todo, hay que distinguir si el asunto requiere o no de tramitacin antes de s er fallado. 1. Requiere de tramitacin: Esta tramitacin se lleva a cabo en la sala tramitadora, que ser la primera en las Cortes compuestas por ms de una sala (70). Conoce de estas materias por la cuenta diaria que da el Secretario, respecto de las solicitudes de los litigantes. Las resoluciones deben dictarse por todos los Min . de la sala, salvo las de mera substanciacin, que pueden ser dictadas por uno solo, que en la prctica es el presidente de la Corte o Sala. 2. No requiere de tramitacin: Sea porque no la requiere o porque est cumplida, pas ar a ser conocida por la Sala o el Pleno, segn el caso.

Resuelven en cuenta o previa vista de la causa. En cuenta quiere decir que se fall an con la cuenta que les d el Secretario o Relator, no se fija la causa en tabla, ni hay alegatos. Dese cuenta Que se falle p revia vista implica que se resuelve luego de cumplidos ciertos actos que componen la vista de la causa (relacin, alegatos). Au tos en relacin. El problema est en saber cundo ha de fallarse de uno u otro modo, pues el 68 COT se limita a decir que se har segn corresponda. Una interpretacin sistemtica nos lleva a concluir que los asuntos jur isdiccionales se resuelven previa vista, y los asuntos disciplinarios, econmicos o conservadores se resuelven en cuenta. Esa sera la regla general, pero hay excepciones para ambos lados. As, asuntos jurisdiccionales que se fallan en cuenta por expres a disposicin legal como las deserciones de la apelacin, ONI, SD consultadas sin informe desfavorable del Fiscal. Por su parte, los recursos de proteccin y amparo (facultades conservadoras) tienen tramitaciones especiales. En todo caso, tenemos que los siguientes asuntos jurisdiccionales se fallan en cuenta: 1. Apelaciones de resoluciones que NO sean SD: Ello, salvo que cualquiera de las partes, dentro del plazo para comparecer en 2, solicite alegatos. Vencido el plazo sin la solicitud, el Presidente sortea el asunto entre las distintas salas. Las Cortes destinan horas de funcionamiento adicional para conocer y fallar las apelaciones en cuent a. 2. Consulta de SD de juicio de hacienda: Para el solo efecto de ponderar si se a justa a derecho (751 CPC).

VISTA DE LA CAUSA

162 a 166 y 222 a 230 CPC. Los actos que la componen son los siguientes (sin per juicio de que algunos digan que los dos o tres primeros son en realidad previos):

1. Notificacin de la resolucin que ordena traer los autos en relacin: A partir del momento en que es notificada esta resolucin, el asunto queda en estado de tabla.

2. Fijacin de la causa en tabla: Se incluyen en las tablas de acuerdo al orden de conclusin de su tramitacin, y no conforme al de ingreso a la CAA (162 CPC). Sin perjuicio de lo anterior, el mismo artculo exp resa la existencia de causas con preferencia, para las cuales no se respeta el orden de conclusin de la tramitacin y enumera var ias (v.gr., alimentos provisorios, sumarios, ejecutivos, desahucio; las apelaciones en que se concedi ONI -192 CPC-; RQ, 549 C OT). El presidente, al ltimo da hbil de la semana, confecciona la tabla para la semana s iguiente con los requisitos del 163 CPC (individualizacin de la causa, da y orden en que se ver), y los errores que no sean sustanciales no vician la vista de la causa, consignndose un da para las causas criminales, y uno distinto para las de f amilia, sin perjuicio de las preferencias (69). Consultas o apelaciones de nulidad de matrimonio se ven en audiencia especial de spus de la hora de audiencia. Se formarn tantas tablas como salas haya, distribuyndose las causas por sorteo. Debe tener presente al confeccionar la tabla que en ella deben aparecer todos lo s recursos jurisdiccionales que incidan en una misma causa, cualquiera sea su naturaleza (66, inc. 2 COT). Habindose deducido RQ, se acumular a los dems y se resolvern conjuntamente. Esto es excepcional pues el RQ por regla general slo proc ede en tanto no puedan interponerse recursos jurisdiccionales (slo en el caso de RQ con RC forma, contra sentencia de arbitrador dictada en primera o segunda instancia). Se agregan excepcionalmente a la tabla del da siguiente hbil de su ingreso, o al m ismo da, en casos urgentes: a. Apelaciones de prisin preventiva u otras medidas cautelares personales. b. Recursos de amparo y proteccin c. Residual

La vista se hace e previamente el Presidente de la nada. Levanta un seala el nombre ia de la cual se

en el orden y da fijado en la tabla, para lo cual debe instalars tribunal. Esto es hecho por el CAA, quien llama a los miembros para integrar cada sala determi acta de instalacin en la que de los ministros asistentes y de los inasistentes (causa tb), cop fija en la tabla de la sala (90, N 2).

Instalado el tribunal, se realiza la audiencia, procedindose a la vista en el or den que de la tabla. Este orden puede alterarse, sea por haber causas con preferencias, o por causas relativas a los a

bogados. En tales casos, la vista se retarda (165 CPC; 69 COT, N AA sobre RP). Por otra parte, la vista de la causa puede suspenderse, lo cual ocurre en los c asos que establece el 165 CPC. Tiene particular importancia el caso del N 5, por el que la causa puede suspenderse a p eticin de una de las partes, pudiendo ejercerse este derecho por una sola vez. Plantea adems el problema de saber si puede ejerce rse cuando la causa no ha podido verse por otro motivo. Hoy, en todo caso, se establece que la sola presentacin del escrito de suspensin extingue el derecho, an cuando la causa no se vea por otra razn. No procede el derecho a suspender respecto del amparo. El escrito se presenta hasta las 12:00 del da hbil anterior a su vista, se rechaza de plano si es extemporneo. Este escrito pa ga un impuesto especial (1/2 UTM en CS; UTM en CAA, es en estampillas). En el proceso penal, son inaplicables las causales de suspensin de los nmeros 1, 5-7 del 165 CPC. No pueden suspenderse por falta de integracin del tribunal, de acuerdo al 356 CPP. Si en la causa hubiere sujetos privados de libertad, slo podr suspenderse por muerte de su abogado o sus parientes, ocurrido dentro de 8 da s anteriores a la vista, y en los dems casos slo puede suspenderse a solicitud del recurrente o de todos los intervinientes, y slo por una vez. Esto ltimo se pide antes de las 12:00 del da hbil anterior, a menos que la agregacin se hubiere hecho con menos de 72 horas antes de la vista, para lo cual la suspensin puede pedirse hasta antes de la audiencia.

3. Anuncio: 222, 223 CPC, las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y l as que por cualquier motivo no pudieran verse, sern anunciadas antes de comenzar la relacin de las dems. Deben sealarse tambin las q ue no se vern durante la audiencia por falta de tiempo. La audiencia podr prorrogarse, hasta que se vea la ltima causa de la tabla. Sobre el anuncio, 163. El AA de 1994 de la CS establece que los abogados que quieran hacer uso de su de recho para alegar, debern anunciarse personalmente ante el respectivo relator, previo a la audiencia, con indicacin de l tiempo aproximado.

4. Relacin: Anunciada, debe procederse a su relacin. Previo a ello, el relator deb er cumplir con determinadas obligaciones legales: 1. Si se integra por personas que no figuran en el acta de instalacin: Har saber a las partes los nombres de ellos, para efectos de que puedan hacer valer las implicancias o recusaciones. De acuerdo al 166, este reclamo se hace dentro de 3 da, suspendindose la vista en el intertanto. 2. Debe dar cuenta de todo vicio u omisin sustancial que notare del proceso: 373 COT, 222 CPC. Puede, en tal caso, ordenarse la completacin de la tramitacin (sale en trmite), suspendindose su vista, aunque conserva el nmero de orden. Si se ha de traer un documento o expediente a la vista (165, N 7) no se suspende la

vista, y la resolucin se cumple una vez

terminada sta. Los relatores, de acuerdo al 372 N 3, debern revisar los expedientes y traer lo necesario previamente (69 COT). 3. Dar cuenta de faltas o abusos que pudieran justificar el ejercicio de faculta des disciplinarias del tribunal

Cumplidas estas gestiones, en su caso, el relator har la relacin, que es una expos icin oral y sistemtica para informar suficientemente al tribunal del asunto que debe resolverse. La relacin es hoy pbli ca (a pesar de que sola ser privado, en expresa contradiccin al 9 COT) en el sentido de que pueden asistir los abogados a nunciados para alegar, pero no otras personas. No pueden ingresar una vez comenzada la relacin, y los min. pueden formular las p reguntas que les parezca, sin incurrir en inhabilidad alguna por ese hecho. Este trmite no se contempla en el nuevo proceso penal (358 CPP).

5. Alegatos: Defensas orales que pueden hacer los abogados habilitados para el e jercicio de la profesin. Los postulantes en prctica podrn hacerlo ante CAA y marciales, pero no en la CS. Durante los alega tos, el Presidente de la sala podr invitar a los abogados a que extiendan sus consideraciones sobre cualquier punto de hecho o de derecho. Una vez concluida la audiencia, podrn tambin hacer lo mismo (223, inc. 5, CPC). Queda prohibido presentar defensas escritas, ni leerlas en el acto (226), sin em bargo, al finalizar la audiencia, los abogados podrn dejar una minuta de sus alegatos a disposicin de la Corte (223). Concluida l a audiencia, el relator certifica si el abogado anunciado efectivamente aleg y si asisti a or la relacin respectiva y si se acompa min uta. Alega primero el recurrente, luego el recurrido. Ambos pueden hacer uso de la pa labra para rectificar errores de hecho, sin poder replicar sobre puntos de derecho. Si son varios los apelantes, alegan en e l orden de sus apelaciones. Siendo varios los apelados, ser en orden alfabtico. La duracin de los alegatos es de media hora, sin perjuicio de que el tribunal pue da extender una prrroga a solicitud del interesado (223). La duracin de las alegaciones ser de una hora mximo en RC forma, y de dos horas en RC fondo. En los dems casos en que se tramite ante la CS, la duracin ser de media hora, pero puede p rorrogarse al doble por unanimidad del tribunal. No tratndose de casacin, puede prorrogarse por simple mayora.

Terminados los alegatos, concluye la vista de la causa. La vista es un trmite ese ncial, cuya omisin puede acarrear RC forma. Se suele asimilar a la citacin para or sentencia. En cualquier caso, una vez vista

, puede resolverse de inmediato o quedar en acuerdo. Se puede quedar en acuerdo en estos casos: 1. Por haberse dispuesto medidas para mejor resolver: 227 CPC 2. Cuando el tribunal manda a informar en derecho, a peticin de parte; El trmino p ara informar ser fijado por el tribunal, sin que pueda exceder de 60 das 3. Cuando el tribunal as lo determina, para estudiarla mejor

En todos los casos, las causas civiles deben fallarse en 30 15 das, segn si ha que dado en acuerdo por opcin de varios o un ministro, respectivamente. En materia penal, la regla general es que sea inmedia to el fallo, y si no fuere posible, en da y hora que dar a conocer en la misma audiencia.

ACUERDOS DE LAS CORTES DE APELACIONES

Dado que una sentencia es un juicio lgico que toma consideraciones variadas sobre cada uno de sus puntos, no es extrao que tratndose de tribunales colegiados, stos no siempre estn de acuerdo sobre cada una de ellas. El proceso se estudia por varias personas, cada una con su valoracin personal sobre cada punto (v.gr., creo que la pretensin est acreditada, al otro juez le parece que no). Esta materia se regula en prrafo 2, T. V. del COT (72-89).

PERSONAS QUE INTERVIENEN

1. No pueden tomar parte en un acuerdo jueces que no concurrieran a la vista (75 COT). 2. Si un juez cesa en sus funciones, o se encuentra fsica o moralmente imposibili tado para intervenir, queda relevado (79). 3. Si antes del acuerdo fallece, es destituido o jubila alguno de los jueces que concurrieron a la vista, se ve de nuevo (77) 4. Si antes del acuerdo un juez que concurri a la vista se enferma, se procede a una nueva vista si no pudiera ste comparecer dentro de 30 das, o en el plazo menor que fijaran las partes (78). 5. No hay nueva vista en las reglas 2-4 si el fallo se acuerda por mayora de los jueces que concurrieron a la primera (80).

FORMA DE ALCANZARLO

Son secretos y se adoptan por la mayora absoluta de votos. Excepcionalmente, hay distintos qurum de voto:

1. Pena de muerte: No puede ser acordada en segunda instancia sino con el voto u nnime, cuando fuere por mayora se aplica la pena inmediatamente inferior. Artculo derogado 2. Empate en materia penal: Se queda la ms favorable al imputado como mayora (74 COT ). 3. Declaracin de falta de buena conducta de un juez: Debe ser por la mayora total de los miembros de la CS (77 CPR).

Se forman a travs del procedimiento establecido en los artculos 83 y 84 del COT. E n sntesis: 1. Resuelven primero las cuestiones de hecho (83, N 1-3). 2. Luego, las cuestiones de derecho (83, N 4 y 5). 3. Las resoluciones parciales se toman como base para la final (83, N 6). 4. En cuanto al orden de votacin, es en sentido inverso a la antigedad (esto es, v ota primero el menos antiguo) y el ltimo voto es el del presidente (84). 5. Hay acuerdo cuando existe mayora legal sobre la parte resolutiva del fallo y s obre un fundamento a lo menos en apoyo de cada uno de los puntos que dicho fallo comprenda (85 COT)

DISCORDIA DE VOTOS

Puede producirse por empate o dispersin de votos.

En materia civil (86, 87) 1. Debe votarse cada opinin separadamente, excluyndose la que rena menos votos, y r epitindose hasta haber mayora legal. 2. Si dos o ms opiniones renen el menor nmero de votos, se vota por la que ser exclu ida. 3. Si no es posible aplicar estas reglas, se llama a cuntos ministros sea necesar io, para que cualquiera opinin forme mayora, quedando siempre constituido por un nmero impar de de miembros. En tal caso, se p rocede a nueva vista, y si ninguna opinin tuviere mayora legal, la votacin se limita a las que hubieren quedado pendientes a l llamarse a los nuevos jueces.

En materia penal Se siguen las reglas de los TJOP (74, 19 COT).

FORMALIDADES POSTERIORES

Se procede a la designacin de un Min. redactor de la sentencia, por una resolucin que se notifica a las partes. En la prctica, hay un turno. El redactor entrega el proyecto al secretario, quien certifica la entrega . Los min. debern suscribirla dentro de 3 da. Se designa el nombre del redactor de los votos disidentes en la sentencia misma. En el libr o de acuerdos se deja constancia de los disidentes y de las prevenciones (partidarios de la mayora, con razones especiales que no qued an en la sentencia).

FUNCIONES DE LOS PRESIDENTES DE SALA Y DE LA CAA: 90 COT

CS

FUENTES LEGALES: T. VII. COT, 93 a 107.

Tribunal ordinario, colegiado, letrado, de derecho y permanente, que es detentad or de la superintendencia directiva, correccional y econmica de los dems tribunales de la Repblica, con las excepciones constitucionales. Su principal funcin es la de conocer de los RC fondo y revisin. Se compone de 21 ministros, uno de lo s cuales es su presidente. Tiene su origen en el Tribunal Supremo Judiciario del reglamento de 1811, la C. de 1823 lo llam Suprema Corte y le otorg la superintendencia que se conoce. De la C. 1828 en adelante, se ha llamado CS.

REQUISITOS

1. Ser chileno 2. Abogado 3. Si se provee un cargo que corresponde a los miembros del Poder Judicial, debe cumplir con los requisitos del 283. 4. Si se provee un cargo que corresponde a extraos del Poder Judicial, debe tener 15 aos de ttulo y haberse destacado en la actividad profesional o universitaria. 5. Los dems requisitos para ser Min. de CAA y no encontrarse afecto a las inhabil idades.

NOMBRAMIENTO

Los nombra el PR, de una cinquena propuesta por la CS, con acuerdo del Senado. E l Senado aprueba por 2/3 de los miembros en ejercicio, en sesin especial. Si no hay acuerdo sobre el elegido por el PR, la CS debe llenar el espacio, el PR elegir nuevamente, y el Senado aprobar. Puede repetirse el procedimiento. De esta forma, los tres p oderes intervienen en la formacin de la CS, lo que es la tendencia en el extranjero.

En las cinquenas para proveer cargos de miembros del PJ, deben figurar slo miembr os de ste, debiendo ocupar un lugar el Min. ms antiguo de las CAA que figure en la lista meritoria, los cuatro restantes se f ijan de acuerdo a los mritos. Para llenar los cargos de los extraos, la nmina se llena con abogados que cumplan los requisitos, previo con curso pblico.

ORGANIZACIN

Se compone de 21 ministros, de los cuales 5 son extraos al PJ. De ellos, se elige a un Presidente por los mismos miembros, que dura dos aos en su cargo, sin posibilidad de reeleccin. Los dems se llaman Min. y s e proceden unos respecto de otros en el orden de antigedad (266 COT. Se compone, adems, de 1 Fiscal Judicial, 1 Secretario, 1 Prosecretario y 8 Relat ores. En caso de funcionamiento extraordinario, la CS podr nombrar tantos relatores interinos como sea necesario.

SEDE Y FUNCIONAMIENTO

La sede es en Santiago, su funcionamiento puede ser ordinario o extraordinario.

I. ORDINARIO

Funciona dividida en 3 salas especializadas o en Pleno (95). Las salas funcionan con no menos de 5 miembros y el pleno con no menos de 11. La distribucin de los Min. entre las salas se hace por AA que la pro pia CS dicta, y durarn en cada sala no menos de 2 aos. La integracin de sala es facultativo para el Presidente, y si lo desea, puede integrar cualquier sala. Cada una de las salas es

presidida por el min. ms antiguo.

II. EXTRAORDINARIO

Funciona en 4 salas. Se produce as cuando la 5. Las salas no pueden funcionar con mayora de abogados integrantes (ordinario tampoco) y l ordinario. Para integrar la cuarta sala, se 2 miembros de la primera, y uno de la segunda

misma CS lo determina, conforme al 9 se aplican las mismas normas que e sortean y tercera sala.

COMPETENCIA

Conoce de los asuntos de su competencia en salas especializadas o en Pleno. La r egla general, de acuerdo al 98, es el conocimiento en sala. Corresponde al Presidente asignar los asuntos a cada una de las salas, de acuerdo a la materia. En todo caso, la materia de que conoce cada sala puede ser modificada por AA. Se ha eliminado el 101 del COT por la ley 19.374 para darle ms libertad a la CS para regular su propio funcionamiento mediante AA.

I. FUNCIONAMIENTO ORDINARIO

1. PRIMERA SALA: CIVIL: Conoce de lo siguiente: a. RC forma y fondo, revisin y queja civil b. dem, pero de materias de agua y mineras c. dem, pero en materia laboral d. Apelaciones de sentencias de RP, emanadas de las CAA de Temuco, Valdivia, Pue rto Montt, Coyhaique y Punta Arenas. e. En general, de los asuntos civiles que corresponden a la CS no entregados al Pleno o a otra Sala.

2. SEGUNDA SALA: PENAL: Conocer de: a. RC forma y fondo, revisin y queja penal. b. Apelaciones a recursos de amparo, sobre la materia que versen, con excepcin de l amparo econmico. c. Recursos en materia de menores, y dems asuntos relativos a ellos; exhortos int ernacionales y exequtur. d. Apelaciones y consultas se sentencias dictadas por un Min. CS, de acuerdo al 52.

e. Apelaciones de sentencias de RP, emanadas de las CAA de Arica a Valparaso.

f. En general, dems asuntos penales o infraccionales cuyo conocimiento no sea del Pleno o de otra sala.

3. TERCERA SALA: CONSTITUCIONAL, CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA a. Apelaciones de RP, emanadas de las CAA de Santiago, San Miguel, Rancagua, Tal ca, Chilln y Concepcin. b. RC forma y fondo de sentencias emanadas de las CAA en los casos del 122 CT y quejas tributarias. c. Recursos o reclamaciones ante la CAA por materias contencioso administrativas . d. Apelaciones de amparo econmico e. En general, todos los asuntos constitucionales no dejados al Pleno ni a otra Sala.

II. FUNCIONAMIENTO EXTRAORDINARIO

1. PRIMERA SALA: CIVIL: Las mismas que le corresponden normalmente, con excepcin de las entregadas a otras salas. 2. SEGUNDA SALA: PENAL: Las mismas, salvo las de otras salas. Conoce de las apel aciones a sentencias de RP de Rancagua, Talca, Chilln y Concepcin. Asimismo, conoce de los recursos deducidos en materia de quiebras. 3. TERCERA SALA: CONSTITUCIONAL: Las mismas, salvo las que quedan a otras Salas. Conoce de las apelaciones de sentencias de RP de Santiago y San Miguel. Asimismo, conoce de los RC forma y fo ndo, revisin y queja civil, en causas en que sea parte el Estado. 4. CUARTA SALA: LABORAL: a. RC forma y fondo, revisin y queja laborales y previsionales. b. dem, pero de materias de agua y mineras c. dem, pero de REC. d. Apelaciones de RP: De sentencias de las CAA de Arica a Valparaso. e. Recursos en materia de menores, y dems asuntos relativos a ellos; exhortos int ernacionales y exequtur. Asimismo, conoce de los recursos de amparo, salvo los penales. f. En general, de los dems asuntos no sometidos al Pleno ni a otra Sala.

MATERIAS DE COMPETENCIA DEL PLENO

1. Inaplicabilidad, hasta febrero de 2006. Ahora es del TC. 2. Contiendas de competencia, hasta febrero de 2006. Ahora es del TC. 3. Apelaciones de desafueros de Senadores y Diputados 4. Apelaciones amovilidad: De aquellas conocidas por CAA o por el Presidente CS, contra JL o Min. de CAA, respectivamente. 5. Reclamaciones prdida de nacionalidad 6. Declaracin de injustificado o errneo sometimiento a proceso o condena, para efe ctos de la indemnizacin. 7. Ejercicio facultades disciplinarias, econmicas y administrativas. 8. Informes pedidos por el PR sobre administracin de justicia 9. Informar de modificaciones que se proponen a la LOC de tribunales (74 COT) 10. Resolver sobre libertad condicional, en los casos en que se hubiere impuesto perpetuo calificado. 11. En general, los asuntos que les impongan las leyes especiales.

ASUNTOS DE COMPETENCIA PRIVATIVA DE LA CS

1. Casacin en el fondo: El RC forma se conoce por el superior jerrquico del tribun al cuya sentencia se pretende casar, de modo que la CAA tambin puede conocer de ellos. En la actualidad, conoce de los recurso s de nulidad penal fundados en las letras a) y b) del 373, o en el evento de que se fundara en varias causales, y entre el las estuvieran las anteriores, en cuyo caso, el conocimiento se arrastra a la CS. 2. Revisin: Para que la CS invalide una sentencia obtenida fraudulentamente.

PRESIDENTE DE LA CS: 102, 105 COT

TRIBUNALES ESPECIALES

Hay que distinguir dos grupos, 5 COT:

I. PARTE DEL PODER JUDICIAL

1. JUZGADOS DE FAMILIA: Regidos por la ley 19.968. Sustituyen los tribunales de menores, conocen de asuntos anteriormente de los JL. 2. JL DE TRABAJO, Y JUZGADOS DE COBRANZA LABORAL Y PREVISIONAL: CT. 3. MILITARES EN TIEMPOS DE PAZ: CJM

Son parte del poder judicial, rige para ellos el COT supletoriamente a su legisl acin especial.

II. NO PARTE DEL PODER JUDICIAL

Son muchos, los ms relevantes son: 1. TC 2. JUZGADOS POLICA LOCAL: Ley 15.231, 18.287 3. MILITARES EN TIEMPOS DE GUERRA: CJM 4. CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA: Subcontralor en primera instancia, Tribunal de cuentas en segunda (integrado por el CGR y dos abogados designados por el PR), conoce de juicios de cuentas fi scales. 5. TDLC: DL 211 6. DIRECTOR REGIONAL SII: Primera o nica instancia, reclamaciones de contribuyent es y denuncias por infracciones tributarias. 7. DIRECTOR SNA 8. ALCALDES: Para conocer de reclamos interpuestos en contra de resoluciones u o misiones ilegales de la municipalidad, sea del alcalde mismo o de sus funcionarios. 9. TRIBUNAL MARCAS

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Se regula en el Cap. VIII de la CPR y su LOC (17.997), modificada por la ley 20. 050. Es el tribunal especial, colegiado, letrado, de derecho, permanente, que ejerce sus funciones en todo el territorio de la Repblic a y que adems tiene la totalidad de la competencia para ejercer en nica instancia el control preventivo y represivo de l a constitucionalidad de la ley y dems normas jurdicas. Se compone de 10 miembros, uno de los cuales es su presidente.

REQUISITOS

15 aos de abogado; destacarse en la actividad profesional, universitaria o pblica; carecer de impedimentos para ser juez; no tener las inhabilidades de los artculos 58 y 59 de la CPR. Estn afectos a la prohibicin general de ejercer la profesin de abogado, judicatura inclusive, sea por s, por interpsita persona, o a travs de una sociedad de la que forme parte.

NOMBRAMIENTO

10 miembros. 3 se nombran por el PR, 4 por el Senado, 3 por la CS. De los 4 nomb rados por el Senado, dos son a propuesta de la CD y requieren de un qurum de 2/3 de diputados o senadores en ejercicio, segn. Dur an 9 aos en sus cargos, renovndose por parcialidades de 3. Cesan en sus funciones a los 75 aos, sin que puedan ser reele gidos, salvo que fuere reemplazante que ejerci por menos de 5 aos.

CARACTERSTICAS

1. Especial, de 10 miembros, letrado, de derecho, permanente. Sin perjuicio de l o anterior, se encuentra facultado para apreciar los hechos en conciencia cuando: conozca de declaraciones de inconstitucionalida d de organizaciones y movimientos polticos, y de las responsabilidades de sus miembros; informe al Senado sobre declaracin de inhabilidad, y fundamento de renuncia del PR, para admitirla o rechazarla; resolver sobre inhabilidades de Min. de Estado. 2. Funciona en pleno o en salas: Qurum para pleno es de 8, en sala es de 4. En ge neral, los acuerdos se toman por mayora simple. El Pleno resuelve siempre de: a. Cuestiones relativas al control represivo y preventivo, especial o general de leyes, DL, DS, salvo el represivo de AA b. Cuestiones relativas a la constitucionalidad de la convocatoria a plebiscito. c. Informe al Senado sobre declaracin de inhabilidad, y fundamento de renuncia de l PR, para admitirla o rechazarla Conoce en sala de: a. Cuestiones de constitucionalidad de AA formuladas por una parte b. Declaraciones de inconstitucionalidad de organizaciones y movimientos polticos , y las responsabilidades de sus miembros

c. Resolver sobre inhabilidades de Min. de Estado 3. Ejerce sus funciones en todo el territorio nacional. 4. Totalidad de la competencia para ejercer en nica instancia el control preventi vo general y represivo, especial o general, de la constitucionalidad de la ley y dems normas jurdicas 5. Sus miembros gozan de fuero y son inamovibles 6. Excluido de la superintendencia directiva, correccional y econmica de la CS

COMPETENCIA

Conoce en nica instancia de las materias de su conocimiento, sea en Pleno o en Sa la. Las materias de su conocimiento estn en el 93 CPR, algunos son los siguientes: 1. Control de constitucionalidad de las leyes: Interpretativas de la CPR, LOC, n ormas de Tratados que versen sobre las anteriores. 2. Cuestiones de constitucionalidad de AA: Tanto de la CS, CAA, TRICEL. 3. Cuestiones de constitucionalidad en tramitacin de leyes: Como asimismo las de reforma constitucional 4. Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad: Ello se resuelve por la mayora de sus miembros en ejercicio, cuando la aplicacin de un precepto resulte inconstitucional para el caso particular. 5. Resolver la inconstitucionalidad general de un precepto: Por la mayora de los 4/5 de sus miembros cuando ha sido previamente declarado inaplicable, conforme al nmero anterior.

JUZGADOS DE FAMILIA

FUENTES: 19.968 (LOC, en su organizacin, administracin, etc.), leyes complementari as, COT. Forman parte del poder judicial. Son aplicables a los TF, en cuanto compatibles, las normas del COT para los JG y TJOP: comit de jueces, juez presidente, administradores de tribunales y organizacin administrativa de los juzgados. En cu anto a la subrogacin de los jueces, se aplicarn las normas de los JG. Las CAA determinan la distribucin de causas, en los territorios en que hubiere ms de un TF. En Santiago, se hace en base a un turno semanal que comienza a las 0 hrs. del da sbado y termina a las 24 del v iernes siguiente.

Tribunales especiales, parte del Poder Judicial, generalmente colegiados en cuan to a su composicin, pero unipersonales en cuanto a su funcionamiento, letrados, de derecho y permanentes, que ejercen s

us facultades sobre una comuna o agrupacin de comunas y conocen en nica o primera instancia exclusivamente de todos los asuntos de familia encomendados por la ley, general o especial.

REQUISITOS Y NOMBRAMIENTO: Tienen la misma categora que los JL, por tanto los mis mos requisitos y el mismo nombramiento (salvo 6 transitorio ley 19.968).

CARACTERSTICAS

1. Tribunales especiales, parte del PJ, letrados, de derecho, permanentes. 2. Generalmente colegiados en su composicin, pero unipersonales en su funcionamie nto. 3. Son responsables civil, criminal y disciplinariamente en el desempeo de sus ca rgos. 4. Su territorio o radio de competencia es una comuna o agrupacin de comunas. Sin embargo, los TF que dependan de una misma CAA podrn decretar diligencias para cumplirse en cualquier comuna del terri torio de ella. Ello es aplicable a los TF dependientes de la CAA de Santiago respecto de las actuaciones a aplicarse dentr o del territorio de la de San Miguel y viceversa. 5. Competencia especial, slo conoce dentro de su territorio de los asuntos de fam ilia. Excepcionalmente, respecto de comunas pequeas no se contemplan TF, por lo que los asuntos sern conocidos por JL de compe tencia comn 6. Aplicacin de procedimientos de la ley 19.968: Dicha ley contempla un procedimi ento ordinario (55 a 67) y especiales (medidas para proteccin de derechos de nios, 68-80; para actos de VIF; para AJNC; para Mediacin Familiar). Los mismos procedimientos deben aplicarse por los JL de competencia comn. 7. Conocen en primera instancia: Apelables la SD de 1, resoluciones que ponen trmi no al procedimiento o hacen imposible su continuacin, y las que se versan sobre medidas cautelares (efecto devolutivo, generalmente). 8. Clasificaciones: De comunas o agrupacin, de capital de provincia y de asiento de CAA.

TERRITORIO

Tienen su asiento en una Comuna, ejercen su competencia respecto de una comuna o agrupacin. (4 Ley 19.968) En este artculo se establece el nmero de jueces que tendr cada juzgado, la comuna asiento, y el te rritorio respecto del cual tienen competencia (v.gr., 4 juzgados con 12 jueces cada uno para las comunas de la provincia de Sa ntiago, con excepcin de las que formen parte del territorio de la CAA de San Miguel).

COMPETENCIA

Plenitud de la competencia, en primera instancia, para conocer de los asuntos de familia. El artculo 8 de la Ley 19.968 seala que corresponder a los TF conocer y resolver (son 16, las ms relevantes ac):

1. Causas relativas al derecho de cuidado personal de menores 2. Las causas relativas al derecho y el deber de relacin directa y regular 3. Las causas relativas al ejercicio, suspensin o prdida de la patria potestad; a la emancipacin y a las autorizaciones del CC 4. Las causas relativas al derecho de alimentos; 5. Las acciones de filiacin y todas aquellas que digan relacin con la constitucin o modificacin del estado civil de las personas, incluyendo la citacin a confesar paternidad o maternidad a que se refie re el artculo 188 CC; 6. Los asuntos en que se impute un hecho punible a nios, nias o adolescentes exent os de responsabilidad penal, y aplicar, cuando corresponda, las medidas contempladas en el artculo 30 de la Ley de Menore s. 7. Los siguientes asuntos que se susciten entre cnyuges, a. Separacin judicial de bienes b. Autorizaciones judiciales varias, relativas al rgimen conyugal (SC) c. Las causas sobre declaracin y desafectacin de bienes familiares y la constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los mismos; 8. Las acciones de separacin, nulidad y divorcio reguladas en la Ley de Matrimoni o Civil 9. Las declaraciones de interdiccin; 10. Toda otra cuestin personal derivada de las relaciones de familia.

JUZGADOS DE COBRANZA LABORAL Y PREVISIONAL

FUENTES: CT, leyes complementarias, modificado por la Ley 20.022, rigiendo para ellos las disposiciones del COT slo cuando los cuerpos legales citados se remitan en forma expresa a l. (Art. 5, inciso 3 COT)

Son tribunales especiales, parte del Poder Judicial, que pueden ser unipersonale s o colegiados en cuanto a su composicin, pero siempre unipersonales en cuanto a su funcionamiento, letrados, de derecho y permanentes, que ejercen sus facultades sobre una comuna o agrupacin y conocen en primera instancia exclusivamente de tod os los asuntos de cobranza en materia laboral y previsional contempladas en la ley

REQUISITOS Y NOMBRAMIENTO: Tienen la misma categora que los JL, por tanto los mis mos requisitos y el mismo nombramiento (salvo 2 y 3 transitorios ley 20.022).

CARACTERSTICAS

1. Tribunales especiales, parte del PJ, letrados, de derecho, permanentes. 2. Colegiados o unipersonales en su composicin, pero unipersonales en su funciona miento. 419 CT. 3. Son responsables civil, criminal y disciplinariamente en el desempeo de sus ca rgos. 4. Su territorio o radio de competencia es una comuna o agrupacin de comunas. 5. Competencia especial, el JCLP slo conoce de las materias de cobranza laboral o previsional dentro de su territorio. Excepcionalmente, respecto de comunas pequeas no se contemplan JCLP, por lo que l os asuntos sern conocidos por JL del trabajo y, si no lo hubiere, por el juez civil de competencia comn 6. Aplicacin de procedimientos de la ley 17.322, modificada por la ley 20.023 7. Conocen en primera instancia: Apelables la SD de 1, resoluciones que declaran negligencia en el cobro, las que versan sobre la medida cautelar del 25 bis (efecto devolutivo, generalmente). 8. Clasificaciones: De comunas o agrupacin, de capital de provincia y de asiento de CAA.

TERRITORIO

Tienen su asiento en una Comuna, ejercen su competencia respecto de una comuna o agrupacin (8 ley 20.022) En este artculo se establece el nmero de jueces que tendr cada juzgado, la comuna asiento, y el terri torio respecto del cual tienen competencia (v.gr., un juzgado con 6 jueces para las comunas de la provincia de Santiago, con excepc in de las que formen parte del territorio de la CAA de San Miguel).

COMPETENCIA

Plenitud de la competencia, en primera instancia, para conocer de los asuntos de cobranza laboral y previsional. El 421 CT dispone que conocern de los juicios en que se demande cumplimiento de obligaciones que em anen de ttulos ejecutivos laborales y de previsin o seguridad social otorguen mrito ejecutivo; y, especialmente, los ttulos de la ley 17.322, relativa a la cobranza judicial de imposiciones, aportes y multas en los institutos de previsin.

LOS JUZGADOS DE LETRAS DEL TRABAJO

FUENTES: CT, leyes complementarias, modificado por la Ley 20.022, rigiendo para ellos las disposiciones del COT slo cuando los cuerpos legales citados se remitan en forma expresa a l. (Art. 5, inciso 3 COT)

Tribunales especiales, parte del Poder Judicial, generalmente colegiados en cuan to a su composicin, pero siempre unipersonales en cuanto a su funcionamiento, letrados, de derecho y permanentes, que ejercen sus facultades sobre una comuna o agrupacin de comunas y conocen en primera instancia exclusivamente de to dos los asuntos laborales encomendados por la ley

REQUISITOS Y NOMBRAMIENTO: Tienen la misma categora que los JL, por tanto los mis mos requisitos y el mismo nombramiento (salvo 2 y 3 transitorios ley 20.022).

CARACTERSTICAS

1. Tribunales especiales, parte del PJ, letrados, de derecho, permanentes. 2. Colegiados o unipersonales en su composicin, pero unipersonales en su funciona miento. 419 CT. 3. Son responsables civil, criminal y disciplinariamente en el desempeo de sus ca rgos.

4. Su territorio o radio de competencia es una comuna o agrupacin de comunas. 5. Competencia especial, el JL del trabajo slo conoce de las materias laborales d entro de su territorio. Excepcionalmente, respecto de comunas pequeas no se contemplan, donde conoce el juez civil de compe tencia comn 6. Aplicacin de procedimientos de la ley 20.087 7. Conocen en primera instancia: 476 CT 8. Clasificaciones: De comunas o agrupacin, de capital de provincia y de asiento de CAA.

TERRITORIO

Tienen su asiento en una Comuna, ejercen su competencia respecto de una comuna o agrupacin (1 ley 20.022) En este artculo se establece el nmero de jueces que tendr cada juzgado, la comuna asiento, y el terri torio respecto del cual tienen competencia (v.gr., tres juzgados con 17 jueces en total para las comunas de la provincia de Santiag o, con excepcin de las que formen parte del territorio de la CAA de San Miguel).

COMPETENCIA

Plenitud de la competencia, en primera instancia, para conocer de los asuntos la borales. 420 contempla las materias, dentro de las ms relevantes: 1. Cuestiones entre empleadores y trabajadores por aplicacin de las normas labora les o derivadas de la interpretacin y aplicacin de los contratos individuales o colectivos del trabajo o de las convenciones y f allos arbitrales en materia laboral; 2. Las cuestiones derivadas de la aplicacin de las normas sobre organizacin sindic al y negociacin colectiva 3. Los juicios en que se pretenda hacer efectiva la responsabilidad del empleado r derivada de accidentes del trabajo o enfermedades profesionales, con excepcin de la REC 4. Todas aquellas materias que las leyes entreguen a juzgados de letras con comp etencia laboral.

TRIBUNALES MILITARES EN TIEMPO DE PAZ Y EN TIEMPO DE GUERRA

TRIBUNALES MILITARES EN TIEMPO DE PAZ

CJM arts13 a 70 E. En tiempo de paz, la justicia penal militar es ejercida por l os Juzgados Institucionales, los Fiscales, las Cortes Marciales y la CS. (art.13 CJM) En primera instancia, la justicia penal militar es ejercida por el JI, contemplnd ose la existencia de juzgados navales, militares y de aviacin, y el juez es el Comandante en Jefe respectivo. Es asesora do por su Auditor (abogado) y asistido por un secretario). Si el Juez no est de acuerdo con el auditor, podr dictar su resolucin por s solo (dejando constancia). Son instruidos por el Fiscal respectivo, quien acusa al imputado mediante la emi sin del correspondiente dictamen, con el cual se da comienzo al Plenario. Hay un MP militar, quien ejerce la accin penal m ilitar.

Su competencia est determinada en el 5 CJM, entre las materias que son de su comp etencia: 1. Causas por delitos militares (los contemplados en el CJM) 2. De las causas por delitos comunes cometidos por militares durante el estado d e guerra, estando en campaa, en acto del servicio militar o con ocasin de l, en los cuarteles, campamentos, vivaqu es, fortalezas, obras militares, almacenes, y dems recintos militares o policiales o establecimientos o dependenci as de las Instituciones Armadas 3. De las acciones civiles que nazcan de los delitos enumerados en los nmeros 1 a 3, para obtener la restitucin de la cosa o su valor.

Juzgados Institucionales son tribunales especiales, unipersonales, legos, pero a sesorados en forma letrada y no vinculante por un auditor, de derecho y permanentes, que ejercen generalmente sus facultade s sobre un territorio establecido en un acto administrativo y conocen en primera instancia de los asuntos penales milita res establecidos en la ley y de las acciones civiles restitutorias, teniendo como superior jerrquico a la Corte Marcial respec tiva. Los juzgados de institucionales nunca poseen competencia para conocer de la accin civil indemnizatoria.

En segunda instancia, la justicia penal militar es ejercida por la Corte Marcial respectiva. Hay una especial de la Armada, con sede en Valparaso, y otra para las dems, con asiento en Santiago y compuesta por 5 miem bros (2 min. CAA Stgo., Auditores de la FACH y carabineros y un Coronel de Justicia).

Finalmente, la CS ejerce jurisdiccin respecto de las causas penales militares, co rrespondiendo conocer en Sala integrada por el Auditor General de Ejercito o quien deba subrogarla, de los siguientes as untos: 1. RC fondo y forma RQ, contra sentencias de las Cortes marciales 2. Revisin sentencias firmes. 3. Solicitudes de implicancia o recusacin. 4. Contiendas de competencia entre juzgados institucionales, o entre las Cortes Marciales. 5. Extradiciones activas en procesos de jurisdiccin militar.

TRIBUNALES MILITARES EN TIEMPO DE GUERRA

Es tiempo de guerra, no slo cuando ha sido declarada oficialmente la guerra o el estado de sitio, sino tambin cuando de hecho existiere la guerra o se hubiere decretado la movilizacin para la misma. Los procesos penales militares en tiempo de guerra tambin son instruidos por el F iscal respectivo, acusando al imputado mediante la emisin del correspondiente dictamen, la que ser conocida en nica instan cia por un Consejo de Guerra integrado por el auditor y por los vocales, que normalmente son seis, y que tienen una gra duacin segn el grado que del inculpado. Conforme a la modificacin de la ley 20.050 al anterior artculo 79, hoy artculo 82, de la CPR, los tribunales militares en tiempo de guerra han dejado de estar excluidos a la superintendencia directiva, correccional y econmica de la CS, por lo que le corresponder ejercer esa superintendencia respecto de ellos.

LOS JUZGADOS DE POLICIA LOCAL

FUENTES: Ley 15.231, texto refundido por el DS 307, de 1978. Los jueces de Polica local estn sujetos a la supervigilancia directiva, correccional y econmica de la respectiva CAA.

Son tribunales especiales, unipersonales, generalmente letrados, de derecho y pe rmanentes, que ejercen generalmente sus facultades sobre una comuna y conocen en nica o primera instancia de los asuntos civiles que establece la ley, teniendo como superior jerrquico a la CAA respectiva. Ya no tienen competencia penal.

REQUISITOS: Los mismos que los JL.

Nombramiento Son designados por la Municipalidad, propuesta en terna de la CAA respectiva, pr evio apertura de concurso pblico. Recibida la terna, deben designar dentro de 30 das. Si nada dicen, tiene el cargo el primero de la l ista y el alcalde debe recibir el juramento.

CARACTERSTICAS

1. Son tribunales especiales, unipersonales, de derecho, permanentes. 2. Son letrados generalmente, cuando el cargo no es desempeado por el Alcalde. 3. Son responsables civil, criminal y disciplinariamente en el desempeo de sus ca rgos. 4. Generalmente su territorio o radio de competencia es una comuna, pero es posi ble que en alguna comuna se creen dos o mas JPL, en cuyo caso el territorio jurisdiccional se fija por la Municipalidad, pud iendo usar esta facultad una vez cada dos aos. La Ley 19.777 se cre JPL en la mayora de las comunas pequeas en que no haba, se ampli el nmero de los JPL en diversas comunas ms grandes, establecindose que el cargo debe ser ejercido por un juez y no por el Alcalde. 5. Tienen competencia en nica o primera instancia para conocer de los asuntos que la ley especficamente entrega a su conocimiento. 6. Todos los asuntos que la ley entrega al conocimiento de los jueces de polica l ocal se tramitan conforme al procedimiento establecido en la Ley 18.287.

COMPETENCIA

Los JPL (no alcaldes) tienen una mayor rbita de facultades. Por otra parte, si no hubiere JL en la comuna se puede presentar un caso excepcional en que se ampla la competencia del juez de polica local. 1. Competencia exclusiva y excluyente: Sean letrados o no, deben conocer en prim era instancia de: a. Infracciones a la ley del trnsito. b. Infracciones de las ordenanzas, reglamentos, acuerdos municipales y decretos de la alcalda c. Infracciones a diversas leyes, como las de urbanismo, educacin primario, pavim entacin, pesca, etc. d. Sobre materias de proteccin al consumidor. Sin perjuicio de que las acciones c olectivas correspondan a los JL. 2. Competencia en materia civil. No habiendo un JL, los JPL que sean abogados co nocern de: a. En nica instancia: Juicios relativos al contrato de arrendamiento cuya cuanta n

o exceda de $ 3.000; del nombramiento de curador id-litem; aplicacin de determinadas multas. De acuerdo al 45 COT, el alca lde nunca podr conocer de estas causas. b. En primera instancia: Aplicacin de las multas y sanciones a que se refiere la Ley 15.231; la regulacin de los daos y perjuicios provenientes del hecho denunciado, cuando su monto exceda de $3.000; regulacin de los daos y perjuicios ocasionados en o con motivo de accidente de trnsito, cualquiera que sea su monto.

Para ver si el JPL (abogado) es competente para conocer de causas civiles y arri endos inferiores a $3.000, se distingue si en la ciudad compuesta por una o ms comunas tiene o no asiento un JL. Si no, ejerce est as funciones. Si hay, no las ejerce. El problema que se ha presentado es determinar si la comuna asiento del JPL es parte de la c iudad asiento del JL (ejemplo, es claro que la comuna de La Reina es parte de Santiago, y hay JL de Santiago; pero no es tan cl aro respecto del JPL de Colina, por ejemplo, que no est dentro de Santiago)

EL JPL es competente para conocer de la accin civil si sta se interpone en el proc eso infraccional. Tratndose de accidentes de trnsito, la demanda deber notificarse 3 das antes del comparendo de c ontestacin y prueba, pudiendo solicitarse nuevo da y hora si no ha sido notificada (incluso de oficio), pero si deducida no se notifica en cuatro meses, se tiene por no presentada. No presentada, o extempornea, queda a salvo la justicia ordinaria.

Contra las SD o las que hagan imposible la continuacin del proceso procede apelac in, de la que conoce la CAA, y se tramita como incidente.

Competencia en materia penal

Desde la reforma, los JG, o el JL en su caso, y TJOP, tienen la plenitud de la c ompetencia para conocer de los crmenes, simples delitos y faltas que se cometen dentro de su territorio jurisdiccional. Las falt as son conocidas por JG en procedimiento simplificado. Ya no tienen competencia para conocer de las faltas, sino las contempladas en lo s artculos 113 y 114 de la ley 17.105 (alcoholes). Antes, conocan de las faltas del L. III CP.

LOS RBITROS

Nombrados en el 5 COT, pueden resolver los conflictos civiles que se promueven e ntre las partes, se rigen por el T. IX COT

FUNDAMENTOS DEL ARBITRAJE

1. Celeridad: Ms rpido que la justicia ordinaria; el rbitro slo tiene un caso que re solver, siempre menos que los tribunales. 2. Especialidad: Dado que los rbitros conocen de un solo asunto determinado, son en general escogidos en razn de su conocimiento especfico del tema. Los jueces ordinarios tienen un conocimiento gen eral. 3. Privacidad: Con ello, es posible un mayor acercamiento de las partes, se evit a la divulgacin. 4. Autonoma de la voluntad, extensin: Principio de democracia en la eleccin del trib unal . Adems, se puede elegir rbitros que no sean abogados, por lo que pueden solucionarse cuestiones tcnicas y no solo jurdicas. 5. Economa: Al ser mas breve y poderse elegir el lugar en que se desarrolla, debe ra implicar menos gastos para las partes y tener una mayor rapidez.

Los rbitros seran una especie de privatizacin de la funcin jurisdiccional, lo que im plica no ejercer una funcin pblica. Se cree que el arbitraje debiera ser excepcional, porque:

1. No es necesariamente ms rpido: Depende absolutamente de la organizacin del rbitro . 2. La justicia ordinaria es gratuita: El arbitraje, obviamente, no. Es obvio que no podra ser la regla general, pues el Estado tendra que hacerse cargo de esas remuneraciones, tratndose de personas con escasos recursos. 3. Arbitraje no tiene una estructura preestablecida: La justicia ordinaria s. El buen funcionamiento del rbitro depende de la persona que se designe, su propia organizacin y estructura de trabajo. Por otra p arte, de ser arbitrador, no puede controlarse la decisin por recursos, como regla general. 4. La conciliacin no depende del juez, sino de las partes: En este sentido, no de be confundirse la mediacin con el arbitraje. En la primera no hay proceso, es extrajudicial. El arbitraje supone una sentencia. Se confunden ambas nociones. Incluso, en el COT se llama a los arbitradores amigables componedores , pero queda claro que la funcin del rbitro ser siempre decidir.

Debiera ser obligatorio slo en determinados asuntos, por su complejidad e importa ncia, y facultativo como regla general.

REGLAMENTACIN: Ttulo IX del COT; procedimiento ordinario, T, VIII, L. III CPC: pro cedimiento de particin, T. IX.

NATURALEZA JURIDICA . I. TEORA PRIVATISTA O CONTRACTUAL

Origen en la a. de la voluntad, la obligacin del rbitro surge del contrato por el que le encomiendan la solucin de un conflicto, cumpliendo al dictar su sentencia. Se equipara a un contrato privado. Los actos contractuales sobre el punto son el compromiso y la clusula compromisoria.

II. TEORA PUBLICISTA O JURISDICCIONAL

El arbitraje reconoce su origen en la ley, que permite a un tercero la solucin de un conflicto mediante la dictacin de una sentencia, la que puede cumplirse coercitivamente por los tribunales ordinarios. Es el Esta do el que otorga la calidad de juez al rbitro; las partes slo se limitan a nombrarlo. La sentencia es ttulo ejecutivo, pero su cumpli miento corresponde a los tribunales ordinarios. Los rbitros cumplen una funcin similar a los tribunales ordinarios de justicia, di rimen las controversias entre las partes, dando a cada uno lo que les corresponde. Se tratara de una actividad jurisdiccional entregada en manos de entes privados.

III. TEORA MIXTA O INTERMEDIA

Teora usualmente aceptada. El arbitraje es una institucin sui generis, de naturale za hbrida: tiene origen contractual, y al mismo tiempo tiene efectos procesales de carcter legal, como ocurre con el valor de la sentencia. Es una especie de jurisdiccin convencional. En su origen, tiene carcter contractual, y en ese sentido, el desconocimiento del compromiso permite hacer valer la

excepcin de compromiso que las obliga a acudir para la solucin del conflicto ante el rbitro. En cuanto a la decisin del conflicto, se asimila en cuanto a su naturaleza y efectos a un acto de naturalez a pblica, como una sentencia de la justicia ordinaria, producindose el efecto de cosa juzgada.

CLASIFICACION DEL ARBITRAJE

1. Segn el nmero de rbitros: Singular o plural 2. Segn la forma en resuelve: De derecho o de equidad 3. Segn forma en que se administra el arbitraje y se designa: Arbitraje ad hoc y arbitraje institucional. Cuando la administracin y la designacin del rbitro se entrega a una persona jurdica, se llama institucional (Cmara de Comercio). Cuando las partes designan directamente al rbitro y administran el arbitraje, sin intervencin extern a, se llama ad hoc. 4. Segn la materia: Forzoso, prohibido y facultativo. 5. Segn los factores que intervienen: Arbitraje nacional e internacional. Dicho c arcter se determina segn los tratados, y en subsidio por la ley interna. As, por ejemplo, es internacional el arbitraje entre dos partes que tienen sus establecimientos en estados diferentes

CONCEPTO

Se llaman rbitros los jueces nombrados por las partes, o por la autoridad judicia l en subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso (222 COT)

1. 2. er 3.

Son jueces, porque la ley as lo dispone. Su origen (en cuanto a la persona concreta que va a ocupar el cargo), puede s decidido por las partes o juez en subsidio La misin es la solucin de un conflicto.

La regla general es que el conflicto sea el que las partes quieran someter, salv o en los casos de arbitraje forzoso.

CLASES DE RBITROS

223 COT seala dos categoras, existiendo una tercera variante, pudiendo distinguirs e: 1. rbitro de derecho. 2. rbitro arbitrador o amigable componedor. 3. rbitro mixto Esta clasificacin de los rbitros se efecta en consideracin a la forma en que deben f allar el asunto y al procedimiento que deben aplicar.

I. RBITROS DE DERECHO

Fallar con arreglo a la ley y se someter, tanto en la tramitacin como en el pronunc iamiento de la sentencia definitiva, a las reglas establecidas para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin ded ucida. Fallan como los tribunales ordinarios, y en el procedimiento se someten a las mismas reglas que los jueces ordinarios. 223, inc. 2

II. RBITROS ARBITRADORES

Fallar obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren, y no estar obli gado a guardar en sus procedimientos y en su fallo otras reglas que las que las partes hayan expresado en el acto const itutivo del compromiso, y si stas nada hubieren expresado, a las que se establecen para este caso en el CPC. Falla de acuerdo a lo que su prudencia y equidad le dictare. Por otra parte, el procedimiento es determinado por las partes, y si nada dijeron, deben aplicar las normas mnimas del CPC (627, principio de aud iencia, agregacin de documentos)

III. RBITROS MIXTOS

Tiene las facultades de arbitrador, en cuanto al procedimiento, y sern de derecho en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, aplicndose la ley en ella. El rbitro mixto es un rbitro de derecho, per o que se caracteriza por tener facultades de arbitrador en cuanto al procedimiento. En consecuencia, procede RC fondo en contra de la SD o SI que ponga termino al j uicio, pronunciada por un rbitro mixto en asuntos de competencia de una CAA.

REQUISITOS PARA SER RBITRO

Se pueden distinguir requisitos positivos y negativos: Positivos

1. de 2. 3. 4.

Mayora de edad. Abogados habilitados, pueden ser rbitros an cuando sean menores edad (20 aos?). Libre disposicin de los bienes (capacidad de ejercicio). Saber leer y escribir. Para ser rbitro de derecho, se requiere ser abogado.

Negativos 1. Las personas que litigan, excepto en el caso de la particin de bienes (226 COT y 1324 y 1325 del CC.) 2. El juez que actualmente estuviere conociendo de la causa, excepto cuando el n ombrado tuviere con alguna de las partes originariamente interesadas en el litigio, algn vnculo o parentesco que autorice s u implicancia o recusacin (226 y 317 COT) 3. Fiscales judiciales no podrn aceptar compromisos, excepto cuando el nombrado t uviere con alguna de las partes originariamente interesada en el litigio, algn vnculo de parentesco que autorice s u implicancia o recusacin (480 COT). 4. Los notarios (480 COT)

Entonces, slo pueden ser rbitros las personas naturales que cumplan dichos requisi tos y no las personas jurdicas.

NUMERO DE RBITROS QUE PUEDEN DESIGNARSE

237 y 238 del COT; 631 y 641 del CPC.

La regla general es que las partes pueden designar el nmero de rbitros que quieran , mientras haya acuerdo (231 inc. 1). Sin embargo, en los casos de arbitraje forzoso o c. compromisoria sin acuerdo respec to del nmero, se aplican las siguientes reglas: 1. Se aplica el procedimiento para el nombramiento de peritos (414 del CPC) 2. El juez solo puede designar como rbitro a un solo individuo 3. El juez no puede designar a uno de los dos primeros indicados por cada parte en las proposiciones que cada una de ellas pudiera haber efectuado, (231 inc. 2 COT).

Nombrados dos o ms, deben actuar de acuerdo con lo que las partes decidan. Siendo colegiado, podran designar a uno de los rbitros como juez substanciador. A falta de acuerdo, deben concurrir conjuntament e a dictar todas las resoluciones (237 COT). Si no hay acuerdo para efectos de la SD, se sujetan a las normas de acuerdo de las CAA .

Excepcionalmente, puede producirse la figura del tercero en discordia. No habie ndo mayora para fallar, las partes pueden acordar que se llame a un tercero para concurrir con los designados y as formar m ayora (237) No puede, l solo, tomar la decisin que sera nula (RC forma por faltar a las normas del COT en cuanto a la integracin) .

Si no hay acuerdo, y no est contemplado el tercero en discordia, se distingue: 1. Arbitraje voluntario con apelacin contemplada: Se elevan los antecedentes para que se resuelva la cuestin, sea de acuerdo a las normas de derecho, o en equidad (segn el carcter de los rbitros). 2. Arbitraje voluntario, sin apelacin: Queda sin efecto el compromiso, debiendo n ombrarse otro rbitro o acudir a los tribunales ordinarios. 3. Arbitraje forzoso, y no procede apelacin: Se deben nombrar nuevos rbitros. 4. Arbitraje forzoso y procede: Se elevan los autos al de alzada, que resolver de acuerdo a derecho.

PERSONAS QUE SE ENCUENTRAN FACULTADAS PARA NOMBRAR RBITROS

Para rbitros de derecho se aplican los requisitos generales del CC respecto a la capacidad de las partes para celebrar convenciones de designacin ellos y sometimiento a arbitraje. Tratndose de arbitrad ores, slo las partes mayores de edad y libres administradoras de sus bienes podrn dar a los rbitros el carcter de arbitradores. R especto de los mixtos, deben ser capaces, pero el juez puede autorizar en casos de manifiesta conveniencia. Respecto de mandatarios judiciales, para la designacin de rbitros de derecho y mix tos bastan las facultades ordinarias. Para los arbitradores, debe haber facultad especial (7 CPC)

IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES

243 COT tiene reglas especiales. Salvo norma en contra, pueden nombrar a un rbitr o implicado o rescusable, renunciando a hacer valer las causales. La regla general, entonces, es la improcedencia de las impli cancias y recusaciones. Excepciones: (1) cuando se ignoraban las causales al pactar el compromiso; (2) cuando se configuraran co n posterioridad.

CLASIFICACIN DEL ARBITRAJE SEGN LAS MATERIAS

FORZOSO, FACULTATIVO, OBLIGATORIO

I. FACULTATIVO

Regla general, salvo en los casos en que est prohibido. Siempre tendr su fuente en la voluntad de las partes (a travs del compromiso o la c. compromisoria). 228, nadie puede ser obligado a someter un as unto a arbitraje.

II. FORZOSO U OBLIGATORIO

Tanto por tiempo como por la complejidad del asunto, hay materias que deben nece sariamente resolverse por rbitros. La obligacin legal es de someter el asunto a arbitraje, pero las partes son libres de nombrar lo. Las materias estn enumeradas en el 227 COT: 1. La liquidacin de SC o de una sociedad colectiva o en comandita civil, y la de las comunidades. En SC, las partes de comn acuerdo pueden solicitar al juez que conoce de la separacin, divorcio o nulid ad que liquide la SC o PG (227 inc. 2).

2. La particin de bienes. Puede ser resueltos por s mismos teniendo todos la libre disposicin de sus bienes (645 CPC)

3. Las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del gerente o del liquidador de las sociedades comerciales y los dems juicios sobre cuentas. Sobre el punto, pueden distinguirse tres situac iones: a. El asunto es slo determinar si existe la obligacin de rendir cuenta: Este confl icto debe tramitarse y resolverse conforme a las normas del juicio sumario segn lo previsto en el artculo 680 N 8 del CPC. b. La rendicin de la cuenta, ejecutada por el obligado o un tercero, tiene un pro cedimiento especial en el Ttulo XII del Libro III del CPC (693 a 696). c. Objeciones respecto de una cuenta que se hubiere presentado dentro del proced imiento del juicio de cuentas s es un asunto de arbitraje forzoso

4. Diferencias entre socios de SA, o de sociedad colectiva o en comandita comerc ial, o entre los asociados de una participacin

5. Las dems que determinen las leyes

III. ARBITRAJE PROHIBIDO

En general, por tratarse de materias de orden pblico, y son las siguientes:

1. Las cuestiones que versen sobre alimentos, 229 C.O.T 2. Las cuestiones que versen sobre el derecho de pedir la separacin de bienes ent re marido y mujer, 229 C.O.T 3. Las causas criminales, 230 COT 4. Las causas de polica local, 230 COT 5. Las causas en que debe ser odo el fiscal judicial, 230 COT. Ello debe relacion arse con el 357, en definitiva: a. Contiendas de competencia suscitadas por razn de la materia de la cosa litigio sa, o entre tribunales que ejercen jurisdiccin de diferente clase b. Los juicios sobre responsabilidad civil de los jueces o de cualesquiera emple ados pblicos, por sus actos ministeriales c. Los juicios sobre estado civil de alguna persona; d. Negocios que afecten bienes de corporaciones o fundaciones de derecho pblico, siempre que el inters conste del proceso o resulte de la naturaleza del negocio y cuyo conocimiento corresponda al tribun al indicado en el artculo 50 e. En general, en todo negocio respecto del cual las leyes prescriban la audienc ia o intervencin del ministerio pblico. 6. Las causas que se susciten entre un representante legal y su representado,.23 0 COT

Habiendo normas contradictorias entre forzoso y prohibido, priman las de arbitra je forzoso (230 COT)

PARALELO ENTRE RBITROS Y TRIBUNALES ORDINARIOS

1. FUENTES: La ley es fuente directa e indirecta de los tribunales ordinarios. E

n el arbitraje forzoso, la fuente es la ley, pero en el facultativo es la voluntad de las partes y la ley (por el hecho de contemplarlos como tribunal), ambas juntas. 2. CARCTERSTICAS: Los rbitros son accidentales, transitorios y no permanentes. Los ordinarios no. 3. LETRADOS: Los tribunales ordinarios siempre lo son, los rbitros pueden o no se rlo.

4. COMPETENCIA: Los tribunales ordinarios tienen la competencia que les fija la ley, los rbitros tienen competencia para conocer del negocio en particular que se le confa. 5. PROCEDIMIENTO: Los tribunales ordinarios siguen el procedimiento establecido por la ley, de acuerdo a la naturaleza de la accin. En cuanto a los rbitros, depender de la naturaleza de los mismos. 6. IMPERIO: Los rbitros carecen de la facultad de hacer ejecutar lo juzgado, para lo cual recurren a los tribunales ordinarios, que s lo tienen.

LAS FUENTES DEL ARBITRAJE

LEY, TESTAMENTO, VOLUNTAD, RESOLUCIN

I. LA LEY

Fuente remota de todo arbitraje en tanto los reconoce como tribunales y permite su actuar. Deja la designacin a la voluntad de las partes o resolucin judicial, en subsidio. Relevante, debe siempre existir una ley que contemple la posibilidad, en caso contrario se infringe el principio de la legalidad orgnica del 73 CPR. Si la ley designara una autoridad para que resolviera sobre materias de arbitraj e forzoso, hay tribunal especial? Sera tribunal especial y no rbitro, stos se caracterizan por ser accidentales; es de la esencia que la designacin la hagan las partes o la resolucin; el rbitro se constituye para conocer del conflicto especfico y no p ara una gama de materias.

II. EL TESTAMENTO

1318 y 1325 CC, testador puede hacer la particin en su testamento, y puede design ar la persona que la efectuar Sin perjuicio ello, en la particin prima la a. de la voluntad en tanto los herederos de comn acu erdo pueden efectuar la particin (1325 CC). Por otra parte, de no lograrse, pueden designar un rbitro partidor, incluso impug nando la designacin del testador por alguna causal de implicancia o recusacin (1324)

III. RESOLUCIN JUDICIAL

Fuente supletoria de la voluntad de las partes en cuanto a la designacin. Hay que distinguir: - Arbitraje forzoso: Si las partes no llegan a acuerdo en la designacin opera la resolucin judicial. Para alegar la incompetencia del arbitraje forzoso nos basaremos en la ley (su fuente). Ac la resolucin judicia l es fuente subsidiaria. - Arbitraje facultativo: Puede darse por compromiso o c. compromisorio, y en amb os casos, si no hay acuerdo respecto a la persona, se soluciona por la justicia. Hay acuerdo, en todo caso, sobre someter el asunto a arbitraje. Ac es fuente supletoria, pero no lo ser en caso de compromiso, pues en tal caso se resuelve el compromiso, y el asunto pasa a la justicia. En el facultativo la labor de las partes es doble: deciden sustraer la resolucin del co nflicto de los tribunales ordinarios, y designan el rbitro que debe dar solucin al conflicto.

Si se alega la incompetencia de un tribunal ordinario, puede basarse en: a) ser materia de forzoso; y b) en el compromiso o en la clusula compromisoria. Si se designa rbitro en materias prohibidas, es absolutamen te ineficaz, y ese rbitro no tiene jurisdiccin ni competencia, prima el orden pblico.

IV. LA VOLUNTAD DE LAS PARTES

En el arbitraje facultativo, la voluntad de las partes se manifiesta a travs del compromiso y la clusula compromisoria

EL COMPROMISO

El compromiso es la convencin por la que las partes sustraen del conocimiento de los tribunales ordinarios uno o ms asuntos litigiosos determinados, presentes o futuros, para someterlos a la resol ucin de uno o ms arbitros que se designan en el acto mismo de su celebracin.

Por qu convencin y no contrato? El compromiso extingue una obligacin procesal (concu rrir ante los tribunales ordinarios), debiendo acudir ante los rbitros respectivos. No genera obligacin procesal, se ext ingue una. En cambio, la clusula compromisoria se caracteriza por ser un contrato.

Caractersticas del compromiso como convencin

Es una convencin, porque requiere el consentimiento de todas las partes en el con flicto; es una convencin o acto jurdico procesal, porque est dirigida a producir sus efectos en el proceso.

Efecto que se persigue a travs del compromiso Primeramente, persigue sustraer un asunto del conocimiento de los tribunales ord inarios. Es una excepcin a la regla general de la radicacin, porque puede celebrarse un compromiso y sustraer el conocimiento del tribunal ordinario que est conociendo. Si el conflicto es futuro, no hay excepcin a la radicacin, porque se va directamente ant e el rbitro.

Qu pasa si una de las partes acude ante el tribunal ordinario? Excepcin dilatoria, de compromiso, no reconocida expresamente por el 303, pero que se encuadra con la del numeral 6.

Efectos del compromiso 1. Extingue la competencia: Del tribunal ordinario, siempre que se trate de un a rbitraje facultativo; si es obligatorio, lo hace la ley. 2. Genera la excepcin de compromiso: Se opone para impedir que un tribunal ordina rio conozca del asunto (303 N 6 CPC) 3. Genera obligaciones: Para las partes, de respetarlo. Para el rbitro, de resolv er el litigio. 4. Puede dejarse sin efecto: Como toda convencin, y el legislador contempla el trm ino tcito (ambas partes acuden a la justicia ordinaria (240, N 1)

Elementos

Requisitos generales

1. El consentimiento: Siendo convencin, el primer requisito es el consentimiento de las partes (232). Puede ser prestado por representantes legales, salvo que se trate de rbitros arbitradores, pues requiere capacidad de ejercicio (224). Los mixtos requieren de autorizacin judicial previa. La facultad de transigir no conlleva la de comprometer ni viceversa. Por otra parte, el mandatario judicial requiere facultad especial tanto para comprometer, como para darle carcter de arbitrador. En caso de contravencin, hay inoponibilidad procesal. 2. La Capacidad: Se contemplan las reglas siguientes: a. Para nombrar rbitro arbitrador se requiere ser mayor de edad y tener libre adm

inistracin de los bienes (224 inc. 1 COT). b. Para nombrar rbitro mixto, se requiere autorizacin judicial previa, tratndose de representantes legales (224). c. Para nombrar rbitro de derecho se requiere poseer capacidad de goce y de ejerc icio. Puede designarse por representantes legales sin autorizacin judicial.

Sin perjuicio de lo anterior, es menester tener presente las siguientes reglas especiales: 396, 400 CC. 3. Objeto lcito: Un compromiso adolecer de objeto ilcito en todos los casos en que se nombre un rbitro para la resolucin de asuntos que sean materias de arbitraje prohibido, y que se contemplan en los artc ulos 230 y 231 del COT. 4. Causa lcita: No habra, cuando las partes acuden a un rbitro para que resuelva en un determinado sentido previamente convenido por ellas con el fin de perjudicar a un tercero. 5. Solemnidad: El nombramiento de rbitro deber hacerse por escrito (234). Puede ta mbin celebrarse como clusula dentro de un contrato, o en documento separado, antes o despus de surgir un conflicto.

Requisitos especficos

Elementos esenciales, de la naturaleza y accidentales

ELEMENTOS DE LA ESENCIA Nmeros 1-3 del 234 COT pueden distinguirse elementos subjetivos (tribunal y parte s) y el elemento objetivo (el conflicto). Faltando cualquiera, no habr compromiso, ni vale el nombramiento. Los elementos de la esen cia subjetivos son: 1. Determinacin de las partes: 234 N 1, debe expresarse nombre y apellido de las p artes en el documento respectivo. 2. Determinacin del tribunal: 234 N 2, debe expresarse el nombre y apellido del rbi tro nombrado. 3. La determinacin del conflicto que debe resolverse: 234 N 3, se debe expresar el asunto sometido a arbitraje.

ELEMENTOS DE LA NATURALEZA Los elementos de la naturaleza que contempla el legislador respecto del compromi so son: 1. Facultades del rbitro: Si las partes no sealan la calidad, se entiende que lo e

s de derecho (235 inc. 1 COT) 2. Lugar en que debe desarrollarse. Si nada se dice, ser el lugar de celebracin de l compromiso (235 inc. 2)

3. Tiempo en que debe desarrollarse. Si nada se dijo, se entiende que tiene dos aos desde la aceptacin. Debe tenerse presente que este plazo no se cuenta desde la designacin, sino que desde la acept acin. Una vez suscitado el conflicto, se concurre donde el rbitro a fin de que acepte. Hay dos posibilidades respecto de pus de notificado judicialmente, acta extendida ante el Secretario dijo, comienza a computarse luego aceptacin y juramento (236) la aceptacin: por EP, aceptacin y juramento; des por o Receptor que le notifica. El plazo, como se de la

El plazo de dos aos puede suspenderse en los casos legales, que se da en tanto su rgiera la necesidad de elevar los autos, o cuando el procedimiento se paralizara por orden del tribunal superior. Se suspende el plazo en tanto dure el impedimento. Excepcionalmente, est autorizado para notificar la sentencia y prove er los recursos deducidos en contra de la sentencia definitiva, an cuando hubiere expirado el plazo del compromiso (235 COT ). 4. Nmero de rbitros: Cuando deba nombrarse por la justicia ordinaria, solo puede d esignarse un solo individuo como rbitro. Las partes pueden designar dos o ms. 5. El procedimiento: Para los arbitradores lo establece la ley, si las partes na da han dicho. Debe tramitar el proceso de acuerdo a las normas mnimas de procedimiento del CPC (637), que en definitiva implica respe tar el principio de la audiencia (or a los interesados) y la agregacin de documentos al proceso (636 CPC). 6. Trmites esenciales que dan lugar al RC forma en contra de arbitradores: La reg la general es que no proceda. El 795 enumera los trmites esenciales en 1 instancia y la omisin de ellos da lugar a RC fo rma (768 numeral 9). Si las partes nada dicen, son trmites esenciales (796): a. Emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley (795 N 1) b. Agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, concil iacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presenta. 795 N 5 CPC

ELEMENTOS ACCIDENTALES 1. Facultades: de arbitrador o mixto. Si nada se dice, se presumir de derecho. 2. Lugar: Si nada se dice ser el lugar de su celebracin. 3. Tiempo: Si nada dicen, ser de dos aos a contar de la aceptacin. 4. Reglamentacin del procedimiento ante arbitradores. Si nada se dice se aplican las normas mnimas de tramitacin (637). Deben establecerse los trmites esenciales para el RC forma contra arbitradores, p ues si nada se dice slo procede por la omisin del N 1 y 5 del 795 CPC. 5. La reserva de la apelacin en contra de arbitradores en primera: Slo ser posible deducirlo si al momento de designar al arbitrador se han cumplido dos requisitos: a. Establecer la procedencia del recurso de apelacin

b. Designar quienes conocern de la apelacin con carcter de rbitro arbitrador (239 CO T) 6. Renuncia a los recursos legales: La jurisprudencia ha entendido que esta renu ncia es completamente vlida, pues la ley faculta a las partes para estos efectos (239). Sin embargo, por amplia que sea la renunc ia, jams comprender el RC forma por ultra petita ni por incompetencia, pues en ambos casos hay una extralimitacin del rbitro . Tampoco respecto del RQ, por ser de orden pblico. Respecto de arbitradores, no procede el RC fondo ni el de inaplicabilidad, por n o estar obligado a fallar de acuerdo a derecho.

TRMINO DEL COMPROMISO

240-242 COT: 1. Cumplimiento del encargo: Cuando el rbitro dicte sentencia en el plazo que le fijan las partes o el legislador en subsidio. Puede conocer tambin de la ejecucin si se le ha requerido el ganador y an le resta plazo (635 CPC) Cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral exija procedimientos de apremio o medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros que no partes, debe ocurrirse ante la justicia ordinaria. 2. Arbitro fuere maltratado o injuriado por alguna de las partes. 3. Si las partes concurran ante la justicia ordinaria o ante otro rbitro para la resolucin de asunto, 4. Si el rbitro contrae una enfermedad que le impida seguir cumpliendo sus funcio nes. 5. Si por cualquier causa el rbitro deba ausentarse por largo tiempo del lugar do nde se debe seguir el juicio. 6. Revocacin unnime 7. Por la muerte del rbitro

LA CLUSULA COMPROMISORIA

Contrato mediante el cual se sustrae del conocimiento de los tribunales ordinari os determinados asuntos litigiosos, actuales o futuros, para entregarlos a la decisin de un rbitro que no se designa en ese ins tante, pero que las partes se obligan a designar con posterioridad.

Contrato procesal autnomo (genera una obligacin consistente en designar al rbitro y adems, sustrae el conocimiento de los tribunales ordinarios). La diferencia entre el compromiso y la clusula compromisoria es que en el primero la designacin del rbitro es intuito personae; en cambio en la clusula compromisoria lo relevante no es la existencia del rbitro, sino la sustraccin del conocimiento. Adems el nombramiento del rbitro en la clusula compromisoria puede ser suplido por la justicia ordinaria. La c. compromisoria est consagrada en el 252 N 10 y 451 CdC. Pueden designar el posterior, o bien, subsidio, conforme gestin constituye es un AJNC. rbitro en la clusula compromisoria las partes, an en un momento por la justicia en a las normas de nombramiento de peritos. Hay discusin si esta la primera del juicio arbitral, o si

REQUISITOS

ELEMENTOS ESENCIALES 1. Individualizacin de las partes 2. Determinacin del conflicto que se somete a arbitraje 3. La sustraccin del conocimiento del asunto de la justicia ordinaria

ELEMENTOS DE LA NATURALEZA Siendo contrato innominado, no hay. Se ha entendido que son aplicables las regla s del compromiso.

EFECTOS 1. Sustrae el conocimiento del conflicto de los tribunales ordinarios, generndose la excepcin de clusula compromisoria. 2. Somete el conocimiento del asunto a un rbitro 3. Genera la obligacin de designar al rbitro; a falta de acuerdo, deber ser designa do por la justicia ordinaria.

TERMINACIN Se han contemplado por la doctrina y jurisprudencia como causales de terminacin d e la clusula compromisoria las siguientes: 1. 2. 3. 4. Por Por Por Por mutuo acuerdo de las partes cumplimiento del encargo por el rbitro transaccin o cualquier otro equivalente jurisdiccional declaracin de quiebra

CONTRATO DE COMPROMISARIO

Aquel por el cual una persona se obliga a desempear el cargo de rbitro entre otras personas que litigan, y stos a remunerar sus servicios con un honorario. En la prctica no se celebra formalmente , queda la constancia de la aceptacin en la EP o en el acta respectiva. Respecto de los honorarios, el rbitro puede fijarlos unilateralmente, normalmente propone una cantidad a las partes para su aceptacin. Esencialmente, el rbitro dicta una resolucin en la que fija el monto de sus honorarios y la fecha de pago. La jurisprudencia est de acuerdo en que esta resolucin no es ms que una proposicin y pu ede reclamarse.

DESENVOLVIMIENTO DEL ARBITRAJE

NOMBRAMIENTO, ACEPTACIN Y JURAMENTO

En el compromiso no hay necesidad de nombrar rbitro, pues aparece en la convencin celebrada por las partes. Procede efectuar una presentacin a la justicia ordinaria para notificar al rbitro, a fin que ste ace pte o rechace ante un m. de fe. Si el nombramiento es sucesivo, debe respetarse ese orden, y en el mismo orden deben pronunciarse l os rbitros si aceptan el cargo, slo en caso de que los primeros rechacen. En la clusula compromisoria hay tambin una gestin judicial, que consiste en la cita cin a un commparendo para nombrar rbitro de comn acuerdo; no habindolo, lo designar el juez. No puede designar como rbitro a las dos personas que figuren en la lista que las partes han propuesto, de haberla. Efectuado, debe no tificarse el nombramiento por el receptor. Segn el 236 COT, debe cumplir con dos trmites ineludibles: aceptar y jurar.

La notificacin se practica de acuerdo al 44. Es personal, y la aceptacin puede hac erse ante el receptor mismo., al aceptar debe jurar (requisito de validez, anulable si no). Cabe aceptacin tcita, pero no j uramento. Puede tambin hacerlo ante el Secretario si se reserva la aceptacin.

PROCEDIMIENTO ARBITRAL

T. VIII, L. III CPC. 1. rbitros de derecho: De acuerdo al procedimiento aplicable en atencin a la accin deducida (especial, sumario, ordinario). 2. rbitros arbitradores: De acuerdo a lo sealado por las partes. Si nada dijeron, con las normas mnimas de procedimiento (636, 637). 3. Particin: 646 y ss. CC

Primera resolucin? Cuando acepta y jura, dicta una resolucin para constituir el com promiso, citando a un primer comparendo para determinar cules son las partes; cul es el conflicto y; el procedi miento aplicable.

DIFERENCIAS EN EL PROCEDIMIENTO DE DERECHO Y ARBITRADOR

1. NOTIFICACIONES: a. rbitro de derecho: No hay notificaciones por el estado diario, se harn personal mente o por cdula. Sin perjuicio de ello, las partes unnimemente pueden acordar otra forma de notificacin (v.gr., email). b. Arbitradores: Se notifican las resoluciones a las partes y terceros en la for ma acordada, y si nada dicen, se notifica personalmente o por cdula. 2. MINISTRO DE FE: a. De derecho: Es obligatoria la designacin de un ministro de fe, quien autoriza las resoluciones del rbitro (632 CPC). De lo contrario, la resolucin es nula. b. Arbitradores: La designacin de un ministro de fe es facultativa (art. 639 CPC) . 3. IMPERIO: No existe diferencia, ya que ambos tienen facultad de imperio restri ngida. (633, 635, 643 CPC). 4. SENTENCIA: a. De derecho: Al dictarla debe cumplir los mismos requisitos que la de los trib unales ordinarios (170 CPC, AA de 1920 de la CS) b. Arbitrador: No se rigen por el 170, sino que por el 640 del CPC, segn el cual

la sentencia debe contener: i. Designacin de las partes litigantes. ii. Enunciacin de las peticiones iii. Enunciacin de las alegaciones del demandado iv. Las razones de prudencia o equidad que sirven de fundamento a la sentencia. v. La decisin del asunto controvertido

Segn el 223 COT, el arbitrador fallar obedeciendo a lo que su prudencia y equidad le dictaren. Esta diferencia no es ms que un juego de palabras, ya que deben concurrir ambas.

Qu es la prudencia y la equidad?

La prudencia es una de las virtudes cardinales, y consiste en distinguir lo que es bueno o malo, para seguirlo o huir de ello. Significa templanza, moderacin, discernimiento, buen juicio, cautela, circunspecc in, precaucin. No acta con prudencia el arbitrador que falla precipitadamente, sin haber odo debidamente a alguna de las partes.

La equidad tiene diversas acepciones. Aristteles considera que lo equitativo sien do justo, no es lo justo segn ley. Sto. Toms la define como la justicia aplicada al caso concreto, mejor que lo justo legal, coi ncidente con lo justo natural. Para Coviello, constituye la justicia de un caso determinado, que debe ser razonada, para evita r la arbitrariedad. En ese sentido, el 640 exige que se fundamenten los conceptos (dar razn de equidad y prudencia).

Puede un arbitrador fallar apartndose a las normas de procedimiento? No puede, por que es un juez, y como tal debe obedecer el mandato que obliga otorgar un debido proceso de ley y a que su sente ncia emane de un racional y justo procedimiento. Hay posibilidades de RC forma.

Puede el arbitrador conocer de otra materia distinta de la sometida a su conocimi ento? No puede, an cuando lo considere necesario y equitativo. Un caso claro de ultrapetita, que an habindose renunciado a todo recurso subsiste.

Puede el arbitrador fallar contra ley? S puede fallar contra ley, ya que lo justo aplicado al caso concreto lo determina el rbitro y no el legislador. En eso consiste la posibilidad de fallar de acuerdo a equidad.

Podra fallar concretamente contra una norma de orden pblico? La CS ha dicho que no.

Podra dictar una sentencia contraria a normas de orden pblico, pero de derecho priv ado? Por ejemplo, desconociendo normas de filiacin. Aqu la doctrina se divide: 1. Se podra desconocer, ya que el arbitrador est facultado para hacer justicia al caso concreto. 2. No puede hacerlo porque importara desconocer el orden pblico, y todos los miemb ros de la sociedad deben respetarlo.

Puede un arbitrador fallar conforme a Derecho? Si, pero depender de su sola volunt ad El arbitrador puede sujetarse a los preceptos legales en el fallo de un asunto, puesto que su calidad de tal no lo o bliga a despreciar las normas de derecho.

RECURSOS

I. RBITROS DE DERECHO

1. Recurso de apelacin: Procede de acuerdo con las reglas generales y conoce la C AA. 2. RC forma y fondo: Procede igual que si fuera ordinario, segn reglas generales 3. Recurso de Queja: Especial, pues ha sufrido uno doble modificacin. Hasta la le y 19374, no se estableca ante qu tribunal deba interponerse, asumindose que era la CS por la superintendencia. Actualmente, el recurso es conocido en nica instancia por la CAA Por otra parte, el RQ slo proceder si se cumplen los requisitos del 545 COT: a. No ser procedentes los dems recursos, ordinarios o extraordinarios. b. La falta o abuso debe haberse cometido en una SD o SI, que ponga termino al j uicio o haga imposible su continuacin.

II. ARBITRADORES

1. Recurso de apelacin: Por regla general, no procede, y si procediera, no es con ocido por la justicia ordinaria, sino por un tribunal de arbitradores de segunda instancia. Los requisitos para que proceda s on: a. Las partes deben expresar que se reservan dicho recurso para ante otros arbit radores. b. Deben designar las personas que desempearn el cargo 2. RC forma y fondo: Hay que distinguir si es de fondo o de forma: a. Fondo: No procede nunca en contra de sentencia de arbitrador (239 COT). Tampo co procede el de inaplicabilidad, porque los rbitros arbitradores no deben fallar conforme a la ley. b. Forma: Slo por las causales del artculo 768, slo son trmites esenciales (N 9) las de los N s 1 y 5 del 795 (796 CPC). Conoce la CAA respectiva, si la sentencia es de arbitrador de primera instancia, o la CS, si es de segunda instancia.

3. Recurso de queja: 545 COT contempla una excepcin en cuanto a que el RQ no es p rocedente en caso de que procedan otros recursos. Procede el RQ en contra de las SD de 1 o nica instancia de arbitradores, en conjunto con RC forma.

AUXILIARES DE LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA

Son los funcionarios que cooperan con los tribunales en el ejercicio de su funcin jurisdiccional.

CLASIFICACION

1. LA FISCALA JUDICIAL. 2. LOS DEFENSORES PBLICOS. 3. LOS RELATORES. 4. LOS SECRETARIOS. 5. LOS ADMINISTRADORES DE TRIBUNALES CON COMPETENCIA EN LO CRIMINAL. 6. LOS PROCURADORES DEL NMERO. 7. LOS RECEPTORES. 8. LOS NOTARIOS. 9. LOS CONSERVADORES. 10. LOS ARCHIVEROS. 11. LOS CONSEJOS TCNICOS

12. LOS BIBLIOTECARIOS JUDICIALES.

Los abogados no son funcionarios, por lo que no son considerados por la doctrina como auxiliares de la administracin de justicia.

LA FISCALIA JUDICIAL

La fiscala judicial es la institucin que tiene como misin fundamental representar a nte los tribunales de justicia el inters general de la sociedad.

La ley 19.519, modific una serie de artculos de la CPR, le agreg un Captulo VI-A (80 A a 80 I); y le incorpor disposiciones transitorias. Se estableci la creacin del MP, ente encargado de la investigacin en materia penal. Tenemos, entonces, que hoy puede hablarse de dos ministerios pblicos: el regulado en el COT, llamado Fiscala Judicial, auxiliares de la administracin de justicia y que forman parte del Poder Judicial; y MP del VI A CPR, encargado de la investigacin penal. Las funciones de ambos se precisan en la ley 19.640 (LOC MP) y en la ley 19.665 La fiscala judicial dej de ejercer sus funciones en lo penal, manteniendo solo las facultades restantes del COT.

ORGANIZACION

Est constituida por el fiscal judicial de la CS, que es el jefe del servicio, y p or los fiscales judiciales de las CAA (78 y 81 CPR: y 350 COT). El nmero de FJ en cada CAA es variable (v.gr., en Santiago son 6). No s on aplicables a los JL, pero hasta 1921 haba promotores fiscales. Solan intervenir en las causas penales, en las distintas ins tancias, pero ya no. Las facultades del FJ de la CS, como jefe del servicio, se limitan a: 1. Dar instrucciones verbales o escritas de carcter general en los casos que esti me necesario seguir un procedimiento especial tendiente a uniformar la accin del referido ministerio (350, inc.2) 2. Informar a la CS acerca de la apreciacin general que tenga de los fiscales de las CAA 3. Ordenar a los fiscales de CAA para que intervengan en uno o ms procesos regido s por el antiguo sistema procesal penal.

No interviene en el nombramiento, ni puede sancionar con medidas disciplinarias.

REQUISITOS: Las mismas condiciones que para ser miembros del respectivo tribunal (461). No pueden ser FJ los que no pueden ser JL (464).

NOMBRAMIENTO

Por el PR de una cinquena o terna (FJ de CS o CAA), prrafo 3 T. X COT(283, 284 y 4 59 COT; 78 CPR.). En el caso del FJ de la CS, se requiere que el nombramiento del PR sea con el acuerdo del Senado.

VINCULACIONES

Tiene vinculaciones con el PJ y con el ejecutivo.

La vinculacin de la fiscala judicial con el ejecutivo se demuestra por: 1. Los oficiales son nombrados por el ejecutivo (propuesta del PJ, con acuerdo d el Senado en su caso). 2. El oficial debe cumplir los requerimientos que el PR tenga a bien hacer con r especto a la conducta ministerial de los jueces y dems empleados del PJ, reclamando las medidas disciplinarias respectivas del tribunal competente, y, si hubiere mrito, entablando la correspondiente acusacin (353 N 3 COT

La vinculacin Fiscala Judicial con el Poder Judicial se demuestra por: 1. Los oficiales son auxiliares de la administracin de justicia y figuran en el e scalafn Primario del Poder Judicial. 2. Son nombrados por el ejecutivo, pero a propuesta del Poder Judicial, en cinqu ena o terna. 3. Los oficiales ocasionalmente ejercen funciones judiciales al integrar las Cor tes en caso de falta o inhabilidad de algunos de sus miembros (215 y 217 COT). 4. Los oficiales actan ante los tribunales como parte principal, como tercero o c oadyuvante, o como auxiliar del juez (354 COT).

FUNCIONES

Se limitan a negocios judiciales y a los de carcter administrativo en que una ley requiera especialmente su intervencin. En el COT slo se trata de los judiciales (350). En los asuntos judiciales, segn la naturalez a de los negocios acta como parte, como tercero, o como auxiliar del juez (art.354). No se contempla en el proceso penal actual.

1. Como parte principal: Interviene en la misma calidad en que lo hace cualquier litigante, con los mismos derechos que las partes (355), deben notificrsele todas las resoluciones, puede presentar escritos, etc. Ya no se contempla en materia penal. 2. Como tercero: Obra como tercero cuando la ley ordena que sea odo, antes de la dictacin de la sentencia. Se le pasan los antecedentes para que los revise, y de su dictamen llamado vista (355, inc. 2). S e cumple slo en segunda instancia, pues ya no existen los promotores judiciales. Debe ser odo, en los siguientes casos: a. Contiendas de competencia: Suscitadas por razn de la materia de la cosa litigi osa o entre tribunales que ejerzan jurisdiccin de diferente clase (375 N 2 COT y 109 CPC). b. Juicios sobre responsabilidad civil de los jueces: O cualquiera de los emplea dos pblicos por sus actos ministeriales c. Juicios sobre estado civil de alguna persona d. Negocios que afecten bienes de corporaciones o fundaciones de derecho pblico, siempre que el inters de las mismas conste en el proceso, o resulte de la naturaleza del negocio cuyo conocimiento c orresponda a un Min. CAA como TUE. e. En general, en todo negocio respecto del cual las leyes prescriben expresamen te la audiencia del ministerio pblico (357). A modo de ejemplo; cuando se pide a la CS que ordene el cumplimiento en Chile de u na sentencia extranjera (248 CPC); deducido el recurso de revisin (813 CPC); arts. 443, 452 y 1291 CC.

Sin embargo, en segunda instancia no se oir a la FJ (art.358 del COT): - En los negocios que afecten los bienes de las corporaciones o fundaciones de d erecho pblico. - En los juicios de hacienda. - En los asuntos de jurisdiccin voluntaria.

Sancin a la falta de intervencin? Slo es relevante en materia civil. Para algunos, l a omisin del informe no acarreara la nulidad, no se considera al dictamen como trmite esencial, ni tampoco la ley la c onsidera causal de nulidad. Otros sostienen que la audiencia tiene carcter de trmite esencial, atendidos los trminos absolutos en que se establece la vista, como en el caso de nulidad de matrimonio, siendo procedente RC forma, en su causal 9

3. Como auxiliar del juez: En los casos en que ste le solicita informe sin estar

obligado por ley (355 para los casos en que iscala Judicial como obligatoria, pudiendo amen llamado vista.

inc.2 y 359 COT). Es voluntaria ste la estime conveniente. En cambio, la intervencin de la F parte principal o tercero es llegar a anularse el proceso. Su opinin se emite en un dict

Funciones especiales del fiscal judicial de la CS: 353 COT

SUBROGACION DE LOS FISCALES

La falta de uno ser suplida por otro del mismo tribunal si hay ms de uno; por el s ecretario de la Corte, empezando por el ms antiguo cuando hubiere dos o ms; y a falta de stos por el abogado que designe el t ribunal respectivo, sin remuneracin alguna.

RESPONSABILIDAD DE LOS FISCALES

Son responsables civil y criminalmente en el ejercicio de sus funciones. Se les aplican las normas del COT para la responsabilidad de los jueces en tanto resulten aplicables De las acusaciones o demandas que se entablen en su contra, conocen los mismos tribunales designados por la ley para conocer de las que se entablen cont ra jueces. 364 COT

DEFENSORES PUBLICOS

Son los auxiliares de la administracin de justicia encargados de representar ante los tribunales los intereses de los menores, de los incapaces, de los ausentes y de las obras pas o de beneficencia.

ORGANIZACION

Debe existir por lo menos un DP en el territorio de cada JL, 365 COT.

REQUISITOS Y NOMBRAMIENTO: Los mismos que para ser JL. Nombrados por el PR de te rna dada por la CAA respectiva de conformidad a las disposiciones del prrafo 3 del T. X COT (459) y 286 COT.

FUNCIONES

1. Informar en los asuntos judiciales que interesan a los incapaces, a los ausen tes y a las obras pas o de beneficencia. La funcin primaria de los DP es dictaminar en los juicios y AJNC en que intervengan estas personas. Esta intervencin puede ser obligatoria o facultativa. Es obligatoria en aquellos casos en que la ley dispon e que los jueces deben or a los defensores: a. Juicios entre representante legal y su representado (366 N 1). b. En los actos de los incapaces o de sus representantes legales, de curadores, para los que la ley exija autorizacin o aprobacin judicial (.366 N 2). c. En general, todo negocio respecto del cual las leyes prescriban la audiencia o intervencin del DP de los parientes de los interesados.

De omitirse el informe del DP, queda la misma discusin que respecto de la vista d el FJ. Es facultativa en los casos en que el juez estima conveniente solicitar su dicta men, 369 COT. Normalmente informa por escrito al tribunal mediante dictmenes llamados "vistas". Sin embargo, en ciertos casos la ley dispone que pueda ser odo verbalmente (839 CPC). 2. Representar en asuntos judiciales a los incapaces, a los ausentes y a las fun daciones de beneficencia que no tengan guardadores, procurador o representante legal (367 COT). Pueden actuar como dema ndante o demandado y pueden deducir acciones judiciales en contra de los representantes legales de esas personas con forme a lo prescrito en el inc.3 del art.367.

No es obligatoria esta representacin. Hay una importante excepcin: est obligado rep resentar a los ausentes cuyo paradero se ignore sin mandatario en Chile con facultad para contestar demandas. Subsiste en tanto al mandatario obtenga su propia personera, o sea nombrado un apoderado especial para este efecto (11 CPC). Tiene derecho a cobrar (2117 CC). 3. Velar por el recto desempeo de las funciones de los guardadores de los incapac es, de curadores de bienes, de los representantes legales de las fundaciones de beneficencia y de los encargados de la ejecucin de obras pas (368). Podrn deducir las acciones que procedan en contra de terceros o representantes mismos (367 inc.3). 4. Subrogacin de los jueces de letras: Cuando exista uno slo en la comuna o agrupa cin y el secretario no pueda, o no puede tener lugar lo dispuesto en los artculos 211 y 212 (213).

SUBROGACION

Ser reemplazado por el otro, si lo hay, o en caso contrario, por un abogado que r ena los requisitos legales para desempear el cargo. Si no hay abogado, por una persona entendida en la tramitacin de los juici os y que no tenga incapacidad legal para desempear el cargo. La designacin del reemplazante corresponder al juez de la causa . En todo caso, la designacin de reemplazante por el juez de la causa no puede efec tuarse en caso de que la falta del defensor provenga de licencia, vacante de la plaza por muerte, destitucin o renun cia del que la serva (371).

REMUNERACION

Los defensores pblicos tienen derecho a cobrar honorarios profesionales cuando as umen la representacin de alguna de las personas cuyos intereses estn llamados a defender (367). No reciben sueldo del es tado, salvo los de Santiago y Valparaso. Perciben derechos por los dictmenes que les solicitan los tribunales y por las di ligencias a que asistan (492), deben dejar constancia en los autos de derechos percibidos. Los defensores de Santiago y de Valparaso reciben sueldo del Estado, pero los der echos se pagan en estampillas por los interesados que deben inutilizarse en el propio dictamen. No se da curso a estos dictmenes sino cuando est pagado el impuesto correspondiente y el defensor rubrica su conformidad.

PARALELO CON LA FISCALIA JUDICIAL

Las diferencias existentes entre ambos, y que nunca permitirn llegar a confundirl os, son: 1. Qu representan: Los FJ representan el inters general de la sociedad; los DP el de incapaces, ausentes y obras pas o fundaciones de beneficencia. 2. Ante qu tribunales actan: Los FJ slo ante las Cortes de la que forman parte Los DP, ante todos los tribunales de la comuna o agrupacin 3. Subrogaciones: Los FJ pueden subrogar a los Min. de Cortes, y los DP slo a los JL cuando slo haya uno en la comuna.

RELATORES

Los relatores son los funcionarios encargados de dar a conocer el contenido de l os procesos a los tribunales colegiados.

Los tribunales unipersonales se imponen por s mismos del expediente. Los tribunal es colegiados toman conocimiento del proceso por medio del relator, sin perjuicio del examen que los miembros del tri bunal estimen necesario efectuar por s mismos (161 CPC). No es aplicable al nuevo proceso penal, ni hay relatores en la tramit acin de recursos (358 CPP).

ORGANIZACIN

Tienen el nmero de relatores que determina la ley. Cada CAA tiene un nmero variabl e, la regla general son dos, pero en Santiago son 18 por ejemplo (59 COT). La CS tiene 8, pudiendo nombrarse cuntos interinos s ean necesarios en funcionamiento extraordinario.

REQUISITOS Y NOMBRAMIENTO: Mismos requisitos que para ser JL de comuna o agrupac in. Son nombrados por el PR de una terna. Excepcionalmente puede ser uninominal si se rene el qurum legal, de acuerdo al P. 3 del T. X COT (459, 285).

FUNCIONES

1. Dar cuenta diaria de las solicitudes que se presentan en calidad de urgentes, de las que no pudieran ser despachadas por la sola indicacin de la suma y de los negocios que la Corte mandare pasar a e llos (372 N 1). Se debe distinguir tres clases de solicitudes. La urgencia ser una cuestin de hecho que el relator tendr qu e apreciar segn su criterio. La cuenta de los escritos que puedan despacharse por la sola indicacin de la suma debe ser hec ha por los secretarios (380 N 1), pero en la prctica la hacen los relatores. 2. Poner en conocimiento de las partes el nombre de los integrantes del tribunal en el caso del 166 CPC (372 N 2). Antes de empezar a hacer la relacin, cuando forma parte de la Sala una persona que no pert enece al personal ordinario, mencionando en el acta de instalacin. No procede en caso de figurar en el acta. Con este aviso, las partes pueden reclamara oralmente o por escrito, debiendo formalizarse la reclamacin dentro de 3 da (si no, multa < 2 sueld os vitales), se suspende la vista. No alegado, precluye el derecho y se procede a la vista. 3. Revisar los expedientes que se les entreguen y certificar que estn en estado d e relacin: De ser necesario traer a la vista documentos, cuadernos, etc., o realizar trmites procesales previo a la vista de l a causa, informar de ello al Presidente. 4. Hacer la relacin de los procesos (372 N 3): Previamente, debe: a. Dar cuenta de los documentos que acompaaron las partes en primera instancia y que no se elevaron conjuntamente y de los expedientes que sea necesario traer a la vista para resolver la apelacin p endiente (AA 1963)

b. Deben dar cuenta de todo vicio u, omisin substancial que notaren en los proces os a fin de que el tribunal resuelva si ha de llevarse a cabo previamente algn trmite (373 inc.1 COT y 222 inc.1 CPC). c. Deben dar cuenta de los abusos que se hubieren cometido por los funcionarios encargados de los procesos y que pudieren dar mrito para que la Corte ejerza las atribuciones que le confieren los 539 y 540 COT (373 COT). d. Dar cuenta de todas aquellas faltas o abuso que notaren y que la ley castiga con multas determinadas (373 COT). e. Anunciar en un formulario ad-hoc las causas que se ordenara tramitar, suspend idas y las que por cualquier motivo no haya de verse. Asimismo, las que no se vern durante la audiencia por falta de tiempo. La audiencia se prorrogar, si fuere necesario, hasta ver la ltima de las causas que resten en la tabla. (373 CO T y 222 CPC). 5. Cotejar los informes en derecho con el proceso y anotar la conformidad o inco nformidad entre ellos y los hechos expuestos (372 N 5): Ac tienen calidad de Min. de fe, no as en la relacin misma. 6. Dejar constancia de las suspensiones ejercidas por el numeral 5 del 165, en ca da tabla: En ese sentido, deber dar cuenta de que este derecho se ha agotado por su ejercicio tambin.

La relacin debe hacerse de modo que la Corte quede enteramente instruida de la ma teria sometida a su conocimiento. Luego del estudio que hace de los expedientes (pp. 200), al comenzar la relacin, deber ident ificar: a. Al tribunal de donde se ha elevado la causa, el recurso que se est conociendo, la resolucin en contra la que se dedujo y el juez que la ha dictado. b. En seguida, expresa lo dictaminado en la resolucin, haciendo una sntesis del pr oblema fallado. Si la resolucin tiene varias decisiones, har una mencin de ellas. c. Enumeracin de la controversia, para centrar la atencin sobre lo que deba resolv erse. d. Desarrollar la relacin e. Terminar haciendo lectura completa de la resolucin o fallo apelados.

Terminada la relacin, el Relator debe certificar: 1. La cuenta dada y la resolucin del tribunal

2. Si hubo alegatos, debe dejar constancia de ello, individualizando a los aboga dos, con indicacin si lo hicieron a favor o en contra del recurso. Debe dar cuenta a la Sala de los abogados solicitaron ale gatos o se anunciaron sin concurrir a or la relacin ni alegar, asimismo, debe certificar si se acompa minuta o no. 3. Anotar en la causa el nombre de los jueces en la vista, si no fuere despachad a inmediatamente (372 N 4 COT). Las relaciones son pblicas (9 COT), segn 223 CPC la vista de la causa se inicia con la relacin, la que se debe efectuar slo en presencia de los abogados de las partes que hayan asistido y anunciado. En conse cuencia, respecto de la relacin existe un secreto relativo, solo asisten a ella los ministros, el relator que la efecta y l os abogados de las partes que asistan y se ahayan anunciado. E) Cotejar con los procesos los informes en derecho y anotar bajo su firma la conformidad o disconformidad que notaren entre el mrito de stos y los hechos expuestos en aquellos (art.372 N5 d el COT).

SUBROGACION

Impedido se reemplaza por alguno de los otros si los hay, si no, por un abogado designado por la Corte (377 inc.1). El Secretario puede hacer la cuenta relativa a la tramitacin de los asuntos sometidos al tribun al (378). Si durar ms de 15 das, deber hacerse una propuesta al PR para nombrar un suplente (377)

LOS SECRETARIOS

Los Secretarios de las Cortes y juzgados, son Ministros de fe pblica, encargados de autorizar, salvo las excepciones legales, todas las providencias, despachos y actos emanados de aquellas autorida des, y de custodiar los procesos y todos los documentos y papeles que sean presentados a la Corte o juzgado en que cada u no de ellos debe prestar sus servicios (379).

ORGANIZACION

Los JL y las CAA tienen uno, la de Santiago 3 y la de San Miguel 2 (60). La CS t iene uno y un prosecretario (93 inc. final). Ni los JG ni los TJOP tienen, la gestin administrativa la realizan los administradores de t ribunales con competencia criminal.

REQUISITOS Y NOMBRAMIENTO: Para ser de JL, debe ser abogado (466). Para serlo de

Corte, se requieren los mismos requisitos que un JL de comuna o agrupacin. Para ser prosecretario de la CS se requiere ser abogado (285 bis). Son nombrados por el PR de terna de la Corte respectiva (459, 284). La propuest a ser uninominal para el caso del prosecretario.

FUNCIONES GENERALES

380 COT: 1. Dar cuenta de las solicitudes presentadas: A las Cortes slo de los asuntos que pueden despachar por la sola indicacin de la suma segn el estudio de los arts. 372 N 1 y 380 N 1. Sin embargo, en la prctica los Relatores dan cuenta de todos los escritos. 2. Autorizar las providencias o resoluciones sobre dichas solicitudes recayeren y hacerlas saber a los interesados que acudieren a la oficina para tomar conocimiento de ellas, anotando en el proceso las notificaciones que hicieren y practicar las notificaciones por el estado diario (380 N 2): Autentifican la firm a del juez. Puede notificar en su oficio, de acuerdo al 44 y 41 CPC. La funcin del estado diario podr ser desempeada por el Ofic ial 1, pero bajo responsabilidad de aqul (389 COT). 3. Dar conocimiento de los procesos archivados en sus oficinas y de los actos em anados del tribunal, salvo los casos de secreto (disposicin expresa 380 N 3): Aplicacin de la base orgnica de la publicidad establecida del 9 COT. 4. Guardar los procesos y dems papeles de su oficina, sujetndose a las rdenes e ins trucciones que el tribunal les diere sobre el particular. Dentro de los seis meses de estar practicando la visita en que trate el art.564, enviaran los procesos iniciados en su oficina y que estuvieren en estado, al archivo correspondiente ( 380 N 4). 5. Autorizar los poderes judiciales que puedan otorgarse ante ellos (380 N 5). 6 CPC establece que el mandato judicial puede otorgarse por medio de una declaracin escrita hecha por el mandante y autorizada por el secretario. 6. Las dems que les impongan las leyes (380 N 6). Por va de ejemplo pueden citarse: a. Autorizar las resoluciones de los rbitros de acuerdo a lo dispuesto en el 632 CPC b. Autorizar las actuaciones de los particulares, si es secretario juzgado de le tras (648 CPC). c. Autorizar inventarios solemnes, si estn autorizados (859). d. Pueden ser designados como tasadores de los bienes muebles hereditarios en la s gestiones sobre determinacin y pago del impuesto de herencia.

FUNCIONES ESPECFICAS DE ALGUNOS SECRETARIOS

SECRETARIO DE JUZGADOS DE LETRAS

Hacer la relacin de los incidentes y el despacho diario de mero trmite, que ser rev isado y firmado por el juez (381 COT)

SECRETARIO DE LOS JUZGADOS CIVILES

Deben proveer por s las solicitudes de mera tramitacin que no requieren conocimien to de los antecedentes para ser provedos. Estas deben ser autorizadas por el oficial primero.

SECRETARIO DE LAS CORTES DE APELACIONES QUE CONSTEN DE UNA SALA

Hacen la relacin de la tabla ordinaria durante los das de la semana que determine el tribunal.

OBLIGACIONES DE LOS SECRETARIOS

Deben llevar los libros y registros que ordena la ley o el tribunal. A modo de e jemplo: (a) Registro de las sentencias definitivas e interlocutorias que se dicten en asuntos civiles y penales (384 N 1); (b) Regis tro de depsito de los dineros que efectan a la orden del tribunal en el Banco del Estado (384 N 2); (c) Los dems que ordenen las leyes o el tribunal, as como el libro de ingreso, de recepcin de exhortos, registro de pedimentos. Los secretarios de tribunales colegiados deben llevar adems los libros que se seal an en el 386 COT y que son: los de acuerdo del tribunal en asuntos administrativos, el de juramentos, el de integra ciones y asistencias y el de acuerdo en el que los min. de minora expresan sus motivos.

REMUNERACIONES

Reciben sueldo de Estado, no cobran derechos por los asuntos en que intervengan (492 COT). Excepcionalmente, pueden recibir emolumentos cuando desempeen los cargos de actuario en juicios arbitrales, minist

ros de fe en faccin de inventarios (492 COT) y perito tasador en las gestiones de PE (46 ley N 16.271).

SUBROGACION

388 COT. Cuando algn secretario se enferma o fallece, o estuviere implicado, o fu era recusado, o faltare por cualquiera otra causa, ser subrogado: El de la CS, por el prosecretario. El de CAA, por el otro, si lo hubiere. El de JL, por el Oficial 1 de la secretara. Cuando no puedan observarse las reglas dadas, la subrogacin se har por el Oficial 1 de la Corte, o p or el m. de fe que designe los presidentes de las Cortes o el JL.

ADMINISTRADORES DE TRIBUNALES CON COMPETENCIA CRIMINAL

[____]

PROCURADORES DEL NMERO

[____]

RECEPTORES

Son funcionarios auxiliares de la administracin de justicia, que revisten el carct er de ministros de fe pblica y se encuentran encargados de hacer saber a las partes, fuera de las oficinas de los secretarios, los decretos y resoluciones de los tribunales de justicia y de evacuar todas aquellas diligencias que los mismo s tribunales le cometieren (390 COT).

ORGANIZACIN

En cada comuna agrupacin del territorio de JL habr el nmero de receptores que el PR determine, previo informe de la CAA (392 inc.1). Los receptores se pueden clasificar en:

1. Receptores de CS, CAA, JL del territorio a que estn adscritos (391) 2. Receptores ocasionales o ad-hoc: Empleados de secretara de tribunal designado por ste para la realizacin de una diligencia determinada que no pueda realizarse por ausencia, inhabilidad u otro motivo, por los receptores judiciales (392 COT) 3. Receptores de instituciones, funcionarios dependientes de un organismo facult ados para realizar las notificaciones en que stos intervengan.

Ejercen sus funciones en el territorio del respectivo tribunal que estn adscritos . Pero, podrn practicar las actuaciones ordenadas por este, en otra comuna comprendida dentro del territorio jurisdiccional de la mism a CAA (391 inc. 2 COT).

REQUISITOS Y NOMBRAMIENTO: No se requiere ser abogado (467 COT). Son designados por el PR, previa propuesta en terna de la CAA respectiva (p. 3, T. IX COT).

FUNCIONES

1. Notificar, fuera de las oficinas de los secretarios, las resoluciones de los tribunales (390, inc.1 COT). Las notificaciones personales y por cdula. Asimismo, efectan los requerimientos de pago y embargo. La notificacin por cdula es privativa de los Receptores, la personal puede ser hecha por secretarios en su oficina. 2. Evacuar toda diligencias que los tribunales de justicia les cometiere (390 in c.1 COT). Obligados a realizar las actuaciones que los tribunales les por resolucin. 427 CPC establece que se reputan verdaderos los hechos certificados por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal, salvo prueba en contrario. 3. Autorizar la prueba testimonial o la absolucin de posiciones en los juicios ci viles (390 inc. 2 COT) 4. Recibir y autorizar las informaciones sumarias de testigos en AJNC y en juici os civiles (art. 390 inc. 2 del COT). Se entiende por notificacin sumaria de testigos, aquella que se rinde sin notificacin ni intervencin de contradictor y sin previo sealamiento de trmino probatorio. 5. Desempear las otras funciones que la ley les asigna. Ejemplos: hacer la oferta en el pago por consignacin sin necesidad de resolucin previa del tribunal (1600 N 5 CC); expresar el plazo para oponer exce pciones al ejecutado (462 CPC.); desempearse como actuario en los juicios arbitrales (632 CPC.); etc.

OBLIGACIONES

1. Permanecer diariamente en sus oficinas durante las dos primeras horas de audi encia de los tribunales, a disposicin de stos y de los litigantes, especialmente para recibir y autorizar informaciones sumari as de testigos y actuar de ministro de fe en la prueba testimonial y absolucin de posiciones (art.475 inc.3). Puede autorizarse su ausencia para cumplir diligencias urgentes. 2. Cumplir con prontitud y fidelidad las diligencias que se les encomendaren (39 3 COT). 3. Dejar en autos testimonio ntegro de las diligencias que practiquen (393 COT) 4. Anotar al margen de los testimonios los derechos que cobraren: Tiene gran imp ortancia para la regulacin de las costas procesales 5. Otorgar con la debida especificacin, la boleta de honorarios por los derechos que se les pagaren (393 C.O.T) 6. Servir gratuitamente a los pobres de acuerdo a un turno mensual que fija la C AA (595 y 600 COT). 7. Devolver a la Secretara los expedientes en que se anotaren los testimonios y d erechos dentro del segundo da hbil siguiente a la prctica de la diligencia, con la constancia de todo lo obrado. No podrn retar dar la devolucin mas all del plazo bajo ningn pretexto, es falta grave que debe ser sancionada por el tribunal, con audie ncia del afectado, con algunas de las medidas contempladas en los nmeros 2, 3 y 4 del 532. Reincidiendo, el juez debe aplicar l a medida de suspensin de funciones por un mes (393 COT)

REMUNERACIONES

No reciben sueldo de Estado, son remunerados por las partes (492 COT). Los derec hos se encuentran fijados en el arancel fijado por DS N 77 de 1994,

NOTARIOS

Son ministros de fe pblica encargados de autorizar y guardar en su archivo los in strumentos que ante ellos se otorguen, de dar a las partes interesadas los testimonios que pidieren, y de practicar las de ms diligencias que la ley les encomiende (399 COT)

REGLAMENTACION: Prrafo 7 del Ttulo XI del COT, desde 1983

En la definicin del 399 COT no se seala "redactar" los instrumentos. De la concord ancia de los arts. 399, 401 N1 y 9, y 413, se colige que la facultad de redactar las escrituras no se ha suprimido, y es ejerc ida directa o indirectamente (controlando). Las EP deben ser redactadas y extendidas en la Notara, los peticionarios pueden presenta r minutas a su consideracin

ORGANIZACION

En cada comuna o agrupacin que constituya territorio de JL, habr a lo menos un Not ario. El PR, previo informe de la CAA respectiva, podr crear nuevas. Los notarios podrn ejercer sus funciones dentro de todo el territorio del JL. En las que exista ms de una, el PR asignar una numeracin correlativa, independiente del nombre del notario . Ningn notario podr ejercer sus funciones fuera de su respectivo territorio (400 COT).

REQUISITOS Y NOMBRAMIENTO: Los mismos que para JL, no debe estar afecto a incapa cidades e inhabilidades (464, 465). Son designados por el PR de terna dada por la CAA (prrafo 3 del Ttulo X del COT)

FUNCIONES

401 COT: 1. Extender los instrumentos pblicos con arreglo a las instrucciones que les dier en las partes otorgantes: Principalmente, las EP y los testamentos. 2. Levantar inventarios solemnes: Pueden hacerse por notario u otro m. de fe con autorizacin del tribunal, observando los requisitos del T. VII, L. IV CPC (858 a 865). 3. Protestar letras de cambio y dems documentos mercantiles. La forma est en el P. 7 del T. I de la Ley N 18.092 4. Notificar los traspasos de acciones y constituciones y notificaciones de pren da que se les solicitaren. 5. Asistir a las juntas generales de accionistas de SA, para los efectos que la ley o reglamento de ellas lo exigieren. 6. En general, dar fe de los actos para los cuales fueren requeridos y que no es tuvieren encomendados a otros funcionarios. 7. Guardar y conservar en orden cronolgico los instrumentos otorguen, para precav er extravo y facilitar su examen. 8. Otorgar certificados o testimonios de los actos celebrados ante ellos o proto colizados en sus registros. 9. Facilitar el examen de instrumentos pblicos que ante ellos se otorguen, como d e las protocolizaciones.

10. Autorizar las firmas que estampen en documentos privados, sea en su presenci a o cuya autenticidad les conste 11. Las dems que les encomienden las leyes. Pueden ser actuarios en particin y en arbitrajes (648, 632 CPC). Efectan ofertas de pago en pago por consignacin (1600 CC). Autorizan documentos que den cuenta de la constitucin de compraventa de bienes muebles con prenda. Finalmente, practican las notificaciones en las local idades sin receptor (58 CPC)

SUBROGACION

El JL de turno o el presidente de la CAA, segn est en asiento de sta, designar al re emplazante del notario "ausente" o "inhabilitado". Puede proponerse al reemplazante y el reemplazo no tiene limitac in temporal (402 del COT). Excepcionalmente, puede pedir "permiso" para ausentarse por motivos particulares al JL o president e CAA. Puede otorgarse por una duracin mxima de dos meses en cada ao; y si el permiso excediere de ese plazo por el PR.

REMUNERACION

Gozan de los emolumentos que les paguen las partes y que les corresponde con arr eglo al arancel (492 COT). El arancel de lo honorarios de los Notarios fue fijado por Decreto Supremo N 74 de 1994.

ESCRITURAS PBLICAS

Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario (1699 CC) La EP es una especie. Escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado co n las solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico (403 C OT). Toda EP es instrumento pblico, no todo instrumento pblico lo es

I. REQUISITOS

1. Ser otorgada por competente notario: Es el de la comuna o agrupacin en que se otorga la EP (400 COT). Si no se cumple, la EP no tiene el carcter de pblica (426) y hace incurrir en responsabilidad penal al notario. En los comunas en que no hay notarios, pueden autorizar los oficiales de RC ciertos instrumentos (testamentos , poderes, inventarios solemnes, escrituras de reconocimiento de hijos, etc., 85 LRC) No puede intervenir autorizando EP que contengan disposiciones en favor suyo, su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos, so pena de nulidad.

2. Estar incorporada en el protocolo o registro pblico: 429 COT, todo notario lle va un protocolo, que se forma insertando las escrituras en el orden que les haya correspondido en el repertorio. Las original es constituyen la matriz de la escritura pblica, en la que aparecen las firmas del notario y partes. A continuacin de las escrituras se agregan los documentos protocolizados, tambin conforme al orden numrico del repertorio. Los protocolos se empastan, a lo menos, cada dos meses, el mximo de fojas es 500, includos los documentos protocolizados, que se agregan al final. Podrn sol icitar de la CAA autorizacin empastar por perodos superiores, siempre que no excedan de un ao. Cada protocolo lleva un ndice de las escrituras y documentos protocolizados que c ontenga. Se iniciar con un certificado del notario en que exprese la fecha, enumeracin la escritura, y nombre de los otorgan tes de aquella con que principia. Transcurridos dos meses desde la fecha de cierre, certificar las escrituras que h ubieren quedado sin efecto por no haberse suscrito por todos los otorgantes. Se pondr al final, indicando el nmero de escrit uras y documentos que contiene y la enunciacin de las que hayan quedado sin efecto. Certificar tambin aquellas escritur as fueron suscritas, pero que ha autorizado por falta de un requisito que mas adelante se obtiene. El notario deber entregar al archivero judicial los protocolos a su cargo, que te ngan ms de un ao desde la fecha de cierre, y los ndices de EP que tengan ms de diez aos (433 del COT). Llevar un libro ndice pblico y otro privado, en que se anotan testamentos cerrados (se exhiben slo con orden judicial o a solicitud particular, acompandose certificado de defuncin). No se considera pblica la escritura no incorporada en el protocolo, o que ste no p ertenezca al notario autorizante o al de quin est subrogando legalmente (426 N 2 COT).

3. Solemnidades legales que deben observarse en el otorgamiento de la escritura pblica: a. Ante quien se otorga: Ante notario competente, ya no se exigen testigos de mo do general. La EP sin la firma del notario es

nula (412 N 2 COT). La autorizada por persona que no sea notario, o por notario i ncompetente, suspendido o inhabilitado no se considerar tal. b. Firma de las partes: Cualquier parte puede exigir que la EP sea leda en voz al ta, previo a la firma. Si todos estn de acuerdo en omitir esta formalidad, podr procederse as (407). Debe utilizarse tinta fija o pasta indeleble al firmar (426 N 5 COT). Si alguno no supiere o no pudiere firmar, lo har uno de los otorgantes que no tenga inters en contrario por l, los que no firmen deben poner la impresin del pulgar junto a la firma hecha a su rueg o. El notario dejar constancia de este hecho. Siempre que alguno de los otorgantes o el notario lo exijan, dejarn su imp resin digital (409 COT).

La parte que firm podr retirar su firma mientras ella no hubiere sido suscrita por otro de los otorgantes. Caduca el derecho a retirar, la firma de la otra parte (406 inc. 2). Tienen para firmar el plazo fatal de 60 das siguientes a la fecha de anotacin en repertorio. No suscrita, no se considera pblica (426 N 6). c. Forma en que deben extenderse: i. En idioma castellano y estilo claro y preciso, no podrn emplearse abreviaturas , cifras ni otros que los caracteres de uso corriente. Podrn emplearse palabras de otro idioma que sean generalmente usad as o trminos de una ciencia o arte ii. Pueden ser extendidas manuscritas, mecanografiadas o en otra forma que leyes especiales autoricen (405 COT). En todo caso, en la manuscrita debe usarse tinta fija so pena de no considerarse pblica (426 N 5). iii. Indicar el lugar y fecha de su otorgamiento, individualizacin del notario, d e los comparecientes: Acreditado con CI, salvo en caso de extranjeros y chilenos radicados en el extranjero, que acredita r su identidad con el pasaporte o documento de identificacin con que ingresaron. iv. Deben ser rubricadas y selladas por el Notario en todas sus fojas (406 del C OT). Deber inutilizar con su firma y sello, el reverso no escrito de las hojas en que se contenga una escritura pblica o de s us copias (404). v. Deber salvar al final y antes de las firmas las adiciones, apostillas, entre r englonaduras, raspaduras o enmiendas u otra alteracin en las escrituras originales. Si no, por no escritas (411 y 428 COT). vi. Debe dejar constancia en las escrituras del nombre del abogado redactor de l a minuta en aquellas que slo pueden ser extendidas en base a las minutas que stos confeccionan (413). vii. Debe autorizar las escrituras: Una vez que estn completas y firmadas por tod os (413 inc. final). No es obligatorio insertar documentos, pero puede hacerse. Si es exigencia legal, basta la constan cia del notario y su agregacin al final del Protocolo (410 COT).

El notario debe cumplir con diversas obligaciones para resguardar el pago de los impuestos (423 del COT). En los contratos que den lugar al pago del IVA, deber dejar constancia del pago. En todo caso, deber autori zar siempre esos documentos, pero no podr entregarlos, ni otorgar copia sin estar pagados los tributos (75 CT). Est obligado a velar por la ley de timbres y estampillas respecto de las escritur as y documentos que autorice y protocolice. Responde solidariamente con los obligados al pago del impuesto. El notario firma la declaracin del impuesto, conjuntamente con el obligado. Cesa la responsabilidad si el impuesto hubiere sido enterado en tesorera (78 CT). Por otra parte, deben insertar en las CV, permuta, hipoteca, traspaso o cesin de bienes races el recibo que acredita el pago de las contribuciones. No podr autorizar adjudicaciones de bienes hereditarios o enajenaciones en comn qu e hagan los asignatarios, sin se inserte el comprobante de pago del impuesto, salvo que la adjudicacin se hubiere hecho en juicio de particin, o habindose constituido garanta ante el SII.

II. COPIAS DE ESCRITURAS PBLICAS

Hay que distinguir dos clases de documentos: 1. La escritura original, matriz, que es aquella extendida manuscrita, mecanogra fiada o en otra forma que leyes especiales autoricen , suscrita por las partes y el notario e incorporada al protocolo de st e 2. Las copias, aquellos documentos manuscritos, dactilograficos, impresos, fotoc opiados, litografiados o fotograbadas, constitutivos de un testimonio fiel de la matriz u original y que llevan la fech a, firma y sello del funcionario autorizante.

Pueden otorgar copias autorizadas de EP o documentos, el notario autorizante, el subrogante o sucesor legal de ste y el archivero judicial a cuyo cargo est el protocolo. Al autorizarse la matriz pueden otorgarse tantas copias como se soliciten (422 y 423). Slo podrn dar copia ntegra de las EP o documentos, salvo en los casos que la ley o decreto judicial ordene certificar parcialidades (427 COT). Se ha suprimido la calificacin de las copias de la escritura de primera y segunda s copias. Las primeras copias constituan ttulo ejecutivo per se. Las segundas copias requeran una gestin preparatoria: "dacin de copia". Las segundas copias deban ser otorgadas con decreto judicial y citacin del eventual perjudicado. Las copias tie

nen hoy valor en conformidad a las reglas generales (425).

III. FALTA DE FUERZA LEGAL DE LAS ESCRITURAS PBLICAS, COPIAS Y TESTIMONIOS

Se establecen diversas clases de sanciones para las EP, sus copias y otros testi monios que no cumplan con las solemnidades. 1. Nulidad de las escrituras pblicas. Causales contempladas del 412 del COT. Se e ntiende no haber sido otorgada jams. 2. No considerarse pblica o autntica: 426 establece casos en que no puede consider arse pblica. Implica que el documento no tendr el carcter de pblico, pero s mrito de instrumento privado. 3. Tener por no escritas determinadas palabras. Las palabras que aparezcan inter lineadas, enmendadas o sobrepasadas, debern ser salvadas antes de las firmas para tener valor. Si no, se tienen por no escritas (428). La sancin se refiere a la parte del documento, pero el resto sigue teniendo el carcter de pblico.

LAS PROTOCOLIZACIONES

Es el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a pedid o de quien lo solicita (415 COT)

FORMALIDADES LEGALES

1. Constancia de ella en el repertorio del da en que se presente el documento (41 5 inc.2 y 430). 2. Agregacin del documento al final del protocolo, dejando constancia de la fecha , indicaciones para individualizar, nmero de pginas y la identidad de quien pide su protocolizacin (415 y 429 del COT). Se supr imi el "acta de protocolizacin", una verdadera escritura de protocolizacin, expresando el contenido del documento, fir mada por el interesado, notario y dos testigos. [___] 3. Documentos que pueden protocolizarse. La regla es que todo documento puede pr otocolizarse. Excepcionalmente, no pueden protocolizarse y no produce efecto alguno, respecto de los documentos en que se consignen actos o contratos con causas u objeto ilcitos, salvo que lo pidan personas distintas de los otorgantes o benefic iarios (516 COT). 4. Protocolizacin de testamento. 417 COT.

VENTAJAS

1. Produce fecha cierta en el documento respecto de terceros (419 COT). Se conta r respecto de terceros desde su anotacin en el repertorio, sin perjuicio del 1703 CC, que establece otras fechas para con tar un documento privado respecto de terceros como son por ejemplo la del fallecimiento de los que han firmado, la que consta haberse presentado en juicio, etc. 2. Otorga carcter de instrumentos pblicos a los actos indicados en el 420 COT 3. Sirve para conservar los documentos.

INSTRUMENTOS PRIVADOS AUTORIZADOS ANTE NOTARIO

La autorizacin de firma estampada en un instrumento privado no lo transforma pblic o, sino que se da fe que los otorgantes suscribieron el documento y se hicieron las declaraciones que en el instrumento se expresan. Tiene gran importancia hoy en da (v.gr. 434 N 4 CPC).

LIBROS QUE DEBEN LLEVAR LOS NOTARIOS

1. El Protocolo: El que se va formando con la insercin de las EP y a continuacin d e stas de los documentos protocolizados, en el orden numrico asignado en el repertorio. En cada protocolo debe contenerse un n dice de las escrituras y documentos, que se inicia con un certificado del notario. Debe contener un certificado de las escri turas que hubieren quedado sin efecto por no haberse suscrito por todos los otorgantes transcurridos dos meses desde la fecha de cierre. Deben empastarse a lo menos cada dos meses, con mximo quinientas fojas, incluidos los documentos. Cada foja se numera en la parte superior con letras y nmeros. Las CAA pueden autorizar para em pastar por periodos superiores (max. 1 ao) 2. Repertorio. Es en el que el notario debe anotar las escrituras pblicas y docum entos protocolizados, asignndoseles un nmero a cada uno de esos instrumentos por riguroso orden de presentacin. La anotac in de las EP se har el da en que sea firmado por el primero de los otorgantes, los documentos al da de su entr ega material conjuntamente con la solicitud de protocolizacin. Se cerrar diariamente indicndose el nmero o de la ltima anotacin, la fecha y firma de l notario. Si no se hubiere anotado, se deja constancia de ello. La falta de anotaciones no afecta la validez de las EP, pero har incurrir en responsabilidad al notario. 3. El ndice Pblico: Aparte del ndice que va agregado en todo protocolo, debe llevar dos libros ndices; uno pblico y el otro

privado. El Pblico es en el que se anotan las escrituras pblicas y documentos prot ocolizados; por orden alfabtico de los otorgantes, es exhibido a quien solicite. El Privado es en el que se anotan los testamentos cerrados, indicando el otorgante, lugar de otorgamiento y del nombre y domicilio de sus testigos. Slo puede exhibir se por decreto judicial, o a quien acompae certificado de defuncin del testador Debern figurar en el Registro de Testamentos todos los testamentos protocolizados ante notario. Los notarios y los funcionarios que hagan sus veces deben remitir al SRCI, dentro de los primeros d iez das de cada mes, por carta certificada, las nminas de los testamentos que se hubieren otorgado o protocolizado en sus oficios , durante el mes anterior, indicando fecha, nombre y RUT del testador, y la clase de testamento que se trata.

Deben entregar al archivero judicial los protocolos a su cargo que tengan mas de un ao desde la fecha de cierre, y los ndices pblicos que tengan ms de diez aos (433 del COT).

RESPONSABILIDAD DE LOS NOTARIOS

.440 COT establece diversos casos inariamente por el incumplimiento obligaciones. 441, 442, 443 y 445 ometer un notario en el ejercicio

en que el notario puede ser sancionado discipl de sus COT tipifican los diversos delitos que puede c de sus funciones.

CONSERVADORES

Ministros de fe encargados de los registros conservatorios de bienes races, de co mercio, de minas, de accionistas de sociedad propiamente mineras, de asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, de especial de prenda y dems que les encomienden las leyes (446 del COT).

ORGANIZACION

Habr un conservador en cada comuna o agrupacin del territorio jurisdiccional de JL . Habr un registro conservatorio con asiento en la comuna de Santiago para el servicio del territorio jurisdiccional de la CA A de Santiago, que constituir un solo oficio desempeado por tres funcionarios. 1. Conservador del Registro de Propiedad, tendr a su cargo el registro de propied ad y el correspondiente repertorio y los

registros de comercio, de prenda industrial, de prenda agraria y de asociaciones de canalistas.

2. El Conservador de Hipotecas, tendr a su cargo el registro de hipotecas y gravme nes. 3. El Conservador del Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar, te ndr a su cargo el registro de interdicciones y prohibiciones y el registro especial de prenda.

En comunas o agrupacin de comunas en que hubiere dos o ms notarios, uno de ellos l levar el registro de comercio y otro el de bienes races, segn la distribucin que efecte el PR. El PR designar entre los notarios que existan en la comuna o agrupacin de comunas, el que deber tener a su cargo el registro de minas y el de accionistas d e las sociedades propiamente mineras. En los territorios jurisdiccionales en que slo hubiere un notario, el PR podr disp oner que ste ejerza tambin el cargo de conservador de todos los registros que les corresponde (447 COT).

REQUISITOS, NOMBRAMIENTO Y REGLAMENTACION: Se les aplica todo lo que el COT esta blece respecto de los notarios, en cuanto sea adaptable.

FUNCIONES

Les corresponde practicar las inscripciones que ordenan las leyes en sus respect ivos registros y dar las copias y certificados que se les piden.

SUBROGACION

Son subrogados de acuerdo con las normas que se dan para los notarios (452). Tra tndose de los Conservadores de Santiago, se reemplazan unos a otros conforme el orden de antigedad (452 inc. 2).

REMUNERACION

No perciben remuneraciones del Estado, gozan de los emolumentos que les paguen l as partes y les corresponden con arreglo al respectivo arancel (DS N 75 de 1994)

LOS ARCHIVEROS

Ministros de fe pblica encargados de la custodia de los documentos que establece la ley y de dar a las partes interesadas los testimonios que de ellos pidieren (453 COT).

ORGANIZACIN

Habr archivero en las comunas de asiento de Corte y en las dems que determine el P R, previo informe de CAA. Tendrn por territorio el que corresponde a JL de la comuna (454).

REQUISITOS Y NOMBRAMIENTO: Se requiere ser abogado (466 COT). Son designados por el PR, por terna de la CAA.

FUNCIONES

1. Custodiar los siguientes documentos: a. Procesos afinados iniciados ante los jueces de letras de la comuna o agrupacin , o ante las Cortes, y los registros de las actuaciones efectuadas ante JG o TJOP si el archivero lo fuere del territorio en que stos tienen su asiento. b. Procesos afinados que se hubieren seguido dentro del territorio jurisdicciona l ante jueces rbitros. c. Libros copiadores de sentencias de todos los tribunales del territorio jurisd iccional. d. Protocolos de escrituras pblicas otorgadas en el territorio jurisdiccional res pectivo. 2. Guardar con el conveniente arreglo los procesos, libros de sentencias, protoc olos y dems papeles de su oficina, sujetndose a las rdenes e instrucciones que la Corte o Juzgado respectivo les dier e sobre el particular. 3. Facilitar, a cualquiera persona que lo solicite, el examen de los procesos, l ibros o protocolos de su archivo. 4. Dar a las partes interesadas los testimonios que pidieren de los documentos q ue existieren en su archivo. 5. Formar y publicar los ndices de los procesos y escrituras con que se instale l a oficina dentro del trmino que el PR seale; y en los meses de marzo y abril, despus de instalada, los correspondientes al ltimo ao.

Las funciones de los archiveros, en cuanto ministro de fe, se limitan a dar conf orme a derecho, los testimonios y certificados que les pidan; y a peticin de parte, las respectivas notas marginales en las escr ituras pblicas. Podrn dar copia autorizada de las escrituras contenidas en los protocolos de su archivo, en todos los casos en que el notario haya podido darlos (455 y 456).

SUBROGACION

Son reemplazados por los notarios conforme el orden de antigedad, en caso de impl icancia o de imposibilidad por cualquier causa para ejercer sus funciones (454 inc. 2).

REMUNERACION

No reciben sueldo del estado. Son remunerados por los interesados mediante derec hos. El arancel de los honorarios de los archiveros fue fijado por DS N 76 de 1994.

CONSEJOS TCNICOS

BIBLIOTECARIOS JUDICIALES

LOS ABOGADOS

Personas revestidas por la autoridad competente de la facultad de defender ante los Tribunales de Justicia los derechos de las partes litigantes (520)

Se encuentran regulados en el T. XV, artculos 520 a 529, del COT. No son funciona rios, de modo que no se integran a los auxiliares de la administracin de justicia. La autoridad que inviste a los abogados de la facultad para actuar como tales es el Pleno de la CS, en audiencia pblica y previo juramento del postulante, del cual se deja constancia en un libro espec ialmente llevado al efecto y autorizada por el secretario de dicho tribunal, y se levanta acta (521 y 522).

REQUISITOS PARA SER ABOGADO

1. Tener al menos veinte aos de edad 2. Tener el grado de licenciado en Ciencias Jurdicas otorgado por una universidad , en conformidad a la ley 3. No haber sido condenado ni estar actualmente acusado por crimen o simple deli to que merezca pena aflictiva 4. Antecedentes de buena conducta, se comprueba mediante informacin sumaria de te stigos 5. Haber cumplido satisfactoriamente una prctica profesional por seis meses en al guna Corporacin. Estn exentos los postulantes que sean funcionarios o empleados del PJ, si se han desempeado all por al menos 5 aos, en las primeras cinco categoras del Escalafn del Personal de Empleados.

Para poder ejercer la profesin, la ley impone al abogado otros dos requisitos: 1. Ser chileno, sin perjuicio de los tratados internacionales vigentes al respec to (artculo 526) 2. Pagar la patente municipal que fija el artculo 3 del DL 3.637, de 1981, de una UTM anual.

RELACIN ENTRE EL ABOGADO Y EL CLIENTE

Regulada bsicamente en el 528 y en la ley 18.120, sobre comparecencia. La defensa se pacta en un contrato de mandato llamado patrocinio, que se sujeta fundamentalmente a las disposiciones relativas al mand ato, salvo en cuanto a la extincin de los efectos del contrato por la muerte del mandante (529 dispone que no termina). Tambin difi ere el patrocinio del mandato en cuanto al cobro de la remuneracin. Los honorarios del abogado por servicios prestados en juicio pueden cobrarse por dos vas especiales: 1. En forma incidental al final del proceso 2. En forma principal en juicio sumario

RESPONSABILIDAD DE LOS ABOGADOS

Su responsabilidad puede ser civil, penal o disciplinaria.

1. Responsabilidad civil: Si como mandatario no cumple su encargo, puede demandrs ele IP por incumplimiento, o mala administracin. Si postulan en las licitaciones de la defensa penal pblica, estn afe ctos a esta clase de responsabilidad conforme a la ley de defensoria penal pblica y al contrato que hubieren celebrado , del cual forman parte las bases de licitacin. 2. Responsabilidad penal: 231 y 232 CP establecen penas al abogado que delinca p or abuso malicioso del oficio o por perjudicar a su cliente o revelar sus secretos, as como por patrocinar, en un mis mo juicio, a partes contrarias. 3. Responsabilidad disciplinaria: Como regla general, se haca efectiva ante los t ribunales por actos desdorosos, abusivos o contrarios a la tica profesional.

En la reforma constitucional introducida por la Ley 20.050, se modific el artculo 19 N 16 de la Constitucin, establecindose que los colegios profesionales, estarn facultados para conocer de las reclamacion es que se interpongan sobre la conducta tica de sus miembros. Podr apelarse ante la CAA. Los no asociados sern juzgados por tribunales especiales establecidos en la ley. Sin embrago, de acuerdo al 20 transitorio, mientras no se creen, las reclam aciones sern conocidas por los tribunales ordinarios.

DISPOSICIONES COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO

NORMAS COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO

Reguladas en L. I CPC, arts. 1-252. Se tratan materias como:

IMPORTANCIA

1. Tienen aplicacin general dentro de los procedimientos y asuntos que regula el CPC en L. II, III y IV, salvo norma en contrario. Por ejemplo, si en los procedimientos especiales de esos libros no hay normas so bre notificaciones, debe aplicarse el L. I. 2. Aplicacin general en procedimientos civiles especiales fuera del CPC, salvo no rma expresa en contrario (v.gr., tribunales de familia, arriendo predios urbanos). Hay que recordar que el CPC regula procedimi entos escritos, de modo que si el procedimiento especial es oral, resultan a veces incompatibles las normas del primero. 3. En el nuevo sistema procesal penal se mantiene la aplicacin por remisin (52 CPP ).

EL PROCESO

NOCIONES GENERALES

El concepto genrico de proceso es el estado dinmico de cualquier fenmeno. Etimolgica mente, significa avanzar, ir hacia adelante. En derecho procesal es la secuencia o serie de actos que se desenvuelv en progresivamente con el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido a su decisin. Es una institucin de carcter teleolgico: su fin es la dictacin de una sentencia que resuelva el asunto. Se vincula con el ejercicio de la funcin jurisdiccional, y una vez constituido, se produce una situ acin jurdica diversa a la que se tuvo en principio.

Naturaleza jurdica: Se han dado diversas nociones sobre el punto: 1. 2. 3. 4. 5. Contrato Cuasicontrato de litis contestatio Relacin jurdica procesal Situacin jurdica (Goldschmidt) Proceso Institucin (Guasp)

6. Relacin jurdica compleja (Carnelutti)

ALCANCES DE

PROCESO

Proceso y litigio

El litigio es el conflicto intersubjetivo de intereses, jurdicamente trascendente , reglado o reglable por el derecho objetivo, caracterizado por la existencia de una pretensin resistida. Un proceso no supone necesariamente un litigio (AJNC).

Proceso y juicio

Juicio se refiere principalmente al acto de juicio , a la sentencia, y en el proces o no slo hay actos de juicios, sino tambin actos de terceros, pueden terminar sin actos de juicios, como ocurre en el desistimiento de la demanda o en el abandono del procedimiento. La nocin de juicio se parece ms a procedimiento, que a proceso. En Chile se usa por inf luencia espaola.

Proceso y procedimiento

Procedimiento es el conjunto de formalidades externas que organiza el desarrollo del proceso hasta el cumplimiento de su fin. El proceso utiliza los procedimientos para obtener la solucin del conflicto, se refiere a los trmites, ritualidades integradoras del proceso.

PROCESO PROCEDIMIENTO Conjunto de actos unidos hacia un fin comn, que el procedimiento organiza. Conjunto de ritualidades, de elementos formales. Denota la idea de uno Denota la idea de varios Todo proceso supone un procedimiento Puede existir, principalmente en otras ramas (cientficas principalmente), procedimientos sin procesos.

Proceso y expediente

El expediente es la expresin material del proceso, un objeto fsico. Un legajo de p apeles en que se registran los actos de juicio.

Causa y proceso son sinnimos (73 CP, 1 COT).

Autos se utiliza en diversos sentidos: (a) sinnimo de proceso en la acumulacin de autos (92 CPC); (b) como sinnimo de expediente y (c) como una resolucin judicial (158). Por su parte, pleito (159 CPC, 6 COT) da la idea de controversia, litigio, lo q ue es distinto al proceso. La relacin entre

proceso y litis es que el primero es la forma que da la ley para solucionar la s egunda.

DEBIDO PROCESO LEGAL

Como cuestin previa, debe tenerse en cuenta que la garanta se orienta al proceso y no al procedimiento. La figura es de origen anglosajn. Se seala que su origen estara en la Carta Magna de la que se obtiene la frase due process of law. Se Hay dos garantas claramente establecidas: 1. Legale iudicium suorum: Juez competente, ser juzgado slo por el juez natural. 2. Iudicem per legem terre: Ley preexistente, el individuo solo puede ser castig ado por infraccin a la ley preestablecida.

El concepto es de gran aplicacin en EEUU (lo reconoce la CPR, y muchas de las pro pias de cada Estado, an previas a la federal) y no se ha elaborado una definicin clara hasta el momento, probablemente por el carc ter dinmico de la nocin; por lo dems, tiene importantes influencias de carcter poltico y sociolgico. Algunos destacan la existe ncia de dos garantas, como caracterstico del debido proceso: 1. Debido proceso procesal: Ningn rgano podr privar la vida, libertad o propiedad, si no es por los procesos legales. 2. Debido proceso sustantivo: La administracin no puede privar arbitrariamente de derechos fundamentales, sin disponer de un motivo justificativo. Es una medida de autocontrol de la discrecionalidad. Nos o cuparemos slo del primero, que dice relacin con la funcin jurisdiccional.

La relevancia del cionales de DDHH, garantas (v.gr., ica; 8 Convencin

concepto ha hecho que se consagre en muchsimos tratados interna como una de las principales 8 y 10 Declaracin Universal de DDHH; 14.1 Pacto San Jos de Costa R Americana DDHH; etc.)

DEBIDO PROCESO EN LA CPR

19 N 3: Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proce so previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y u na investigacin racionales y justos. El texto es aplicable a cualquier rgano que ejerza jurisdiccin, que cumpla funcio nes que afectan los derechos de las personas. La expresin sentencia debe entenderse en un sentido amplio, no exclusiv

o a las judiciales. Del precepto podemos determinar los requisitos para que la resolucin de autoridad sea vlida: 1. Existencia de un proceso previo, legalmente tramitado. No es legtimo el ejerci cio de la jurisdiccin en caso contrario. 2. El proceso debe desarrollarse para permitir la dictacin de la sentencia que re suelva el conflicto, siempre a travs de un procedimiento racional y justo, que es labor del legislador.

En la redaccin de la CPR se dejaron de enumerar las garantas especficas de un debid o proceso, por evitar la omisin. No se us la frase debido proceso para evitar la dependencia a la doctrina anglosajona, en cu anto a la determinacin de sus elementos. Sin embargo, se dej constancia en actas de lo que se consider como garantas mnimas: (a) permitir oportuno conocimiento de la accin; (b) adecuada defensa; y (c) produccin de la prueba correspondiente. GARANTAS QUE DEBEN CONTEMPLARSE PARA QUE LA SENTENCIA EMANE DE UN PROCEDIMIENTO CIONAL Y JUSTO RA

Debe considerarse al derecho procesal como una unidad, sin perjuicio de las obvi as diferencias entre sus ramas.

I. DESARROLLO ANTE JUEZ INDEPENDIENTE E IMPARCIAL

La independencia, segn se vio, se relaciona con la inexistencia de influencias de los dems rganos, como asimismo dentro del PJ. Imparcialidad se refiere a la ausencia de relacin con alguna de las partes. El ju ez ha de ser impartial (persona distinta de las partes) e imparcial (no poseer vinculacin). La principal diferencia entre la imparcialida d y la independencia es el momento en que se ejercen; la primera es una situacin anmica del juez que conocer y la segunda es una actitud orgnica, de todo el Poder. La imparcialidad precisa necesariamente de independencia, pero el independiente no es necesariame nte imparcial. Para paliar la imparcialidad, existen las implicancias y recusaciones.

II. DERECHO AL JUEZ NATURAL

Se refiere a la predeterminacin del tribunal, no puede tratarse de un tribunal de signado especialmente para la solucin de un determinado conflicto. En este sentido se orienta el 19 N 3, inc. 4 en lo relativo a la prohibicin de ser juzgado por comisiones especiales (nico inc. del numeral tutelado por RP) y es armnico con los artculos 76 y 77.

III. DERECHO A ACCIN Y DEFENSA

19, N 3, se asegura la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos. Todos tienen derecho a ejercer sus acciones y todo demandado o acusado tiene derecho a defenderse en iguales trminos que cualquier o tro en su situacin. Todos tienen acceso a los tribunales.

IV. DERECHO A UN DEFENSOR

Como primera cuestin, la defensa jurdica no puede ser impedida por particulares ni

por la autoridad (19 N 3, inc. 2 y 3). Se dej constancia que defensa implica patrocinio, representacin, y no asesoramiento o cons ejo. La defensa es letrada. Por otra parte, y como corolario necesario, se han establecido los medios: Defensora Penal, Corpora ciones.

V. DERECHO A UN PROCEDIMIENTO CONDUCENTE A UNA PRONTA RESOLUCIN DEL CONFLICTO

77 CPR: Una LOC determinar la organizacin y atribuciones de los tribunales que fue ren necesarios para la pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica. En EEUU existe a e ste efecto la figura del speed trial. Un sistema que contemple plazos excesivos es contrario a un procedimiento racional, y es por ta nto inconstitucional.

VI. DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONTEMPLE LA EXISTENCIA DE UN CONTRADICTORIO

Una manifestacin de ello es el day in court del derecho anglosajn, consistente en la posibilidad de hacerse or. Para que exista el contradictorio, deben verificarse los requisitos siguientes y debe respetarse no solo al inicio, sino durante todo el proceso: 1. Notificacin de la accin en su contra: Para efectos de defenderse ante la misma. 2. Notificacin suficiente: En el sentido de que permita conocer de la pretensin y as formular la defensa respectiva. 3. Plazo razonable: Para que el demandado pueda hacer efectiva su defensa.

VII. DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE PERMITA A LAS PARTES RENDIR PRUEBA

Corolario necesario del contradictorio, que de nada sirve sin la posibilidad de rendir prueba para acreditar los hechos. En este sentido, se garantiza la posibilidad de rendir prueba, de valerse de los diversos medios que la ley contempla. El principio no es absoluto, pues tiene como lmite la prueba ilcita, esto es, las obtenidas ilcitamente; ver, en este sentido, el 276 CPP.

VIII. DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONTEMPLE IGUALDAD ENTRE LAS PARTES

Actor y demandado, en lo posible, deben actuar en un plano de igualdad. A propsit o de esta materia se presenta el debate de la igualdad econmica en el litigio, por lo que esta garanta ha de relacionarse con la de defensa.

IX. DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONTEMPLE UNA SENTENCIA PARA RESOLVER

El fin del proceso, se sabe, es la resolucin del conflicto, de modo que ste debe c onsiderar la existencia de una sentencia que le d trmino, adquiriendo especial relevancia la nocin de cosa juzgada. El 76 CPR nos da a entender que los procesos pueden adquirir el carcter de fenecidos, una vez precluidos los recursos contra la sentencia, dando lugar a la cosa juzgada. Los jueces deben indicar las razones de hecho y de derecho en que se fundan.

X. DERECHO A RECURSOS PARA IMPUGNAR LAS SENTENCIAS

CLASIFICACIN DEL PROCESO

Con esta clasificacin no se contradice en modo alguno la nocin de unidad del proce so. Ms bien se refiere a los procedimientos, entendidos como una agrupacin de normas que regulan el desenvolvimiento del proce so.

CIVILES

Entendido como todo lo que no es penal. Hay dos grandes categoras: 1. De cognicin: Se distinguen los siguientes: a. Ordinarios i. Meramente declarativos ii. Constitutivos iii. De condena b. Especiales c. Sumarios d. Cautelares 2. De ejecucin: Pueden distinguirse los ordinarios, especiales, supletorios e inc identales.

PENALES

De acuerdo a la gravedad de los delitos surgen distintas clases de accin. As, exis ten los delitos de accin penal pblica, de accin penal privada y, los de accin penal pblica previa instancia particular. Cada accin tiene un procedimiento diverso.

CLASIFICACIONES DE LOS PROCEDIMIENTOS CIVILES

I. COGNICIN

En los procesos de cognicin, en cualquiera de sus variantes, la finalidad es la d eclaracin de un derecho, la constitucin de una relacin jurdica, o la declaracin de la responsabilidad a ejecutar una prestacin. Pod emos distinguir tres clases de clases:

1. De declaracin de mera certeza: Su fin es la declaracin de un derecho, reconocer una situacin jurdica preexistente, sin que se imponga al demandado ninguna condena ni se le solicite la modificacin de una s ituacin determinada. No se crea una relacin jurdica nueva, sino que precisa el alcance o la existencia de la misma. Se busca eliminar una situacin de incertidumbre, cuando exista un inters jurdico de l demandante (v.gr., declaracin de inaplicabilidad). La sentencia produce cosa juzgada, pero dado que no contiene l a condena de una determinada prestacin, no requiere del ejercicio de la accin de cosa juzgada para exigir su cumplimiento.

2. Constitutivos: Las sentencias declaran derechos, pero adems producen un nuevo estado jurdico, creando, modificando o extinguiendo un estado jurdico. No son tampoco susceptibles de ejecucin, lo perseg uido se satisface con la sola sentencia. Accin de reclamacin de filiacin, por ejemplo. Se dice que ac el juez cumple la funcin jurisdiccional (entendida como decir el derecho) y adems cumple una funcin creadora de derecho, mediante su sentencia.

3. De condena: Adems de declararse un derecho, se impone al demandado el cumplimi ento de una prestacin de dar, hacer o no hacer. No permite, por s sola, la satisfaccin de la pretensin, como ocurre en los casos anteriores. Toda sentencia condenatoria sirve de ttulo ejecutivo.

Se clasifican tambin en: 1. Ordinarios: Aquel que debe aplicarse siempre al desenvolvimiento de un confli cto, salvo disposicin en contrario (2 CPC). 2. Especiales: Es aquel que slo se aplica a los asuntos para los que ha sido expr esamente previsto.

3. Sumarios: Participa de caractersticas de ambos, teniendo una aplicacin general (cuando por la naturaleza de la accin deducida ) y especial, toda vez que la ley lo haga aplicable. 4. Cautelares: Demandante est facultado para impetrar medidas que le aseguren el cumplimiento de su sentencia, eventualmente favorable.

II. EJECUTIVOS

Tienen por objeto obtener la plena satisfaccin de lo establecido en la sentencia de condena o en la fuente de la obligacin infringida, para quien cuenta con el ttulo ejecutivo respectivo. El procedimiento ejecutivo puede ser subsidiario al de condena, en el caso que e l ttulo que pretenda hacerse valer es precisamente la sentencia respectiva o bien puede ser directo, para el caso en q ue se cuente con el ttulo ejecutivo. Los procedimientos ejecutivos pueden clasificarse en: 1. Procedimientos ejecutivos de dacin (obligacin de dar): Importan la entrega de u n objeto determinado, sea en gnero o especie, en pago de la obligacin de la que es acreedor el actor. 2. Procedimientos ejecutivos de hacer o no hacer, de transformacin: Buscan que se ejecute la obra o se deshaga lo hecho indebidamente.

Se clasifican tambin en: 1. Ordinarios: Juicio ejecutivo de mayor y mnima cuanta. 2. Especiales: Entre otros, el de cumplimiento de sentencias de desahucio y otro s de arrendamiento, cumplimiento de la sentencia en juicio de hacienda, etc. 3. Incidental: Es el que se sigue ante el tribunal que dict la sentencia en nica o primera instancia, dentro del ao siguiente. 4. Supletorios: Para los casos en que no hay medios compulsivos para cumplir la sentencia, quedando a criterio del tribunal su decreto, principalmente a travs de multas y arrestos.

NATURALEZA JURDICA DEL PROCESO.

Determinar la naturaleza jurdica del proceso consiste en determinar si el proceso puede explicarse a travs de alguna de las figuras jurdicas conocidas por el derecho o si por el contrario, constituye una categora e special de ste. Tiene relevancia para la regulacin supletoria. Se han sostenido las siguientes teoras:

I. TEORA DEL CONTRATO: (POTHIER, AUBRY Y RAU, DEMOLOMBE)

Supone un contrato entre demandante y demandado, en el cual se determina el conf licto, lo que limita el poder del juez para su resolucin. Viene del derecho romano, a propsito del contrato de litiscontestatio q ue supone un acuerdo de voluntades, bien sea tcito. En un comienzo, el proceso era ms deliberacin que debate, exponindose libreme nte el derecho ante el pretor, en presencia y con la intervencin de la contraparte. Luego, se modifica esta situacin, pero per manece la litis contestatio como ficcin. La doctrina francesa de los siglos XVIII y XIX tambin consider que el juicio supona una convencin entre partes, ambos litigantes se allanaban a aceptar la decisin del juez. Se basa en la idea contrac tualista de Rosseau (contrato social). En la actualidad ha perdido toda vigencia, ya que no explica el proceso en s, sin o que alude a la institucin que lo original. Tampoco explica los procesos desarrollados en rebelda de una de las partes, en lo s que no puede haber convencin.

II. TEORA DEL CUASICONTRATO (GUNYVEAU)

Considera al proceso como un cuasicontrato, existe un hecho voluntario y lcito de l demandante que acude a tribunales, y del demandado, que voluntariamente concurre a defenderse. Excluyendo las fuentes de las obligaciones, se consider ms acertada y cercana la del cuasicontrato, principalmente por la ausencia de una voluntad ent eramente libre del demandado. No se consider la quinta fuente, que pareciera ser ms aplicable (la ley). Cae tambin en el sino que slo su explica la figura cluso con fuentes problema de la teora anterior en tanto no explica el proceso en s, origen y tampoco del rebelde. Esta tesis imper hasta la dcada del 50 en Chile, in legislativas (proyecto CPC).

III. TEORA DE LA RELACIN JURDICA (BULOW, KHOLER, WACH)

Por relacin jurdica se entiende toda vinculacin intersubjetiva regulada por la ley . Una especie es la relacin jurdica procesal: vnculo regulado por la ley que une a los sujetos del proceso, generando poderes y deberes en relacin con los actos procesales.

Siguiendo esta lnea, el actor, demandado y juez se vinculan entre s, mediante los actos procesales. De esta relacin nacen derechos y obligaciones recprocas, como la obligacin del juez de proveer y sentenc iar y de las partes de comparecer, ejercer sus facultades y acatar las resoluciones del tribunal. Respecto de la dinmica de esta s relaciones, hay distintas posiciones: 1. Kohler, relacin bilateral: Las relaciones son entre demandante y demandado, se excluye al juez. Son dos lneas paralelas. 2. Hellwig, relacin indirecta entre partes, pero directa con el juez: Las partes slo se vinculan entre s por medio del juez. 3. Wach, relacin triangular: Las partes entre s y respecto del juez se relacionan directamente.

Esta relacin se caracteriza por ser una de derecho pblico, autnoma, unitaria, compl eja, dinmica, formal y heterognea. Es de derecho pblico porque regula el ejercicio de la funcin jurisdiccional en el sen tido de cmo se relacionan las partes con el juez. Es autnoma respecto de la relacin jurdica que hay existido entre las partes (v.gr., la contractual que se reclama). Es unitaria porque el proceso se concibe como unidad, se entrelazan con un fin comn. Es compl eja porque comprende un conjunto de derechos y obligaciones de los sujetos, que se orientan en un fin comn. Es dinmica en el sentido de que todos los actos del proceso se verifican continuamente en pos de un fin; durante su desarrollo hay u n estado de incertidumbre para las partes. Es formal pues encuentra su fuente en la ley, la cual determina minuciosamente el paso a s eguir en cada ocasin y que debe necesariamente aplicarse. Por ltimo, es heterognea en tanto hay diversos vnculos que unen a las pa rtes (no as en el contrato, en que es uno solo) y que, ms an, van modificndose, extinguindose, naciendo. La relacin jurdica no supone necesaria la comparecencia o intervencin del demandado , ya que ste es parte con o sin su voluntad. Para existir requiere de la voluntad del actor, para desarrol larse depende del impulso procesal, que generalmente dar el actor. En caso de inaccin, el demandado podr tomar las medidas respectivas. En Chile, se ha aceptado la teora de la relacin jurdica procesal tanto por un secto r de la doctrina, como por la mayora de la jurisprudencia.

Momento en que se traba la relacin jurdica procesal Tiene gran importancia, ya que a partir de ella, podrn solicitarse medidas precau torias, alimentos provisionales, y se genera el estado de litispendencia. Hay dos sectores relativos a cundo se traba: 1. Con la notificacin de la demanda: Se basan en el 1603 y 1911 CC (pago por cons ignacin y cesin de derechos litigioso). Se argumenta en contra que esas disposiciones no pueden ser tomadas como generales. 2. Verificado el emplazamiento: En primera o nica instancia, por la concurrencia

de dos elementos: a. Notificacin vlida de la demanda: Ser normalmente personal, por tratarse generalm ente de la primera notificacin que debe practicarse en el proceso (puede ser personal, o subsidiaria, 40 y 44). En caso de haberse iniciado por medida prejudicial y ella hubiera sido notificada, no es obligatorio hacerlo personalme nte, pudiendo hacerse por el estado diario. En todo caso, una medida prejudicial no traba la relacin jurdica procesal, pues no co ntiene la pretensin que se har valer en juicio: no genera estado de litispendencia. b. Transcurso del trmino de emplazamiento, an cuando no se conteste. El trmino de e mplazamiento es el plazo fatal para que el sujeto pasivo se defienda, y su duracin vara dependiendo del procedimi ento de que se trate.

Maturana cree que existe desde la notificacin, pero para que se constituya vlidame nte la relacin, debe concurrir el elemento del trmino de emplazamiento.

Crticas 1. No existen verdaderos derechos y obligaciones procesales. Da lugar a la teora de la situacin jurdica. 2. An si existieran, requieren de una unidad que los sintetice de mejor forma. Da lugar a la teora de la institucin.

IV. TEORA DE LA SITUACIN JURDICA: GOLDSCHMIDT

No puede hablarse de relacin jurdica. Primero, porque el juez no tiene obligacin co n las partes y entre los litigantes no hay obligacin. La obligacin de dictar sentencia es una legal, que nada tiene que ver c on las partes. Las partes entre s tampoco tienen derechos y obligaciones, sino que cargas que ejercer dentro del proceso. El proceso como situacin jurdica se define como un conjunto de posibilidades de ob rar, expectativas y cargas. Se distinguen los siguientes conceptos: 1. Expectativas: Esperanza de obtener ventajas procesales futuras de obtener sen tencia favorable, sin la necesidad de realizar un acto propio. 2. Posibilidad: Mejoramiento de la posicin para obtener sentencia favorable, a tr avs de un acto propio. 3. Carga procesal: Ejercicio de un derecho para el logro del propio inters. Este concepto de carga procesal es el principal aporte de esta teora, diferencindose claramente de la obligacin procesal: la conduc ta es necesaria, pudiendo ser forzado en

caso de incumplimiento. En la carga, es una facultad que conlleva riesgo para su titular. En una existe un inters ajeno, mientras que en otra el inters es propio.

Gracias al concepto de carga, puede explicarse la rebelda: la contestacin de la de manda no es una obligacin para el demandado, sino una carga. La mayor aplicacin del concepto de carga , se encuentra a propsito de la carga de la prueba. 4. Liberacin de la carga: una parte es libre de no cumplir con cierto acto, sin q ue de esta omisin se le pueda generar un perjuicio procesal.

El proceso sera una figura dinmica, que va variando entre las partes en cuanto a s u afn de obtener una relacin favorable, se van dando expectativas, posibilidades, cargas, liberaciones de cargas, etc. La mayor crtica que se le ha hecho es que no ha determinado cmo debe ser el proces o. Asimismo no sera aplicable al proceso penal, donde s existen derechos y obligaciones.

V. TEORA DEL PROCESO COMO ENTIDAD JURDICA COMPLEJA: CARNELUTTI

El proceso es una entidad jurdica de carcter unitario y complejo. Su caracterstica central es la pluralidad y estrecha coordinacin de sus elementos. Normativamente, es una relacin jurdica compleja; estticamente, es una unidad jurdica compleja; dinmicamente es un acto jurdico complejo. No hay una relacin jurdica nica, porque el proceso es un conjunto de relaciones. S e critica a esta teora que slo da el punto de partida y no desarrolla adecuadamente el instituto.

VI. TEORA DE LA INSTITUCIN JURDICA: GUASP

Proceso es un complejo de actividades relacionadas entre s. Es una institucin jurdi ca permanente, de carcter objetivo (pues habr accin estatal independiente del nacimiento o extincin de procesos concretos), a la cual las partes acuden cuando existe entre ellas un conflicto que debe ser solucionado (explica la utilidad del proceso per o no su naturaleza jurdica). Es permanente porque la actuacin estatal siempre existe, no obstante el nacimiento o la extincin de proces os concretos. Es adems inmodificable por la voluntad de las partes. La vinculacin entre las distintas actividades es una idea comn y objetiva. Se critica que institucin es muy amplio, falta precisin.

LOS FINES DEL PROCESO

Genricamente, es dirimir un conflicto de intereses sometido a los rganos de jurisd iccin. Conforme a este fin general, se satisfacen tantos intereses privados y pblicos.

1. Funcin privada: Ampara al individuo y lo defiende de todo tipo de abusos. Se p rotege tanto al demandante como al demandado (aplicacin especial en sede penal). 2. Funcin pblica: Afianzamiento de la paz jurdica: declaracin y/o realizacin del dere cho.

FINES PROCESALES

1. Posibilita el conocimiento del juez: Tanto por la reconstruccin de los hechos, cuanto por la interpretacin y aplicacin de la ley 2. Posibilita la declaracin y/o realizacin del derecho material.

ELEMENTOS DEL PROCESO

Son de dos clases (sujetos y conflicto): 1. Elementos subjetivos: Las partes y el juez, sin perjuicio de existir otros in tervinientes subjetivos que pueden llegar a ser partes (v.gr. cuando el denunciante se transforma en querellante). 2. Elemento objetivo: El conflicto sometido a decisin del tribunal. Se integra po r dos instituciones procesales trascendentes: la pretensin del actor, y las excepciones que haga valer el demandado.

ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL PROCESO

EL JUEZ Y LAS PARTES

I. EL JUEZ

La calidad de sujeto en el proceso del juez depende de la doctrina que sobre la

naturaleza jurdica del proceso se acepte (ver relacin jurdica, las diversas intervenciones del juez). Su relevancia vara, segn se trate d e un procedimiento donde prima el principio

dispositivo o inquisitivo. Primando el primero, es ms pasivo que las partes. Si p rima el inquisitivo, asumir un rol activo, como ocurra en el antiguo proceso penal. Sus misiones como elemento subjetivo son: 1. Recibe las presentaciones de las partes: Bilateralidad de la audiencia, adems verifica la exactitud de las peticiones de las partes por el examen de las pruebas: mediacin o inmediacin 2. Resuelve o provee las presentaciones de las partes como medio de hacer avanza r el proceso. 3. Pondera el valor de la prueba que rinden las partes 4. Su gran misin es fallar, es decir, originar el acto jurdico procesal de la sent encia.

II. LAS PARTES

Desde la doctrina de la relacin jurdica, son partes los sujetos de la relacin proce sal. Es diferente el concepto de partes en la relacin sustancial (partes en un contrato de compraventa) al concepto de partes e n la relacin procesal (parte en juicio). Importa determinar quin es parte, pues los efectos de la sentencia se aplican a ellos.

Doctrinas del concepto de parte 1. Clsica: Titular de un derecho que se reclama y aquel a quien afecta la accin de ducida, o sea, demandante y demandado. Conforme a ella, el demandante jams podra perder un juicio, pues es el titular del derecho. 2. Relacin sustantiva: Son parte los sujetos de la relacin sustantiva material (v. gr., comprador demanda a vendedor) 3. Intervencin: Son parte aquellos que como actor o demandado tiene de cualquier modo una participacin en el proceso. 4. Doctrinas modernas de la accin: Aqul que en nombre propio o en cuyo nombre se p retende la actuacin de la ley y aqul respecto del cual se formula una pretensin.

Procesalmente, se define como todo aquel que pide o frente al cual se pide en ju icio la actuacin de la ley en un caso concreto.

Demandante: Quien promueve o en cuyo nombre se promueve el proceso. Demandado: Quien es llamado o provocado a tomar parte del proceso, por hecho de otro.

CLASIFICACIN DE LAS PARTES

1. Directas u originarias: Demandante (actor) y demandado (reo). 2. Indirectas o derivadas: Terceros (coadyuvantes, excluyentes, etc.).

CAPACIDAD PARA SER PARTE

Para comparecer se requiere capacidad. El CPC nada regula. Por ello, debemos rec urrir al CC o CP, segn la naturaleza de la accin. En el antiguo CPP s existan normas. Para ser parte, se requieren dos condiciones: 1. Ser sujeto de derechos 2. No estar afectado por ninguna incapacidad. Careciendo de capacidad de ejercic io, podr ser parte, pero por medio de sus representantes legales. Es necesario tener capacidad procesal

La capacidad procesal es la facultad tos procesales con efectos jurdicos nombre propio o por cuenta de otros. a que teniendo sta puede no tenerse

para comparecer en juicio, para realizar ac en No slo es la capacidad de ejercicio civil, y la procesal.

Elementos de la capacidad: 1. Capacidad para ser parte (de goce): Se refiere a la capacidad para ser sujeto en el proceso, y es inherente a toda persona, basta ser sujeto fsico y vivo (o una sucesin), incluyndose las personas jurdicas. 2. Capacidad procesal (de ejercicio): Facultad para comparecer en juicio, para r ealizar actos procesales con efectos jurdicos en nombre propio o ajeno. Los incapaces intervienen a travs de sus representantes le gales, cumplindose los requisitos legales. 3. Ius postulandi: Es la capacidad para que la actuacin judicial sea correcta; se traduce en la necesidad de cumplir dos requisitos procesales: patrocinio y poder

Patrocinio

La ley 18.120 exige que la primera presentacin de cada parte sea firmada por abog ado habilitado (1 ). Se entiende constituido por la sola firma del abogado puesta en la solicitud respectiva, individualizndos e. Si el primer escrito que se presenta carece de patrocinio, tiene una doble sancin: no puede ser provedo y se tiene por no present ado para todos los efectos. Es aplicable a

procedimientos contenciosos y no; la resolucin no es recurrible.

Mandatarios judiciales: Slo pueden serlo los facultados legalmente para ello: 1. Abogados habilitados 2. Procuradores del nmero 3. Estudiantes actualmente inscritos en 3 a 5 de las escuelas de derecho de alguna universidad autorizada. 4. Egresados de estas facultades de ciencias jurdicas y sociales, hasta tres aos d espus de haber rendido sus exmenes. 5. Egresados designados por la Corporacin para cumplir con la prctica profesional, en cualquier tiempo despus de egresar.

Si falta el mandatario, la situacin es menos grave. 2 inc. 4 ley 18.120: si al tie mpo de pronunciarse el tribunal sobre el mandato, este no estuviere legalmente constituido, el tribunal se limitar a ordenar la debida c onstitucin de aqul dentro de un plazo mximo de 3 das. Extinguido, se tiene por no presentado el escrito para todos los efecto s. Las resoluciones no son recurribles.

Conjuntamente consideradas, la capacidad para ser parte, la procesal y el jus po stulando conforman la legitimatio ad processum. Se confunde con la capacidad, entendida como quienes pueden actuar en cualquier proceso por reunir las aptitudes requeridas por la ley. Es un presupuesto de validez del el proceso. El juez debe corregir d e oficio su falta, 84 CPC. La falta de capacidad procesal genera la nulidad procesal, pudiendo ser alegada por la va de la excepcin dilatoria o por el incidente de nulidad procesal.

LEGITIMACIN PROCESAL O LEGITIMATIO AD CAUSAM

La legitimatio ad processum, nos dice quines pueden actuar en cualquier proceso ( por tener la aptitud legal). No basta para ejercer los derechos o deducir las pretensiones del litigio: se requiere una condicin ms p recisa y especfica, referida al litigio particular. No basta la aptitud general de la legitimatio ad procesum, sino que se requiere de una condicin precisa y referida en forma particularizada al proceso individual de que se trate. Esta condicin es la llamad a legitimatio ad causam o legitimacin procesal. Legitimacin en la causa o procesal es, entonces, la consideracin especial en que t iene la ley, dentro de cada proceso, a las personas que se hallan en una determinada relacin con el objeto del litigio , y en virtud del cual, exige, para que la pretensin procesal pueda ser examinada en cuanto al fondo, que sean dichas person as figuren como tales en el proceso. As, Juan es capaz (capacidad procesal), pero para demandar de reivindicatoria, de be ser propietario. Otro caso en que se exige determinada calidad especfica es el grado de parentesco exigido para pedir una de

claracin de prodigalidad. El arrendador deber acreditar serlo para demandar el desalojo, etc. El demandante debe estar, de conformidad a la ley sustancial, legitimado para de mandar en juicio. A la inversa, el demandado debe tambin estar legitimado por la ley sustancial, a quien le correspo nde contradecir la pretensin. En cuanto a los terceros, stos deben tener un inters (sea pblico, patrimonial, moral) que depende d el resultado de la sentencia.

CLASIFICACIONES

1. En cuanto a las partes del proceso: a. Legitimacin en causa principal: Calidad de demandante o de demandado. b. Legitimacin en causa secundaria: Terceros coadyuvantes, no sostienen una situa cin personal que deba ser resuelta all, cooperan con alguna de las partes. 2. En cuanto a las partes directas o principales del proceso a. Legitimacin en causa activa: Corresponde al demandante y a las personas que lu ego intervienen para defender su causa. b. Legitimacin en causa pasiva: Corresponde al demandado y a los intervinientes q ue participan a favor suyo. 3. En cuanto a su extensin: a. Legitimacin en causa total: Corresponde a las partes directas, para actuar en la causa principal y en sus incidencias. b. Legitimacin en causa parcial: Existe para ciertos trmites del proceso no relaci onados con la decisin de fondo. 4. En cuanto a su duracin: a. Legitimacin en causa permanente: Se tiene para toda la duracin del proceso. Gen eralmente corresponde a los intervinientes totales. b. Legitimacin en causa transitoria: Otorgada para una determinada actuacin. Gener almente corresponde a los intervinientes parciales. 5. En cuanto a su naturaleza: a. Legitimacin en causa ordinaria: La del actor que afirma la existencia de una p retensin que le corresponde conforme al derecho sustancial, y la del demandado a quien le corresponde oponerse a la pret ensin. b. Legitimacin extraordinaria: Se confiere por ley a una persona que no afirma la existencia como propia de una pretensin que se encuadre dentro del derecho sustancial, sino que lo hace en lugar del tit ular de ella. Supuestos:

i. La ley priva de la legitimacin procesal a los titulares de derechos subjetivos patrimoniales: As, el fallido es representado por el sndico; herencia yacente tiene un curador; etc. ii. La ley confiere legitimacin extraordinaria a un terceros para la defensa de u n derecho, sin privar por ello de legitimacin a quien es titular del derecho subjetivo que se trata de tutelar, por diversos motivos:

. Orden privado: Persona actuando en su propio inters ejercita derechos ajenos: v .gr., la accin subrogatoria, administradores de edificios, la generalidad de los casos en que se permite la s ustitucin procesal. . Inters social: Salvaguardar intereses de personas pertenecientes a un amplio gr upo: por ejemplo, Sindicatos. Cabe tambin ac la proteccin de intereses difusos (competencia desleal, consumidor, etc.) . Inters pblico: Accin popular para hacer valer una pretensin an cuando no se trate d e la persona afectada directamente con un hecho, como por ejemplo la denuncia de obra ruinosa.

Efectos de la legitimacin extraordinaria 1. Formalmente, el sustituto es parte legtima. Puede confesar, no puede ser testi go ni perito, se le imponen las costas. 2. Materialmente, la cosa juzgada afecta al sustituido. Es lo que ocurre con la proteccin de intereses colectivos (pluralidad de partes vinculados contractualmente con uno o ms terceros en comn, en que todos son sujetos de un mismo incumplimiento) en la ley del consumidor en que se permite actuar a uno a nombre de todos los afect ados, las acciones de clase. Como se sabe, son aplicacin del principio de economa procesal. Se conciben tambin los intereses difus os en que hay una pluralidad de sujetos no ligados contractualmente con uno o ms terceros, pero que pretenden evitar que con su conducta se lesionen intereses de carcter pblico y en que acta una persona a nombre de todos; el afectado es en reali dad la comunidad, y no un sector o grupo. En Chile puede ejercerlas el SERNAC, asociaciones de consumidores constituida 6 meses antes, a lo menos, o un grupo no inferior a 50.

Caractersticas de la legitimacin en la causa

1. No se identifica con el derecho sustancial, slo requiere la existencia de una afirmacin respecto de la titularidad de una pretensin y de la posicin para oponerse a ella, de acuerdo a las normas del derech o sustancial. 2. No es requisito para ejercer una accin, sino que es requisito para poder exigi r un pronunciamiento. 3. Es personal, subjetiva y concreta respecto de un conflicto determinado. 4. Debe existir al momento de constituirse la relacin procesal respecto del deman dante y del demandado. 5. Determina quines deben estar presentes en un proceso para que sea posible emit ir una sentencia sobre la pretensin. 6. La falta de legitimacin activa o pasiva en la causa debe declararse de oficio por el tribunal en la sentencia de fondo.

La jurisprudencia ha sealado que la falta de legitimacin es una excepcin perentoria (defensa de fondo, se hace valer en la contestacin). Figueroa considera que por ser una cuestin de economa procesal, debera poder oponerse como excepcin dilatoria, nada justifica la tramitacin del proceso si existe esta falta. La incl uye dentro de la excepcin dilatoria del 303 N 1 o en la genrica del 6 CPC.

LAS PARTES

REGLAMENTACIN EN EL CPC

PLURALIDAD DE PARTES O LITIS CONSORCIO

18 y ss. CPC. La regla general es que en el proceso intervenga una persona en ca lidad de demandante y otra en calidad de demandado. Hay casos en que existe una relacin procesal mltiple, sea activa, pasiv a o mixta: litis consorcio. El litis consorcio, puede ser clasificado desde distintos puntos de vista: 1. Segn la posicin que ocupan los varios sujetos de la relacin procesal que actan en una misma calidad de parte: activo, pasivo, mixto. 2. Segn su origen: En originario o subsiguiente. El originario nace con la demand a interpuesta por uno o ms demandantes contra uno o ms demandados; el subsiguiente se origina despus de la interposicin de la demanda, durante el curso procesal. 3. Segn la forma en que se solicita la condena de los demandados: a. Eventual: Demandante no busca que se acojan todas las acciones, sino slo una d e ellas, segn el orden de prelacin establecido en el petitorio de la demanda. b. Alternativo: Demandante ejerce dos o ms acciones, solicitando que el juez se p ronuncie slo acerca de una de ellas c. Sucesivo: Una peticin subordinada a la estimacin de otra que le precede, de man era que si no se accede al primero, el

segundo no tiene sentido

4. Segn la necesidad de la presencia de varios sujetos en el proceso: Necesario o facultativo. Ser necesario en tanto la presencia de varios sujetos se imprescindible para el pronunciamiento. Es facult ativo cuando la presencia de varios sujetos no es indispensable para la solucin, se genera con motivo de la forma en que se deci de presentar la demanda por el actor.

Caractersticas del litis consorcio voluntario y originario 1. 2. el 3. a. b. c. Regulacin: Artculos 18 y siguientes del CPC, normas de aplicacin general. La generacin es facultativa, la relacin procesal mltiple se produce a voluntad d sujeto activo. Requisitos: Existencia de pluralidad de acciones interpuestas por el actor Que las acciones afirmadas sean compatibles entre s Que todas las acciones se tramiten conforme a un mismo procedimiento.

Objetos del litis consorcio Persigue evitar varias situaciones: (a) la duplicidad de litigios; (b) el desgas te de la actividad jurisdiccional; (c) el mayor costo para las partes y; (d) la posibilidad de dictacin de sentencias contradictorias

El legislador enumera, en el 18 CPC, los casos en que se acepta el litis consorc io activo o pasivo originario voluntario. 1. Cuando varias personas deducen una misma accin contra un mismo sujeto pasivo. LC activo, originario, v.gr, peticin herencia de varios herederos. 2. Varias personas deducen acciones, iguales o no, pero emanadas todas de un mis mo hecho. As, demandada la nulidad de un contrato, se puede demandar conjuntamente la reivindicatoria contra el tercer o adquirente. Qued constancia en actas del CPC que la reivindicatoria fluye del mismo hecho que la resolucin, rescisin y NA d el contrato. 3. Cuando la ley autoriza para proceder por muchos o contra muchos, como en las obligaciones solidarias o indivisibles.

Nombramiento de procurador comn Para evitar que esta pluralidad de partes se constituya en un elemento disociado r del proceso, el 19 CPC establece que habiendo LC, y siendo iguales las acciones o las defensas, debe designarse un procurador comn, aplicable a demandantes y demandados. El nombramiento, se regir de conformidad a las siguientes reglas:

1. Nombrado de comn acuerdo entre las partes en el plazo fijado, o en subsidio po r el juez (tiene obligacin de designar a un procurador del nmero o a uno de los procuradores de las partes comparecientes, 12 y 13 CPC). 2. Puede ser revocado por unanimidad, o a peticin fundada de una parte, pero en t odo caso la revocacin no surte efecto sino hasta que se designa un reemplazante. Incidente que no suspende la tramitacin (14 CPC) 3. El procurador debe seguir las instrucciones de las partes. Si estas no estn co nformes con su cometido, pueden hacer alegaciones separadas y presentar sus propias pruebas, todo en los mismos plazos y condiciones que el procurador comn, y lo obrado ir en su propio beneficio o perjuicio. No obstante ello, lo obrado por el procurador comn les sigue afectando (15, 16 CPC).

No ser necesario designar un procurador en los casos contemplados en el 20 CPC, p udiendo actuar separadamente: 1. Las acciones de los demandantes son distintas. 2. Las defensas de los demandados son distintas 3. Iniciado el juicio con iguales acciones o excepciones, surgen incompatibilida des de intereses entre quienes litigan conjuntamente.

Litis consorcio necesario

No regulado en el CPC, pero aceptado en derecho comparado y en la jurisprudencia . Puede ser de dos tipos: 1. Propio: La ley seala expresamente cuando los varios sujetos de una relacin jurdi ca sustancial deben actuar en la misma relacin procesal, sea activa o pasivamente. Segn el prof. Maturana, en nuestro der echo no hay de estos casos. 2. Impropio: No establecido expresamente en la ley, viene condicionado por la na turaleza de la relacin jurdica deducida en juicio. Se encuentra determinado por una relacin de derecho sustancial. Es la nor ma de derecho sustancial la que lo exige, como en las obligaciones indivisibles. Esta situacin es relevante pues se produce una unidad de accin con efectos procesales: a. Los actos de disposicin del objeto del proceso (desistimiento, allanamiento, t ransaccin) slo producen efectos cuando concurren todos los litisconsortes necesarios. b. Se debe pronunciar una sentencia nica para todos los sujetos que deben ser par tes en la relacin procesal c. Las defensas y excepciones favorecen a todos los litisconsortes necesarios.

INTERVENCIN FORZADA DE PARTE

Un carcter bsico del ejercicio de acciones es la voluntariedad del demandante, par a concurrir a los tribunales. Sin embargo, el CPC contempla casos de intervencin forzada, sean demandantes o demandados, en los que las partes se ven en la necesidad de comparecer, so pena de soportar las consecuencias de su inasistencia: la prdida d el derecho de accionar o de defenderse, segn.

Casos de intervencin forzada de partes

1. 21 CPC

Si la accin ejercida corresponde tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los demandados pedir que se ponga la demanda en su conocimiento, quienes debern expresar en el trmino de emplazamiento, si adhieren a ella. Es un derecho que se otorga slo a favor del demandado, siendo facultativo para l. Tiene como fundamento el evitar que el demandado sufra la interposicin de demandas sucesivas sobre una misma materia y evitar que se dicten sentencias contradictorias. La solicitud del demandado debe formularse en el trmino para contestar la demanda y antes de evacuar ese trmite. Sin perjuicio de ello, no se trata de una excepcin dilatoria, pues hay un procedi miento vlido en su contra. Se tramita como incidente de previo y especial pronunciamiento, suspendindose el procedimiento mientras no se pronuncie acerca de la solicitud el tribunal. Si se accede a la solicitud, se po ne en conocimiento de las que no hubieren demandado y puedan, suspendindose el procedimiento hasta la notificacin a los dems titulares pa ra que se adhieran a la demanda dentro del trmino de emplazamiento. Las actitudes de los notificados, pueden ser: 1. Adherir a la demanda: Se forma un litis consorcio activo y debe designarse pr ocurador comn. 2. No adherir: Caducan los derechos del potencial demandante para entablar la mi sma accin, puede hacerse valer la excepcin de cosa juzgada. Es un verdadero desistimiento. 3. No hacer nada: No pierde el derecho de comparecer con posterioridad, pero res petando lo obrado.

2. JACTANCIA

La accin y efecto de atribuirse por persona capaz de ser demandada, derechos prop ios sobre bienes de otro o asegurar ser su acreedor. Una persona dice tener derechos de los que no goza, y puede ser obl igado por el afectado a interponer la demanda correspondiente a los derechos de que se jacta. Puede deducirse demanda de jacta ncia en los siguientes casos (270 CPC): 1. Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito. 2. Cuando la manifestacin se haya hecho de viva voz, a lo menos delante de dos pe rsonas hbiles para declarar en juicio. 3. Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual pueden emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de dichas acciones.

La accin de jactancia prescribe en 6 meses desde los hechos en que se funda, y se tramita en sumario (272 CPC). Acogida, el jactancioso tiene 10 das para demandar, ampliable a 30 por motivos fundados, so p ena de declararse que no ser odo posteriormente sobre tal derecho (se pide incidentalmente, 271). Si demanda dent ro de plazo, se inicia el juicio correspondiente.

3. CITACIN DE EVICCIN

Situacin que se da en contratos onerosos y especialmente en CV. El comprador que se ve expuesto a sufrir eviccin, cita al vendedor, antes de contestar la demanda, para que ste comparezca en su defensa (1 843 y 1844 CC; 584 CPC) Pueden darse mltiples situaciones: 1. Comprador no cita, libera al vendedor de su responsabilidad 2. Lo cita y concurre, el proceso se sigue en contra del vendedor, pero conserva ndo el comprador el derecho de intervenir. 3. Se cita, no comparece: Se hace responsable de la eviccin, salvo que el juicio lo pierda el comprador por dejar de oponer una defensa o excepcin propia.

4. CITACIN DE LOS ACREEDORES HIPOTECARIOS EN EL JUICIO EJECUTIVO

Embargado un inmueble hipotecado, el adquirente se har de l con todos los gravmenes Adquirido en remate judicial, lo har tambin con los gravmenes, salvo que los acreedores hipotecarios hayan sido citados al juicio. La citacin los obliga a optar

por mantener la hipoteca o pagarse con el producto del remate. Es la institucin c onocida como purga de la hipoteca. 492 CPC.

5. VERIFICACIN DE CRDITOS EN EL PROCEDIMIENTO DE QUIEBRA

Declarado en quiebra un deudor, sus acreedores slo tendrn derecho a concurrir al r eparto de dividendos si han comparecido al tribunal a verificar su crdito (sino, la ley presume condonacin). Existe una oport unidad extraordinaria de verificar crditos.

DOS INSTITUCIONES VINCULADAS AL CONCEPTO DE PARTE

I. SUBSTITUCIN PROCESAL

Institucin que faculta a una persona para comparecer en juicio a nombre propio, h aciendo valer derechos que pertenecen a otro, adquiriendo el carcter de parte para todos los efectos legales. No constitu ye un caso de representacin ni de agencia oficiosa; se comparece a nombre y en inters propio, pudiendo estar vinculado con el inters del que no ejercita sus derechos.

Casos de sustitucin procesal

1. 878 CdC: Se faculta a quien desee demandar al capitn de un navo, para deducir l a accin ya sea en contra de ste o del naviero, afectando a ambos la sentencia. 2. 2466 CC: Accin subrogatoria. 3. 2468 CC: Accin pauliana o Revocatoria. 4. 1845 CC: Citacin de eviccin.

II. SUCESIN PROCESAL

El cambio de sujeto, en este caso, puede verificarse durante el procedimiento y no slo antes de l.

Casos de sucesin procesal: 1. Fallecimiento del que acta personalmente: 5 CPC, se suspende el procedimiento para efectos de notificar a los herederos, y se reanuda tras el trmino de emplazamiento, hayan concurrido o no. El mandato j udicial no se extingue por la muerte del mandante: actuando por medio de apoderados, la muerte de la parte no tiene relev ancia procesal. La del apoderado s la tendr.

2. Cesin de derechos litigiosos: Producida, comparece el cesionario exhibiendo el ttulo y adoptando el papel del cedente. 3. Subrogacin: Una persona paga por otra, producindose una traslacin de derechos (p uede ser legal o convencional).

TERCEROS

Aquellas personas que no estn vinculadas expresa y directamente a un conflicto pr omovido ante el rgano jurisdiccional, pero que actan al interior del procedimiento tendiente a resolver ese conflicto. Se clasifican en:

1. Terceros indiferentes: A quienes no afecta de modo alguno ni el proceso, ni l a sentencia. No son terceros, segn la definicin. 2. Terceros interesados: Sin ser partes directas en un proceso, ven afectados su s derechos a causa del proceso, por lo que se les autoriza a participar. Hay tres formas de intervencin: a. Va adhesiva, terceros coadyuvantes: Personas que tienen un inters actual en su resultado, defendiendo pretensiones armnicas y concordantes con los de una de las partes directas. La doctrina ha dic ho que la intervencin en el juicio del tercero coadyuvante, debe tramitarse como incidente, a fin de dar a la otra part e la oportunidad de hacer valer las objeciones que le pudiere caber dicha intervencin. Pueden actuar en primera y seg unda instancia e incluso en RC. Al hacer valer pretensiones compatibles con alguna de las partes, debe actuar con p rocurador comn. b. Por va principal, terceros independientes: Tienen un inters independiente del q ue han hecho valer las partes en juicio. Segn doctrina y jurisprudencia, sin perjuicio del inc. final del 23 CPC, debern ob rar separadamente y no a travs de procurador comn. Quien compra un bien raz sujeto a medida precautoria es tercero i ndependiente. c. Por va de oposicin, terceros excluyentes: Intervienen sosteniendo una pretensin incompatible con la de las partes. Se trata de un juicio distinto inserto en el proceso originario, como ocurre con la s terceras.

Las terceras son el nico medio de intervencin de terceros en los procedimientos eje cutivos, sus requisitos estn en el 23 CPC La ley al hablar de terceros se refiere a los que tienen posibilidad de ser parte e n el proceso. Esto quiere decir que hay terceros que nunca sern partes en el juicio: testigos y peritos.

Requisitos de interposicin de terceras

1. Investido de la calidad de tercero: Tercero es todo aqul que no ha sido parte originaria en el litigio

2. Existencia de proceso en tramitacin: Lo habr una vez que se ha trabado la relac in procesal (discusin). 3. Existencia de un inters actual en el resultado del proceso: Ser actual si exist e a la poca de la intervencin (23 CPC), mientras se comprometa un derecho, y no una expectativa (hay excepciones, como l as cautelares de los asignatarios condicionales.

Clases de terceras

1. Coadyuvante, por va adhesiva: Se refiere a la intervencin de personas que tiene n un inters actual en el resultado y cuyas pretensiones se enmarcan con las de alguna de las partes. Se ha dicho que su int ervencin se tramita incidentalmente. Puede intervenir en cualquier estado del juicio, incluso en casacin. El tercero deber ac tuar en conjunto con la parte, con procurador comn (23 CPC), sin perjuicio de alegaciones y pruebas separadas cuando lo estime conducente, o no se conformara con el proceder el procurador comn. Tienen este carcter los acreedores de las partes, ces ionarios de cuotas hereditarias, accionistas de SA en juicios contra stas, el sndico en su caso, etc. 2. Tercera independiente o por va principal: Sostienen un inters independiente de l as pretensiones de las partes. Obran separadamente, no por procurador comn. El tercero que adquiere un bien raz afecto a precautoria, segn jurisprudencia. 3. Terceras excluyentes o por va de oposicin: Sostienen una pretensin incompatible c on las de las partes; un juicio diverso inserto en el originario. Ejemplos tpicos son las terceras de posesin y dominio.

LAS PARTES EN EL PROCESO PENAL

INTERVINIENTES

Para los efectos del CPP (12), se considerar intervinientes en el procedimiento: FISCAL, IMPUTADO, DEFENSOR, VCTIMA Y QUERELLANTE. Son considerados intervinientes desde que realizaren cualquier actu acin procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas. Sujeto activo de la pretensin penal: MP. La vctima puede participar en el proceso ejerciendo los derechos del 109, llegando a ser parte activa mediante la querella criminal, pudiendo acusar parti cularmente o adherirse a la acusacin. Se limita la legitimacin en cuanto a la accin civil: slo vctima contra imputado, en sede penal. Sujeto pasivo: imputado, persona a quien se atribuyere participacin en un hecho p unible desde la primera actuacin del

procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa ejecucin de la sentencia.

LA COMPARECENCIA EN JUICIO

Respecto de la capacidad en derecho procesal, distinguimos: 1. Capacidad de goce, capacidad para ser parte Es la capacidad para ser parte en un asunto judicial y se confunde con la capacidad de goce civil. 2. Capacidad de ejercicio, capacidad procesal Es la capacidad procesal general. En el caso de un incapaz, supone la intervencin de sus representantes legales. Se confunde con la capacidad de ejerci cio civil. 3. Ius Postulandi, postulacin procesal: la capacidad para pedir en juicio, el con junto de requisitos que habilitan para formular peticiones ante un tribunal. Se otorga slo a ciertas personas que el legislador h a determinado, en razn de sus conocimientos.

En todo caso, para intervenir en juicio se deben reunir las tres clases. Si no, no puede intervenirse, o es nula si se hace.

Las normas sobre comparecencia se aplican, salvo excepciones, a los asuntos cont enciosos y no contenciosos, siendo sus normas de aplicacin comn. Al estar ubicadas en el libro I del CPC, reciben aplicac in, cualquiera sea la naturaleza del asunto de que se trate. El concepto de comparecencia en juicio se puede entender en dos se ntidos: 1. Sentido amplio: El acto de presentarse ante un juez voluntaria o coercitivame nte. Se trata de la sola presentacin fsica. 2. Sentido estricto: Acto de presentarse ante los tribunales, ejercitando una ac cin o defendindose, o requiriendo su intervencin en un acto no contencioso.

En su sentido restringido, es la necesidad jurdica en que se ven las partes de co nfiar el patrocinio y la representacin en juicio a ciertas personas, que renen los requisitos legales. El ius postulandi se traduc e en el estudio de dos instituciones procesales fundamentales: patrocinio y mandato judicial.

El patrocinio, ue. El mandato vinculndose a so, para todos

en sentido general, se refiere a la defensa del juicio y su enfoq judicial, mira a la representacin, la sustitucin de la parte por el procurador, o apoderado en el proce los efectos legales.

Mientras que el patrocinio se refiere fundamentalmente a la fijacin de estrategia s procesales (abogado patrocinante: tcnico del derecho), el mandatario mira a la representacin (procurador: tcnico del procedimiento). En Chile, la rbita de ambos no est absolutamente determinada ni diferenciada: se puede ser patrocinante y pro curador a la vez, o pueden ser dos personas distintas. En cuanto a la necesidad de comparecencia letrada, hay sistemas que permiten que las personas intervengan personalmente (incluso hay algunos en que as lo exigen), otros exigen la interven cin de un letrado. Nuestro sistema es mixto con preeminencia de la obligatoriedad de representantes. La ley establece la exigenc ia de asesora letrada en la gran mayora de los casos. En casos excepcionales, se acepta la comparecencia personal.

La norma del sistema de comparecencia est en el 4 CPC. Vara de acuerdo a la etapa en que est el procedimiento: 1. En primera instancia: Lo normal es que deba comparecerse a travs de apoderados , excluida la comparecencia personal. Las personas apoderados son las indicadas en la ley 18.120. 2. En segunda instancia: Ante CAA puede darse de tres formas: a. Personalmente, no puede hacerse as ante la CS, pero s de las dos otras formas. b. A travs del procurador del nmero c. A travs de abogado habilitado

El apelado tiene derecho comparecer personalmente, mientras se realice dentro de l trmino de emplazamiento. Luego de ello, se extingue esta posibilidad, pero puede comparecer a travs del procurador del nmero o de abogado habilitado.

EL PATROCINIO

Contrato solemne por el que las partes o interesados en un asunto, encomiendan a un abogado la defensa de sus pretensiones ante los Tribunales de Justicia. Es un mandato, pero no puede confu ndirse con el mandato judicial, se exige en el artculo 1 de la ley 18.120, en relacin con el 4 CPC.

REQUISITOS PARA SER PATROCINANTE

Ser abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, una persona natural que posea el ttulo de abogado

FORMA DE CONSTITUIRLO

Se trata de un contrato solemne que se constituye slo de la manera sealada por la ley: 1 inc. 2 ley 18.120. Se entender cumplida la obligacin de constituirlo, cuando en la primera presentacin de cada pa rte o interesado, el abogado ponga su firma indicando adems su nombre, apellidos y domicilio. Con la firma en el escrito se c onfigura el patrocinio. El patrocinio se exige en una etapa determinada del asunto: no se exige en el curso del juicio respecto de cada presentacin, sino al momento de hacerse la primera presentacin en un juicio seguido ante los tribunales chilenos. En el nuevo proceso penal, tratndose de Defensores Pblicos, ste se entiende constit uido por el slo ministerio de la ley (54 Ley de Defensora Penal Pblica).

SANCIONES AL INCUMPLIMIENTO

Si la primera presentacin se efecta sin contener el patrocinio, el escrito no podr ser provedo y se tendr por no presentado para todos los efectos legales (1, inc. 2 ley 18.120). Las resoluciones dictadas a este respecto no son recurribles.

DURACIN

Constituido en la primera presentacin, cubre todo el juicio, hasta el cumplimient o de la sentencia. Sin perjuicio de ello, se entender que dura mientras en el expediente no conste su cesacin: muerte, renuncia , revocacin. Excepcionalmente, hay recursos que a pesar de presentarse despus de la primera presentacin, requieren del patroci nio especfico de un abogado: 1. Recurso de Queja: Se exige nuevo patrocinio, por estimarse que se trata de un asunto separado al que est conociendo. En todo caso, nada impide que sea el mismo abogado designado anteriormente. 2. RC, forma y fondo: Requieren de patrocinio de un abogado que no sea procurado r del nmero, 772 inc. final CPC.

FACULTADES DEL PATROCINANTE

Esencialmente el patrocinio se refiere a la defensa del asunto. La realizacin de las defensas se manifiesta:

1. En primera instancia: En los hechos, la realiza el mandatario, pero orientado por el patrocinante. 2. Ante tribunales colegiados: Las defensas orales las hacen los abogados. Hasta hace poco, slo los abogados podan alegar. Hoy tambin pueden hacerlo postulantes en prctica, pero slo en CAA y Marciales (nunc a en CS), 527 COT.

La facultad del patrocinante de asumir la representacin de la parte, puede encont rarse en diversas situaciones: 1. En ciertos casos, se exige la actuacin personal de la parte, el patrocinante n o podr representar (v.gr. absolucin posiciones). 2. En ciertos casos, la ley exige que el acto se realice por el apoderado, sin q ue el patrocinante pueda asumir la representacin. 3. La representacin del patrocinante puede surgir por una actuacin, una gestin o trm ite del proceso. 1 inc. 3 ley 18.120. Anteriormente se limitaba a casos urgentes, anormales, sin poder ser permanente en su ejercicio.

TRMINO DEL PATROCINIO

1. Cumplimiento o desempeo del encargo: Forma normal de terminacin. 2. Revocacin: Acto por el que el patrocinado pone fin al patrocinio vigente. Norm almente se designa un nuevo patrocinante, quien tiene dos obligaciones: comunicar la revocacin a su colega y encargarse que ste re ciba sus honorarios profesionales (CEP), la revocacin sola ser una forma por la que se evitaba el pago de honorarios, de ah la norma del CEP. 3. Renuncia: Notificada al patrocinado junto con el estado del proceso. La renun cia no produce efectos por su sola presentacin al tribunal: debe comunicrselo al cliente. El patrocinante mantiene su responsabilid ad hasta por el trmino de emplazamiento, salvo que se haya designado patrocinante previamente (1, inc. 4 let 18.120). 4. Muerte o incapacidad del abogado: Deber nombrarse otro en la primera presentac in posterior a este evento. Cabe sealar que la muerte del patrocinado no extingue el patrocinio, el abogado deber s eguir prestando sus servicios a su sucesin.

EL MANDATO JUDICIAL

Contrato solemne por el que una persona otorga a otra facultades suficientes par a que la represente ante los Tribunales de Justicia. Se dice que est insinuado en el 328 COT. MANDATO CIVIL

MANDATO JUDICIAL Generalmente consensual Siempre solemne Se extingue con la muerte de ambas partes. No se extingue con la muerte del mandante Todos pueden ser mandatarios (incluso incapaces) Slo aqullos del 2 Ley N18.120 Pueden designarse cualquier nmero de mandatarios Se discute si puede haber uno o varios mandatarios, siendo lo lgico, que exista uno solo. En la prctica, pueden existir varios (es una distincin doctrinaria) La representacin es un elemento de la naturaleza. Puede existir mandato sin representacin. La representacin es de la esencia La delegacin no obliga al mandante si no ratifica. La delegacin siempre obliga al mandante.

REQUISITOS PARA SER MANDATARIO (2 ley 18.120)

1. Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin 2. Procurador del nmero. 3. Postulantes designados por una CAJ, independientemente del tiempo que lleven como egresados. 4. Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o 5 ao de Derecho en alguna Universidad autorizada. 5. Egresados de las facultades de derecho que hubieren cursado 5 ao y hasta 3 aos d espus de haber rendido sus exmenes

FORMA DE CONSTITUIR EL MANDATO

Se trata de un contrato solemne, debiendo su nacimiento producirse en algunas de las formas que seala la ley. 1. Por escritura pblica: 6 N 1 CPC, sea extendida ante notario u oficial del RC qu e tenga facultades para ejercer esta funcin

especfica (la tiene cuando en el mbito territorial no exista notario). Son frecuentes los mandatos con administracin de bienes que confieren la facultad de comparecer en juicio. Si el mandatario no es abogado habilitado o procurador del nmero, deber delegarlo en qui en lo sea.. La jurisprudencia ha entendido que no es posible otorgar mandato especial que comprenda slo la representacin judi cial a quien no sea abogado.

2. Acta extendida ante JL o rbitro, suscrita por todos los otorgantes. 6 N 2 CPC. Escasa aplicacin, puede darse, por ejemplo un poder en el acta de conciliacin. Se usa generalmente en los juicios de particin, en el primer comparendo. 3. Declaracin escrita del mandante, autorizada por el secretario: La forma normal de constitucin El Secretario para autorizar el mandato debe cerciorarse previamente que el mandatario rene alguna de las cali dades previstas en la Ley 18.120 (4). Escribir autorizo , autorizo poder sobre la declaracin respectiva del mandante, con fec ha y firma. 4. Endoso en comisin de cobranza de letra de cambio o pagar: 29 ley sobre letras d e cambio y pagar. Por el solo efecto del endoso se entienden conferidas todas las facultades especiales que en otros caso s requieren otorgarse expresamente. Se materializa en las clusulas valor en cobro , en cobranza o en comisin de cobranza . ap le al cheque? Discutido.

EXCEPCIONES A LA COMPARECENCIA EN JUICIO REPRESENTADO

1. Asuntos en que puede comparecer la parte personalmente. 2. Puede solicitarse la autorizacin para comparecer y defenderse personalmente. E l juez puede concederla atendida la naturaleza y cuanta del asunto o las circunstancias hechas valer, sin perjuicio d e exigir la intervencin de abogados, siempre que la correccin del procedimiento as lo aconsejare, 2 ley 18.120

Se trata de excepciones que son comunes al patrocinio. No ser necesario constitui r mandato judicial ni patrocinio, y es facultativo para el juez aceptar, rechazar o cancelar el mandato, sin expresin de causa en cu alquier estado del juicio, no proceden recursos. Por otra parte, tenemos que en los siguientes casos no se requiere de MJ ni patrocin io:

1. En departamentos (comunas) con menos de 4 abogados en ejercicio. 2. Manifestaciones mineras [___?___] 3. Asuntos conocidos por alcaldes o JPL (salvo regulacin de perjuicios mayores a 2 UTM), juzgados de menores y arbitradores. 4. Asuntos conocidos por la DG del SII, salvo que la direccin lo exija, en materi as superiores a 2 UTM; dem CGR (no excepcin). 5. Juicios polticos de que conozca la Cmara de Diputados o el Senado. 6. Juicios cuya cuanta no exceda de UTM, cualquiera sea su naturaleza. 7. Causas electorales. 8. Recursos de amparo y proteccin. 9. Denuncias Criminales. 10. Solicitudes aisladas en que se piden copias, desarchivos, certificados, etc. 11. Presentaciones efectuadas por las denominadas partes intervinientes , esto es, martilleros, peritos, secuestres, depositarios y anlogos .

SANCIONES A LA NO CONSTITUCIN DE MANDATO

Aplicable a todos los modos de constitucin del MJ. Es menos drstica que la del pat rocinio, se otorga al interesado un plazo no superior a tres das para corregir el vicio de que adolece la presentacin y para co nstituir legalmente el mandato. Vencido, se tiene por no presentada para todos los efectos legales. No son recurribles estas resolucio nes. Ordenada la constitucin legal, la fecha del escrito es el de la primera presentacin, an cuando el poder se constituya con post erioridad.

FACULTADES QUE EMANAN DEL MANDATO

Artculo 7 del CPC y se clasifican del mismo modo que los elementos de los actos j urdicos:

I. ESENCIALES U ORDINARIAS

Nacen por la sola circunstancia de otorgarse un mandato judicial y no pueden ser limitadas por las partes de modo alguno. Autorizan para tomar parte del proceso mismo modo que podra hacerlo el mandante, en todos los trmites e incidentes del juicio y en todas las cuestiones que por va de reconvencin se promuevan, hasta el cumplimiento completo de la sentencia definitiva. Generalmente se individualizan estas facultades esenciales como las contempladas en el inc. 1 del 7 CPC. Es perfectamente anloga a la regla general de la competencia de extensin

Hay casos especiales en que se discute la plenitud de la representacin, son tres procedimientos que comienzan por un juicio preparatorio, sin que se trate de demandas judiciales propiamente tales: 1. Cualquier juicio que empieza con medida prejudicial 2. Juicio ejecutivo, cuando comienza con gestiones preparatorias de la va ejecuti va 3. Juicio contra terceros poseedores de la finca hipoteca.

Conferido poder para estos procedimientos preparatorios debe volver a darse manda to para la demanda propiamente tal? El poder es amplio, no es necesario. Se da tanto para la preparacin, cuanto para el juicio mismo. Se corrobora con la excepcin a la distribucin de causas constituida por el caso en que se inicia el juicio principa l por medida previa. Si se considera orgnicamente como un todo, es absurdo pensar que existen limitaciones sobre el punto. Otorgado el poder, desaparece procesalmente el mandante. En ese sentido, todas las notificaciones han de realizarse al mandatario y no al mandante, son nulas si as se hacen.

II. DE LA NATURALEZA

Se suponen incorporadas a un poder, aunque las partes nada digan de ellas, pero pueden modificarse por acuerdo de las partes. No hay problema en limitar una vez otorgado el poder. Son bsicamente dos: 1. POSIBILIDAD DE DELEGAR EL MANDATO: Si el mandatario no tiene prohibicin expres a de delegar, podr hacerlo (7 CPC). La delegacin obliga al mandante. Sobre el punto, debe tenerse en cuenta que la de legacin de la delegacin no vale. As, una delegacin al procurador del nmero deber ser hecha por el mandante, en su caso. La delegacin es solemne, debiendo realizarse en alguna de las formas del inc. 2 de l 6 CPC. La delegacin slo puede efectuarse por las personas habilitadas legalmente para desempearse como pr ocuradores, 2 inc. 5 ley 18.120. 2. Facultad de presentar demandas civiles y ser notificado de ellas en un plenar io criminal (432, antiguo CPP).

III. ACCIDENTALES O ESPECIALES

Slo se entienden incorporadas al mandato si se mencionan expresamente, estn en el 7 CPC, son: 1. DESISTIRSE EN 1 INSTANCIA DE LA ACCIN DEDUCIDA: Se confunde con el desistimient o de la demanda. Produce cosa juzgada respecto de las pretensiones que se hicieron valer, por ello se explica que sea una facultad especial. 2. ACEPTAR LA DEMANDA CONTRARIA, ALLANAMIENTO: Es un acto de disposicin, 313 CPC. 3. ABSOLVER POSICIONES: Sistema judicial de provocar las confesiones. Es necesar io para que el mandatario absuelva

posiciones, adems de la facultad expresa para hacerlo, es necesario que no se exi ja que el mandante responda personalmente. An teniendo la facultad expresa, debe notificarse al mandante directamente (1713 CC, 402 CPC son casos de disposicin por absolucin de posiciones). Las posiciones son las preguntas que se insertan en sob re cerrado. 4. RENUNCIAR EXPRESA Y ANTICIPADAMENTE A RECURSOS O TRMINOS LEGALES: Se refiere ni camente a la renuncia expresa y anticipada, no al no hacer uso de plazos o la no interposicin de recurs os. Interpuesto recurso, el mandatario puede desistirse de l, debido a que slo se exige facultad especial para desistirse de la demanda y no de los recursos. 5. TRANSIGIR: Es un acto de disposicin. No aparece comprendida la facultad de ave nir ni conciliar. Al conferirse poder especial para transigir, si quiere otorgarse la facultad para avenir y conciliar, lo ms se guro es dejar expresa constancia, para as evitar la discusin de si acaso se encuentra o no comprendido dentro de las facultades del a rtculo 7. 6. COMPROMETER: Esto es, designar rbitro para que resuelva el conflicto. 7. OTORGAR A LOS RBITROS FACULTADES DE ARBITRADORES: Por cuanto implica alterar l as reglas generales que la ley da al respecto (223 COT) 8. APROBAR CONVENIOS: Se refiere a la quiebra (178 LQ). Estos pueden ser judicia les o preventivos, para impedir la declaratoria de quiebra. En todo caso se trata de un acto de disposicin, que adems altera las r eglas generales. 9. PERCIBIR: Operacin mediante la cual los productos, frutos o rentas de una cosa son objeto de apropiacin o cobro por parte de la persona calificada para gozar de ellos (Capitant). Se pretende evita r la restitucin entre mandante y mandatario, y para eso se exige que esta facultad sea expresada especialmente. No teniendo la facultad, no podr ser pagado el mandatario con los dineros del proceso, sino que los cheques debern cruzarse y extenderse no minativamente a favor del mandante. Esta facultad se entiende concedida de pleno derecho en las letras de cambio o pagars endosados con clusula valor en cobro (29 ley 18.092)

Cmo debe otorgarse el mandato judicial para que se entiendan incorporadas las facu ltades especiales?: Durante aos se discuti si deban enunciarse una a una o si bastaba una referencia general. Hoy est resuelto el tema en favor de la segunda posicin, y el argumento bsico es que el 7 CPC es una ley y se entiende conocida po r todos, una referencia al artculo basta. En el caso que la parte hubiera conferido al mandatario judicial todas o algunas de las facultades especiales del inc. 2 del 7 CPC, la parte deber firmar con el mandatario judicial los escritos que digan rela cin con esas facultades ante el secretario del tribunal (2 inc. 6 Ley 18.120).

EFECTOS DEL MANDATO (deja de existir el mandante)

Efecto bsico: constituido, desaparece del proceso la persona del mandante, por lo que todas las actuaciones del proceso, as como, sus notificaciones deben practicarse al mandatario. Si no, lo actuado es nulo. H ay excepciones en que la ley requiere la intervencin: 1. 2. 3. e, Avenimiento laboral y en querellas por injurias o calumnias Conciliacin civil Absolucin de posiciones en tanto se solicite comparecencia personal de la part an cuando el mandatario est facultado.

TRMINO O EXTINCIN DEL MANDATO JUDICIAL

1. Desempeo del cargo: Como siempre, el modo normal de trmino, por la ejecucin comp leta de la sentencia. 2. Terminacin anticipada en casos de que el juicio no llegue a sentencia. Ejemplo , en el desistimiento, avenimiento. 3. Revocacin: 10 CPC, todo mandato legalmente constituido es tal mientras no cons te su expiracin o revocacin. Es un acto unilateral del mandante por el que se pone fin al mandato vigente. Puede ser exp resa o tcita (designacin de un nuevo mandatario sin hacer mencin al anterior). Debe constar en el proceso para ser opo nible a la contraparte. 4. Renuncia del mandatario: Acto unilateral del mandatario. Debe ser expresa, no cabe la tcita. Debe notificarse al mandante e informarle del estado del proceso. Para que la renuncia libere al mandatario, de be cumplir los siguientes requisitos: a. Ponerse en conocimiento del mandante el hecho de la renuncia y el estado del juicio b. Debe transcurrir el trmino de emplazamiento desde la notificacin de la renuncia a la parte. Durante este trmino el procurador conserva la responsabilidad. c. Si se designa mandatario nuevo antes del trmino de emplazamiento, con ste deber entenderse la contraparte. 5. Muerte o incapacidad del mandatario: Primero, debe tenerse presente que la mu erte del mandante no extingue el mandato judicial (396 y 529 COT). La muerte es un hecho pblico y notorio (consta en regis tro), de modo que toda actuacin hecha por medio de mandatario muerto es nula, aunque el hecho no conste en el expediente. Suspende ntegramente el proceso, 5 CPC. Slo tratndose de la vista de la causa, el legislador ha contemplado expresamente s u suspensin por muerte del procurador o litigante que gestiona pro s el pleito (165 N 3). La vista se suspende por 15 das d esde la notificacin al mandante de la muerte del procurador, o desde la muerte en caso de que el litigante tramitara pro s.

RESPONSABILIDAD DEL MANDATARIO (excepcional en patrocinante, 28 CPC mandatario)

La regla general es que el patrocinante no est afecto a responsabilidad alguna po r el pago de honorarios, costas y dems cargas pecuniarias que se produzcan en el procedimiento. Su responsabilidad se hace efe ctiva por las causas derivadas de la defensa del juicio, y puede ser civil, criminal y disciplinaria. La responsabilidad pecuniar ia es excepcionalsima: RC rechazado, existe solidaridad legal para el pago de la multa. PATROCINIO MANDATO JUDICIAL Naturaleza Jurdica: Contrato Contrato Solemne Objetivo: Fijar la estrategia de defensa La representacin en juicio Casos en que se exige y exenciones a la obligacin: (son comunes) Arts. 1 y 2 de la Ley N18.120 Arts. 1 y 2 de la Ley N18.120 Quines pueden asumirlo: Slo abogados habilitados para ejercicio de la profesin. Abogados y otros del 2 Ley 18.120. El abogado podr ser patrocinante y apoderado a la vez. Constitucin: Abogado pone su firma, indicando adems su nombre, apellido y domicilio. Alguna de las formas del 6 CPC Oportunidad: En la primera presentacin que haga cada parte en asuntos contenciosos o no contenciosos. dem Sancin: Por no presentado el escrito Misma sancin pero despus de 3 das. Responsabilidad: Civil, criminal y disciplinariamente. Slo eventualmente pecuniariamente (Casacin rechazado) Civil, criminal y por costas procesales Ejercicio ilegal: Constituye delito de ejercicio ilegal de la profesin Constituye delito de ejercicio ilegal de la profesin (3 Ley 18.120)

Ahora bien, con el representante judicial o procurador del mandante, la situacin es distinta. De acuerdo al 28 CPC, responden solidariamente del pago de las costas procesales (139) a que diera lug ar el ejercicio de sus funciones, de cargo de sus mandantes, sin perjuicio de su responsabilidad. Por modificacin de la ley 18.384, se especific de qu costas se trataba (procesales) Desde el DL 3621, los afectados por actos desdorosos, abusivos de profesionales deben recurrir a los tribunales ordinarios para la aplicacin de medidas disciplinarias, y no ante los colegios gremiales, ca rentes de facultades. Para estos efectos, se interpone demanda que se tramita como sumario, contencioso civil.

SITUACIONES ESPECIALES CON RELACIN A LA REPRESENTACIN

I. AGENCIA OFICIOSA

Consiste en que una persona determinada comparece ante un tribunal asumiendo la representacin de otra y ofreciendo la ratificacin posterior de lo obrado por parte de quien ha debido ser el mandante.

La regla general es que se verifique la exigencia legal de cumplir con el ius po stulandi. Sin embargo, puede ocurrir un caso de emergencia en que la parte que debe realizar un acto jurdico procesal no se encue ntre. Ello se salva por la agencia oficiosa procesal: (6, inc. finales CPC). En la agencia oficiosa se permite comparecer en juicio sin exhibicin de ttulo, sin acreditar la existencia de mandato judicial de parte del mandante. Obviamente, la regla general es la contraria.

Requisitos

1. El agente oficioso debe ser habilitado para comparecer en juicio, o hacerse r epresentar por alguien que lo sea (6 inc. 4 CPC). 2. Invocar las causales calificadas que han impedido al representado comparecer, a nombre del agente. 3. Ofrecer una garanta de que lo obrado ser ratificado.

El tribunal calificar las circunstancias y podr aceptarla o no. Aceptado, debe con stituirse la garanta, normalmente una fianza (fianza de rato). Asimismo seala un plazo razonable para que se efecte la ratificacin por p arte del que ha sido representado sin poder. Si lo obrado no es ratificado posteriormente, se producen dos clases de efectos: 1. Procesales: Inexistencia de lo obrado por el representante. Al ser un plazo j udicial, es prorrogable por el tribunal a peticin de parte, en tanto lo estime conveniente. 2. Civiles: Obligacin de IP.

Ratificado dentro de plazo, se confirma lo obrado, se alza la fianza y contina la tramitacin del juicio con el mandato judicial debidamente constituido.

II. PROCURADOR COMN

El mandatario que debe designarse para la representacin conjunta por dos o ms dema ndantes o demandados que dentro de un proceso hacen valer idnticas pretensiones o excepciones. Analizado a propsit o de la pluralidad de partes (12-16 CPC) Se exige en tanto se (a) deduzcan las mismas acciones; (b) opongan las mismas e xcepciones y; (c) en caso de intervencin de terceros coadyuvantes. No es necesario procurador comn en los casos del 20 CPC .

III. REPRESENTACIONES ESPECIALES

8 CPC, se trata de determinar quin representa a determinadas personas jurdicas. 8 CPC slo se refiere a las personas jurdicas de derecho privado (sociedades, corporaciones, fundaciones), excluyendo las de dere cho pblico y las entidades de la administracin en que participa el Estado.

Personas jurdicas de derecho pblico No existen reglas especiales en cuanto a su representacin. Hay que analizar la le y que las crea y reglamenta. As, el Fisco es representado por el CDE, las municipalidades por su alcalde.

Personas jurdicas de derecho privado 1. Corporaciones y fundaciones: Las representa su presidente (8 CPC) 2. Sociedades: El gerente o administrador. Salvo mencin expresa, la representacin slo comprende facultades ordinarias del mandato. Hay tres casos especiales: a. SA: El representante debe ser el gerente (49 Ley 18.046) b. Sociedad Legal Minera: El socio designado por la junta. Si no hubiere, el soc io con mayores derechos, o en caso de

igualdad de derechos aqul cuyo apellido empiece con la letra ms cercana a la A. (1 93 CM) c. Sociedades de Personas: Si no tiene un administrador designado, basta con not ificar a uno cualquiera de los socios.

IV. REPRESENTACIN DE PERSONAS AUSENTES

Hay que distinguir tres situaciones (11, 285, 844, 845 y 846 CPC, y 367 COT): 1. Temindose una eventual ausencia del demandado, y el demandante quiere emplazar para un juicio posterior: Puede pedirse (como medida prejudicial) que se constituya un apoderado que lo represen te y responda por las costas y multas del juicio, bajo apercibimiento de designarse un curador de bienes (285 CPC). 2. El ausente ha partido del pas sin dejar mandato constituido. Hay que distingui r (844 y ss. CPC): a. Conocido su paradero: Se le notifica por exhorto. b. No es conocido: Se designa curador de ausentes (473 CC, 844 y ss. CPC). Un ca so de curadura de bienes. 3. El ausente dej mandatario antes de irse o de iniciarse el juicio: Hay que dist inguir tres situaciones: a. El apoderado cuenta con facultades generales para actuar en juicio, ser capaz de recibir notificaciones y contestar demandas (11 CPC, inc. 1 y 2). b. Solo tiene facultades para un negocio particular, slo puede emplazarse vlidamen te, si el asunto se refiere a ese negocio determinado (11 CPC, inc. 3) c. No est facultado para contestar nuevas demandas: Se distingue: i. Se conoce el paradero del mandante ausente: Se le notifica por exhorto. ii. Se ignora el paradero del ausente: El DP asumir la representacin, siendo trans itorio, mientras se designa nuevo mandatario o se nombra curador de bienes (367, 846 CPC).

CESACIN DE LA REPRESENTACIN LEGAL: 9 CPC. Slo se refiere a la representacin legal (v .gr, padre e hijo; tutor y pupilo). Mientras no conste que ces la representacin o hasta la comparecencia de la represe ntada, se tiene por vlida.

EL EMPLAZAMIENTO

El llamamiento con plazo hecho por el juez, citando a una persona para que compa rezca en un proceso o instancia a manifestar su defensa o a cumplir con lo que se mandare. Otra, es la notificacin que se le hace a la parte para que dentro de un determinado plazo haga valer sus derechos.

El emplazamiento siempre se encuentra compuesto de dos elementos: 1. Existencia de una NOTIFICACIN.

2. Transcurso del PLAZO para hacer valer los derechos

ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO EN LA PRIMERA O NICA INSTANCIA

El emplazamiento en primera o nica instancia constituye un trmite esencial para la validez del procedimiento (795 N 1 CPC), so pena de incurrir en causal de Casacin en la forma.

I. NOTIFICACIN VLIDA DE LA DEMANDA Y DE LA RESOLUCIN QUE RECAIGA EN ELLA

Normalmente, la notificacin de la demanda y su resolucin deber hacerse en forma per sonal, por cuanto usualmente ser la primera gestin judicial, conforme al 40 CPC. Excepcionalmente, no deber hacerse en forma personal, cuando el proceso se hubiere iniciado con anterioridad a la interposicin de la demanda, por una medida prejudicial propiamente tal, probatoria o precautoria notificada al futuro demandado o mediante una gestin preparatoria de la va ejecutiva. Se notificar por estado diario la demanda y la resolucin que en ella recaiga, o por cdula si as lo ordena el tribu nal (443, N 1) Al actor o demandante, siempre se le notifica la resolucin que recae sobre la dem anda por medio del estado diario, 40 CPC.

II. TRANSCURSO DEL PLAZO QUE LA LEY OTORGA AL DEMANDADO PARA HACER VALER SUS DER ECHOS FRENTE A LA DEMANDA DEDUCIDA EN SU CONTRA

Este plazo se cuenta desde la notificacin de la demanda. Su extensin vara de acuerd o al procedimiento. No existe un plazo de emplazamiento nico, sino que vara en los diversos procedimientos. Algunos: 1. Juicio ordinario: 258 y 259 CPC, relevante, porque es de aplicacin general, cu ando no se expresa plazo diverso. El plazo ser de: a. 15 das: Si el demandado es notificado en la comuna en que funciona el tribunal . b. 15 + 3 das: Es notificado dentro del territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de la comuna asiento del tribunal. c. 18 das + aumento de la tabla de emplazamiento: Si el demandado es notificado f uera del territorio jurisdiccional del tribunal, sea dentro o fuera de Chile. La tabla es confeccionada por la CS cada 5 aos.

2. Juicio sumario: El plazo se cuenta desde la ltima notificacin (normalmente es l a del demandado) y ser de:

a. 5 das: Cuando el demandado es notificado en la comuna donde funciona el tribun al. b. 5 das + aumento de la tabla de emplazamiento: Cuando sea notificado fuera del territorio jurisdiccional del tribunal.

En juicio sumario, el plazo en es para que las partes comparezcan ante el tribun al a un comparendo de discusin en el que el demandante ratifica su demanda y el demandado debe proceder a contestarla.

3. Juicio ejecutivo: El plazo se cuenta desde el requerimiento de pago, siendo u n plazo individual para que el demandado presente su escrito de oposicin de excepciones, ser de: a. 4 das hbiles: Si el demandado es requerido dentro de la comuna donde funciona e l tribunal b. 8 das: Si el demandado es requerido dentro del territorio jurisdiccional, pero fuera de la comuna que sirve de asiento. c. 8 das ms el aumento de la tabla: Cuando es requerido de pago fuera del territor io jurisdiccional

El 80 CPC otorga la opcin al demandado rebelde para solicitar que se declare la n ulidad de todo lo obrado en caso de acreditar que no se le ha hecho llegar las copias de la demanda y su resolucin, o que ellas no son exactas en su parte sustancial.

ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO EN LA SEGUNDA INSTANCIA

I. NOTIFICACIN VLIDA DE LA RESOLUCIN QUE CONCEDE EL RECUSO DE APELACIN

El primer elemento del emplazamiento para la segunda instancia tiene lugar ante el tribunal de 1 instancia, se trata de la notificacin de la resolucin que pronuncia el tribunal de primera, concediendo el r ecurso de apelacin deducido ante l para ante el tribunal que conocer en segunda instancia. La notificacin de la resolucin que concede el RA se notifica a las partes por el e stado diario del tribunal de primera.

II. TRANSCURSO DEL PLAZO QUE LA LEY ESTABLECE PARA COMPARECER ANTE EL TRIBUNAL D

E SEGUNDA

Este segundo elemento para el emplazamiento en segunda instancia, debe efectuars e ante el tribunal de segunda instancia. An ms, el emplazamiento en segunda instancia constituye un trmite esencial para la va lidez del procedimiento (800 N 1 CPC), por lo que su omisin posibilita la interposicin de la casacin en la forma respecto de la resolucin pronunciada en 2 (768 N 9 CPC)

Comienza a correr desde el hecho material consistente en el certificado (de ingr eso) del secretario del tribunal de alzada de haber ingresado los antecedentes correspondientes al recurso de apelacin. El plazo, obv iamente, es para comparecer ante el tribunal de alzada, debiendo presentarse el escrito respectivo. El plazo vara de acuerdo a la ubicacin relativa de los tribunales de primera y seg unda instancia, y as: 1. 5 das: Si el tribunal de primera funciona dentro de la misma comuna que el de alzada. 2. 8 das: Si el tribunal de primera funciona fuera de la comuna, pero dentro del territorio jurisdiccional del tribunal de alzada. 3. 8 das ms el aumento de la tabla: Si el tribunal de primera funciona fuera del t erritorio jurisdiccional del tribunal de alzada

Qu efectos genera la falta de comparecencia ante el tribunal de segunda? Depender d e la parte que no comparece: 1. No comparece el apelante: Se declara la desercin del recurso de apelacin, termi nndose ste. 2. No comparece el apelado: Contina la tramitacin, tenindose rebelde por el solo mi nisterio de la ley, respecto de todos los trmites posteriores hasta que comparezca, sin ser necesario notificarle las resol uciones que se dicten al apelado, las cuales producen efectos respecto a su respecto desde que se dictan.

EFECTOS DE LA NOTIFICACIN VLIDA DE LA DEMANDA

A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del emplazamiento, generndose efectos procesales y civiles:

I. EFECTOS PROCESALES

1. El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo entre las partes y con el juez (teora relacin jurdica). 2. Radica la competencia: Slo respecto del demandante, pues el demandado an podra a legar la incompetencia del tribunal. 3. Precluye la facultad del demandante de retirar la demanda: Slo puede desistirs e de la demanda, lo que produce cosa juzgada. 4. Nace la carga de hacer avanzar el procedimiento: Si las partes permanecen ina ctivas, sin realizar gestiones tiles para dar curso al proceso por un lapso que exceda los 6 meses contados desde la ltima reso lucin recada en gestin til, el

demandado podr pedir el abandono del procedimiento. No extingue las pretensiones, ni produce cosa juzgada, pero se pierde todo lo obrado, incluida la notificacin, con las consecuencias que ello tiene par a interrumpir civilmente la prescripcin. 5. La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la demanda. En cambio, la sentencia constitutiva producir sus efectos desde que se notifica la sentencia misma. 6. Se genera el estado de litis pendencia (303 CPC). Se puede oponer como excepc in dilatoria. 7. Efectos al interior del proceso: a. Carga del demandante de llevar adelante el procedimiento, so pena del abandon o del procedimiento b. El demandado tiene la carga de la defensa c. Se genera la carga de la prueba d. El tribunal debe dictar providencias para dar curso al procedimiento, y una v ez terminada la tramitacin deber dictar sentencia. El incumplimiento de lo anterior, posibilita la interposicin de una qu eja disciplinaria (y no RQ).

II. EFECTOS CIVILES

1. Constituye en mora al deudor: 1551, N 3 CC. 2. Transforma los derechos en litigiosos: Para efectos de su cesin, 1911 CC. 3. Interrupcin civil de la prescripcin: 2503, 2518, 2523 CC. 4. Transforma la prescripcin extintiva de corto tiempo en largo tiempo: 2523 CC. 5. Impide que el PPC sea calificado de suficiente por el tribunal: Ello, en la g estin voluntaria, de modo que debe procederse al juicio que se hubiere iniciado o se encontrase pendiente, de acuerdo al 1603 CC.

LA PARALIZACIN, SUSPENSIN Y EXTINCIN DEL PROCEDIMIENTO

LA PARALIZACIN DEL PROCEDIMIENTO

Inactividad de hecho de las partes y del tribunal, sin que exista ninguna resolu cin o disposicin legal que les impida actuar dentro del procedimiento.

Si las partes nada hacen, el procedimiento permanecer paralizado, en virtud del p rincipio dispositivo que rige las gestiones civiles. Prolongada por ms de 6 meses, puede dar lugar al abandono del procedimiento, a pe ticin de parte, situacin que produce la

prdida de lo obrado en ese proceso, pero no de la pretensin hecha vale en l (152 y ss. del CPC).

LA SUSPENSIN DEL PROCEDIMIENTO.

En los procesos civiles las partes pueden, de comn acuerdo, suspender el procedim iento por una sola vez en cada instancia, por un plazo mximo de 90 das (64 inc 2), sin perjuicio del derecho de hacerlo valer, ad ems, ante la CS en caso de que estuvieren pendientes los RC o RQ en contra de SD. Tiene su origen en una convencin de carcter procesal. Tiene un carcter acotado por el legislador, puede producirse slo en los casos en que se permite por ley (en primera, segunda, y cuando la CS c onoce de RC o RQ contra SD). As, no procedera la suspensin ante la CS si ella se encuentra conociendo de RC o RQ en contra de s entencias que no tengan el carcter de SD. El efecto que genera el acuerdo de las partes (generalmente mediante la presenta cin de un escrito comn), es que los plazos que estuvieren corriendo se suspendern al presentarse el escrito, para con tinuar corriendo vencido el plazo de suspensin acordado.

Sin perjuicio de la suspensin de comn acuerdo, puede tambin puede producirse con mo tivo de la dictacin de ciertas resoluciones: 1. En primera instancia, cuando se concede un RA en ambos efectos: El efecto sus pensivo, como su nombre lo indica, suspende la competencia del tribunal inferior (191 CPC). 2. Recursos de casacin: La regla general es que su concesin no suspende la tramita cin del procedimiento ante los tribunales inferiores (774 CPC). 3. Orden de no innovar: Los superiores del que inferior que conoce pueden dictar la ONI en RA en el solo efecto devolutivo y RQ. En caso del RQ, la ONI no suspende los plazos fatales que hayan comenzado a corr er antes de dicha comunicacin. 4. Muerte del que obra pro s, muerte del procurador para la vista: 5 CPC, tambin s e suspende la vista por la muerte del procurador o de la parte que obre por s misma de acuerdo al 165 N 3 CPC.

LA EXTINCIN DEL PROCEDIMIENTO.

Lo normal es que un proceso termine con la sentencia definitiva. Sin embargo, ex isten medios anormales de poner fin al proceso como lo son la transaccin, avenimiento y conciliacin total, desistimiento, abandon o del procedimiento. En el nuevo proceso penal, mediante el ejercicio del principio de oportunidad y con la celebracin de acuerdos reparatorios.

LA ACCIN, LA PRETENSIN, LA DEFENSA Y LA CONTRAPRETENSIN

ACCION

El elemento objetivo del proceso lo constituye el conflicto, cualquiera sea la n aturaleza jurdica que se acepte respecto de aqul. Se sabe que un litigio es un conflicto intersubjetivo de intereses jurdicamente tras cendente, reglado o reglable por el derecho objetivo, y caracterizado por la existencia de una pretensin resistida. El proceso pretende resolver el litigio y para ello es necesario que ste se origi ne, lo cual se hace mediante el ejercicio de una accin, la cual pone en marcha el aparato jurisdiccional. Es aqu donde debe ten erse presente el principio de la pasividad de los tribunales: los tribunales no pueden ejercer su ministerio sino a peticin de parte, salvo en los casos que la ley los faculte para proceder de oficio (10 COT). La accin aparece como un presupuesto para que se ponga en movimiento el ejercicio de la funcin jurisdiccional, lo cual se manifiesta en el aforismo nemo idudex sine actore . Es el derecho del ciudadano, co nsiderando que no hay cabida a la autotutela y en la medida que la autocomposicin no sea posible. La accin se dirige al Estado y no al adversario. Por tanto, la accin procesal es e l mecanismo que la CPR y la ley pone a disposicin de las partes para traspasar el conflicto al proceso; la pretensin es e l derecho de las partes para solicitar al tribunal una decisin jurisdiccional favorable a sus intereses en la solucin final del proceso. Es usual que accin y pretensin sean confundidas. Ello se ha debido a que su titularidad corresponde a una misma persona y a que g eneralmente las dos van contenidas en un mismo acto: en la demanda o querella.

ACEPCIONES DE ACCIN

En el derecho comercial se utiliza para referirse a las cuotas en las que se div ide el capital de las sociedades annimas. En el derecho penal, se usa para referirse a la conducta constitutiva de un tipo penal. En el orden procesal, tiene tres acepciones: 1. Sinnimo de derecho, como cuando se dice que el actor carece de accin para

2. Sinnimo de pretensin, hablndose de accin fundada o infundada , accin real o person ctera. 3. Como potencia o posibilidad de provocar la actividad jurisdiccional que es el sentido procesal autntico de la palabra.

EVOLUCIN HISTRICA DEL CONCEPTO DE ACCIN

Han existido diversas teoras, las que se han clasificado en cuanto a identidad o diversidad entre la concepcin de la accin en relacin con el derecho material en monistas y dualistas.

I. TEORA MONISTA O CLSICA (identidad de accin y derecho material)

Esta teora plantea la identidad entre accin y derecho material, definiendo a la ac cin como el derecho sustancial deducido en juicio. En consecuencia, de acuerdo con esta teora, no hay accin sin derecho, lo c ual resulta inadmisible por cuanto no explica diversas situaciones que se presentan, tales como: 1. Derechos sin acciones: Obligaciones naturales, por ejemplo. 2. Acciones sin derechos: SD rechazada, por falta de fundamento 3. Acciones insatisfechas no obstante haberse acogido: Como ocurre en insolvenci a del deudor 4. Acciones que amparan hechos: Interdictos posesorios, por ejemplo.

II. TEORAS DUALISTAS O MODERNAS

Sostienen la diferencia entre la accin y el derecho material. Parten de la base d e la discusin que sostuvo Windschied y Muther. (que versaba sobre el alcance de la actio romana en oposicin a figuras alemanas, y que permiti un esclarecimiento de conceptos que en definitiva dara lugar a estas teoras) La teora dualista ha sustentado tres v ariables: teoras concretas, abstractas y abstractas atenuadas.

1. Teoras concretas de la accin (Chiovenda, Calamandrei y Redenti): Conciben la ac cin como un derecho a obtener una sentencia de contenido determinado, de carcter favorable para el titular, que tie ne derecho a tal contenido, precisamente por la titularidad de la accin de la cual disfruta.

2. Teoras abstractas (Carnelutti, Couture): Conciben la accin no como poder de rec lamar un fallo de contenido concreto, sino que simplemente un fallo, ya se subordine o no el derecho a requisitos diversos, com o la buena fe del titular. La accin es un derecho inherente a la personalidad, se tiene por el solo hecho de ser persona y no por ser titular de un derecho lesionado. Se trata simplemente del derecho de poder acudir ante los rganos jurisdiccionales para rec lamar la satisfaccin de una pretensin. 3. Teoras abstractas atenuadas de la accin (Guasp, Betti): El derecho de accionar no exige ser titular de un derecho, sino slo afirmar la existencia de un hecho o de determinados requisitos. Desde este punto de vista, Guasp define la accin como el poder concebido por el Estado de acudir a los tribunales de justicia para formular pre tensiones. El 254 CPC demostrara, al establecer los requisitos de la demanda, que no basta con el mero accionar para que se inicie un proceso, sino que es necesario hacer valer una pretensin fundada en hechos y derechos, adems de individualizar un a serie de cuestiones. La falta a estos requisitos, permite no darle curso de oficio al tribunal u oponer por parte del demandado la excepcin de ineptitud del libelo.

De todas las teoras, Colombo concluye que la accin es un derecho distinto e indepe ndiente de la pretensin El sujeto pasivo de la accin es el juez, y el de la pretensin es el demandado. Se pronuncia sobre la accin al momento en que se le plantea, y sobre la pretensin en la SD. Por ello, el derecho de accin se agota ejercindose; la pretensin se mantiene hasta la sentencia.

CLASIFICACIN DE LA ACCIN

La accin es un concepto nico y comn a todas las formas de enjuiciamiento, con difer encias mnimas entre la accin civil y la penal que provienen de la distinta naturaleza de los conflictos. Ms que hablar de una c lasificacin de la accin, concebida como el derecho de poner en movimiento el ejercicio de la funcin jurisdiccional, lo procedente es hablar de una clasificacin de las pretensiones que se hacen valer por su ejercicio: 1. De acuerdo a la pretensin: Acciones civiles y penales. 2. De acuerdo al objeto que se persigue a travs de la pretensin civil: Acciones mu ebles, inmuebles y mixtas. 3. De acuerdo con el contenido de la pretensin: Acciones civiles petitorias, cuan do el bien protegido es el dominio de un bien u otro derecho real; y posesorias, cuando lo que se pretende es la proteccin de la posesin respecto de inmuebles. 4. En cuanto al objetivo de la pretensin hecha valer: cognicin, y ejecucin.

CARACTERSTICAS DE LA ACCIN PROCESAL

1. Derecho procesal. Es el derecho para activar la jurisdiccin, materializado en actos procesales, generalmente demanda o querella 2. Medio indirecto de proteccin jurdica. Es indirecto porque supone la intervencin de un tercero, que es el juez. 3. Tiene como destinatario el tribunal. Su fin no es otro que abrir el proceso. 4. Autnomo de la pretensin. La accin persigue abrir el proceso, en tanto que la pre tensin persigue de la otra parte el cumplimiento de una obligacin o que sufra una sancin. 5. Se extingue con su ejercicio: Obtenida o no la apertura del proceso. Para rei ntentar, debe ejercerse una nueva accin. 6. Tiene dos objetivos: Abrir el proceso (objetivo directo) y permitir al Estado conocer las infracciones al derecho para terminarlas y evitarlas (objetivo indirecto). 7. Ligado al concepto de parte. El actor es el sujeto que ejerce la accin. Si no hay parte, no hay accin. 8. Su ejercicio implica el pronunciamiento inmediato del tribunal, en el sentido de abrir o no el proceso.

REGULACIN DE LA ACCIN EN CHILE

I. CPR:

No existe disposicin constitucional que contemple el derecho de accin expresamente , s se encuentra amparado implcitamente en los arts. 19 N 3 y 14 y 73. La primera consagra la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos, la cual incluye el derecho de accin procesal. Como toda sentencia debe fundarse en un proceso previo legalme nte tramitado y teniendo presente que la tramitacin necesariamente debe comprender la fase de conocimiento, es evidente qu e para que sta exista es necesario que una accin active la jurisdiccin del tribunal. Adems, la CPR contempla acciones especfica s (reclamacin de nacionalidad, indemnizacin por error judicial, , de proteccin, de amparo, etc.)

II. MBITO LEGAL

La disposicin bsica est contenida en el 254 CPC, que establece los requisitos de la demanda civil en JO, normas de aplicacin supletoria para otros procedimientos (3 CPC). En el proceso penal slo se conserva n como formas de ejercer la accin penal pblica

la querella y el requerimiento del Ministerio Pblico. Cabe destacar que en materi a penal se distinguen tres clases de accin, que en realidad sirve para determinar el procedimiento aplicable.

CONCEPTO, REQUISITOS Y EFECTOS DE LA PRETENSIN

Es una declaracin de voluntad por la que se solicita una actuacin de un rgano juris diccional frente a persona determinada y distinta del autor de la declaracin. Se busca exigir la subordinacin del inters ajeno al propio. Es un acto, algo que se hace, pero no que se tiene, es decir, no es un derecho. Es una manifestac in de voluntad en el sentido de que por ella se expone lo que el sujeto quiere y no lo que sabe o siente, y se valida por medio del derecho a que hace referencia.

ESTRUCTURA

1. Elementos subjetivos: a. El rgano jurisdiccional: Debe contar con jurisdiccin y competencia objetiva y s ubjetiva. b. El actor: Debe contar con capacidad para ser parte, capacidad procesal, ius p ostulandi y legitimacin activa para obrar c. El demandado: Debe ser capaz para ser parte, tener capacidad procesal y con l egitimacin pasiva para obrar, sin que se requiera para formular la pretensin respecto de ste que se determine quienes actua rn por el sujeto pasivo, dando cumplimiento a los requisitos del ius postulandi. 2. Elemento objetivo: El bien litigioso que se pretende, que puede ser una cosa o una conducta.

EFECTOS DE LA PRETENSIN

1. Engendra el proceso: Por cuanto la manifestacin de voluntad normalmente consti tuir su primer acto. Nada impide que un proceso comience sin pretensin (medidas prejudiciales, 288). 2. Determina el mantenimiento del proceso: Se dice que mantiene en vida al proce so, sin perjuicio de que la pretensin puede mutar, por ejemplo, cuando cambia el sujeto activo por la cesin de derechos litig iosos. Es un efecto conservador, pues si no existe pretensin, el proceso se extingue necesariamente. 3. Determina la conclusin de un proceso: Cuando la reclamacin deja de existir por algn acontecimiento jurdico que tenga signada dicha eficacia, el proceso debe terminar.

CARACTERSTICAS DE LA PRETENSIN PROCESAL

1. Se materializa travs de un acto procesal 2. Derecho exclusivo del sujeto activo. Muy excepcionalmente puede ser el sujeto pasivo quien acciona. As ocurre en la demanda de jactancia (269 a 272) y la accin forzada del 21 CPC. 3. Se dirige contra el sujeto pasivo: demandado o querellado. 4. Se falla en sentencia definitiva, al final de cada instancia. 5. Mira al inters particular del pretendiente, lo cual lo distingue con la accin, que tiene un inters social comprometido.

REGULACIN DE LA PRETENSIN PROCESAL EN CHILE: La CPR la trata en el 19 N 3, entendie ndo que la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos se refiere tambin al derecho de solicitar una sentencia favorable. Asimismo, se encuentra tratada en la accin de inaplicabilidad, amparo y proteccin. En los procedimientos civiles, bsico el 254 CPC que consagra tanto los requisitos de la accin como los de la pretensin (nmero 5, al exigir que la dema nda contenga la enunciacin precisa y clara de las peticiones que se someten al fallo del tribunal ). Finalmente, en materia p enal los requisitos de la pretensin estn en la querella y en el requerimiento del Ministerio Pblico.

PARALELO ENTRE ACCIN Y PRETENSIN

Semejanzas: Se asemejan en que, generalmente, ambas corresponden al sujeto activ o del proceso, en que ambas se plantean ante un tribunal y por medio de un acto procesal y en su objetivo, pues ambas tienen por objeto lograr la solucin de un conflicto.

Diferencias: 1. Sujeto destinatario: La accin se dirige hacia en tribunal; la pretensin contra el adversario. 2. Objetivo: La accin busca la apertura del proceso; la pretensin se dirige a obte ner una sentencia favorable. 3. Oportunidad en que se resuelven: Si se acoge o no la accin, es resuelto tan pr onto como se es presentada; el pronunciamiento respecto de la pretensin se da slo con la sentencia.

4. Efecto de su rechazo: La accin rechazada puede volver a interponerse; si se re chaza la pretensin, la condena o la absolucin se mantendr a firme en virtud de la cosa juzgada.

La demanda, por su parte, es el vehculo para introducir la pretensin al proceso. L a accin es la facultad de poner en movimiento la jurisdiccin.

PRETENSIONES MLTIPLES

Lo normal es que el proceso tenga por objeto la satisfaccin de una sola pretensin. Sin embargo, el legislador por razones de economa procesal y de armona, admite que dentro de un proceso se pretenda la soluc in de una pluralidad de pretensiones. Existen los siguientes tipos: 1. En razn al tiempo: Inicial y pluralidad sucesiva. Es inicial la que se produce desde el inicio del proceso al formularse dos o ms pretensiones en la demanda (17 CPC). Es sucesiva la que se genera luego de haber comenzado el proceso, ya sea por insercin (ampliacin de la demanda y reconvencin), o por acumulacin (acumulacin de aut os). 2. En razn de la forma: Simple, alternativa, eventual. a. En las simples, las diversas pretensiones se reclaman todas de modo concurren te, para satisfacer al titular, debera el juez acatarlas todas. b. Alternativas: El titular se ve satisfecho con la verificacin de cualquiera de las pretensiones: reclama varias cosas, pero la verificacin de cualquiera lo deja satisfecho (ultrapetita si se accede a todas). c. Eventual: El actor pide al juez una sola actuacin, y subordinadamente, para el caso que la primera sea denegada, formula otra. Se acepta como un correctivo a la preclusin procesal, que obliga a hacer en un mismo momento todas las pretensiones que haya de decidir el tribunal. Se reconoce en el 17 inc. 2 CPC.

Nuestra legislacin permite la formulacin de diversas pretensiones en una misma dem anda, con la sola limitacin que no sean incompatibles entre s. Sin embargo, las incompatibles pueden proponerse, una en subsidio de la otra.Es necesario, adems, que el tribunal sea competente para conocer de todas ellas y que las pretensione s deban hacerse valer y tramitar conforme a un mismo procedimiento. Son incompatibles dos o ms pretensiones cuando los efectos jurdicos o econmicos de ellas no puedan subsistir, oponindose entre s. As, por ejemplo, la solicitud de resolucin del comprador, acompaa da de la de pago.

LA DEFENSA DEL DEMANDADO

En sentido lato, la defensa del demandado es el poder jurdico del demandado de op onerse a la pretensin que el actor ha formulado frente a l y ante el rgano jurisdiccional. El derecho de excepcionarse o defenderse entendido en forma genrica, corresponde a un derecho de accin, entendido ste ultimo igualmente en forma genrica .

FORMAS DE DEFENSA.

Ante una demanda, el sujeto activo puede inaccionar o reaccionar. Sus posibles a ctitudes son:

I. REBELDA O CONTUMACIA

El demandado asume una actitud pasiva, mantenindose inactivo, sin hacer nada. La rebelda no implica una aceptacin de la pretensin hecha valer en la demanda; por el contrario, implica una contestacin fic ta en la que se tienen por negados genricamente los fundamentos de su pretensin. Ello importa que el actor deba proba r los hechos en que funda su pretensin (318) En primera instancia el demandado rebelde debe ser considerado respecto de cada trmite, notificndosele las resoluciones que se dictaren, y debe acusrsele la rebelda respecto de cada trmite c uando sea procedente por tratarse de plazos no fatales para que el demandado realice sus actuaciones. En segunda instancia, al apelado rebelde (por el slo ministerio de la ley, si no comparece), no se le notifican las resoluciones que se dicten, las que producen efectos respecto del apelado rebeld e desde que se pronuncien. Sin perjuicio de ello, podr comparecer en cualquier estado del recurso, pero no pro s, sino que represent ado (202 CPC, 398 COT)

II. REACCIN.

Si el demandado comparece en el proceso, puede asumir las siguientes actitudes:

Allanamiento

Es una aceptacin expresa del demandado a la pretensin hecha valer por el sujeto ac tivo. Para que un mandatario judicial se allane, requiere la facultad especial del inc. 2 del 7 CPC. El allanamiento total (aceptacin de todos los fundamentos de hecho y de derecho de la pretensin) no conlleva a la terminacin del proceso, sino que libera al tribunal de recibir la causa a prueba, y se omite el trmino probatorio, y las observacin, citndose a or sentencia despus del peri odo de discusin, 313 CPC. Si hay inters pblico, ni ese efecto produce. Si el allanamiento es parcial, deber recibirse la c ausa a prueba de los puntos no aceptados.

Oposicin a la pretensin

El demandado reclama la desestimacin de la pretensin que formula el actor. Puede r evestir las siguientes formas: 1. La defensa negativa: Consistente en la mera negativa, no lleva consigo afirma cin de hechos nuevos. La carga de la prueba recae en el demandante, pues el demandado no est introduciendo hechos nuevos con el objeto de destruir la pretensin. Por ltimo, estas defensas no deben ser analizadas en lo dispositivo del fallo, slo en la parte considerativa.

2. Las excepciones: Son las peticiones del demandado que tienen eficacia extinti va, impeditiva o invalidativa del efecto jurdico afirmado como fundamento de la pretensin. Se clasifican en: a. DILATORIAS. Son las que se refieren a la correccin del procedimiento sin afect ar el fondo de la accin (pretensin) deducida. Tienen un carcter taxativo (303 CPC), pero genrico, por cuanto en el num eral 6 se pueden comprender los vicios del procedimiento cuya correccin sea posible solicitar. Estas excepciones (a) deben hacerse valer en un mismo escrito, (b) antes de la contestacin de la demanda y (c) dentro del trmino de empl azamiento. Suspenden la tramitacin del procedimiento y deben ser resueltas una vez concluida la tramitacin del incidente que generan. b. PERENTORIAS. Tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e import an la introduccin de un hecho de carcter impeditivo, modificativo o extintivo de la pretensin del actor. Normalment e se confunden con los ME, sin perjuicio de que la jurisprudencia le ha otorgado este carcter a excepciones proc esales como la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar y la cosa juzgada. No suspenden la tramitacin y se hacen valer en la contestacin de la demanda (309 CPC). Una contestacin con excepciones perentorias implica que la carga de la prueba va a recaer en el demandado, pues introduce hechos nuevos. Deben ser resueltas en la parte dispositiva de la SD. c. MIXTAS. Aquellas que no obstante tener el carcter de perentorias, pueden ser e jercidas como dilatorias antes de la contestacin. Son las de cosa juzgada y transaccin. Formuladas, el tribunal puede f allarlas luego del incidente que

generen, o estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la demanda y se reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva (304 CPC). d. ANMALAS. Las perentorias que pueden ser deducidas con posterioridad a la conte stacin de la demanda, durante todo el juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda (309). Son las de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda (en u n antecedente escrito). Deducidas en primera, despus de recibida la causa a prueba, se tramitan como incidentes y s e reservar la resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda, se sigue igual procedimiento pero el tribunal se pronu nciar respecto de ellas en nica instancia.

3. La reconvencin. Se trata de una contrademanda del demandado frente al demandan te, que se deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa del demandante. Una actitud agre siva del demandado, haciendo valer una pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de el la. Si el demandado la deduce, ampla el mbito objetivo del proceso, por introducir una nueva pretensin. Se acepta por el principio de economa procesal. La oportunidad de deducir la reco nvencin es en la contestacin (314 CPC). Se substancia y falla conjuntamente con la demanda principal (316 CPC). De be ser notificada al demandante igual que la demanda primitiva, y ste puede asumir las mismas actitudes del demandado respecto a la demanda principal. Tiene los siguientes requisitos: a. Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como demanda (315 CPC, 111, 124 COT). b. Que se encuentre sometida al mismo procedimiento de la demanda.

El la la no

CPC no ha establecido un vnculo de conexin entre la demanda y la contestacin de demanda diferente a la conexin subjetiva: reconvencin slo puede ser deducida por el demandado en contra del demandante y de un tercero.

LOS PRESUPUESTOS PROCESALES

Antecedentes necesarios que deben concurrir para que el juicio tenga una existen cia jurdica y validez formal. De acuerdo a ello, puede distinguirse en:

1. Presupuestos procesales de existencia: Antecedentes que deben concurrir para que el proceso que tenga existencia jurdica. 2. Presupuestos procesales de validez: Antecedentes que deben concurrir para que el proceso que tenga validez formal.

PRESUPUESTOS PROCESALES DE EXISTENCIA

I. EXISTENCIA DE UN JUEZ QUE EJERZA JURISDICCIN II. EXISTENCIA DE LAS PARTES III. EXISTENCIA DE UN CONFLICTO O LITIGIO

Alguna parte de la doctrina agrega:

IV. EMPLAZAMIENTO DEL SUJETO PASIVO: Para Colombo no se trata de un requisito de existencia, sino de oponibilidad. V. ACCIN EN LOS CASOS EN QUE EL PROCESO NO PUEDE INICIARSE DE OFICIO.

Se ha sealado tambin que son presupuestos de existencia de actos procesales en par ticular (y no del proceso en s) la voluntad, objeto, causa y solemnidades, en su caso.

CONSECUENCIAS DE LA FALTA DE ESTOS PRESUPUESTOS

1. El proceso es inexistente: Los actos realizados en l no generan efecto alguno 2. Tribunal no est obligado a proveer la demanda para dar inicio a un proceso si constata la falta de ellos. 3. No se genera el estado de litispendencia: Por no existir proceso que lo gener e. 4. Si llega a quedar firme alguna sentencia, slo generar una cosa juzgada aparente . 5. No existe plazo para alegar la inexistencia: Puede alegarse en cualquier mome nto y por cualquier va. 6. No se puede producir la convalidacin del acto inexistente ni por voluntad de l as partes ni por transcurso del tiempo. 7. No procede la interposicin de recursos, ya que ellos se dirigen a impugnar sen tencias que tengan existencia jurdica

Nuestra jurisprudencia ha dicho que la va para alegar la falta de algn presupuesto de existencia es la formulacin de una excepcin perentoria. La doctrina ha sealado que basta que el juez la constate tan pronto l a compruebe.

PRESUPUESTOS PROCESALES DE VALIDEZ

I. EXISTENCIA DE TRIBUNAL COMPETENTE II. CAPACIDAD DE LAS PARTES III. CUMPLIMIENTO DE LAS FORMALIDADES LEGALES DEL PROCEDIMIENTO

CONSECUENCIAS DE LA FALTA DE ESTOS PRESUPUESTOS (medidas del tribunal y de las p artes, efectos generales)

1. El tribunal est facultado, en distintas normas, para adoptar medidas de oficio durante el curso del procedimiento para prevenir o declarar la nulidad del proceso por falta de un presupuesto de valide z, siendo las principales: a. No dar curso a la demanda: en caso de no cumplir con alguno de los tres prime ros requisitos del 254 (256 CPC). b. No proveer la primera presentacin en que no se contenga la constitucin del patr ocinio y no proveer apercibiendo de tenerse por no presentado si no se ha constituido poder (plazo no superior a 3 da s) c. Declarar de oficio su incompetencia absoluta d. Declarar de oficio la nulidad procesal (83 CPC) e. Corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso (84 in c. final CPC) f. Casar de oficio la sentencia en la cual concurre un vicio que hace procedente el RC forma, 775 CPC 2. Las partes pueden durante el curso del proceso alegar la nulidad procesal que afecta al proceso o a un acto especfico de ste, por alguna de las siguientes vas: a. Excepcin dilatoria b. Incidente de nulidad procesal c. RC forma d. Accin de revisin, en casos excepcionales 3. Generacin de efectos: El proceso nulo y los actos realizados en l generan todos sus efectos mientras no se declare la nulidad. 4. Estado de litis pendencia: S se genera, mientras no sea declarada la nulidad. 5. Necesidad de declarar la nulidad: En trminos generales, slo en tanto el vicio s ignifique un perjuicio a las partes que sea reparable slo con la invalidacin del fallo. 6. La sentencia firme de proceso nulo produce cosa juzgada, por haber precludo to dos los medios para impugnar el vicio. Excepcionalmente, cabr el recurso de revisin.

7. La nulidad debe reclamarse dentro del proceso: La cosa juzgada es la summa pr eclusin, sanendose los vicios de nulidad. 8. Posibilidad de convalidar: Por voluntad expresa de las partes y por transcurs o del tiempo, en caso de no ejercerse los medios para reclamar la nulidad dentro del trmino establecido en la ley.

El ms importante recurso para reclamar la invalidez de una sentencia por vicios f ormales, es el de casacin en la forma.

PRESUPUESTO DE EFICACIA DE LA PRETENSIN

La legitimacin procesal es indispensable para que la sentencia pueda acoger la pr etensin hecha valer por el actor, puesto que si falta la legitimacin no podr existir por parte del tribunal un pronunciamiento sob re el conflicto promovido.

LA OPONIBILIDAD PROCESAL

La doctrina (Colombo) tambin contempla la sancin de ineficacia de la inoponibilida d (adems de inexistencia y nulidad). sta tiene su fundamento en los efectos relativos del proceso y de la sentencia. La inoponi bilidad, a diferencia de la nulidad, es una sancin de ineficacia limitada a los terceros. El acto es plenamente vlido entre las partes, pero no puede oponerse a terceros. Debe distinguirse la oponibilidad del proceso y de la sentencia, teniendo en cue nta el concepto de parte y de terceros. vez constituida la relacin jurdica procesal, se genera la oponibilidad. El 177 CPC est ablece que la sentencia slo afectar a los que hayan litigado con objeto y causa determinados, es decir, el conflicto y los suj etos vinculados a l es lo que hace oponible la sentencia (3 CC). A la inversa, la sentencia es inoponible a quienes son ajenos al conflicto, y a otros conflictos tambin. El fenmeno de la inoponibilidad se presenta principalmente cuando el sujeto pasiv o no ha sido emplazado de manera alguna. No mal emplazado, sino que no emplazado. No es un problema de inexistenc ia, sino que de inoponiblidad de la sentencia al pasivo no emplazado.

EFECTOS DE LA INOPONIBILIDAD

1. Se hace vlaer por un tercero a quien pretende oponrsele una sentencia. 2. Puede oponerse generalmente como excepcin o defensa en el proceso.

3. No ataca el acto mismo, sino sus efectos. 4. Da eficacia al debido proceso, pues es un mecanismo de defensa para terceros a quienes se les impone algo de lo que no han sido parte. 5. No hay plazos para reclamarla 6. Se encuentra reconocida en nuestro ordenamiento: 3 inc. 2 CC; cumplimiento del fallo, 234 inc. 2 CPC; agencia oficiosa: 6 CPC

ACTOS JURDICOS PROCESALES

Los actos procesales son los actos jurdicos del proceso, el cual se compone, de u na sucesin de actos tendientes a un fin.

Hechos jurdicos derecho procesal procesales, esto icas procesales.

procesales: Acontecimientos de hecho relevantes, a los cuales el otorga efectos jurdicos es, el nacimiento, la modificacin o la extincin de relaciones jurd Se distinguen:

1. Hechos jurdicos procesales propiamente tales: Suceso de la naturaleza que prod uce consecuencias jurdicas en el proceso. As, Alsina menciona que el transcurso del tiempo es el hecho natural ms i mportante dentro del proceso. La muerte, tambin es otro ejemplo. El CPC menciona el caso fortuito, la cesacin de la represe ntacin legal, la ausencia fsica del pas, la muerte, como casos de hechos jurdicos procesales (9, 11, 79, 77, 284, etc. ). Couture seala la amnesia de un testigo. 2. Hechos jurdicos procesales voluntarios: Son los actos jurdicos procesales.

Acto jurdico procesal es una especie del acto jurdico, diferencindose del acto jurdi co puro y simple, en el hecho de estar destinado a producir sus efectos en el proceso. En nuestro derecho no hay una te ora general del acto jurdico procesal, razn por la cual se aplica la teora formulada a partir de las disposiciones del CC, en tod as aquellas materias no reguladas en los cdigos procesales, siempre que no pugnen con la naturaleza del proceso. Para Couture, es un acto jurdico emanado de las partes, de los agentes de la juri sdiccin o aun de los terceros ligados al proceso, susceptible de crear, modificar o extinguir efectos procesales.

ELEMENTOS DEL ACTO JURDICO PROCESAL

1. Una o ms voluntades destinadas a producir efectos en el proceso.

2. Voluntad debe manifestarse: En el caso del acto jurdico procesal, a diferencia de los dems actos jurdicos, la voluntad deber manifestarse en forma solemne o formal, de acuerdo a las normas legales de cada caso. La jurisprudencia ha declarado que no procede la aceptacin tcita de la demanda, y que la rebelda en la contestacin equival e a una contestacin ficta de la misma con negacin de todo lo que en ella se ha expresado. Excepcionalmente puede ser tci ta. 3. Intencin de producir efectos en el proceso: El lugar o el instante del acto no es tan importante como la intencin de producir efectos en el proceso. As, habr actos realizado fuera del proceso o antes de l, que tendrn efectos en el proceso: transaccin.

CARACTERSTICAS DE LOS ACTOS JURDICOS PROCESALES

1. Actos esencialmente solemnes: Se puede comprobar en cualquier acto, como la d emanda (254), contestacin (309), SD (170), etc. El legislador muchsimas veces establece sanciones a la falta de solemnidades , como la ineptitud del libelo, inadmisibilidades, procedencia de recursos. 2. Generalmente unilaterales: La voluntad es generada por un solo sujeto para pr oducir los efectos en el proceso. A esto se hace excepcin, con los llamados negocios jurdicos procesales , en los cuales se requiere d e la concurrencia de voluntades. 3. Suponen un proceso: No pueden existir sin l y, a la vez, lo crean, pues, el pr oceso se configura a travs de actos jurdicos procesales. 4. Actos autnomos, aunque no en trminos absolutos, atendido el carcter de unidad de l proceso. Sin embargo, es claro que cada acto procesal se basta a s mismo, considerado como unidad (as, la confesin, la prueba de testigos, se bastan a s). 5. Restriccin de la a. de la voluntad: Son mnimas sus manifestaciones, como en la solicitud de que se dicte sentencia sin ms trmite, o en el compromiso o clusula compromisoria.

CLASIFICACIONES.

1. Segn la voluntad necesaria para su existencia: unilaterales y bilaterales. Los unilaterales son la regla general y los actos ms importantes del proceso tienen dicho carcter: demanda, prueba y sentencia. Los bilaterales son los llamados negocios jurdicos procesales 2. Segn el sujeto que origina el acto: del tribunal, de las partes, de terceros. Siendo la regla el principio dispositivo, la regla general sern los actos de las partes. Pueden ser esenciales o no. As, ser esencial en primera instancia la demanda, y en segunda el recurso de apelacin (sin perjuicio de las consultas). 3. Desde el punto de vista de las partes: Se clasifican en: a. Actos de impulso procesal: Los realizan las partes para dar curso al procedim

iento. Ej. Incidentes, rebeldas. b. Actos de postulacin: Pretenden no slo dar curso, sino que tambin formular cuesti ones de fondo, demanda. c. Actos probatorios: Realizados para acreditar los hechos fundantes de sus pret ensiones y oposiciones. d. Actos de impugnacin: Pretenden atacar resoluciones. 4. Desde el punto de vista de los terceros: Pueden ser actos probatorios, de cer tificacin, de opinin. Los probatorios son la declaracin de testigos e informe de peritos. Carecen de inters en el litigio e inc luso se realizan exmenes para verificar su imparcialidad. Los actos de opinin son los realizados para otorgar una opinin exte rna al juez, como lo hace el DP o MP, o los informes en derecho (228 y ss CPC; 366 y 369 COT). Los actos de certificacin son los de los m. de fe, acreditando la verificacin de ciertos hechos, como los receptores o secretario. Pueden cumplir c omo funcin: a. Requisito de validez de ciertos actos procesales (61, inc. 3 CPC). b. Constatacin en el expediente de lo ocurrido (44, 174, 197) c. Funcin probatoria (427 inc. 1 CPC)

REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ DE LOS ACTOS JURDICOS PROCESALES

Siendo el acto jurdico procesal una especie de acto jurdico, requisitos son los mi smos (voluntad, objeto, causa, capacidad, y las solemnidades en su caso), aunque con ciertas peculiaridades.

I. LA VOLUNTAD

La regla general es que sea expresa, pero puede tambin ser tcita en ciertos casos. 1. Expresamente: Se manifiesta a travs de la verificacin de las formalidades legal es, como en la interposicin de una demanda. 2. Tcitamente: Se vincula con el silencio. El derecho procesal es ms riguroso que el derecho civil en trminos de regular el silencio. En ningn caso se requiere que el juez deduzca por s, alguna manifestacin de voluntad en el silencio de las partes. La voluntad tcita se producir existiendo una previa declaracin de rebelda ms otros requi sitos particulares. En primera instancia, la rebelda no produce efectos generales, pero stos son ms amplios en seg unda. Sin embargo, hay casos en que el silencio produce consecuencias importantes en el procedimiento:

a. Confesin judicial tcita: El absolvente con su silencio reconoce los hechos que se contengan en preguntas que se han redactado en forma asertiva, siempre que la rebelda se produzca en la segunda ins tancia y bajo el apercibimiento legal, 394. b. Prrroga tcita de la competencia, 197 COT c. Notificacin tcita (55 CPC).

VICIOS DE LA VOLUNTAD (error, fuerza, dolo)

I. ERROR

Existen muchas manifestaciones del error en el CPC. 1. Revocacin de una confesin (402 inc. 2 CPC) 2. El error de derecho como causal de casacin en el fondo (767 CPC). 3. El rgimen de recursos se encuentra en funcin de reparar los errores que pudiero n cometer los jueces, al calificar los hechos o determinar el derecho. 4. 201 y 211 CPC permiten reponer la resolucin que declara prescrito el derecho d e apelar o su desercin, cuando se funde en error de hecho. 5. En la CPR se contempla la indemnizacin por error judicial (19, N 7, letra i). E l juez calific mal los hechos, cuando racionalmente no poda hacerlo.

II. FUERZA

Cuesta encontrar norma especial al respecto. Por ello, deben entenderse aplicabl es las normas del CC en tanto sean compatibles. Existe alusin en el 810 N 3 CPC, como causal de revisin de la sentencia cuando se o btuvo con violencia, tambin en la posibilidad de revocar la confesin obtenida con apremio. Segn Mosquera, se produce tambin un ca so de fuerza cuando se retiene a una persona a fin de que se le tenga por rebelde y luego de transcurrido el plazo, s e le libera. En este caso, cabra aplicar el 79 del CPC.

III. DOLO

No fue considerado en el CPC como vicio de la voluntad. A diferencia de lo que o curre en materia civil, el dolo en procesal debe ser obra de una de las partes, an cuando no se trate de actos bilaterales. Por el hec ho de que la mayora de los actos son unilaterales, es complicada la aplicacin del dolo. Hay un caso en que el dolo no es vicio de la voluntad sino fuente de responsabilidad, a propsito de las medidas precautorias, no deducindose demanda oportunamente (280 in c. 2 CPC). Es una de las excepciones en las cuales el dolo se presume. Adems se han ido configurando las figuras del proc eso fraudulento o la cosa juzgada fraudulenta o colusoria, 810 N 1 y 2. Por ltimo, el recurso de revisin es aplicable a las sente ncias ejecutoriadas obtenidas con dolo o malicia.

II. LA CAPACIDAD PROCESAL

Debe analizarse desde el punto de vista del tribunal y desde el punto de vista d e las partes. Desde el punto de vista del tribunal, la capacidad se refiere a su competencia (la jurisdiccin se refiere a la existencia) . Con respecto a las partes, toda persona tiene capacidad, salvo las excepciones legales. La capacidad procesal se completa con el ius postulandi. Se refieren a la capacidad, entre otros, los artculos 254 No. 2, 273 No. 1, 303 No.2, entre otros.

III. EL OBJETO

Al igual que en lo civil debe ser real, determinado o determinable, y lcito. La idea de objeto procesal se vincula con el concepto de beneficio jurdico que con un acto procesal se pretende obtener. En cuanto a la il icitud de objeto, nos encontramos frente a varios casos, como la prrroga de la competencia penal y en asuntos civiles no contencios os, las materias de arbitraje prohibido, etc. Hay ciertos actos que son considerados como mixtos o de doble carcter, en atencin a su regulacin dual: 1. PE: Se regula por el derecho sustancial en cuanto a las personas legitimadas, y por la ley instrumental en cuanto a sus requisitos. 2. Mandato procesal: 395, 528 COT. 3. Venta en pblica subasta: Es una CV con dos modalidades: el vendedor es represe ntado por el juez, el precio se regula de forma particular.

IV. CAUSA

Motivo que induce al acto o contrato . 1467 inc. 2. En los actos jurdicos procesales hay siempre una causa; as, en la apelacin es el agravio, en el mandato es tener buenos representantes, etc. La causa debe ser lcita, no lo es, por ejemplo, con los testigos falsos.

Asimismo se seala que debe existir inters para que el acto procesal tenga causa, y en ese sentido se orienta el aforismo de que donde no hay inters, no hay causa. A travs de la causa podremos construir elaborac iones basadas en la responsabilidad por abuso del proceso, como ocurre con el litigante temerario.

LAS SOLEMNIDADES

La voluntad procesal debe manifestarse en ciertas formas, cuya omisin acarrea la nulidad o ineficacia del acto. Si bien lo lgico sera que existiera un impulso antiformalista (pues las formalidades seran un obstculo p ara la justicia) lo cierto es que la experiencia ha hecho considerar las formas como indispensables para la funcin jurisdiccional. Se entiende que lo son las que tienen contenido, y no las vacas. El respeto a las formas se perfila como una garanta del debido proceso, sobre todo en materia penal. Asimismo existe la posibilidad de prescindir de algunas de las formas que estn es tablecidas en el solo inters de las partes En general, es en aplicacin del principio dispositivo, y se manifiesta en la posibil idad de someter un asunto a arbitraje, en la prrroga de competencia, renuncias a excepciones en JE, a plazos. Por forma no debe entenderse solo la materialidad de que el acto debe revestir a l exteriorizarse, sino adems su ubicacin en el tiempo y espacio.

INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS PROCESALES

El acto jurdico procesal que se ajusta en su realizacin a todos los requisitos con templados en la ley es eficaz. Es ineficaz cuando no genera sus efectos propios, lo que ocurre cuando no se ajusta a todos los requis itos legales. Las sanciones no slo se establecen en el derecho comn, sino tambin las hay especficas al derecho procesal.

I. LA INEXISTENCIA

Se produce cuando no se cumplen los requisitos de existencia de los actos jurdico s procesales. Los casos de inexistencia son la falta de jurisdiccin (inexistencia de tribunal, una sentencia dictada por quien no es j uez); falta de parte (si falta demandante o demandado, mal podra haber proceso) y; la falta de proceso. Cul es la importancia? 1. Si el proceso es inexistente, no hay sentencia ni cosa juzgada: Esta ser solo

aparente. 2. El tribunal no est obligado a fallar: Es decir, deja de tener aplicacin la inex cusablidad. 3. No hay plazo para desconocer los efectos: Estos no existen. 4. No necesita convalidacin ni invalidacin

II. LA NULIDAD

Sancin de ineficacia respecto de los actos jurdicos procesales en que no se han ve rificado los requisitos de validez. La nulidad procesal se caracteriza por lo siguiente:

1. AUTNOMA: En su naturaleza, en sus consecuencias y en su configuracin jurdica, pu es se rige por normas especiales, siendo la jurisprudencia la que ha asentado una teora de la nulidad procesal, principalm ente a propsito de los fallos del recurso de casacin en la forma y del incidente del 84 CPC. 2. NO ES CLASIFICABLE: No es ni absoluta ni relativa. Sin embargo, en doctrina s e distingue: a. Nulidad: Puede ser declarada de oficio o a peticin de parte por la infraccin de normas que emanan del inters pblico, como ocurre en la casacin, que puede tambin ser de oficio. b. Anulabilidad: Puede ser declarada slo a peticin de parte por la infraccin de nor mas que miran el orden privado, como ocurre en las excepciones dilatorias. 3. REQUIERE CAUSAL: Bien sea genrica (84 y 768 N 9 CPC) o especfica (768 N 1 a 8, 79 y 80 CPC). En otros sistemas, impera el principio de especialidad, el que exige de ley especfica que la estable zca para que haya nulidad procesal. 4. REQUIERE DECLARACIN JUDICIAL: Mientras ello no ocurra, el acto producir sus efe ctos. 5. SLO PARA ACTOS PROCESALES REALIZADOS DENTRO DEL PROCESO: Es por ello que se ge neran dos consecuencias de aplicacin general: a. Los actos realizados fuera del proceso no se anulan por causas de nulidad pro cesal, sino por las de derecho comn. b. Una vez producida la cosa juzgada, no habr modo de anular los actos que se pro dujeron dentro del proceso. As lo seala el mensaje del CPC: se desconoce de un modo expreso la accin ordinaria de nul idad para invalidar sentencias, no admitindose otro camino que el de la casacin para lograr este resultado . 6. GENERA LA INEFICACIA DEL ACTO VICIADO Y POSIBLEMENTE DE OTROS: La regla gener al es que importe la nulidad del acto de que se trate (nulidad propia) Sin embargo, hay casos en que genera la de sus actos posteriores, en atencin a su vinculacin (nulidad extensiva o derivada), como lo es la falta de emplazamiento.

7. SE SANEA: De las formas siguientes: a. Mediante la resolucin que la deniega. Ejecutoriada, se purga la nulidad b. Por la preclusin de la facultad para hacerla valer. Debe promoverse dentro del plazo de 5 das desde que se tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta. c. Cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su materializacin (83 inc . 2). Impeditiva, semejante al 1683 CC. d. Mediante la convalidacin expresa o tcita del acto nulo (83 inc. 2). Se trata de casos en que se ejecutan actuaciones en que se manifiesta inequvocamente, que el perjudicado con el acto irregular presci nde de invocar la nulidad (v.gr. notificacin tcita del 55 CPC; prrroga de la competencia del 187 COT). 8. NECESIDAD DE PERJUICIO: Es el principio de la trascendencia o proteccin: no hay nulidad sin perjuicio o la nulidad sin perjuicio no opera . Esto se explica, porque el proceso es un medio y no un fin en s mismo. Este principio se recoge en el 83, a propsito del incidente de nulidad; en el 768 inc. penltimo CPC, a propsito de la ca sacin en la forma; y en el 767 como requisito de casacin en el fondo. 9. DISTINTOS MEDIOS PARA HACERLA VALER: a. Medios directos: atacan directamente el acto que se pretende invalidar. As, la (a) la nulidad de oficio (84); (b) casacin de oficio (776 y 785); (c) incidente de nulidad; (d) excepciones dilatorias; (e) RC forma; (f) recurso de revisin. b. Medios indirectos: Sin perseguir directamente la nulidad, pretenden su declar acin. En este sentido, (a) recurso de reposicin; (b) recurso de apelacin; y (c) recurso de queja.

III. LA INOPONIBILIDAD

Ineficacia del acto procesal respecto de terceros por no haberse cumplido los re quisitos para que produzca efectos a su respecto. Se trata de un acto jurdico procesal que tiene existencia y es vlido, pe ro que no produce efectos respecto de terceros. La regla general es que el acto jurdico procesal sea oponible slo a las partes del proceso; es lo que ocurre con la SD (177), y si se pretende ejecutar una sentencia respecto de quien no es parte, podr oponer la exc epcin de no empecerle la sentencia. Es as tambin como el 185 COT establece que la prrroga de la competencia slo tiene efectos respecto de quienes han concurrido a otorgarla. Lo mismo puede decirse del compromiso (234, N 2 COT)

IV. LA PRECLUSIN

En los procesos en que rige el orden consecutivo legal es posible concebir la pr eclusin (extincin) de la facultad para impetrar la nulidad procesal si no se respeta el orden y las oportunidades establecidas para tal efecto por el legislador. Ejemplos de preclusin: 83 inc. 2, 85 y 86 del CPC. La sentencia ejecutoriada produce la mxima o suma prec lusin.

V. OTRAS SANCIONES

Condena en costas, consignaciones, inadmisibilidad por incumplimiento de requis itos formales en escritos, etc.

LA FORMACIN DEL PROCESO

EL EXPEDIENTE Y SU FORMACIN

La formacin del proceso se encuentra regulada en el Ttulo V del Libro I del CPC (A rts. 29 a 37). Ms que estarse refiriendo con la voz proceso a ste como tal, se refiere a la materialidad en la cual se deja constan cia de las diversas actuaciones judiciales que se van realizando durante el desarrollo de un procedimiento. Proceso, en el sentido de expediente es el conjunto de escritos, documentos y ac tuaciones de toda especie que se presentan o verifican en el procedimiento (29 CPC). En los procesos regidos por el principio de la oralidad no se contempla la exist encia de la materialidad de un expediente, sino que un registro en un medio apto para producir fe, que permita garantizar la con servacin y la reproduccin de su contenido (39 CPP). En 2006 el pleno de la CS public un AA sobre tramitacin en sistemas informtic os en las CAA y CS, respecto de los recursos que se interpongan en el marco de las reformas procesales en lo penal, familia y laboral.

En la formacin del expediente se deben respetar ciertas reglas: 1. Las piezas se agregan en orden de presentacin. 2. El secretario debe agregar la pieza al expediente, numerar cada foja en cifra s y letras, lo que se verifica en la parte superior derecha. Slo se exceptan del cumplimiento de esta obligacin, las piezas que por su

naturaleza no pueden agregarse al proceso o que por motivos fundados se manden reservar fuera del proceso (34 CPC) . 3. No se pueden retirar piezas sin decreto del tribunal (29 inc. 2)

En caso de desglose, se debe poner una nueva foja en lugar de la que se retire, indicando el decreto que orden el desglose y el nmero y naturaleza de las piezas desglosadas. En el proceso penal, habr que referi rse, y la ley as lo hace, al registro (39-44 CPP)

LOS ESCRITOS

Acto solemne que contiene las solicitudes que presentan las partes al tribunal y que debe reunir los requisitos contenidos en la ley. La presentacin de los escritos es la forma natural en la cual las part es se comunican con el tribunal para los efectos de formular sus diversas peticiones, en el procedimiento en el cual predomina el pr incipio de la escrituracin.

REQUISITOS

1. Papel: Hoy pueden presentarse en papel simple y blanco (no se exige ninguno e n especial). Antiguamente fue papel sellado y luego papel proceso. 2. Escrito propiamente tal: El legislador slo establece que el escrito debe encab ezarse con una suma que indique el contenido o el trmite de que se trata, 30 CPC. En general, podemos decir que en todo escrit o se diferencian tres partes: a. Suma: Resumen del contenido o de las peticiones que se formulan al tribunal. b. Contenido: Individualizacin del tribunal, la parte solicitante, el proceso (ro l y cartula -51-), y el desarrollo del escrito. Generalmente se termina con un por tanto . c. Peticin: Solicitud formulada

Existen ciertos escritos en los cuales el legislador se ha encargado de regular otros requisitos especiales. Por ejemplo, en la demanda (254 CPC), contestacin (309 CPC), en el RA (189 CPC), en los RC (772 CPC) . Las demandas nuevas debe contener una presuma , indicando la materia, el procedimie nto y el nombre completo y CI de las partes y sus apoderados. Luego de la suma, debe designarse el tribunal, a las partes, N de rol y luego el desarrollo del escrito. Finalmente el escrito termina con una peticin (51).

3. Forma de presentacin: Junto con cada escrito debe acompaarse en papel simple, t antas copias como partes haya que

notificar por el ED (salvo los que contengan solicitudes de mera tramitacin como copias, desarchivos y otros; en aquellos referidos a apersonarse en el juicio; acusar rebeldas; pedir apremios, prrrogas de trminos; sealamiento de vistas y sus suspensiones). En caso de tener que notificarse personalmente o por cdula no es necesario dejar copia, el receptor es quien notificar. Si no se entregan copias o si stas resultan disconformes sustancialmente con la orig inal (cuestin que debe confrontar el secretario), la ley establece las siguientes consecuencias: a. b. c. or No le corre plazo a la parte contraria Debe imponerse una multa a la parte (de a un sueldo vital) Debe apercibrsele para que las acompae dentro de tercero da so pena de tenerlo p no presentado (31).

4. Lugar de presentacin: Al tribunal por intermedio del secretario (30). 5. Formalidad de recepcin: El secretario debe estampar en cada foja la fecha y su media firma o un sello autorizado por la Corte que designe la oficina y la fecha de presentacin. Adems, est obligado a dar recibo de los documentos que se le entreguen, sin poder cobrar (32). En la prctica, mesonero del tribunal estampa en cada hoja, un timbre con la fecha y el nmero del tribunal. Una vez presentado, el Secretario debe proceder a despacharlo al Juez, en el mis mo da o al siguiente hbil cuando la entrega se haga despus de la hora designada al efecto. Hay casos en que el secret ario letrado de juzgados civiles debe proveerlo directamente, cuando se trate de diligencias de mero trmite, caso en el cual sern autorizadas por el oficial primero (33 inc. 2). La reposicin que se deduzca contra estos decretos ser resuelta por el juez.

LA CONSULTA DEL EXPEDIENTE

9 COT: Los actos de los tribunales son pblicos, salvo las excepciones expresament e establecidas en la ley. De acuerdo a lo anterior, una de las funciones de los secretarios es la de dar conocimiento a cu alquiera persona de los procesos que tengan en sus oficinas, y de todos los actos emanados del tribunal, salvo los casos en que el procedimiento deba ser secreto (380 COT) En el proceso penal, se contempla en el 44 del CPP que salvas las excepciones pr evistas expresamente en la ley, los intervinientes siempre tendrn acceso al contenido de los registros. Los registros podrn tambin ser consultados por terceros cuando dieren cuenta de actuaciones que fueren pblicas de acuerdo con la ley, a m enos que, durante la investigacin o la tramitacin de la causa, el tribunal restringiere el acceso para evitar que se afe cte su normal substanciacin o el principio de inocencia. En todo caso, los registros sern pblicos transcurridos cinco aos desde l a realizacin de las actuaciones consignadas en

ellos.

A peticin de un interviniente o de cualquier persona, el funcionario competente d el tribunal expedir copias fieles de los registros o de la parte de ellos que fuere pertinente, con sujecin a lo dispuesto en los incisos anteriores. Adems dicho funcionario certificar si se hubieren deducido recursos en contra de la sentencia definitiva.

CUSTODIA DEL EXPEDIENTE

Se mantiene en la oficina del secretario, bajo su custodia y responsabilidad (36 CPC y 380 N 4 COT). Es deber de los secretarios guardar con el conveniente arreglo los procesos y dems papeles de su oficina, suj etndose a las rdenes e instrucciones que la Corte o juzgado respectivo les de sobre el particular. En la prctica se contempla la custodia especial de ciertos expedientes para imped ir su extravo y de ciertos documentos. Los ttulos de crdito por ejemplo, deben mantenerse en custodia especial, debindose acompaar en fotocopia al expediente. No puede retirarse de la secretara, sino por las personas y en los casos establecido s por la ley (36).

Personas que pueden retirar el expediente de la secretara: 1. Oficial de la fiscala judicial o defensor pblico: Cuando se requiera or su dicta men. 2. Receptores: Slo respecto de las piezas del expediente que sean estrictamente n ecesarias para la realizacin de la diligencia que deban efectuar. Deben devolverlo a la secretara dentro de los 2 das hbiles sigu ientes a la fecha en que se practic la diligencia, con la debida constancia de lo obrado. Pueden ser sancionados, y en caso de reincidencia, suspendidos en sus funciones por un mes. 3. Relatores: Para efectos de efectuar la relacin.

En el proceso penal (no hay secretarios), la custodia de los registros correspon de al jefe de la unidad administrativa que tenga a su cargo la administracin de causas del respectivo juzgado o tribunal (389 G COT).

REMISIN DE EXPEDIENTES A OTRO TRIBUNAL

159 No. 6 CPC establece como medida para mejor resolver la presentacin de cualesq uiera otros autos que tengan relacin con el pleito. Cuando un tribunal solicita a otro la remisin de un expediente, lo nor

mal es que dicha medida se cumpla remitiendo copias a costa del solicitante, debiendo ser certificadas, en cada hoja, por el secreta rio del tribunal. No obstante, excepcional, se contempla que existiendo imposibilidad de sacar cop ias en el lugar del asiento del tribunal, en casos urgentes, o si no es posible sacar copias o si el expediente tiene mas de 250 fojas, se remitir el expediente original (37 inc. final). Por regla general, el tribunal que lo recibe (el que decret la medida par a mejor resolver) no podr tenerlo ms de 8 das.

EXTRAVO Y RECONSTITUCIN DE EXPEDIENTES

El CPC no establece normas, s lo haca el CPP. En la prctica, se ha dado una aplicac in de las normas de forma acomodaticia, para reconstituir tiene especial importancia la conservacin de la copia de los escrito s y actuaciones realizadas ante el tribunal debidamente timbradas por el Secretario. Perdido un expediente, debe presentarse un escrito para que el secretario certif ique el extravo. Se solicitar que se tenga por reconstituido en virtud de las copias simples de los escritos que se acompaen , en lo posible que estn timbradas, debido a que el COT las reconoce como autnticas para estos efectos. El tribunal lo tendr por recon stituido, con citacin, disponiendo la notificacin de dicha resolucin por cdula. Si hay oposicin, el tribunal resolver el incidente. Si en el proceso extraviado hu biere recado sentencia firme, y se conserva copia original o autntica de ella, se cumple esa resolucin. El 384 N 1 del COT obli ga a los secretarios a llevar registro de las SD.

En el nuevo proceso penal, el tema lo resuelve el 43 CPP incs. 2 y 3

LOS PLAZOS

REGLAMENTACIN: Arts. 48 a 50 CC; 64 a 68 CPC; 14 a 18 CPP.

Es el espacio de tiempo fijado por la ley, el juez o las partes para el ejercici o de una facultad o la realizacin de un acto jurdico procesal dentro del proceso. En otros sistemas se distingua entre plazo, c omo el perodo para cumplir obligaciones civiles; y trmino, como el perodo para cuestiones procesales.

CMPUTO DE LOS PLAZOS

48 CC: Todos los plazos de das, meses o aos de que se haga mencin en las leyes o en los decretos del PR, de los tribunales o juzgados, se entender que han de ser completos y corrern hasta la medianoche del lt imo da del plazo. El primero y el ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un mismo nmero en los respectivos meses. El plazo de un mes podr ser, por consiguiente, de 28, 29, 30 o 31 das, y el plazo de un ao de 365 o 366 das, segn los casos. Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes. Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en general a cualesquiera plazos o trminos prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se disponga expresamente otra cosa 49 CC, revisar.

Dos son los principios que se establecen para computar los plazos: 1. Deben ser completos 2. Corre hasta la medianoche del ltimo da del plazo, si es de das, meses o aos

En el proceso penal se contempla que los plazos de horas comienzan a correr inme diatamente despus de ocurrido el hecho que fijare su iniciacin, sin interrupcin (15 CPP).

CLASIFICACIONES DE LOS PLAZOS

Importancia para determinar los efectos del transcurso, la forma de computarlos y la prdida de ciertas facultades. En muchos casos sirve para determinar la preponderancia de determinados principios formativos de l procedimiento.

I. SEGN QUIN LOS ESTABLECE: LEGALES, JUDICIALES Y CONVENCIONALES

LEGALES: Establecidos por la ley, constituyen la regla general. A travs de ellos se establece la aplicacin de los principios formativos del procedimiento del orden consecutivo legal y de preclusin.

JUDICIALES: Fijados por el juez cuando la ley lo autoriza expresamente para ello . A travs de ellos se da aplicacin al principio del orden consecutivo convencional, el juez requiere de texto legal para fijar plazo .

CONVENCIONALES: Fijado de comn acuerdo por las partes o por el que debe concurrir a realizar un acto jurdico unilateral. Importan la aplicacin del principio formativo del orden consecutivo convencional

Importancia de la clasificacin: 1. Establecer la fatalidad del plazo: Los plazos que establece el CPC (legales) son fatales, salvo que se refieran a actuaciones propias del tribunal (64 CPC). Los judiciales revisten el carcter de no fatales ( 78 CPC). 2. Establecer la posibilidad de prorrogar el plazo: Los trminos legales no son pr orrogables. Los plazos judiciales son prorrogables en el evento de darse cumplimiento a los requisitos legales. Los co nvencionales son prorrogables de comn acuerdo.

II. SEGN SU EXTENSIN: DE HORAS, DAS, MESES, AOS

. 1. De das: Regla general. 2. De horas: Son excepcionales, como el que existe en el pacto comisorio calific ado. 3. De meses: Son excepcionales, como el de 6 meses para el abandono (152), presc ripcin de la apelacin (211) 4. De aos: Son excepcionales, uno para la solicitud de cumplimiento incidental (2 33), facultad para denegar la ejecucin de oficio cuando el ttulo tiene ms de 3 aos desde que es exigible (442).

Importancia de la distincin: 1. Forma de cmputo: La extensin hasta la medianoche no se aplica al plazo de horas , 48 CC. 2. Suspensin: Slo los plazos de das que se encuentren en el CPC se suspenden durant

e los das feriados (66 CPC).

III. SEGN SI EXTINGUEN UNA FACULTAD: FATALES Y NO FATALES.

FATALES

Aquellos en tar un acto vencimiento resolucin facultad.

que la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecu se extingue o precluye al del plazo por el slo ministerio de la ley y sin necesidad de dictarse que declare extinguida la

Se encuentra contemplada la existencia de este tipo de plazos en los artculos 49 CC y en el 64 inc. 1 CPC. Anteriormente se requera que el legislador les otorgara expresamente el carcter de fatal o que u tilizara las expresiones en o dentro de . Por la ley 18.882 de 1989, se modific el 64 del CPC establecindose en el inc. 1 que los pl azos que seala son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo los establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se exti ngue al vencimiento del plazo. En estos casos el tribunal de oficio o a peticin de parte, proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin necesidad de certificado previo. De tal forma, la fatalidad se extiende a todos los plazos contenidos en el CPC, sin importar la expresin que se utilice al establecerlos. De tal forma, la regla general es que revisten el carcter de fatal es todos los plazos establecidos por el legislador en el CPC, cualquiera sean las expresiones que ste utilice y la extensin que ellos tengan. Con esta norma general, existen normas que carecen de trascendencia porque slo reiteran la RG: as por ejemplo, el 463 CPC seala la fatalidad de los plazos para oponer excepciones por el ejecutado en el juicio ejecutivo. Excepcionalmente, no revisten el carcter de fatales, pese a estar en el CPC, los establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal. Si el tribunal no realiza la actuacin dentro de l plazo, la facultad no se extingue, sin perjuicio de la sancin disciplinaria que puede imponrsele. As, si un tribunal no dicta SD en JO den tro de los 60 das contados desde que quede en estado de sentencia, puede dictarse posteriormente, sin perjuicio de la queja di sciplinaria correspondiente. Contraexcepcin: MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER: No obstante tratarse de un trmino establecido para l a realizacin de actuaciones propias del tribunal, el transcurso de ste impide que produzca efectos la resolucin dictada tr anscurrido el plazo, 159 CPC, ( ) las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por no decretadas. La modificacin del 64, con la correspondiente extensin de la fatalidad, permite qu e en nuestro derecho adquiera mucha mayor trascendencia el principio de la preclusin, ya que justamente una de las cuatro f ormas en que ste se produce es por el no ejercicio de una facultad en el procedimiento dentro del plazo que establece la ley.

NO FATALES

Aquellos en que la posibilidad de ejercer un derecho o para ejecutar un acto no se extingue al vencimiento del plazo por el slo ministerio de la ley, sino que es necesario una resolucin, de oficio o a peticin d

e parte, teniendo por evacuado el trmite en rebelda de la parte. Hoy, slo revisten el carcter de no fatales en nuestra legislacin los p lazos judiciales. 78 CPC. Es decir, que mientras no sea declarada la rebelda por el tribunal, una vez que h aya transcurrido el plazo, la parte respectiva no ve extinguida su facultad procesal y puede practicar la actuacin ju dicial. De ah, que los plazos fatales se encuentran indisolublemente vinculados a la institucin de las rebeldas. As, para que una facul tad procesal se extinga por la rebelda de la parte respectiva, es necesario que concurran los siguientes requisitos: 1. Que se haya establecido un plazo judicial para ejercer cierta facultad 2. Que haya transcurrido el plazo judicial sin haberse ejercido la facultad por la parte respectiva 3. Que el tribunal, de oficio o a peticin de parte, acuse la rebelda teniendo por evacuado este trmite, proveyendo lo que convenga para la prosecucin del juicio. 4. Que se notifique la resolucin que declare por tener evacuado el trmite en rebel da.

Importancia de la clasificacin: 1. Determinacin del instante en que se extingue la facultad para realizar una act uacin dentro del procedimiento. 2. Forma en que opera la extincin.

Finalmente, exista un plazo que no cabe en esta clasificacin, y es el plazo para c ontestar la acusacin en materia criminal (448 CPP: la contestacin de la acusacin por el acusado constituye un trmite esencial que no pu ede darse por evacuado en su rebelda .

IV. SEGN LA POSIBILIDAD DE EXTENDER SU VIGENCIA: PRORROGABLES, IMPRORROGABLES

Improrrogables aquellos que no pueden extenderse ms all de su vencimiento natural o primitivo. Son improrrogables en materia civil, los plazos legales.

Prorrogables: aquellos que pueden extenderse ms all de su vencimiento natural o pr imitivo. Plazos judiciales, en materia civil, cumpliendo los requisitos de los arts. 67 y 68 CPC, es decir: 1. Que se trate de un plazo judicial 2. Que se pida la prrroga antes del vencimiento

3. Que se alegue justa causa, la que ser prudencialmente apreciada por el tribuna l.

En todo caso, la prrroga concedida por el tribunal nunca podr comprender una ampli acin del trmino ms all de los das asignados por la ley. 68 CPC. Los plazos convencionales siempre son susceptibles de ser prorrogados por el acuerdo de las partes.

IV. SEGN DESDE CUANDO EMPIEZAN A CORRER: INDIVIDUALES, COMUNES (65 CPC)

Individuales: Aquellos que empiezan a correr separadamente respecto de cada part e desde de la notificacin efectuada a cada una de ellas. Son la regla general en nuestro derecho, ejemplo, el 189.

Comunes: Aquellos que corren conjuntamente para todas las partes a contar de la l tima notificacin. Siendo la excepcin en nuestro derecho, requieren de consagracin expresa en la ley. Ejemplos: 1. Plazo contestar demanda en JO, 260 CPC. Siendo varios, aunque obren separadam ente, el trmino para contestar la demanda correr para todos a la vez, y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a los notificados. 2. Trmino probatorio en el juicio ordinario: 327 CPC 3. Plazo para la realizacin del comparendo de discusin en el juicio sumario: 683 C PC

Importancia de la distincin: Determinar el instante a partir del cual comienza a correr el plazo para la realizacin de una actuacin dentro del procedimiento.

V. SEGN SI SE SUSPENDEN EN FERIADOS: CONTINUOS, DISCONTINUOS

Continuos: Aquellos que corren sin interrumpirse por la interposicin de das feriad os. Constituyen la regla general en nuestro derecho, confirmado por el 50 CC. Para que nos encontremos en los actos que eman an del Poder Ejecutivo, Legislativo o Judicial, con un plazo discontinuo, es necesario que expresamente se le otorgue ese carcter . En materia penal todos los plazos son de carcter continuo. Excepcionalmente, tratndose de un plazo de das establecido por el legislador, sea fatal o no, para que las partes interpongan un recurso o hagan uso de cualquier derecho se contempla una ampliac in cuando el ltimo da del trmino sea feriado: el plazo se entiende ampliado de pleno derecho hasta la medianoche de da siguiente hbil al vencimiento. La excepcin slo se refiere a los plazos de das.

Discontinuos: Aquellos que se suspenden en su cmputo durante los das feriados. 66 CPC: excepcionalmente, en nuestro derecho, revisten el carcter de plazos discontinuos aquellos respecto de los cual es concurran los siguientes requisitos: 1. Que se trate de un plazo de das 2. Que el plazo de das se encuentre establecido en el CPC.

DAS FERIADOS: Domingos, festivos, los das comprendidos en el feriado judicial (313 COT). Excepcionalmente, no se suspenden los plazos de das del CPC, durante los das hbiles comprendidos en el feriado judici al, respecto de los asuntos que comprende el 314 inc. 2 del COT. De esta forma son continuos: 1. Plazos de meses y aos que estn establecidos en el CPC. 2. Plazos de das, cuando estn establecidos fuera del CPC, salvo que la disposicin q ue los establezca, les otorgue el carcter de discontinuo (por ej. En procedimiento ante juzgados de polica local). 3. Los plazos de das establecidos en el CPC, cuando el tribunal por motivos justi ficados hubiere dispuesto la no suspensin del plazo durante los das feriados.

Importancia de la clasificacin: Determinacin de los das que no deben ser considerad os para el cmputo del plazo.

LAS ACTUACIONES JUDICIALES

Ttulo VII, Libro I CPC. 59 a 77.

Sentido genrico: Todo acto jurdico procesal realizado por las partes, el tribunal o terceros que conforman el proceso que ha de existir para la resolucin de un conflicto. Sin embargo, el legislador slo se refie re con esa denominacin a las resoluciones y dems actos de proceso en que interviene el tribunal y para cuya validez se exige la c orrespondiente autorizacin del funcionario llamado a dar fe o certificado de su existencia . En sentido estricto es todo acto jurdico procesal, ms o menos solemne, realizado p or o a travs del tribunal, por las partes, los terceros o auxiliares de la administracin de justicia, de los cua les se deja testimonio en el expediente y deben ser autorizados por un m. de fe.

REQUISITOS DE LAS ACTUACIONES JUDICIALES

REQUISITOS GENERALES DE VALIDEZ

El CPC contempla normas especiales para realizar determinadas actuaciones judici ales (resoluciones judiciales, notificaciones). A falta de normas especiales para realizar una determinada actuacin judicial, se de ben aplicar las reglas generales contempladas en el Ttulo VII del Libro I CPC. Son requisitos copulativos de validez de la actuacin ju dicial:

I. DEBEN REALIZARSE ANTE O POR ORDEN DEL TRIBUNAL DE LA CAUSA

El juez es quien dirige el debate del procedimiento, razn por la cual todas las actuaciones que se realizan deben ser efectuadas previa orden o ante el tribunal. Una actuacin realizada por orden del tribunal es el comparendo de discusin en juicio sumario; una realizada ante el tribunal es la prueba de testigos (al menos conforme al CPC).

II. DEBEN REALIZARSE EN DAS Y HORAS HBILES (59 CPC)

Son das hbiles todos los no feriados (festivos, domingos y feriado judicial); son horas hbiles las que median entre las 8 y 20 hrs. Sin perjuicio de lo anterior, pueden ser modificados los das y horas anteriores, mediante la habilitacin de da u horas, conforme lo establece el 60 CPC; as, os tribunales pueden, a solicitud de parte, habilitarlas cuando haya causa urgente que lo exija. Se estiman urgentes: 1. Actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a los interesados 2. Actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a la administracin de jus ticia 3. Actuaciones cuya dilacin pueda hacer ilusoria una actuacin judicial

El tribunal apreciar la urgencia y resolver sin ulterior recurso.

En materia penal

14 CPP: Todos los das y horas sern hbiles para las actuaciones del procedimiento pe nal y no se suspendern los plazos por la interposicin de das feriados. 207 CPP: Horario para el registro. El registro deber hacerse en el tiempo que med ia entre las seis y las veintids horas; pero podr verificarse fuera de estas horas en lugares de libre acceso pblico y que se encontraren abiertos durante la noche. Asimismo, proceder en casos urgentes, cuando su ejecucin no admitiere demora. En e ste ltimo evento, la resolucin que autorizare la entrada y el registro deber sealar expresamente el motivo de la urge ncia.

III. DE LAS ACTUACIONES JUDICIALES DEBE DEJARSE CONSTANCIA ESCRITA EN EL EXPEDIE NTE

Conforme al 29 CPC, el proceso se forma por escritos, documentos y actuaciones d e toda especie que se presenten o verifiquen en el juicio. Por su parte, el 160 seala que el juez debe pronunciar la sentencia de acuerdo al mrito, por lo que debe dejarse constancia de las actuaciones que se practiquen en el expediente. La forma de dejar la constancia est en el 61 CPC; deber dejarse testimonio escrito en el proceso, con expresin del lugar, da, mes y ao en que se verifique la actuacin, las formalidades con las que s e procedi y las dems indicaciones que establezca la ley o el tribunal. Previa lectura, se firma el acta por todos los intervinientes, y si alguien no puede hacerlo, se expresar

IV. LAS ACTUACIONES JUDICIALES DEBEN PRACTICARSE POR EL FUNCIONARIO COMPETENTE

La regla general es que las actuaciones judiciales las practique el tribunal que conoce de la causa (70 CPC). Por excepcin las ejecutan otros funcionarios: 1. Secretarios u otros ministros de fe por orden legal: Por ejemplo, los secreta rios deben autorizar los poderes judiciales; los receptores deben practicar las notificaciones personales o por cdula en lugares hb iles que no sean las oficinas del secretario. 2. Delegacin autorizada de funciones del juez: As, la avaluacin de las costas proce sales puede ser delegada por el tribunal en el secretario. Para delegar, el tribunal debe contar con texto legal expreso que lo autorice para practicar dicha delegacin. 3. Cuando la actuacin haya de practicarse fuera del lugar en que se sigue el juic io: Exhortos. Se encomienda a otro tribunal la prctica de la actuacin.

V. LAS ACTUACIONES DEBEN SER AUTORIZADAS POR UN M. DE FE O FUNCIONARIO COMPETENT E

61 CPC inc. final, lo establece como un requisito esencial para la validez de la actuacin. La autorizacin del funcionario a quien corresponda dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la actu acin. Normalmente ser el secretario o un receptor, segn la actuacin de que se trate.

REQUISITOS ESPECIALES DE VALIDEZ RESPECTO DE ALGUNAS ACTUACIONES JUDICIALES

Adems de los requisitos generales, ciertas actuaciones requieren cumplir con otro s requisitos:

JURAMENTO

Algunas actuaciones requieren, para su realizacin, que se preste juramento:

1. Decir la verdad: Testigos (363), absolventes en confesin judicial provocada (3 90) 2. Desempear un cargo con fidelidad: Peritos (417), rbitros, partidores, intrpretes , etc.

Frmula est consagrada legalmente en el 62 CPC, aplicndose salvo norma especial.

INTERVENCIN DE INTRPRETE

Cuando es necesario interpretar declaraciones orales de las partes o de testigos que no entienden o hablan castellano, o bien, traducir documentos en otro idioma (382 y 347). Cuando sea necesaria, se recurre al intrprete oficial, si lo hay; y en caso contrario al designado por el tribunal (63). Existe un Departamento de Traductores e Intrpretes dentro del Ministerio de RR. E E. Deben tener las condiciones requeridas para ser peritos y se les atribuir el carcter de ministros de fe. Antes de practicarse la diligencia el intrprete debe prestar juramento para el fiel desempeo de su cargo.

FORMAS EN QUE SE PUEDE ORDENAR UNA ACTUACIN JUDICIAL

Existen cuatro formas o actitudes del tribunal frente a la solicitud de las part es en orden a practicar una u otra actuacin:

I. CON AUDIENCIA II. CON CITACIN III. CON CONOCIMIENTO IV. DE PLANO

La importancia de la forma en que se decreta radica que puede determina el proce dimiento previo que se le dar a la solicitud, y que precisa el instante a partir del cual puede practicarse la actuacin.

I. CON AUDIENCIA

No est expresamente consagrada en el 69. Sin embargo, se reconoce en nuestro orde namiento, siendo un ejemplo la solicitud de aumentar el trmino probatorio para rendir prueba fuera del territorio, que debe d ecretarse con audiencia (336 inc. 1 CPC) Significa que el tribunal, previo a decretar o rechazar la actuacin, debe conferir traslado por un plazo fatal de 3 das a la parte que no solicit la actuacin para que exponga respecto de ella lo que estime conveniente. Importa que la solicitud genere de inmediato un incidente y ella debe ser proveda Traslado autos . La actuacin slo podr llevarse a cabo una vez fallado el incidente que la solicitud gener, dando lugar a ella y notificada la resolucin a las partes. La apelacin deducida contra la resolucin que dispone la actuacin, no suspende la re alizacin de ella, ya que el recurso debe concederse en el slo efecto devolutivo (194 N 2 CPC)

II. CON CITACIN (69 inc.1 CPC)

No puede llevarse a efecto sino pasados 3 das despus de la notificacin de la parte contraria, la cual tendr el derecho de oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo, suspendindose en tal caso la diligencia hasta que se resuelva el incidente.

Presentada la solicitud de una parte para la prctica de una actuacin judicial que debe decretarse con citacin, el tribunal debe proveer de inmediato el escrito en que se solicita sta Como se pide, con cita cin . Dentro del plazo de 3 das, la parte que no solicit la actuacin, puede asumir dos actitudes: 1. No oponerse ni deducir observaciones: La actuacin judicial podr llevarse a cabo inmediatamente de transcurrido el plazo de 3 das desde la notificacin de la resolucin que dio lugar a la prctica. 2. Oponerse o deducir observaciones: La oposicin u observaciones darn origen a un incidente. Del escrito en que se formulan las observaciones o la oposicin, debe darse traslado a la parte que soli cit la prctica de la actuacin judicial.

La actuacin judicial podr llevarse a cabo slo una vez que se haya fallado y notific ado a las partes la resolucin que rechace el incidente que gener el escrito de oposicin u observaciones a la solicitud de la realizacin de la diligencia. La apelacin contra la resolucin que rechaza el incidente a que dio lugar la oposicin, no suspe nde la realizacin ya que el recurso se concede en el solo efecto devolutivo (194 N 2 CPC)

III. CON CONOCIMIENTO (69 CPC)

Cuando se manda a proceder con conocimiento o valindose de expresiones anlogas, se podr llevar a efecto la diligencia desde que se ponga en noticia del contendor lo resuelto. Para la prctica de la actuacin no se requiere dar tramitacin alguna a la solicitud que requiere su realizacin proveyndose como se pide o como se pide con conocimiento , puede llevarse a cabo cuando sea notif icada a las partes la resolucin que la dispuso.

IV. DE PLANO

No se encuentra expresamente contemplada en el 69 del CPC. Implica que el tribun al decreta la actuacin de inmediato, sin mayores formalidades ni espera de trminos o notificaciones. La actuacin no recibe tramitacin alguna y se puede llevar a cabo de inmediato una vez ordenada por el tribunal, sin requerirse siquiera de la not ificacin de la resolucin que dispuso su prctica. Esta forma de decretar las actuaciones no se encuentra contemplada en nuestro or denamiento. No sera posible aplicarla, a menos de existir disposicin legal expresa, puesto que las actuaciones deben a lo

menos ser ordenadas por una resolucin judicial, la que para producir efectos requiere, por regla general, salvo norma expresa, ser notificada a las partes (38 CPC)

LAS NOTIFICACIONES

Es la actuacin judicial que tiene por objeto poner en conocimiento de las partes una resolucin judicial (Alessandri)

REGLAMENTACIN: 38 y ss. CPC (T. VI del L. I); disposiciones comunes referentes a las actuaciones judiciales (T. VII , L. I CPC); 24 a 33 del CPP.

Son normas de orden pblico, e irrenunciables, las partes no pueden renunciar a el las, ni prescindir o alterar las formalidades con las que la ley ha revestido a las notificaciones judiciales. Excepcionalmente, e n juicios arbitrales, las partes pueden acordar libremente otras formas de notificacin distinta a la personal o por cdula (629 CPC). El 32 del CPP establece la aplicacin supletoria de las normas del CPC. En materia penal hay una excepcin importante: cualquier interviniente en el procedimiento puede proponer por s otras formas de notificacin, que el tribunal podr aceptar si, en su opinin, resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensin (31 NCPP). Segn Maturana, tiene como lmite las notificaciones que deban hacerse en presencia personal de las partes (v. gr. SD)

IMPORTANCIA 1. Materializacin de la bilateralidad de la audiencia: Al poner en conocimiento d e las partes una resolucin, se les otorga la posibilidad de ser odo. 2. Permiten que las resoluciones produzcan efectos: As, el 38 CPC dispone que los producirn desde su notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo las excepciones, entre las cuales estn: a. Medidas precautorias: Pueden decretarse y llevarse a efecto sin previa notifi cacin (302, inc. 2 CPC). b. Resolucin que declara desierta la apelacin y las que se dicten en segunda insta ncia respecto del apelado rebelde (201 y 202 CPC). c. Resolucin que ordena o deniega el despacho del mandamiento de ejecucin y embarg o (441 CPC): Produce sus efectos sin audiencia ni notificacin del demandado, an cuando ste haya comparecido en el juicio. d. La resolucin que ordena la suspensin de obra nueva (566 CPC)

e. En el proceso penal, se contempla (30) que las resoluciones dictadas en audie ncias se entienden notificadas por el solo ministerio de la ley a los intervinientes que hubieren asistido o debido as istir desde que se pronuncian. Se deja constancia de todas formas en el estado diario, pero su omisin no invalida la not ificacin. 3. Desasimiento, en su caso: La notificacin de una SD o SI a una de las partes pr oduce el desasimiento del tribunal que consiste en impedir que el tribunal que dict la sentencia, pueda alterarla o modi ficarla en manera alguna, notificada que sea a alguna de las partes (182 CPC).

REQUISITOS

Son una especie de actuacin judicial, de manera que las reglas vistas les son apl icables (L. I, T. VI). Son actos jurdicos procesales de carcter unilateral. Ello se ratifica expresamente para las notifica ciones, por el 39: Para la validez de la notificacin no se requiere el consentimiento del notificado . Asimismo, de acuerdo al 57 CPC, tampoco se requiere declaracin alguna del notificado, por regla general, salvo (a) que la resolucin as lo ordene, o (b) cuan do sta, por su naturaleza, requiera de tal declaracin (v. gr., designacin peritos, notificacin de protesto de LC, pagar, cheque ).

CLASIFICACIN DE LAS NOTIFICACIONES

1. a. b. c. d. e. f. g. h.

SEGN SU FORMA: Personal Personal subsidiaria Por cdula Por avisos Por el estado diario Tcita Ficta Especiales.

2. SEGN SU OBJETIVO O FINALIDAD a. Notificacin citacin: Llamamiento hecho por el rgano jurisdiccional a una parte o tercero para que comparezca al tribunal para determinado objeto en un plazo determinado, bajo apercibimiento de incurrir en sanciones que la ley establece. b. Notificacin emplazamiento: Es el llamado a las partes para que, dentro de un d eterminado plazo, hagan valer sus derechos, en especial, para contestar la demanda o proseguir un determinado recu rso. c. Notificacin requerimiento: Apercibimiento a una de las partes para que en el a

cto haga o no haga alguna cosa, o cumpla o no cumpla con alguna prestacin (requerimiento de pago). d. Notificacin propiamente tal: Es el hecho de poner en conocimiento de las parte s o de terceros una determinada resolucin judicial, para que produzcan sus efectos legales y sin el propsito de qu e comparezca o se cumpla una determinada prestacin o abstencin. Es la regla general de las notificaciones.

I. NOTIFICACIN PERSONAL PROPIAMENTE TAL

Aquella que consiste en entregar a la persona a quien se debe notificar, en form a personal, copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que haya recado, cuando sea escrita (40 CPC). En el proceso pe nal (25 CPP) puede contener otros antecedentes.

REQUISITOS DE VALIDEZ

En primer lugar, debe cumplir con los requisitos comunes a toda actuacin judicial :

1. EFECTUARSE EN DAS Y HORAS HBILES:

La norma general del 59 CPC (das hbiles: no feriados; horas hbiles: entre 8 y 20 ho ras), ha experimentado modificaciones respecto de la prctica de la notificacin personal, mediante la dictacin del la ley 19.382.

Das hbiles para practicar la notificacin personal: Todos los das son hbiles para este efecto, siempre que la notificacin se practique en: a. Lugares y recintos de libre acceso pblico b. En la morada o lugar donde pernocta el notificado c. En el lugar donde ordinariamente ejerce su industria, profesin o empleo

d. En cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se permita el a cceso del m. de fe.

Si la notificacin se realizare en da inhbil, los plazos comenzarn a corres desde las cero horas del da hbil inmediatamente siguiente. Si se hubiere practicado fuera de la comuna donde func iona el tribunal, los plazos se aumentarn en la forma establecida en los artculos 258 y 259. Esto no busca ampliar de manera gene ral el trmino de emplazamiento, sino que contemplar que no se puede perjudicar al notificado cuando sea en da inhbil. Confo rme a lo sealado, no cabe la habilitacin de da para la prctica de la notificacin, debido que todos los das son hbiles. Asimismo e xiste expresa constancia que el cmputo del trmino de emplazamiento no puede comprender das inhbiles, razn por la cual, en caso de efectuarse la notificacin en da inhbil, siguiendo a ste otros inhbiles, el plazo se comentar a contar desde el da hbil inmediatamente siguiente. 41 inc. final: Igualmente, son lugares hbiles para practicar la notificacin el ofi cio del secretario, la casa que sirva para despacho del tribunal y la oficina o despacho del m. de fe que practique la notificacin. Los jueces no podrn, sin embargo, ser notificados en el local en que desempean sus funciones. En caso de practicarse la notificacin personal en los lugares que seala este inc., el legislador no seala los das hbiles, razn por la cual, debe aplicarse la RG contemplada para toda actuacin judicial en el 59 CPC: slo son hbiles los no feriados.

Horas hbiles para notificacin personal: Producto de la modificacin de la ley 19.382 , para distinguir las horas que son hbiles para practicar la notificacin personal, es preciso distinguir el lugar en que se verifique: a. En lugares y recintos de libre acceso pblico: Se podr efectuar a cualquier hora , procurando causar la menor molestia al notificado. Excepcionalmente, en los juicios ejecutivos, no puede efectuarse el requerimiento de pago en pblico y, de haberse notificado la demanda en un lugar o recinto de libre acceso al pblico, se estar a lo dispuesto en el 443 N 1. b. En la morada o lugar donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordi nariamente ejerce su industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se per mita el acceso del m. de fe: De acuerdo a lo sealado en el 41 inc. 2 la notificacin debe hacerse entre las 6 y las 22 horas . Difiere de la regla general establecida en el 59 para las actuaciones judiciales: entre las 8 y las 20 horas. Se puede solicitar habilitacin de hora inhbil, conforme al 60. Ya sealamos que no p rocede en este tipo de notificacin la habilitacin del da, por ser todos hbiles. c. En el oficio del secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y la

oficina o despacho del m. de fe que practique la notificacin: Al igual que lo ocurrido respecto a los das en que se puede practi car, el legislador no seal cules eran las horas hbiles para practicar dicha actuacin judicial. Por ello, debe aplicarse la r egla general del 59 CPC

2. DEBE DEJARSE CONSTANCIA ESCRITA EN EL EXPEDIENTE: (43 Y 61 CPC)

Esto se realiza mediante una certificacin o acta de haberse efectuado la diligenc ia (43). Deber sealar la fecha, hora y lugar donde se realiz la notificacin y, de haber sido hecha en forma personal, precisar la man era o el medio con que el m. de fe comprob la identidad del notificado (ley 19.382). 25 CPP dispone que la notificacin deber incluir copia ntegra de la resolucin de que se tratare, con la identificacin del proceso, a menos que la ley o juez expresamente ordenaren agregar otros antecede ntes.

3. CERTIFICACIN DE LA EXISTENCIA DE LA NOTIFICACIN, AUTORIZADA Y FIRMADA POR EL M. DE FE (61 CPC)

REQUISITOS PROPIOS DE LA NOTIFICACIN PERSONAL (lugar hbil, por funcionario compete nte, en forma legal)

1. DEBE EFECTUARSE EN LUGAR HBIL

41 CPC, establece los lugares hbiles para efectos de practicar la notificacin pers onal:

1. Lugares y recintos de libre acceso pblico: Se dej constancia que debe procurars e causar la menor molestia al notificado. Se citaron como en ceremonias, matrimonios, funerales, o dando a conocer el conteni do a viva voz frente a terceros. Se dej tambin constancia de que, si se practicara la notificacin causando molestias al no tificado, no afectar la validez de la misma, sino que dar lugar para que el afectado pueda solicitar las medidas disciplinaria s (532 COT). 2. La morada del notificado: Donde vive. 3. El lugar donde pernocta

4. El lugar donde ordinariamente ejerce su industria, profesin u empleo. 5. Cualquier otro recinto privado en que se encuentre el notificado y al cual se permita el acceso del m. de fe 6. El oficio del secretario: Oficina donde desempea sus funciones. 7. La casa que sirve de despacho del tribunal: Edificio destinado al funcionamie nto del tribunal.

8. La oficina o despacho del m. de fe que practique la notificacin.

Cuando la persona no tenga habitacin conocida, el tribunal puede autorizar que la notificacin se practique en otros lugares. En este caso, se hace procedente la habilitacin de lugar, lo que se debe acreditar c on un certificado del m. de fe, en el cual se dejar constancia de haber hecho las indagaciones posibles para tal averiguacin (42). Es un artculo que hoy carece de utilidad prctica, por haberse ampliado considerablemente los lugares donde puede practicarse.

En el proceso penal, se establece que las notificaciones deben ser efectuadas en los siguientes lugares: 1. Al MP. En sus oficinas 2. Al imputado privado de libertad: en el establecimiento o recinto en que perma neciere. 3. A los intervinientes: en el domicilio fijado en su primera intervencin.

2. EFECTUADA POR FUNCIONARIO COMPETENTE

Lo son: 1. El secretario del tribunal (380 N 2 COT): Slo para notificaciones personales al interior de su oficio. 2. Receptor (390 COT): En cualquiera de los lugares hbiles, salvo en el oficio de l secretario. 3. Notario pblico u oficial del registro civil que exista en la localidad, en aqu ellos lugares en que no hay receptores, 58.

Hay que tener en cuenta que el secretario puede delegar sus funciones en el ofic ial primero. Por otra parte, el tribunal puede designar receptor ad-hoc (funcionario de la secretara del mismo tribunal) en caso de ausen cia, inhabilidad u otro motivo calificado, cuando los receptores judiciales no puedan practicarla. Existen organismos pblicos que cuentan con funcionarios propios para la prctica de las notificaciones (CDE). En algunos procedimientos especiales, se posibilita que la notificacin se efecte por personas que no revisten el carcter de m. de fe (705). En el proceso penal, las notificaciones las realizan los funcionarios habilitad os por el comit de jueces del tribunal.

3. DEBE EFECTUARSE EN FORMA LEGAL

En la notificacin personal, existe un enfrentamiento fsico entre el m. de fe y la persona a quien se debe notificar. El m. de fe debe entregar al notificado personalmente copia ntegra de la resolucin y de la solicitu d en que recae si es escrita (40). Debe dejarse constancia en el proceso por el m. de fe de la notificacin personal, en l a forma que seala el artculo 43 CPC, teniendo en cuenta que la ley 19.382 incluye la exigencia de precisar en el certificado, la manera o el medio con que el m. de fe comprob la identidad del notificado.

RESOLUCIONES QUE DEBEN NOTIFICARSE PERSONALMENTE

Puede utilizarse en cualquier caso para notificar cualquiera resolucin judicial, por ser la ms completa que establece la ley. Se trata de la forma supletoria, 47 inc. final CPC. No obstante, existen casos en q ue es obligacin utilizarla: 1. PRIMERA NOTIFICACIN: En toda gestin judicial, la primera notificacin a las parte s o personas a quienes hayan de afectar los resultados del juicio debe hacerse personalmente. Primera notificacin y no la no tificacin de la demanda , ya que el procedimiento pudo haberse iniciado por una medida prejudicial, caso en el que d eber notificarse personalmente la medida prejudicial y la resolucin que en ella recaiga, por ser ella la primera notificac in. La notificacin es personal slo respecto del sujeto pasivo. El actor es notificado por el ED. 2. CUANDO LA LEY LO ORDENA PARA LA VALIDEZ DE UN ACTO: As, por ejemplo: 1. Cesin de crditos nominativos (1902 CC). 2. Notificacin de ttulos ejecutivos a herederos (1377 CC). 3. Notificacin del pago por consignacin 3. LA RESOLUCIN QUE D LUGAR AL CUMPLIMIENTO DE UNA SENTENCIA EN CONTRA DE UN TERCE RO EN EL PROCEDIMIENTO INCIDENTAL. 233 inc. 2 CPC. 4. CUANDO LOS TRIBUNALES LO ORDENEN EXPRESAMENTE. 47 CPC

Existen casos en que el legislador establece que puede emplearse la notificacin p ersonal o la notificacin por cdula: 1. Notificaciones a terceros que no sean parte en el juicio (testigos o peritos) o a quienes no afecten sus resultados, 56 CPC. 2. Resoluciones dictadas luego de haber estado paralizado el proceso: Sin que se hubiere dictado resolucin alguna por ms de 6 meses, debern ser notificadas personalmente o por cdula y no se consideran co mo notificaciones vlidas las que se hubieren hecho por el estado diario respecto de ellas 52 CPC.

II. NOTIFICACIN PERSONAL SUBSIDIARIA

Se aplica cada vez que, intentando el m. de fe competente practicar la notificac in del 40 (personal), sta no se verifique por no haberse encontrado a la persona que se trata de notificar en su habitacin o en el lugar donde habitualmente ejerce su profesin, industria o empleo, en dos das distintos, 44 inc. 1 CPC.

PROCEDIMIENTO

Siempre se efecta fuera del recinto del tribunal, por lo cual, el nico funcionario competente para practicarla es el receptor, y en aquellos lugares en que no existe ste, notario u oficial del RC de la localidad.

Se lleva a cabo de la siguiente manera: 1. Bsquedas: El m. de fe debe buscar a la persona que se trata de notificar en su habitacin o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, a lo menos en dos das distintos (de la sem ana) sin ser habida. 2. Certificacin de bsquedas y ciertos hechos: El interesado debe requerir al recep tor que estampe en el expediente un certificado de bsquedas , en el que se consigna lo actuado por el m. de fe, conforme a lo sealado anteriormente. Deber certificar los siguientes hechos: a. Que la persona a notificar se encuentra en el lugar del juicio, es decir, en la ciudad donde el tribunal tiene su asiento. b. Cul es su morada o lugar de trabajo. 3. Solicitud de notificacin: En esta etapa la costumbre forense tiene gran aplica cin. Devuelto el expediente por el receptor, incluyendo la certificacin mencionada, el interesado debe solicitar en un escrito , que se ordene la notificacin personal subsidiaria del 44 inc. 2. El tribunal deber proveer Como se pide o Practquese la noti ficacin de acuerdo al 44 CPC . 4. Resolucin del tribunal que ordene la prctica de la notificacin: Establecido que el demandado se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar donde ejerce su industria, profesin o empleo, or denar el tribunal que la notificacin se haga. Acreditados los supuestos, es obligatorio para el tribunal dictar resolucin en qu e se ordene la notificacin personal subsidiaria. 5. Notificacin: No se produce una vinculacin fsica entre la persona del notificado y el m. de fe. Se hace entregando las copias del 40 a cualquiera persona adulta que se encuentre en la morada o en el lugar d onde la persona que se va a notificar ejerce su industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o si no es posible entregar dichas copias a las personas que se encuentren en esos lugares, se fijar en la puerta un aviso que d noticia de la demanda, con espe cificacin exacta de las partes, materia de

la causa, juez que conoce en ella y de las resoluciones que se notifican.

En caso que la morada o el lugar donde pernocta o el lugar donde ejerce su indus tria se encuentre en un edificio o recinto sin libre acceso, el aviso y las copias se entregarn al portero o encargado del edifi cio o recinto, dejndose constancia de ello. Qu deja el receptor? Copia ntegra de la solicitud y de la resolucin que haya recado s obre ella. Algunos sealan que, como este tipo de notificacin requiere de una resolucin recada en ella, es necesari o tambin que se haga entrega de la solicitud de que se practique la notificacin del 44 inc. 2 y la resolucin favorable que acoge dicha solicitud. 6. Aviso: El m. de fe deb dar aviso de la notificacin practicada conforme al 44, dirigindole carta certificada, dentro de los 2 das siguientes a la notificacin o desde que se reabran las oficinas del correo, si la notificacin se practic en domingo o festivo. Si se omite este aviso, no se invalida la notificacin, pero el m. de fe ser responsable tanto civil como disciplinariamente (46). Por otra parte, el tribunal, previa audiencia del afectado, debe imponerle al m. de fe alguna de las medidas sealadas en los nmeros 2, 3 y 4 del 532 COT. Esto implica que el legislador privilegia la seguridad jurd ica por sobre la bilateralidad de la audiencia. 7. Acta y devolucin de expediente: Practicada la diligencia, el receptor debe lev antar un acta con las menciones del 45 y devolver el expediente dentro de 2 das hbiles, so pena de suspensiones y otras med idas.

III. NOTIFICACIN POR CDULA

La que consiste en la entrega que hace el m. de fe en el domicilio del notificad o, de copia ntegra de la resolucin y de los datos necesarios para su acertada inteligencia

REQUISITOS

Comunes a toda actuacin judicial

1. Da y hora hbil (no rigen las modificaciones que respecto a estas materias se co ntemplan respecto de la notificacin personal) 2. Por funcionario competente 3. Dejndose constancia en el expediente

4. Ser autorizada y firmada por el m. de fe.

Propios de la notificacin por cdula

1. En lugar hbil: Slo el domicilio del notificado, el declarado en su primera gest in judicial, debiendo encontrarse dentro de los lmites urbanos del lugar en que funciona el tribunal. La sancin para el incumplimi ento de la obligacin de designar domicilio, consiste en que las resoluciones que deben practicarse por cdula, se n otificarn por el ED, sin peticin de parte y sin previa orden del tribunal (53 CPC, 26 CPP). Si se design mandatario judicia l, se notifica por cdula a ste. Esta sancin no es aplicable al litigante rebelde, pues no ha cumplido con la exig encia de designar domicilio. El 49 se refiere a aquellos que hubieren efectuado alguna gestin en el juicio, situacin en la cual no se encuentra el rebelde. Esta tesis ha sido compartida por la jurisprudencia, aunque no en forma unnime. 2. Por funcionario competente: Slo el receptor, debido a que se debe efectuar en un lugar que no es el oficio del secretario. 3. En la forma que establece la ley: Por el m. de fe entregando en el domicilio del notificado, copia ntegra de la resolucin y de los datos para su acertada inteligencia (partes, rol, tribunal y materia). Luego de la notificacin, el m. de fe pondr en los autos testimonio de la notificacin con expresin del da y lugar, del nombre, edad, profesin y domicilio de la persona a quien se haga la entrega .

RESOLUCIONES QUE DEBEN NOTIFICARSE POR CDULA

1. Sentencias definitivas de primera o nica instancia (48). Las de 2 se notifican por el estado diario. 2. Resoluciones que ordenan la comparecencia personal de las partes (48). 3. Resolucin que recibe la causa a prueba (48). Las que ordenan recibir el incide nte a prueba, en cambio, por el ED. 4. La primera resolucin luego de 6 meses sin haberse dictado ninguna (52). 5. Las notificaciones que se practiquen a terceros que no son parte del juicio o a quienes no afecten sus resultados (56 CPC) 6. Cuando el tribunal lo ordene expresamente o en los casos que la ley lo establ ezca.

IV. NOTIFICACIN POR EL ESTADO DIARIO

Es aquella consistente en la inclusin de la noticia de haberse dictado una resol ucin en un determinado proceso, dentro de

un Estado que debe contener las menciones que establece la ley, el que debe form arse y fijarse diariamente en la secretara del tribunal.

El 50 inc. 1 indica que las resoluciones no comprendidas en los artculos precedent es se entendern notificadas a las partes desde que se incluyan en un estado que deber formarse y fijarse diariamente en la secre tara de cada tribunal con las indicaciones que expresa. De esta disposicin se coligen dos conclusiones: 1. La notificacin por el estado diario es la regla general en nuestra legislacin 2. Existe una ficcin legal completa, porque se entiende notificada una resolucin p or el mero hecho de incluirse la noticia de haberse dictado en la lista de las notificaciones.

RESOLUCIONES QUE DEBEN NOTIFICARSE POR EL ESTADO

Sin perjuicio de ser la regla general, hay casos en que el legislador la estable ci expresamente;

1. Resolucin que recae sobre la primera presentacin respecto del actor, 40 CPC 2. Resolucin que recibe la causa a prueba en los incidentes, 323 CPC. 3. Sentencia definitiva en 2 instancia. 221 inc. 1 CPC 4. Resoluciones, que debindose notificar por cdula, no lo son por no haberse desig nado domicilio conocido, 53 CPC

SUJETO QUE DEBE PRACTICARLA

Corresponde practicarla al Secretario del tribunal y, excepcionalmente al oficia l primero. (380 N 2 COT; 50 y 58 CPC)

FORMA DEL ESTADO

Debe cumplir con los requisitos del 50 CPC: Se encabezar el estado con la fecha d el da en que se forme, y se mencionarn por el nmero de orden que les corresponda en el rol general, expresado en cifras y en le tras, y adems por los apellidos del demandante y del demandado o de los primeros que figuren con dicho carcter si son varios, toda s las causas en que se haya dictado resolucin en aquel da, y el nmero de resoluciones dictadas en cada una de ellas. Se agregar el s ello y firma del secretario.

TIEMPO Y FORMA DE MANTENERSE

Debe formarse diariamente en la secretara de cada tribunal. Se debe mantener por a lo menos 3 das en un lugar accesible al pblico, cubiertos de vidrio u otra forma que impida alterarlos. Se encuadernan po r orden de fecha y se archivan mensualmente. De las notificaciones hechas de esta forma, se pondr testimonio en los autos. Los er rores u omisiones en dicho testimonio no invalidarn la notificacin y slo sern sancionados con multa de media UTM, a peticin de parte o d e oficio. La resolucin se entiende notificada el da en que ella es incluida en el Estado. Po r ley 18.705 se elimin el trmite la carta certificada, por la cual el secretario del tribunal deba dar cuenta de habe rse practicado la notificacin por el Estado.

V. NOTIFICACIN POR AVISOS

Aquella notificacin substitutiva de la personal del 40 o de la notificacin por cdul a, que se utiliza cuando se trata de notificar a personas cuya individualidad o residencia sea difcil de determinar o por su nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia.

REQUISITOS (54 CPC)

1. Que la resolucin deba notificarse personalmente o por cdula. 2. Que quien deba notificarse se encuentre en Chile (requisito jurisprudencial, que se entiende por el lugar en que la ley ordena efectuar las publicaciones) 3. Que se den alguna de las circunstancias que habilitan para solicitar al tribu nal esta forma de notificacin: a. Personas cuya individualidad o residencia es difcil de determinar. b. Personas que por su nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligen cia. 4. Que el tribunal aprecie los antecedentes con conocimiento de causa y con audi encia de la Fiscala Judicial. El conocimiento de causa normalmente se logra luego de remitir oficios a diversas entidades solicita ndo informacin que permita facilitar la gestin, tales como RC, PI, Correos, etc. 5. Que con los antecedentes acompaados, el tribunal ordene expresamente la prctica de la notificacin.

FORMA DE REALIZARSE

Se concreta a travs de a lo menos tres publicaciones en un diario o peridico del l ugar en que se sigue el juicio y, en caso de no haberlo, se publicarn en el de cabecera de la provincia o de la capital de la Regin si all no los hay. Dichos avisos contendrn los mismos datos que se exigen para la notificacin persona l; pero si la publicacin en esta forma es muy dispendiosa, atendida la cuanta del negocio, podr disponer el tribunal que se haga en extracto redactado por el secretario. Si se trata de la primera notificacin, es necesario adems insertar el aviso en el DO del da 1 o 15 del mes. Segn Mosquera la notificacin se entiende practicada con la ltima publicacin que se e fecte, sea en el DO o en otros diarios o peridicos, y a partir de esa fecha comienzan a correr los plazos.

VI. NOTIFICACIN TCITA O PRESUNTA

Aquella que suple u opera en el caso de existir notificaciones defectuosas o inc lusive en caso de no existir ninguna notificacin respecto de una determinada resolucin judicial, cuando la persona a qu ien debiera haberse notificado, efecta en el proceso cualquier gestin, distinta de alegar la falta o nulidad de la notif icacin, que supone que ha tomado conocimiento de ella (55 CPC). Se fundamenta en los principios de economa procesal y de la proteccin, y puede sup lir a cualquier clase de notificacin. Se tratara de una manifestacin tcita de voluntad.

REQUISITOS

1. Existencia de resolucin no notificada, o mal notificada 2. La parte afectada por la falta o nulidad realiza en el juicio cualquier gestin que suponga el conocimiento de la resolucin 3. La parte que realiza la gestin que supone la notificacin, no ha reclamado la nu lidad o falta de notificacin en forma previa

VII. NOTIFICACIN FICTA O PRESUNTA LEGAL (55 inc. 2)

Cuando se ha efectuado una notificacin nula, y el afectado comparece en el proced imiento a alegar tal nulidad, la ley establece que una vez fallado el incidente y declarada la nulidad, la resolucin judicial se ent ender notificada desde que se notifique vlidamente la sentencia que declara la nulidad de la notificacin. Declarada por un tribunal de segunda, conociendo de apelacin interpuesta en contra de la resolucin del tribunal de primera instancia q ue rechaz el incidente, la notificacin se entender practicada desde que se notifique el cmplase de la resolucin del tribunal de alzada que dio lugar a la notificacin. Se trata de una notificacin ficta y no tcita, ya que la parte alega la nulidad de la notificacin Opera por el slo ministerio de la ley en las oportunidades sealadas y respecto de toda clase de resoluciones, cu alquiera haya sido la forma en que ella debi notificarse. Debi sealarse que en caso de acogerse la nulidad, deba entenderse notificada no slo a resolucin , sino tambin la solicitud que en ella recay, debido a que la notificacin personal requiere que sta abarque ambos antecedentes. l

VIII. NOTIFICACIONES ESPECIALES

1. MUERTE PRESUNTA: Previo a la declaracin judicial de la muerte presunta, se deb en practicar por los interesados, tres publicaciones en el DO, corriendo ms de dos meses entre cada dos citaciones. 2. CAMBIO DE NOMBRE: Debe publicarse un extracto en el Diario Oficial del da 1 o 1 5 del mes. 3. DL 2.695: La resolucin que acepta la peticin para regularizar, debe publicarse por dos veces en un diario o peridico que seale el Min. de BBNN, debindose fijar adems, carteles durante 15 das en los lugares pblicos que el Ministerio determine. 4. CARTA CERTIFICADA: Era propia de los JL de Menores, y de los JPL. Se trata de un aviso que se enva por correo y que puede contener el aviso de que se ha dictado una resolucin (carta certificada simple o aviso, equivalente al estado diario) o puede contener adems copia ntegra de la resolucin (carta certificada transcrita, que equi vale a la notificacin por cdula). Tiene adems la particularidad de que la notificacin se perfecciona despus de un cierto nme ro de das, que vara de acuerdo al tribunal. 5. CDULA DE ESPERA: Citacin al ejecutado a la oficina del receptor para que concur ra a ella a que se le practique el requerimiento de pago (443 N1 CPC) 6. PROCEDIMIENTO ARBITRAL: Las notificaciones sern personales, por cdula o de la m anera que de comn acuerdo establezcan las partes (629 CPC). Existe una forma especial del laudo y ordenata en el juicio de particin: 664 y 666. Por la longitud de estos fallos, se establece una ficcin legal, eliminando el gravamen q ue les causara a las partes la notificacin por cdula.

RESOLUCIONES JUDICIALES

Acto jurdico procesal que emana de los agentes de la jurisdiccin, y mediante el cu al dan curso al procedimiento, resuelven los incidentes que se promueven durante el curso de l o deciden la causa o asunto sometido a su conocimiento.

CLASIFICACIN

1. Segn la NACIONALIDAD del tribunal del cual emanan: Nacionales y extranjeras. I mportancia est en la ejecucin y cumplimiento. 2. Segn la naturaleza del NEGOCIO en que se dictan: Contenciosas y no contenciosa s. Importancia en cuanto a los requisitos de forma, recursos y efectos. 3. Segn la naturaleza del ASUNTO en que se dictan: Civiles y penales; importa por cuanto el rgimen al cual que estn sometidos es distinto, de lo cual derivan mltiples consecuencias. 4. Segn la INSTANCIA en que son pronunciadas: De primera, segunda o nica instancia . Importancia, recursos y forma de las resoluciones. 5. Segn el ESTADO en que se encuentran respecto a su cumplimiento: a. Firmes o ejecutoriadas: 174 CPC, Aquellas que producen plenamente el efecto d e cosa juzgada. Para determinar cundo tiene dicho carcter, se debe distinguir: i. Si no procede recurso alguno, queda firme desde que se notifica a las partes. ii. Si proceden recursos, y se han deducido oportunamente, desde que se notifica el decreto que las manda cumplir (del tribunal de primera). Si no se han deducido, desde que transcurren todos los pla zos que la ley concede para su interposicin.

Si se trata de SD, el secretario deber certificar dos circunstancias: (a) el hech o de no haberse presentado los recursos, (b) el hecho de haber transcurrido los plazos. El gran efecto es que l a sentencia firme producir accin para su cumplimiento y la excepcin de cosa juzgada.

b. Que causan ejecutoria: Son aquellas que pueden cumplirse a pesar de existir r ecursos pendientes deducidos en su contra (231 CPC). Producen este efecto las resoluciones en que se concede apelac in en el solo efecto devolutivo, y aquellas respecto de las cuales se ha deducido RC y no se encuentre en los casos excepcionales en que procede la suspensin del cumplimiento del fallo (774 CPC). El cumplimiento que se lleve a ef ecto respecto de la resolucin, se encuentra condicionado a que se confirme ella al fallarse el recurso.

En el nuevo proceso penal, la regla general es que las sentencias causen ejecuto ria pues la interposicin de recursos no suspende la ejecucin de la decisin, salvo que se impugnare una sentenc ia condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario (355 NCPP). c. Sentencia de trmino: Si bien no cabe en la clasificacin, el 98 CPC las define e xpresamente como aquellas que ponen fin a la ltima instancia del juicio (as ser de trmino, las SD de nica instancia y la sentencia definitiva de segunda instancia). Los conceptos de sentencia ejecutoriada y de trmino pueden coincidir, pero ello no siempre es as, por tomarse en consideracin para efectuar la clasificacin, puntos de referencia distintos. As p or ejemplo, la resolucin dictada en 2 instancia tiene el carcter de sentencia de trmino, pero no se encontrar ejecutoriad a si respecto de ella se deduce el recurso de casacin. La sentencia condenatoria del TJOP es de trmino por poner fin a la nica instancia, pero puede no ser ejecutoriada, por caber recurso de nulidad.

6. Segn la FORMA en que resuelven el asunto a. Definitivas totales: Aquella que resuelve la totalidad de las cuestiones plan teadas en el proceso. b. Definitivas: Se pronuncian sobre algunas de las cuestiones planteadas en el p roceso por haber llegado con antelacin al estado de fallo, reservndose la resolucin de las restantes hasta que ellas lleguen a ese estado, 172 CPC.

7. Segn su CONTENIDO: a. De condena: Imponen el cumplimiento de una prestacin. Tiene dos funciones: (a) declarar el derecho; y (b) impone una prestacin (este elemento la distingue de la declarativa). Si no se cumple con la prestacin, la misma resolucin sirve de TE. b. Constitutivas: Son aquellas a travs de las cuales se produce la creacin, modifi cacin o extincin de una situacin jurdica. Producen un estado jurdico nuevo, que con anterioridad a ella no exista, modifican

uno existente. c. Declarativas: Deciden sobre la existencia o inexistencia de una situacin jurdic a. La actividad del tribunal se agota al declarar el derecho, a diferencia de las anteriores, como la sentencia que decla ra la falsedad de un documento. d. Cautelares: Aquellas que no suponen un pronunciamiento sobre el fondo del der echo, sino que declaran, por va sumaria, una medida de seguridad. Estn vinculadas al proceso y no son un fin en s mismas. e. En materia penal, se clasifican en condenatorias y absolutorias.

8. Segn su naturaleza jurdica, de acuerdo a lo establecido en el 158 CPC: Definiti vas, interlocutorias, autos, decretos, provedos.

DEFINITIVAS: Son aquellas que ponen fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.

Las sentencias definitivas pueden ser de nica, primera y segunda instancia. No so n definitivas las que se pronuncian sobre el RC, ya que ste no constituye instancia. Tampoco lo ser la que declara abandonado el pr ocedimiento, por no decidir la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.

INTERLOCUTORIAS: Son aquellas que fallan un incidente del juicio, estableciendo derechos permanentes en favor de las partes (de primera clase o grado) o bien, aquellas que resuelven sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (de segunda clase o grado).

Ejemplos de las de primera clase: Declaracin de abandono, declaracin que acoge el desistimiento, la que resuelve sobre una medida cautelar, en su caso. Ejemplos de las de segunda clase: RQRCP; resolucin que ordena despachar mandamien to de ejecucin y embargo.

Tambin se clasifican entre aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible s u continuacin (abandono del procedimiento); y aquellas que no producen este efecto. Esta clasificacin la form ula el 766 CPC, a fin de establecer el RC, que podr interponerse slo en contra de las interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.

AUTOS: Resuelve un incidente del juicio sin ninguno de los efectos propios de un a sentencia interlocutoria, es decir, sin establecer derechos permanentes a favor de las partes.

No puede extenderse a las interlocutorias de 2 clase, porque el requisito esencia l de los autos es el fallo de un incidente, lo que no ocurre con las interlocutorias que slo se pronuncian sobre un trmite que ha de ser vir de base para el pronunciamiento de una SD o SI.

DECRETOS, PROVIDENCIAS O PROVEDOS: (158 inc. 5 CPC y 70 inc. 3 COT). Tienen por ob jeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestin debatida entre partes. As, por eje mplo, la que confiere traslado.

La importancia de este criterio de clasificacin, deriva de los siguientes element os: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Notificacin: Vara la forma (48 y 50 CPC) Nmero de miembros de colegiados que deben pronunciarla: Vara tambin (168 CPC) Formalidades: Son distintas en su redaccin y requisitos (169 a 171 CPC) Cosa juzgada: Slo definitivas e interlocutorias la producen (175 CPC) Impugnacin: Varan los medios Plazo y prescripcin de la apelacin: 211 CPC

A pesar de su trascendencia, la clasificacin es defectuosa, por existir determina das resoluciones judiciales que no caben en ninguna de las categoras precedentemente sealadas: As, el sobreseimiento definitivo en mate ria penal, la sentencia que falla un RC, la que acoge provisionalmente la demanda en el juicio sumario, etc.

FORMA DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

REQUISITOS COMUNES A TODA RESOLUCIN (61 y 169 CPC)

1. 2. 3. en 4.

Requisitos comunes a toda actuacin judicial. Expresin en letras y nmeros de la fecha en que se expide Llevar al pie la firma del juez o jueces que la dictaron o que intervinieron el acuerdo. Llevar al pie la firma del Secretario, autorizndolas

REQUISITO DE LA PRIMERA RESOLUCIN JUDICIAL

Adems de los requisitos generales, la primera resolucin debe asignar a la causa un nmero de orden, con el que figurar en el rol del tribunal hasta su terminacin (51 CPC).

REQUISITOS DE DETERMINADAS RESOLUCIONES

I. DECRETOS

No tiene mayores formalidades, basta que cumplan con los requisitos comunes, e i ndiquen el trmite que el tribunal ordena para dar curso progresivo a los autos.

II. AUTOS E INTERLOCUTORIAS

1. Deben pronunciarse sobre condena en costas (autos e interlocutorias de primer grado), 144 CPC. 2. Resolucin del asunto sometido a su decisin, elemento obligatorio: 171 CPC. 3. Eventualmente, en cuanto la naturaleza del negocio lo permita, contener funda mentos de hecho y de derecho que sirvan de fundamento al fallo, elemento voluntario (171 CPC). Su omisin no podra ser causa d e interposicin del RC forma.

En el proceso penal se establece con carcter obligatorio la fundamentacin de las r esoluciones, excluyndose slo las que fueran de mero trmite. 36 NCPP.

III. SENTENCIAS DEFINITIVAS DE PRIMERA O NICA INSTANCIA

Adems de los requisitos generales de toda resolucin, se deben cumplir los que se c ontienen en el 170 CPC y en el AA sobre la forma de las sentencias: Las sentencias definitivas constan de 3 partes: 1. Parte expositiva: Tiene por objeto dejar de manifiesto si el tribunal compren di realmente la naturaleza del problema sometido a su conocimiento y decisin. Contiene: a. Identificacin de las partes (nombre, domicilio y profesin u oficio) 170 N 1 CPC; N1 AA b. Enumeracin breve de todas las acciones y excepciones opuestas. 170 Nos. 2 y 3 CPC; N 2 AA c. Indicar si se recibi o no la causa a prueba. N 3 AA d. Indicar si se cit o no a or sentencia. N 4 AA 2. Parte considerativa: Su objeto es manifestar los fundamentos de la sentencia, con el objeto de evitar arbitrariedades.

a. Consideraciones de hecho en que se funda el fallo. 170 N 4 CPC y Nos. 5, 6 y 7 AA. b. Consideraciones de derecho aplicables al caso. 170 N 5 y Nos. 8 y 9 AA. El ord en en el cual deben consignarse las consideraciones de hecho u derecho es el sealado en el N 8 AA. 3. Parte Resolutiva: Debe contener la decisin del asunto controvertido 170 N 6 y N 11 AA, pronuncindose sobre todas y cada una de las acciones y excepciones, indicando si se aceptan o rechazan, salv o dos excepciones: a. La SD puede omitir la decisin de aquellas acciones o excepciones incompatibles con otras ya aceptadas. b. Casos en que el juez puede proceder de oficio.

No puede extenderse a puntos no sometidos expresamente a la decisin del tribunal, bajo sancin de ser casada por ultrapetita . Eventualmente, las SD contienen una especie de injerto de SI de primer grado, to da vez que deben contener la decisin de otras cuestiones suscitadas en el proceso. En este caso, no tienen el carcter de defini tiva. As por ejemplo la apreciacin y resolucin sobre comprobacin y legalidad de las tachas deducidas contra los testigos que hay an declarado en juicio, o bien el pronunciamiento sobre las costas El N 16 del AA, complementa los requisitos generales de toda resolucin, tratndose d e la definitiva: La sentencia terminar con la firma del juez o jueces que la hubieren dictado y del secretario, y ste expresar, antes de la suya, el nombre y apellido del juez o jueces y la calidad de propietario, interino, suplente o sub rogante en virtud de la cual pronuncia el fallo .

IV. SENTENCIAS CONFIRMATORIAS DE SEGUNDA INSTANCIA

1. La de primera instancia cumple con todos los requisitos: Basta con cumplir co n los requisitos comunes a toda resolucin, ms la indicacin se confirma . 2. La de primera instancia no cumple con todos los requisitos: El 170 inc. 2 CPC establece que deber cumplir con todos los requisitos de una sentencia definitiva de primera o nica instancia. En la prctica, la jurisprudencia ha entendido que basta con subsanar el defecto cometido en la sentencia recurrida. El nico defecto no subsan able es la falta de pronunciamiento respecto de una excepcin opuesta en tiempo y forma. En este caso, el tribunal de alzada deber optar por una de las 2 actitudes siguientes: a. Casarla de oficio y proceder sin nueva vista, pero separadamente, a dictar la

sentencia que corresponde con arreglo a la ley. b. Ordenar al tribunal de 1 instancia que complete la sentencia, suspendiendo ent re tanto el fallo del recurso (776 CPC)

Excepcionalmente no rige la lima norma, cuando las excepciones no han sido fallad as por ser incompatibles con otras aceptadas, o cuando se trate de una sentencia dictada en JS, casos en los cuales el tribunal ad quem puede fallarlas, con la correspondiente solicitud de parte.

V. SENTENCIAS MODIFICATORIAS DE SEGUNDA INSTANCIA

Siempre deber indicarse la opinin del o los ministros disidentes (tribunal colegia do), y el nombre del ministro que redact el fallo. Adems debe distinguirse: 1. La de primera instancia cumple con todos los requisitos: Basta que haga refer encia a la parte expositiva de la de primera, exponga los considerandos de hecho y derecho que demuestran la necesidad de modi ficar o revocar la de primera; y termine declarando acerca de las acciones y excepciones que constituyen el asunto contro vertido (170 inc. final) 2. La de primera instancia no cumple con todos los requisitos: Debern reunir todo s los requisitos legales, es decir, constar de parte expositiva, considerativa y resolutiva.

En el proceso penal, la decisin del conflicto concluido en el JOP, puede revestir dos etapas, debiendo ser concluidas dentro de plazos perentorios, bajo apercibimiento legal y que opera por el solo ministerio de la ley, que consiste en la nulidad del juicio:: 1. Comunicacin fundada de la decisin 2. Redaccin posterior de la sentencia definitiva y su lectura a los interviniente s

342 establece los requisitos de la sentencia del TJOP.

SANCIN A LA FALTA DE UN REQUISITO DE FORMA

Se distingue de acuerdo a la resolucin:

1. Autos o decretos: Recurso de reposicin (excepcionalmente apelacin), 181 CPC. 2. Sentencias interlocutorias: Recurso de apelacin, puesto que las interlocutoria s no deben dar cumplimiento a los requisitos del 170 CPC, (excepcionalmente reposicin).

3. Sentencias definitivas: RC forma de conformidad a la causal del 768 N5 CPC. 4. Sentencia de TJOP, en procedimiento simplificado o en procedimiento de accin p enal privada: Si no cumple los requisitos de las letras c, d o e del 342, procede el recurso de nulidad. 5. Sentencia definitiva en el procedimiento abreviado: Apelacin y no nulidad, con forme al 414 NCPP.

IMPUGNACIN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

Por regla general, la impugnacin de las resoluciones judiciales se verifica a tra vs de la interposicin de recursos, que son aquellos actos jurdicos procesales de parte, realizados con la intencin de impugnar una det erminada resolucin judicial. Los recursos estn vinculados con la naturaleza de la resolucin. Asimismo, y haciendo e l anlisis inverso, el establecimiento de un recurso por el legislador en contra de determinada resolucin, nos permitir saber l a naturaleza jurdica de ella. La impugnacin puede perseguir diferentes objetivos: 1. Enmienda: Modificacin total o parcial de la resolucin. Se persigue obtener por el recurrente, a travs de los siguientes recursos a. Reposicin: Contra autos y decretos, excepcionalmente contra sentencias interlo cutorias. Se interpone ante el tribunal que dict la resolucin para que lo falle l mismo (en penal, 362 y 363 CPP). b. Apelacin: Contra SD o SI de primera instancia, excepcionalmente contra autos y decretos que ordenen trmites no establecidos en la ley, o que alteren la substanciacin regular del juicio (en sub sidio del RR). Se interpone ante el a quo para ante el ad quem. 2. a. b. c. Nulidad: A travs de los siguientes recursos: Casacin en la forma y fondo: (766, 767 CPC) Recurso de nulidad: (372 a 374 CPP) Recurso de Revisin: (810 CPC)

3. Otros objetivos segn la naturaleza del recurso: a. Amparo: Garanta constitucional de la libertad personal y seguridad individual. b. Proteccin: Resguardo de determinados derechos y garantas constitucionales afect ados por actos u omisiones, arbitrarios o ilegales que priven perturben o amenacen el libre ejercicio de tales derechos. c. Inaplicabilidad: Velar por el principio de supremaca constitucional. Persigue que el TC en Pleno declare inaplicable por inconstitucional un determinado precepto legal en la sentencia que se debe dicta r en un litigio pendiente. d. Recurso de Queja: Reparar faltas o abusos graves cometidos en la dictacin de u na resolucin judicial. No tiene un objetivo especfico de enmienda o invalidacin, ya que el superior jerrquico, podr adoptar esa o cualquier otra medida dependiendo de la falta o abuso.

EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

La resolucin judicial es todo acto que emana del tribunal destinado a sustanciar o fallar la materia controversia del juicio.

Acerca de los efectos que producen estas resoluciones, los ms importantes son: I. EL DESASIMIENTO DEL TRIBUNAL. II. EFECTO DE COSA JUZGADA

EL DESASIMIENTO DEL TRIBUNAL.

El desasimiento est contemplado en el 182 CPC. El desasimiento es el efecto que p roducen las sentencias definitivas e interlocutorias, en virtud del cual una vez que han sido notificadas a alguna de las partes no pueden ser modificadas o alteradas en manera alguna por el tribunal que las pronunci. No es necesario notificar a todas las partes, basta con que est notificada a algu na. Tampoco es necesario que est la sentencia ejecutoriada. El desasimiento, en este entendido, es la prohibicin que la ley impone al juez para modificar o alterar la sentencia que dict, notificada que sea a alguna de las partes. Desde ese momento se extingue la competencia del juez respecto de la cuestin debatida.

ACTUACIONES QUE PUEDE SEGUIR HACIENDO

Este desasimiento no impide al juez continuar actuando en el proceso para las di ligencias ulteriores como: 1. Concesin de recursos que puedan interponerse. 2. Pronunciamientos sobre ejecucin de la sentencia 3. Pronunciamientos sobre medidas precautorias.

La limitacin, entonces, slo se refiere a la extincin de la competencia para conocer de la cuestin debatida. Si la sentencia no ha sido notificada, y an cuando ella est firmada por el juez y el secretario que la a utoriz, ese juez puede modificarla o alterarla sin restriccin.

REQUISITOS (182)

1. Tratarse de una sentencia definitiva o interlocutoria: No de autos ni de decr etos. 2. Que se notifique a alguna de las partes: No es necesaria la notificacin a amba s.

EXCEPCIONES

Como todo principio de derecho el desasimiento tiene sus excepciones. Estas son las siguientes: 1. El recurso de aclaracin; y el recurso de agregacin, rectificacin o enmienda: Est os recursos se traducen en que el juez est facultado para aclarar los puntos oscuros o dudosos, salvar las omisiones y rect ificar los errores de copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto. De oficio o a peticin de parte. 2. La SI que declara la desercin o la prescripcin de un RA; y la que declara la in admisibilidad de un RC. Todas estas resoluciones pueden ser objeto de un recurso de reposicin ante el mismo tribunal que las dict. 3. Incidente de nulidad procesal de todo lo obrado por falta de emplazamiento: E ste incidente puede formularse ante el mismo tribunal que dict la SD o SI, no obstante haberse producido el desasimiento.

LA COSA JUZGADA

La autoridad y eficacia de una sentencia judicial, cuando no existen contra ella medios de impugnacin que permitan modificarla

CONTENIDO DE LA COSA JUZGADA

El fin que las partes persiguen es obtener del juez una declaracin que decida def initivamente una cuestin litigiosa, de modo que no

se pueda discutir de nuevo en el mismo proceso, ni en ningn otro en el futuro; y para el caso en que esa decisin contenga una condena pueda ser ejecutada sin necesidad de una nueva revisin. Este efecto de la sentencia es conocido con el nombre de cosa juzgada, que significa juicio dado sobre la litis.

ASPECTOS PRCTICOS

Este efecto de la cosa juzgada se traduce en dos aspectos prcticos: 1. Aspecto negativo: La parte condenada o cuya demanda ha sido rechazada, no pue de discutir la cuestin ya decidida. 2. Aspecto positivo: La parte cuyo derecho ha sido reconocido puede obrar de acu erdo con ese derecho, y sin que le sea permitido a ningn tribunal rehusarse a tener en cuenta esa decisin.

CARACTERSTICAS

1. Coercitiva: La parte perdedora est obligada a cumplir la prestacin contenida en la sentencia, sea voluntaria o compulsivamente. 2. inmutable: Las partes en juicio tienen que respetar lo fallado en el proceso sin poder volver a discutir el mismo asunto en otro juicio.

FUNDAMENTO

Es el mantenimiento del orden social. Requiere que los litigios tengan un fin, q ue no puedan renovarse indefinidamente para dilucidar una misma cuestin, ya decidida.

CLASIFICACIN

1. COSA JUZGADA FORMAL: Aquella que permite el cumplimiento de lo resuelto en fo rma provisional, y que a la vez impide renovar la discusin en el mismo proceso sobre el asunto litigioso resuelto, pero que al mismo tiempo permite una revisin de la cuestin en un juicio posterior, de all el nombre de cosa juzgada formal. Ejemplos, 478, 563, 564, 581, y 615 CPC: reserva de

acciones y excepciones en JE, renovacin de la accin ejecutiva, abandono del proced imiento, reserva en juicios posesorios. 2. COSA JUZGADA MATERIAL O SUSTANCIAL: La que autoriza cumplir lo resuelto sin n inguna restriccin o limitacin, e impide que lo fallado pueda discutirse en el mismo juicio o en otro posterior. La regla general es que las resoluciones produzcan cosa juzgada material, por excepcin legal tendrn cosa juzgada formal. 3. COSA JUZGADA PROVISIONAL. Produce sus efectos mientras se mantengan las condi ciones o circunstancias que originaron la decisin. Se refiere a cambios de hecho y no de derecho, y es la ley la que dis pone la posibilidad de cambio (pensiones alimenticias privilegio de pobreza en el juicio -136 CPC., medidas precautorias, etc 4. COSA JUZGADA APARENTE: Se refiere a procedimientos que adolecen de vicios por los cuales puede ser declarada su nulidad y, por tanto, dejar sin efecto la sentencia. Tiene lugar cuando fallan algunos d e los presupuestos procesales y no se reclamaron. Mientras no sea declarada la nulidad, la sentencia produce efectos de la cosa ju zgada. 5. COSA JUZGADA FRAUDULENTA O COLUSIVA: Es la que producen las sentencias obteni das con dolo o fraude en un juicio. Mientras el fraude no sea declarado, la sentencia sigue produciendo sus efectos.

Doctrinariamente la colusiva se diferencia de la fraudulenta, por cuanto la prim era se produce cuando hay un acuerdo de las partes para defraudar. Tiene un elemento de dolo, en virtud de la fabricacin de un juici o (v.gr, por insolvencia del marido, la mujer demanda de alimentos, pidiendo usufructo de bienes del marido y hay fraude a los acreedo res del primero).. La cosa juzgada fraudulenta es aquella en que la sentencia es obtenida por medios fraudulentos o dolosos, sin q ue haya acuerdo de las partes. El recurso de revisin es el medio para remediarlo.

COSA JUZGADA Y AUTORIDAD DE COSA JUZGADA

La cosa juzgada es la simple presuncin de la verdad de lo resuelto. La autoridad de cosa juzgada, en cambio, es el efecto de la presuncin que nace una vez que se han cumplido los requisitos establecidos por la ley.

FASES O ASPECTOS DE LA INSTITUCIN

1. Simple presuncin de verdad que emana de la sentencia judicial por el slo hecho de provenir de la autoridad judicial. 2. Origen de la accin y a la excepcin de cosa juzgada.

Momento desde el cual existe cada una Existir cosa juzgada desde el momento en que hay fallo del tribunal, est o no ejec utoriada. Existe autoridad de cosa juzgada desde el momento que lo resuelto adquiere firmeza por la ejecutoriedad. De all qu e esta cosa juzgada se manifiesta principalmente por sus efectos: la accin y la excepcin, que permiten la aplicacin de autoridad del fallo.

Confusin entre ambas En la prctica se confunden, pues lslo se hace til mediante estos dos efectos, de al l que se hable indistintamente de una y otra, aunque no es tcnicamente correcto. Est regulada en el CPC, 175 y 182 CPC.; y en el CC en los 3, y 315 - 320.

EFECTOS DE LA COSA JUZGADA

Las consecuencias jurdicas que surgen de la institucin, en virtud de los cuales se puede obtener el cumplimiento de lo fallado o bien impedir una nueva litis sobre la materia. Se traducen en: 1. Accin de cosa juzgada, que permite el cumplimiento de la resolucin judicial. 2. Excepcin de cosa juzgada, que evita que entre las mismas partes, sobre una mis ma cosa, e invocando anlogas razones vuelva a discutirse algo que ya ha sido resuelto en una sentencia anterior.

ACCIN DE COSA JUZGADA

Aquella que nace de una resolucin judicial firme o que causa ejecutoria, para el cumplimiento (civil) de lo resuelto o para la ejecucin (penal) del fallo. Es la forma de hacer cumplir un fallo, que se logra m ediante las reglas del CPC.

TITULAR (176)

La persona a cuyo favor se ha declarado un derecho, es la parte que obtuvo la re solucin favorable, el ganador, como tambin a sus herederos. Se dirige contra el condenado por esa resolucin, sus herederos o s ucesores, para reclamar la cosa ganada en el juicio.

REQUISITOS

1. Resolucin judicial firme o que cause ejecutoria. 2. Solicitud expresa de cumplimiento de la resolucin judicial. 3. La prestacin que impone esa resolucin debe ser actualmente exigible.

I. RESOLUCIONES QUE PRODUCEN ACCIN DE COSA JUZGADA

SD, SI firmes, o que causen ejecutoria. Esas sentencias deben tener el carcter de condenatorias, imponiendo a una de las partes una determinada prestacin. Autos y decretos firmes tambin producen la accin de cosa juzgada segn el 181 inc.1 parte 1 CPC.

II. SOLICITUD EXPRESA

Tambin se requiere que la parte gananciosa pida ese cumplimiento. El que exista e sta solicitud de parte no es sino aplicacin de la pasividad (10 COT.), slo pueden cumplirse en la medida que la parte interesada lo pida, el 233 inc.1 CPC as lo da a entender. Obviamente, no tiene aplicacin si el perdedor se allana a cumplir.

III. LA PRESTACIN IMPUESTA DEBE SER ACTUALMENTE EXIGIBLE

Esa prestacin no debe estar afecta a ninguna modalidad: condicin, plazo o modo. Si la hay, el perdedor podr oponerse.

EXCEPCIN DE COSA JUZGADA

Efecto de las resoluciones judiciales que nuestra ley reconoce a las sentencias definitivas e interlocutorias firmes, en virtud del cual no puede volverse a discutir entre las mismas partes o personas legales una misma materia e invocando anlogas razones, en atencin a haber sido resuelta en una sentencia anterior. Emana de las SD y SI firmes condenatorias o absolutorias.

Tiene fundamentos similares a la accin de cosa juzgada: tanto para la tranquilida d social, cuanto para evitar la repeticin indefinida de un nuevo juicio entre las mismas partes y sobre la misma materia. Se evitan f allos contradictorios.

TITULAR (177)

1. El litigante que ha intervenido en el juicio. 2. Aquellos a quienes segn la ley aproveche el fallo. Luego, puede hacerse valer por el que gana como aquel que pierde en el juicio, p ara evitar una condena ms gravosa.

CARACTERSTICAS

1. Renunciable: Porque debe alegarse en el juicio, la que debe ser oportuna en t iempo y forma. Si no se alega u opone, se entiende que se renuncia (la que puede ser expresa o tcita). No puede declararse de oficio. 2. Relativa: Slo aprovecha a las partes que han intervenido en el pleito y a sus herederos. Se explica por el vnculo jurdico establecido por la formacin de la relacin procesal Con todo, hay sentencias que pr oducen efectos absolutos, y no slo relativos, por disposicin expresa, como ocurre respecto de las sentencias relativ as al estado civil de las personas. 3. irrevocable: No puede ser alterado lo resuelto por una SD, SI firme, ni por n inguna autoridad del pas (9 inc.2 CC). 4. imprescriptible: Puede alegarse en cualquier tiempo. La accin de cosa juzgada s prescribe, conforme a las normas del 2515 CC.

SITUACIN DE LAS OTRAS RESOLUCIONES JUDICIALES

1. Autos y decretos: No producen la excepcin de cosa juzgada. 2. Sentencias que causan ejecutoria: No dan tampoco origen a la excepcin pues el fallo est sometido a un recurso pendiente. 3. Resoluciones de tribunales extranjeros: Se discute. Se sostiene que s, porque el 175 CPC no distingue. Se discute tambin si se requiere en forma previa el exequtur de la CS. Se dice que es necesario por que tambin se precisa para cumplir una resolucin en Chile, de modo que si para el cumplimiento se requiere, no se ve por que no se va a requerir ese para la excepcin.

4. AJNC: No opera tratndose de AJNC negativos o afirmativos incumplidos. Si se da respecto de las resoluciones afirmativas cumplidas, pero slo respecto del interesado, no de terceros, pues estos no han in tervenido en la gestin.

REQUISITOS PARA QUE PROCEDA

Se requiere que entre el juicio ya resuelto y aquel que se pretende iniciar o qu e ya se promovi, exista la triple identidad que indica el 177 CPC. Esta triple identidad debe ser copulativa, faltando uno, no puede alega rse en el segundo juicio la excepcin 1. Identidad legal de personas (eadem personae): En ambos juicios tanto el deman dante como el demandado deben ser las mismas personas. El fundamento de esta identidad se encuentra en el carcter relat ivo que tienen las sentencias. La identidad no es fsica, sino que jurdica (heredero es igual al demandante, por ejemplo). Quin recl ama? 2. Identidad de la cosa pedida (eadem res): Se refiere al beneficio jurdico inmed iato que se reclama. Tanto el primer juicio como el segundo tienen el mismo objeto, no material sino jurdico. Este objeto hay que buscarlo en la parte petitoria de la demanda. Qu se reclama? 3. Identidad de la causa de pedir (eadem causa petendi) Para Planiol la causa de pedir es el hecho jurdico o material que sirve de fundamento al derecho que se reclama o la excepcin que se opone. El 177 la define como el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio. Por qu se reclama?

Diferencia entre causa de pedir y motivo? La causa es el fundamento de la accin, l os motivos son las circunstancias particulares que hacen valer las partes para justificar su entrada en juicio, que son mltiples . En los derechos reales la causa de pedir es el ttulo o causa de la adquisicin: los contratos o la ley por ejemplo. En los derechos perso nales la causa de pedir es el hecho jurdico que engendra la obligacin: el delito, el cuasidelito, o el contrato por ejemplo. As si se reclama una cosa por haberla comprado, el objeto es la calidad de dueo y la causa de pedir el contrato de compraventa. Reclamada una cosa por haberla heredado, el objeto es la calidad de heredero, la causa de pedir es el testamento o la ley.

FORMA Y OPORTUNIDAD PARA HACERLA VALER

1. Como excepcin dilatoria (303 CPC.). 2. Como excepcin perentoria (309 - 320 CPC.).

3. Como fundamento de un recurso de apelacin. 4. Causal de un RC forma (768 N6 CPC). 5. Fundamento de un recurso de revisin (810 N4 CPC).

PARALELO ENTRE ACCIN Y EXCEPCIN DE COSA JUZGADA

1. Resoluciones de las que emanan: La accin se genera slo de SD, SI, firmes o que causan ejecutoria, declarativas condenatorias. Producen tambin accin los autos y decretos La excepcin nace tanto de la sentencia condenatoria, como de la absolutoria, pero slo SD o SI firmes. 2. Titulares: La accin puede hacerse valer por aquel en cuyo favor se ha declarad o un derecho en el juicio, para pedir el cumplimiento. La excepcin puede alegarse por quien ha obtenido y por todos aquell os que segn la ley aprovecha el fallo. 3. Oportunidad: La accin se hace valer para obtener el cumplimiento de la prestac in contenida en un fallo. En cambio la excepcin tiene diversas oportunidades para hacerla valer. 4. Prescripcin: La accin prescribe segn la regla general, vale decir, en tres aos la accin ejecutiva y en cinco la accin ordinaria. La excepcin es imprescriptible.

LIMITES DE LA COSA JUZGADA.

Quines no pueden pedir la modificacin de la sentencia? Qu parte de la sentencia es la que no se puede cambiar?

I. LIMITES SUBJETIVOS DE LA COSA JUZGADA . Consiste en determinar cules son los sujetos de derecho a quines alcanza el fallo. En principio, slo alcanza a los que han litigado. Este lmite se refiere a su identidad legal. La regla es que la hay cuan do las partes figuran en el nuevo juicio en la misma calidad que en el anterior; se refiere a su situacin respecto del derecho materia l, no a si figura como demandante o demandado y en el otro se cambia.

No existe esa identidad si se acta como mandatario en un juicio y a nombre propio en el otro, como heredero en uno y como acreedor hipotecario en el otro, etc. Lo dicho de las partes se extiende a sus h erederos, sucesores universales. Hay que tener presente que esta extensin se produce, por ser el heredero continuador de la pers ona del difunto y no por una representacin. Existe identidad legal de personas: 1. Cuando fsica y legalmente son las mismas. 2. Cuando legalmente son las mismas, an que no lo sean fsicamente. 3. Cuando se trata de los sucesores a ttulo universal.

Hay casos en que esta identidad resulta discutida: 1. Sucesores a ttulo singular: Para unos, les afecta la cosa juzgada, por ser con tinuadores, sin que sea necesario distinguir el momento en que el sucesor a ttulo singular adquiri el derecho. Para otros, debe di stinguirse: a. Adquiri el derecho antes de la iniciacin del juicio: El fallo que en l recae no produce cosa juzgada a su respecto. b. Adquiri el derecho despus de dictado el fallo: Produce cosa juzgada a su respec to. c. Adquiri entre la notificacin de la demanda y la dictacin del fallo. Al respecto existen tres posiciones: i. Produce ii. No produce, pues en ese lapso estuvo en manos del demandante el poder de que la cosa no salga de manos del demandado, mediante una medida cautelar. iii. Debe distinguirse si el sucesor estaba de buena o de mala fe: si saba o no d e la existencia del pleito. Sabiendo, produce CJ. Si no saba, no.

2. Lo que se falla respecto de un acreedor o codeudor solidario afecta a los dems? Un deudor o coacreedor podra oponer a un coacreedor solidario la excepcin, basado en el fallo recado en el juicio segu ido con anterioridad por otro coacreedor solidario (respecto de los acreedores no se discute, les afecta, pues hay identi dad entre ellos.). Hay que partir de la base de que las dudas surgen siempre que se opongan excepci ones comunes a todos los deudores, pues si la sentencia falla acerca de una excepcin personal opuesta por el deudor que interviene en juicio, el fallo no puede afectar a los dems codeudores solidarios. Para solucionar esta situacin, han surgi do, nuevamente, tres posiciones: a. Lo resuelto respecto de uno afecta a los dems

b. No les afecta c. Les afecta en lo favorable y no en lo perjudicial, (mandato recproco, modifica cin introducida por los franceses)

3. Situacin de codeudores o coacreedores de una obligacin indivisible: Se ha dicho que lo que se falla respecto de uno afecta a los dems, igual que en las obligaciones solidarias. 4. Situacin del antecesor. Si el derecho vuelve a sus manos, le obligar el fallo re cado en causa seguida con el sucesor? Segn Lpez Arellano, debe distinguirse: a. El derecho vuelve por nuevo ttulo. Rigen todas las reglas que hemos dado para el sucesor, pues pasa efectivamente a serlo. b. El derecho vuelve por la resolucin del acto. No afectan al causante las senten cias firmes dictadas con respecto al sucesor en el lapso comprendido entre la adquisicin del derecho por ste y la resol ucin del acto.

En caso de rescisin se opera de la misma manera y en caso de resciliacin estaramos en el N.1 (efecto retroactivo 1687 de la nulidad y la resciliacin es un nuevo acto jurdico, nuevo ttulo).

Que sucede en la relacin del deudor principal y el fiador? Se ha dicho que le afec ta, que hay identidad, salvo que el ltimo conserva siempre la facultad de oponer las excepciones personales suyas.

II. LIMITES OBJETIVOS DE LA COSA JUZGADA

Fijacin de cul es el objeto mismo del litigio y de la decisin. El concepto clsico en esta materia es que la cosa juzgada cubre todo cuanto se has disputado. De objeto de la decisin puede hablarse en dos sentidos; po r un lado, lo que ha sido materia de la decisin en un sentido netamente procesal, lo que ha sido decidido. Puede serlo ta n slo la parte dispositiva del fallo o en un sentido ms amplio, el conjunto de la sentencia, como una unidad jurdica, comprendi endo sus fundamentos o considerandos. Por otro lado, tambin puede tomarse en un sentido sustancial, vale decir, lo que ha s ido verdaderamente materia del litigio: el objeto y la causa.

Segn Savigny la sentencia es un todo nico e inseparable, entre los fundamentos y l

a decisin media una relacin tan estrecha que unos y otros no pueden ser desmembrados, si no se desea desnaturali zar la unidad lgica y jurdica de la decisin. Esta fue la idea predominante en el siglo pasado. Sin embargo, en Alemania (luego en pases latinos), se sostiene que slo lo dispositivo

de la sentencia constituye el objeto de la decisin; el Estado que tiene por medio de sus rganos un querer jurdico, no tiene un modo oficial de razonar. Los motivos constituyen un modo de fiscalizacin sobre los procesos intelectuales del juez en la formacin lgica de la sentencia. La sentencia, puede ser justa en lo dispositivo y errnea en los motivo s, en cuyo caso habra una verdadera colisin dentro de la estructura interna de la cosa juzgada; y por ltimo, los fundamentos son slo un antecedente lgico del fallo, no pueden normalmente constituir cosa juzgada, porque sta es, una forma especial de autorid ad que adquiere la sentencia como acto de voluntad.

Sin embargo hoy da se ha vuelto nuevamente a la idea de unidad de la sentencia. S iguiendo a Couture debemos sealar que en principio los considerandos no hacen cosa juzgada, pero s lo adquieren cuando lo dispositivo se remite a ellos en forma expresa o cuando constituyen un antecedente lgico absolutamente inseparable de lo disposi tivo. 1. Los fundamentos sirven para interpretar los pasajes poco claros de lo disposi tivo, la oscuridad de uno se ilustra con la claridad del otro, ambas partes se prestan puntos de apoyo que sirven para entender todo el c onjunto. A veces, la necesidad de acudir a los motivos es absoluta, as en sentencias que simplemente no dan lugar a la demanda, no sera posible determinar el alcance de la causa de pedir o de la cosa pedida, sin acudir a sus fundamentos. Imaginmonos un juicio seguido entre A y B por cobro de una suma de dinero y se di scute acerca de la licitud o no de una determinada obligacin cambiaria que da origen a la demanda. El juez en su sentenc ia afirma, como un argumento ms entre los muchos que formula, que todas las obligaciones cambiarias suscritas por el deman dado tenan causa ilcita, por lo que debe presumirse, que la que dio origen al pleito, tambin la tiene. Esta premisa no hac e cosa juzgada frente a una nueva demanda del mismo acreedor contra el mismo deudor por cobro de una obligacin cambiaria distin ta a la anterior. El objeto de la nueva demanda es diferente y su contenido no ha sido materia de debate ni de resolucin, ni expresa, ni implcitamente en lo dispositivo del juicio De no ser as, todo litigante an cuando haya triunfado, deber apelar, si existe un f undamento, an cuando equivocado, que el da de maana pudiera volverse en su contra.

2. Sin embargo, la cosa juzgada se extiende a todas aquellas cuestiones que habi endo sido objeto de debate expreso en el juicio anterior y que sin ser objeto de una decisin explcita, han sido resueltos implcitam ente, como antecedente lgico de lo resolutivo. As, por ejemplo. a. Heredero demandado por una obligacin del causante: Se niega la calidad de here dero, y la sentencia le ordena cumplir

la obligacin, pero para ello debi sentar como hecho decidido que era heredero. En un juicio posterior no puede volver a debatirse acerca e su calidad de heredero. b. Se cobra un cupn de una accin, el deudor alega la falsedad de la accin, la sente ncia acoge, este fallo an cuando slo se pronuncia sobre el cupn -dividendo- hace cosa juzgada respecto de otro dividendo posterior.

Resuelto el problema de lo que se entiende por objeto de la decisin en su sentido procesal, nos corresponde determinar su significado en sentido sustancial. Entre el nuevo juicio y el anterior debe existir una identidad de COSA PEDIDA (b eneficio jurdico que se reclama en el pleito y al cual se pretende tener derecho). No se trata de la materialidad del objeto, sino del derecho que se discute. Cuando el derecho discutido es el mismo, hay identidad, aunque se trate de cosas materiales distin tas. Cuando el derecho discutido es distinto, a pesar que la cosa es la misma, no existe identidad. 1. Si se reclama la entrega de una vaca por ser heredero de Pedro, dueo, y se pie rde el pleito, no puede volver a reclamar un caballo por ser heredero de Pedro, dueo de l, porque en ambos casos se reclama el m mismo beneficio jurdico. 2. Si pide que se le declare dueo del fundo "Las Pias" y pierde el pleito, nada se opone a que en otro juicio haga valer sobre el mismo fundo un derecho de usufructo.

Sin embargo de lo dicho, y siguiendo a Couture, la cosa pedida es el bien corpor al o incorporal que se reclama; el corpus en las pretensiones que se refieren a bienes corporales; el estado civil, los atributos morales, en general el bien que se pretende. Es el bien jurdico disputado, no el derecho. En la accin reivindicatoria es el cab allo, no el derecho de propiedad. "Dentro del concepto de identidad de objeto no es necesario hacer interferir el derecho que lo protege, porque cuando se trata de determinar cul es el bien garantizado por la ley, los elementos objetivos de la accin se desdobl an: el objeto por un lado y la causa por otro" (Chiovenda). De objeto se habla, para referirse a la cosa corporal o incorporal, ya sea una e specie, un gnero, ya sea un estado de hecho.

La cosa discutida debe ser determinada con toda precisin en el primer pleito. La identidad de objeto es, pues, fcilmente perceptible conforme se proceda a su identificacin en el segundo. Las dificultades que se han producido dicen relacin con la extensin del objeto: Si en el primer litigio se demanda una

parte, y en el segundo un todo (en el primero se demanda una cuota del crdito y e n el segundo se demanda el crdito entero). Si la

decisin anterior relativa a la parte tiene como antecedente lgico, inseparable, la pertenencia del todo, hay cosa juzgada. Pero si en el juicio anterior, se discuti el derecho al todo, y la demanda fue rechazada sin pronunciarse sobre l, bien puede ocurrir que no exista cosa juzgada frente a una nueva accin dirigida a cobrar slo la parte. Por lo dicho el principio de la identidad de objeto difcilmente puede desmembrars e de la identidad de causa. La ventaja, como ha dicho Couture difcilmente superable, de la idea clsica de las tres identid ades, reside en que pueden darse casos en que la consideracin aislada del objeto puede hacer aparecer como distintas, acciones que en el fondo no lo son; y, viceversa, puede hacer aparecer como idnticas, acciones distintas. De ah, entonces, que siempre es muy di fcil pronunciarse sobre la identidad de objeto, sin entrar a considerar la causa de pedir, que ha justificado la reclamacin del o bjeto en el juicio anterior.

IDENTIDAD DE CAUSA DE PEDIR

De acuerdo al 177 CPC., "es el fundamento inmediato del derecho deducido en juic io". No se trata de la simple enunciacin de disposiciones legales, pues sera excesivamente estrecho. Se trata de la razn y del fundamento mismo, sean invocados expresamente, ya sean admitidos implcitamente. El fundamento del derecho que se v entila en el juicio no es tan slo el que invoca el actor; el fundamento es el que rige la especie litigiosa; y ese fundamento lo de be buscar el juez an fuera de las alegaciones de las partes. Al desestimar una demanda el juez rechaza no tan slo la fundamentacin jurdica, sino tambin todas las que, por distintos argumentos de derecho, habran conducido hacia el mismo fin. Pero si la nueva demanda no es jurdicamente excluyente de la anterior, si lo que se reclama en el nuevo juicio pudo haberse pedido subsidiariamente en el anterior, no existe cosa juzgada. As, en el primer juicio se demand la entrega del caballo por haberlo comprado, nada impide que una segunda demanda se pida nuevamente el mismo caball o, pero ahora por haberlo heredado. Idnticos sujetos y objeto, es distinta la causa petendi. En el segundo juicio res ulta apoyada en una razn que no fue objeto de debate en el anterior y que no resulta jurdicamente incompatible con ella. La idea de incompatibilidad como criterio de examen de ambas identidades es un a ntiguo criterio siempre til.

ACCIONES DE NULIDAD Y VICIOS DEL CONSENTIMIENTO

1. Para unos si se demanda la nulidad ella es la causa de pedir, sin acudir a lo que la produce. 2. Para otros, hay que distinguir entre causa inmediata de la nulidad y causa me

diata; y as, los vicios constituyen la causa inmediata, y uno de ellos (el error, por ejemplo) es la mediata. As, la causa inm ediata puede ser la falta de capacidad, de solemnidades o los vicios del consentimiento, pero tratndose de stos ltimos la caus a lejana o remota puede ser a su vez el error, la fuerza el dolo. Segn Marcad slo debe tomarse en cuenta la causa inmediata o prxima, no importa que l as remotas sean diferentes. Agrega hay identidad de causa si los dos procesos se basan en un vicio, sin impo rtar si en uno es el error y en el otro la fuerza o el dolo. Se dice que es para evitar la multiplicidad de los juicios sobre la misma materi a, se ampara los motivos de orden pblico que se han tenido en cuenta para establecer la cosa juzgada. Se agrega que como todo s los vicios son coetneos del acto, hay mala fe si no se hacen valer conjuntamente. 3. Finalmente algunos opinan que la cosa juzgada dice relacin exclusivamente con el vicio que ha servicio de fundamento a la nulidad.

DECLARACIN DEL DERECHO

Al margen de estos efectos del desasimiento y la autoridad de cosa juzgada, en d octrina se sealan otros efectos de las resoluciones judiciales. Uno de ellos se vincula a la declaracin del derecho. Este efecto se r elaciona con cierta clasificacin de las sentencias, especficamente con las sentencias declarativas y con las sentencias constitutivas . Se entiende por sentencia declarativa aquella que se limita a reconocer un derec ho preexistente. Por sentencia constitutiva, aquella que atribuye a las partes nuevos derechos, o que las habil ita para ejercitar nuevos derechos que emanan del reconocimiento que en la sentencia se hace de un estado jurdico determinado. Por ejemplo la nulidad de un matrimonio, el divorcio.

Distinguir entre un tipo de sentencia y otro es simple tericamente, la sentencia ser declarativa o constitutiva segn declare un derecho preexistente o constituya uno nuevo. Si embargo se dice que no hay se ntencia absolutamente constitutiva, as como la sentencia que declara el divorcio de los cnyuges.

CARACTERSTICAS DE ESTE EFECTO

1. En cuanto a la poca en que producen sus efectos: La caracterstica de este efect o de las resoluciones se encuentra en que, por lo general la sentencia declarativa produce efecto retroactivo y la constitu tiva proyecta sus efectos al futuro. 2. En cuanto a las personas respecto de quienes producen sus efectos: Las declar ativas slo producen efectos respecto de las partes por el efecto relativo de las sentencias judiciales. Por excepcin hay algu nas de estas sentencias que van a producir efectos respecto de todo el mundo. Las constitutivas tienen efectos absolutos.

RETROACTIVIDAD

Se refiere a la poca desde la cual los derechos declarados en la sentencia o que de ella emanan se entienden existir. Al respecto hay sentencias cuyos efectos se retrotraen al pasado reconociendo un de recho preexistente al juicio; y hay otras que slo se proyectan para el futuro, es decir, desde que la sentencia est firme. En este tip o de sentencias el derecho nace con ella.

Sentencias respecto de las cuales opera

Por regla general las sentencias declarativas tienen un efecto retroactivo, pero las sentencias constitutivas por lo general no lo producen, se proyectan en sus efectos para el futuro.

LAS MEDIDAS CAUTELARES

INTRODUCCIN

PERODOS HISTRICOS DE LA REGULACIN DE LA TUTELA CAUTELAR, SEGN RAMOS ROMEU:

1. poca de la marginalidad: La tutela cautelar es marginal y se regula en situaci ones muy concretas. El motivo de la parca regulacin, se encuentra en la existencia de la proteccin por otro mecanismo legal: nulidad de cualquier transmisin de la cosa litigiosa despus del emplazamiento, incluyendo una posible sancin al transmit ente. Derecho romano, medieval. 2. poca de la responsabilidad: La economa haca impracticable la sancin de la nulidad para el caso de enajenar un objeto litigioso, razn por la cual desaparece de muchas legislaciones. La tutela cautela r aumenta su grado de aplicacin, conjuntamente con la responsabilidad del solicitante de la tutela cautelar. 3. poca del control judicial: S. XX, se debe a los profundos cambios econmicos y s ociales. El legislador delega al juez la determinacin de las circunstancias en que una medida es ptima y establece un contr ol judicial respecto de las solicitudes de tutela cautelar. La historia de las tutelas cautelares se desarrolla en la bsqued a de los mecanismos jurdicos para evitar medidas indeseables y permitir la adopcin del resto, teniendo en cuenta la los efectos ec onmicos y sociales.

Hoy, se consolidan dos grandes mecanismos: 1. Responsabilidad civil por daos derivados de la tutela cautelar 2. Caucin y control judicial de los presupuestos de la cautela.

PERSPECTIVAS BAJO LAS CUALES PUEDEN SER ANALIZADAS LAS MEDIDAS CAUTELARES

1. Accin cautelar: Se descarta esta acepcin porque el contenido de las providencia s es el que sirve para calificar la accin y no al revs. 2. Proceso cautelar: No es posible considerar al proceso dirigido a obtener una providencia cautelar como un tipo autnomo de proceso porque no tiene la estructura exterior que corresponde. 3. Providencia cautelar: El estudio de las medidas cautelares se centra en (a) l os varios tipos de providencias respecto de los cuales los varios tipos de accin o de proceso, slo son un accesorio; y en el (b) e studio de las caractersticas que diferencian a las medidas cautelares de las dems providencias jurisdiccionales.

Hay bsicamente dos tendencias: 1. Considerar a la actividad cautelar como un proceso en s mismo: Diferente de lo s procesos de ejecucin y declaracin, prestando una funcin diferente a la jurisdiccin que aquella que sirve para declara r el derecho en el caso concreto. Esta postura implica que las normas relativas a las tutelas cautelares se encuentren en un mi smo nivel junto a las normas de los procesos declarativos y de ejecucin. 2. Considerar a la actividad cautelar como un complemento de los procesos de dec laracin y ejecucin: Como incidente y medio de aseguramiento, respectivamente.

UBICACIN DE LA MATERIA EN NUESTRO DERECHO

1. CPC: Libro II (Juicio Ordinario) Ttulo V: De las medidas precautorias 2. CPP: Libro I Ttulo V: Medidas cautelares personales ; Libro I Ttulo VI: Medidas cau telares reales . 3. LEY 19.968: 22, Potestad Cautelar : contempla tanto las medidas (a) conservativa s como las (b) innovativas. Teniendo en cuenta la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora que impli ca la tramitacin, podr decretar las medidas cautelares conservativas o innovativas que estime procedentes. stas ltimas slo pued en disponerse e situaciones urgente cuando lo exija el inters superior del nio, nia o adolescente, o cuando lo aconseje la inminencia del dao que se trata de evitar. Adems existen (c) medidas cautelares especiales en el procedimiento espec ial de medidas de proteccin (71) 4. Cdigo del Trabajo: 44 regula las medidas cautelares dentro del procedimiento l aboral.

Existen los procesos cautelares autnomos? Se ha negado, afirmndose que en esos caso s slo nos encontramos ante procesos sumarios para que se otorgue una cautela o tutela provisional por mandato expres o del legislador.

TERMINOLOGA

La existencia de la tutela provisional encuentra su fundamento en que la justici a debe tardar para llegar, siendo imposible un juzgamiento inmediato. El fin de las medidas cautelares es la eficacia de la jus ta solucin del conflicto, y mediante ellas se da una

aplicacin material del debido proceso. La expresin con dos instituciones distintas del derecho procesal:

tutela provisional , guarda relacin

1. Medidas cautelares: Se prefiere esta denominacin a la de medidas precautorias , n o obstante que la ltima denominacin se encuentra arraigada en nuestra cultura jurdica. En el mismo sentido ha tendido la moderna legislacin (CPP y Tribunales de Familia) y la jurisprudencia. 2. Procesos de urgencia o sumarios.

CONCEPTO

Aquellas resoluciones que se dictan durante el proceso y que tienen por objeto o torgar al actor la anticipacin provisoria de ciertos efectos de la providencia definitiva, para prevenir el dao jurdico que pod ra derivar del retardo en la dictacin de la sentencia.

CARACTERSTICAS DIFERENCIADORAS DE LAS PROVIDENCIAS CAUTELARES

I. CARCTER PROVISORIO EN CUANTO A SUS EFECTOS.

Estn destinados a durar slo el tiempo intermedio entre la fecha en que se dicta la providencia cautelar y la fecha en que pasa a encontrarse ejecutoriada la resolucin que pone trmino al proceso. Se distingue lo provisional, lo que est destinado a durar hasta que sobrevenga un evento sucesivo; de lo temporal, que es lo que no dura siempre , independientemente de que sobrevenga otro evento, tiene en s mismo una duracin limitada. Las providencias cautelares no slo tienen una duracin temporal, sino que limitada a un perodo que media entre la emanacin de la misma y la emanacin de otra providencia jurisdiccional de carcter de finitivo.

II. SE JUSTIFICAN POR LA EXISTENCIA DE UN PELIGRO EN LA DEMORA

Periculum in mora: peligro de dao jurdico derivado del retardo de una providencia jurisdiccional definitiva, unido al carcter de urgencia en su dictacin.

Las medidas cautelares buscan conciliar las dos exigencias opuestas de la justic ia: celeridad y ponderacin. Buscan asegurar preventivamente los medios idneos para hacer que la providencia pueda te ner, al ser dictada, la misma eficacia y el mismo rendimiento que tendra si se hubiese dictado inmediatamente.

El peligro en la demora tiene dos elementos: 1. Demora referida a la duracin del proceso, que es necesaria y normal 2. Dao marginal al de la demora, que puede producirse en la efectividad de la sen tencia del proceso principal.

Calamandrei distinguia entre el peligro de infructuosidad (referido al riesgo de que no pudiera ejecutarse la resolucin, cuando corresponda) y el peligro de retraso (dao inmediato e irreparable que se sigue de l retraso en obtener la pretensin).

Riesgos para la efectividad de la tutela pretendida en el proceso 1. Riesgos que afectan a la posibilidad prctica de ejecucin considerada en absolut o. Como el riesgo de insolvencia del demandado. 2. Riesgos que amenazan la posibilidad prctica de una ejecucin en forma especfica, o a la posibilidad de que la ejecucin especfica se desarrolle con plena utilidad. Para el primer caso, el riesgo de que una cosa mueble no sea habida; para el segundo, el riesgo de recibir un establecimiento de comercio destrozado, por no haberse nombrado interventor. 3. Peligros que amenazan la utilidad prctica de los efectos ejecutivos de la sent encia, como el demandado que vende un bien raz a un tercero de buena fe. 4. Riesgos de inefectividad que derivan del mero retraso del momento en que pued en producirse los efectos de la sentencia en cuanto por la naturaleza de la situacin jurdica a que la ha de referirse, ese retr aso supone por s una lesin irreversible de tal situacin. La justicia tarda pero llega .

III. REQUIEREN ACREDITAR QUE LA PRETENSIN INVOCADA ES VEROSMIL

Se refiere al fumus boni iuris. No basta la mera solicitud del actor, ni tampoco que ste pruebe la pretensin misma que hace valer. Se trata de probar la apariencia o verosimilitud de la existencia del derecho in vocado por el actor. As, en el proceso es posible reconocer distintos estados de conocimiento: posibilidad, probabilidad y certeza . La probabilidad va un paso ms adelante de la

posibilidad, ya que se trata de una situacin en que los motivos positivos predomi nan sobre los negativos. Para adoptar la medida cautelar es necesario contar con el juicio de probabilidad: estadio intermedio e ntre la incertidumbre y la certeza. Fumus boni iuris : El humo que colorea el buen derecho, es decir un humo denso para colorear el buen derecho (sic). No es posible crear una regla estricta para determinar cul es el humo que colorea el bu en derecho, es una tarea que corresponde al juez.

IV. INSTRUMENTALIDAD EN RELACIN CON LA SENTENCIA DEFINITIVA

Nunca constituyen un fin en s mismas, sino que nacen al servicio de una providenc ia definitiva, sin la cual carece de objeto. Se dice que son instrumento del instrumento: toda providencia jurisdiccional es un instr umento del derecho sustancial. As la providencia cautelar vendra a ser un instrumento del instrumento. Dado su carcter, es deben pr oducirse una serie de sucesos para su existencia: 1. Slo es posible establecer determinada medida cautelar, cuando el proceso se ha ya iniciado. Excepcionalmente el legislador permite que el proceso se inicie por una providencia cautelar, estableciendo asi mismo el plazo con que se cuenta para demandar. 2. Finalizado el proceso principal, la medida cautelar se debe extinguir. 3. En todo caso terminar la medida cautelar cuando el proceso no exija, debido al carcter instrumental de las mismas.

V. HOMOGNEAS CON LA PRETENSIN QUE SE HACE VALER EN EL PROCESO

Es por esta relacin entre medida y pretensin, que no es posible interponer cualqui er medida cautelar en cualquier proceso. Dependiendo de la pretensin, se har valer determinada medida cautelar. Dado que el propsito es asegurar una sentencia, debe guardar estrecha relacin con la que eventualmente se dictare. En suma, la medida cautelar debe ser funcional a la pretensin que se hace valer. Es por lo anterior, que no se pueden adoptar medidas que otor guen el mismo grado de satisfaccin que el solicitado por la pretensin principal.

VI. IDONEIDAD

Debe ser idnea, en el sentido de ser cuantitativa y cualitativamente apropiada pa

ra el fin de garantizar la efectividad de la pretensin hecha valer. Idoneidad: las propiedades y caractersticas de la medida deben ser t ales que tengan un efecto positivo sobre el futuro cumplimiento de la resolucin judicial que se dicte. Sin ser idnea, resultara gravosa para quien la sufre y no generara ningn beneficio para el demandante.

VII. PROPORCIONALIDAD

Debe ser proporcionada en relacin a la pretensin hecha valer. Debe ser una medida p tima: no ser mayor que la pretensin principal solicitada ni tampoco ser menor que la necesaria.

VIII. VARIABILIDAD

Deben ser modificadas si se altera la situacin de hecho que ha justificado su oto rgamiento o denegacin Se pueden considerar como emanadas de la clusula rebus sic stantibus. Son dictadas para viv ir y transformarse si la dinmica de la vida as lo exige.

IX. RESPONSABILIDAD

El actor debe asumir la responsabilidad en caso de no dictarse sentencia favorab le por los daos y perjuicios causados por la medida en los casos previstos en la ley. Generalmente se exige la denominada cont racautela : con la solicitud de medida cautelar se exige garantizar el pago de los daos y perjuicios que se pueden ocasionar al q ue ha de sufrir la medida por el hecho de la adopcin de sta, si al final la sentencia no es favorable al actor.

X. LEGALIDAD, A LO MENOS DE LAS PERSONALES

Debe existir una legalidad estricta en la configuracin de las medidas cautelares reales y una consagracin a lo menos genricas respecto de las medidas cautelares reales innovativas. Respecto de las medidas c autelares personales, no es posible sostener la existencia de un poder cautelar general que conduzca al establecimiento de medid as innominadas no contempladas en la ley. Es necesario que se encuentren expresamente sealadas por el legislador: es un verdad

ero principio de la tipicidad cautelar personal, pudiendo el juez slo adoptar las medidas que al efecto ha previsto expr esamente el legislador y en la forma que ste ha sealado.

19 N 7 letra b) CPR: La CPR asegura el derecho a la libertad personal y a la seg uridad individual. En consecuencia, nadie puede ser privado de su libertad personal ni sta restringida sino en los casos y en la forma determinados por la CPR y las leyes. 5 CPP: No se podr citar, arrestar, detener, someter a prisin preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privacin o restriccin de libertad a ninguna persona, sino en los caos y en la forma sealados en la Constitucin y en las leyes. Sin perjuicio de lo establecido en este artculo, hay constancia sobre la intencin en actas legislativa s El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y la Convencin Americana de Derechos Humanos establece que nadie puede ser detenido por deudas. De esta forma, en sede civil no podra es tablecerse una medida personal.

Respecto de las medidas cautelares reales se ha sostenido que existe un poder ca utelar general, siendo ms flexible por no regir el principio de la legalidad estricta, ms an si se tiene presente el principio de ine xcusabilidad.

CLASIFICACIONES DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

1. SEGN EL PROCESO EN EL CUAL SE DICTAN: CIVILES Y PENALES

No cabra en el proceso civil hacer efectivas medidas cautelares personales. Slo ca ben reales, porque la sentencia siempre debe hacerse efectiva en el patrimonio y no en la persona del deudor. La nica excepcin estara dada por el incumplimiento en la obligacin alimenticia, la que ms que tratarse de una medida precautoria, se dispon e como medida de apremio. En el proceso penal cabe concebir la existencia de medidas cautelares personales y reales. Sin embargo, la existencia de las medidas cautelares reales es eventual, pudiendo adoptarse stas cuando se hace val er la accin civil en sede penal, o cuando el delito tenga como pena algn efecto patrimonial: multa, confiscacin de bienes, por ejemplo.

2. SEGN EL OBJETO SOBRE EL CUAL PUEDEN RECAER: REALES Y PERSONALES

Las personales tienen por objeto privar de libertad al imputado, para asegurar e l ejercicio de la funcin punitiva, durante el curso del proceso y hasta la sentencia. Las reales tienen por objeto privar, limitar o dis

poner de derechos patrimoniales durante curso del proceso, para asegurar el cumplimiento de la pretensin.

3. SEGN LA FINALIDAD Y EFECTOS QUE PERSIGUEN EN RELACIN A LA SITUACIN DE HECHO: CON SERVATIVAS E INNOVATIVAS

Cautelares conservativas: Conservan el estado de hecho existente al momento en q ue es decretada, con el fin de que sobre el mismo pueda la providencia principal ejercer sus efectos. Cautelares innovativas: Tienen por objeto operar en va provisoria o anticipada lo s efectos constitutivos e innovativos de la providencia principal para eliminar el dao que podra derivar del retardo con el cu al sta pudiera llegar a constituir esos efectos. Las innovativas pueden ser satisfactivas o anticipativas. Una medida tendr este carcte r cuando sus efectos coinciden con el contenido de la pretensin interpuesta.

Optar por una medida conservativa o innovativa, depender del peligro que se trata de evitar. Muchas veces se han rechazado las solicitudes de medidas cautelares, debido a que traspasan el lmite del aseguramie nto, con lo cual se procedera a una ejecucin sin ttulo, al otorgarse la pretensin. Se dice como contra argumento, que ms vale la tut ela judicial provisional, aun con los riesgos de la misma, que la autotutela. La distincin se encuentra reconocida en la ley 19.968, que previene que estas ltim as slo pueden disponerse en situaciones urgentes, cuando lo exija el inters superior del menor, o cuando lo a conseje la inminencia del dao que se trata de evitar.

DIFERENCIAS ENTRE MEDIDAS CAUTELARES Y PROCESOS DE URGENCIA O SUMARIOS

El trmino tutela provisional comprende ambas instituciones de derecho procesal, que tienen las siguientes diferencias: 1. Objeto del que conoce el tribunal: En las cautelares, el juez slo requiere de probabilidad; en los procedimientos sumarios no se reduce la calidad sino la cantidad o el tiempo de conocimiento. 2. El peligro: En uno y en otro caso acta en distinto sentido. 3. Provisionalidad de la resolucin: En ambos casos se presenta, pero no puede con fundirse. En procedimientos sumarios nace la posibilidad de un ulterior proceso plenario que puede anular los efectos del primero; en las medidas cautelares la provisionalidad surge de la instrumentalidad que une dichas medidas con el proce so principal.

Pese a las diferencias, nada obsta a que se concedan en un mismo proceso ambas m edidas. En la jurisprudencia chilena, generalmente se reconoce que los jueces prefieren solucionar un conflicto median te un proceso sumario antes de otorgar medidas

innovativas o anticipativas. Queda claro que en el caso de las medidas cautelare s, la posibilidad de error es mayor, y es precisamente eso lo que los hace ms reacios a concederlas

4. SEGN LA RELACIN DE INSTRUMENTALIDAD QUE LAS UNE CON LA PROVIDENCIA PRINCIPAL

a. Providencias instructoras anticipadas: En vista de un futuro proceso de cogni cin se trata de fijar y conservar ciertas resultancias probatorias, positivas o negativas, que podrn ser utilizadas despus e n aquel proceso en el momento oportuno. Se habla de conservacin o aseguracin de la prueba. Hay quienes discuten que se trate de medidas cautelares. b. Providencias destinadas a asegurar el resultado prctico de una futura ejecucin forzada: Impedir la dispersin de bienes del demandado. c. Providencias que deciden interinamente la relacin controvertida: se trata de l a decisin anticipada y provisoria del mrito, destinada a durar hasta el momento en que a esta regulacin provisoria de la relac in controvertida se sobreponga la regulacin estable. d. Providencias que establecen la contracautela: asegurar el resarcimiento de lo s daos que podran causarse a la contraparte por la excesiva celeridad de la providencia cautelar, reestableciendo el equilib rio entre las dos exigencias discordantes.

Contracautela: Imposicin por parte del juez de una caucin, la prestacin de la cual se ordena al interesado para obtener una ulterior providencia judicial

5. SEGN LA FORMA EN QUE SE ENCUENTRAN CONTEMPLADAS POR EL LEGISLADOR: NOMINADAS, INNOMINADAS

Providencias cautelares nominadas: Expresamente establecidas por el legislador. Providencias cautelares innominadas o poder cautelar general: Importa reconocer un poder cautelar general en virtud del cual el juez puede, siempre cuando se verifiquen los requisitos legales, proveer la medi da que considere eficaz para evitar el peligro. La existencia de un poder cautelar general no es un punto pacfico en la doctrina.

FUNDAMENTO Y FINALIDAD DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

Todo debido proceso requiere de tiempo en su desarrollo de las diversas etapas d el mismo: discusin, prueba y fallo. Asimismo, requiere de tiempo para arribar a la dictacin de la sentencia definitiva.

FUNDAMENTO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES: EFICACIA DE LA SENTENCIA DEFINITIVA.

Dentro de las evaluaciones econmicas y estadsticas, se han definido modelos genera les acerca del ptimo de adopcin de toda medida cautelar. Pascal plantea un modelo pionero basado en la utilidad y en los riesgos (33 y ss.).

CARACTERES

1. 2. 3. 4.

No deciden sobre el mrito Son provisorias: No son fin en s mismas. Su dictacin supone un clculo preventivo de posibilidades Requieren apariencia de derecho y peligro de que ste no resulte satisfecho

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES

Ttulo IV del Libro II CPC (273 a 289).

Actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la entrada a ste, asegurar la realizacin de algunas pruebas que puedan desaparecer; y asegurar el resultado mismo de la pret ensin que se har valer con posterioridad dentro del proceso.

CLASIFICACIN

1. MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS O PROPIAMENTE TALES 2. MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS 3. MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS

CARACTERSTICAS DE TODA MEDIDA PREJUDICIAL

1. Titular: Deben ser solicitadas por una futura parte del proceso, siendo gener almente la parte demandante, y decretarse por el tribunal antes de la existencia del juicio. Excepcionalmente, puede solicitarlas el futuro demandado: a. Prejudicial preparatoria de reconocimiento de firma puesta en instrumento pri vado, 288 CPC. b. Prejudiciales probatorias 2. Aplicacin general: Al encontrarse reguladas dentro del Libro II del CPC Del Jui cio Ordinario , para toda clase de juicios. 3. Requisito general: El requisito general de otorgamiento para toda medida prej udicial consiste en que quien la solicite debe expresar la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos (287).

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS O PROPIAMENTE TALES

Actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la entrada a ste.

TITULAR

Por regla general, ser el futuro demandante (273) Excepcionalmente, el futuro dem andado puede solicitar la medida prejudicial preparatoria de reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado, co ntemplada en el N 5 del 273 (288)

REQUISITOS

Se establece un requisito comn o general a toda medida prejudicial, y requisitos especficos respecto de algunas medidas prejudiciales preparatorias.

REQUISITO GENERAL O COMN

El demandante debe sealar la accin que se propone deducir y someramente sus fundam entos. En los casos excepcionales en que el futuro demandado est legitimado para solicitarlas, debe dar cumplimient o indirecto a este requisito y sealar la persona que lo pretende demandar y someramente los fundamentos de la pretensin que se hara

valer en su contra.

REQUISITO ESPECFICO PARA EL OTORGAMIENTO DE UNA MEDIDA PREJUDICIAL PREPARATORIA

El solicitante debe demostrar la necesidad de que se decreten esas medidas para que pueda entrar al juicio (273 inc. final) Excepcionalmente, tratndose de la medida contemplada en el nmero 5 del 273, esto e s, el reconocimiento de firma puesto en instrumento privado, no se contempla el cumplimiento de requisito especfico algun o, bastando para su concesin que slo se d cumplimiento al requisito general de toda medida prejudicial.

ANLISIS PARTICULAR DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS DEL 273 CPC

I. DECLARACIN JURADA ACERCA DE ALGN HECHO RELATIVO A SU CAPACIDAD PARA PARECER EN JUICIO, O A SU PERSONERA O AL NOMBRE Y DOMICILIO DE SUS REPRESENTANTES

El objeto de esta medida es que el demandante pueda realizar un emplazamiento vli do, y dar cumplimiento en su demanda a los requisitos relacionados con la individualizacin del demandado. La medida consiste en obtener declaracin jurada del futuro demandado acerca de los siguientes aspectos: 1. Capacidad del futuro demandado: Habilidad de parecer en juicio por s mismo 2. Personera de quienes pueden comparecer en representacin legal o convencional de l futuro demandado 3. Nombre y domicilio de los representantes del futuro demandado

Para los efectos de llevar a cabo esta diligencia el futuro demandante deber pres entar un escrito requiriendo su realizacin, debiendo (1) sealar la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos y (2) justificar las razones por las cuales ella es necesaria para entrar en juicio. Se trata de una medida que siempre correspon de al futuro demandante y que no puede ser solicitada por el futuro demandado. El escrito que solicita la medida en estudio deber presentarse a distribucin de ca usas o al tribunal de turno, segn sea o no asiento de CAA. El tribunal competente debe proveer el escrito si cumple con los requisitos sealados, dictando una resolucin citando al futuro demandado a una audiencia a fin de prestar la declaracin jurada acerca de los hechos que solicita el futuro

demandante. La solicitud mencionada y su resolucin deben ser notificadas al futur o demandado personalmente y al futuro demandante por estado diario. El futuro demandado debe comparecer y responder categricamente ante el tribunal a cerca de los hechos sobre los cuales versa la medida, dejndose constancia en un acta que deber suscribir el futuro dema ndado, el juez y el secretario del tribunal. A esta diligencia tambin puede comparecer el futuro demandante. En caso que el futuro demandado no comparezca, no responda o de respuestas evasi vas acerca de los hechos solicitados, el futuro demandante puede solicitar al tribunal que le imponga al futuro demand ado desobediente las siguientes sanciones: 1. Multas que no excedan de dos sueldos vitales 2. Arrestos hasta dos meses.

Estas sanciones las determinar el tribunal, pudiendo repetirse hasta que no se ve rifique.

II. EXHIBICIN DE LA COSA QUE HAYA DE SER OBJETO DE LA ACCIN QUE SE TRATA DE ENTABL AR

No slo se refiere a la obligacin de entregar, sino a la de dar. Tratndose del juici o ejecutivo es de suma importancia determinar si la especie o cuerpo cierto se encuentra en poder del deudor, para los efectos de determinar el carcter de lquida de la obligacin conforme a lo que previene el 438 CPC, pues si est en poder del deudor: ser liquid a per s y puede deducirse de inmediato la accin ejecutiva si ella consta en un ttulo ejecutivo, siendo adems actualmente exig ible y no prescrita. Ahora, si la especie no est en poder del deudor, la obligacin no ser lquida per s, po r lo que ser necesario realizar una gestin preparatoria de avaluacin de la especie para determinar su valor. La accin e jecutiva, perseguir el valor de ella y no la entrega de la cosa misma. Para efectos de llevar a cabo esta diligencia el futuro demandante deber presenta r un escrito requiriendo su realizacin, debiendo (1) sealar la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos y (2) justificar las razones por las cuales ella es necesaria para entrar en juicio. Adems, el futuro demandante puede solicitar que se deje en el proceso una razn de la clase y estado actual de los objetos exhibidos de conformidad al 283. Se trata de una medida que siempre corresponde al futuro demandante.

El escrito que solicita la medida en estudio deber presentarse a distribucin de ca usas o al tribunal de turno, segn si sea o no asiento de CAA. El tribunal competente debe proveer el escrito si cumple con los requisitos sealados, dictando una resolucin citando al futuro demandado a una audiencia a fin de exhibir la cosa que solicit a el futuro demandante. La solicitud mencionada y su resolucin deben ser notificadas al futuro demandado personalmente y al futuro dem andante por estado diario.

El futuro demandado debe comparecer a la audiencia y dar cumplimiento a la orden de exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar. Para dar cumplimiento a dicha orden, hay qu e distinguir: 1. La cosa ordenada exhibir se encuentra en su poder: ste cumplir la orden de exhi bicin decretada por el tribunal mostrando el objeto que deba exhibirse, o autorizando al interesado para que lo reconozca y dndole facilidades para ello. 2. La cosa se encuentra en poder de un tercero: el demandado cumple con la orden de exhibicin, expresando el nombre y residencia de dicho tercero, o el lugar donde el objeto se encuentre. En tal cas o se podr decretar la orden de exhibirla por ese tercero, quien cumplir mostrando el objeto que deba exhibirse, o autorizando al interesado para que lo reconozca y dndole facilidades para ello.

Si no cumple con la orden de exhibir, el futuro demandante puede solicitar al tr ibunal que le imponga al futuro demandado desobediente las mismas sanciones que en la medida anterior: Adems, puede decreta rse el allanamiento del local donde se halle el objeto cuya exhibicin se pide. Los mismos apremios pueden decretarse contra terceros que, siendo meros tenedore s, se nieguen a exhibirlo, 276.

El 282 seala que si al que se trata de demandar expone ser simple tenedor de la c osa de que procede la accin o que es objeto de ella, puede ser obligado: 1. A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene 2. A exhibir el ttulo de su tenencia, y si expresa no tener ttulo escrito, a decla rar bajo uramento que carece de l.

III. LA EXHIBICIN DE SENTENCIAS, TESTAMENTOS, INVENTARIOS, TASACIONES, TTULOS DE P ROPIEDAD U OTROS INSTRUMENTOS PBLICOS O PRIVADOS QUE POR SU NATURALEZA PUEDAN INTERESAR A DI VERSAS PERSONAS

IV. EXHIBICIN DE LOS LIBROS DE CONTABILIDAD RELATIVOS A NEGOCIOS EN QUE TENGA PAR TE EL SOLICITANTE, SIN PERJUICIO DE LO DISPUESTO EN LOS ARTCULOS 42 Y 43 DEL CDC

El CPC regula conjuntamente las dos medidas. Para efectos de llevar a cabo esta diligencia el futuro demandante deber presentar un escrito requiriendo su realizacin, debiendo (1) sealar la accin que se propone d educir y someramente sus fundamentos y (2) justificar las razones por las cuales ella es necesaria para entrar en juicio. Adems el futuro demandante puede solicitar que se deje en el proceso una copia de las piezas que se presenten, o de su parte conducente de conformidad al 283. Se trata de una medida que siempre corre sponde al futuro demandante. De las diversas normas, hay que concluir que la exhibicin de documentos slo puede ser decretada respecto de documentos que tenga en su poder el futuro demandado y no terceros, sin perjuici o que, una vez iniciado el juicio se pueda efectuar el requerimiento a terceros conforme lo dispone el 349. El escrito que solicita la medida en estudio deber presentarse a distribucin de ca usas o al tribunal de turno, segn si sea o no asiento de CAA. El tribunal competente debe proveer el escrito si cumple con los requisitos sealados, dictando una resolucin citando al futuro demandado a una audiencia a fin de exhibir las cosas que solic ita el futuro demandante. La solicitud mencionada y su resolucin deben ser notificadas al futuro demandado personalmente y al futuro dem andante por estado diario. En la historia de la ley se deja constancia respecto a la latitud que se le entr ega al tribunal en relacin a la facultad de ordenar la diligencia de exhibir los documentos, toda vez que concurran dos circ unstancias: (a) inters legtimo de que se propone demandar; y (b) apreciacin judicial sobre la necesidad de la exhibicin. Se deja co nstancia adems que no se hiere el derecho de propiedad, porque se trata de documentos donde constan intereses colectivos.

Respecto a la exhibicin de los libros de contabilidad, hay que tener en cuenta qu e existen normas especiales en el CdC: 1. 42 CdC: No puede ordenarse el reconocimiento general de los libros (oficio o a peticin), salvo en los casos de sucesin universal, comunidad de bienes, liquidacin de las sociedades legales o convencion ales y quiebras. O sea, debe ser parcial. 2. 43 CdC: Verificada la exhibicin (parcial), el reconocimiento y compulsa sern ej ecutados en el lugar donde los libros se llevan en presencia del dueo o la persona que l comisione, y se limitarn a los asientos que t engan una relacin necesaria con la cuestin que se agitare, y a la inspeccin precisa para establecer que los libros ha n sido llevados con la regularidad requerida. 3. 35 CdC: Los libros de comercio llevados en conformidad, hacen fe en las causa s mercantiles que los comerciantes agiten entre s. Los libros hacen fe contra el comerciante que los lleva y no se le admitir prue ba que tienda a destruir lo que resultare de sus asientos.

El futuro demandado debe comparecer a la audiencia y exhibir los instrumentos y

libros sobre los que versa la medida ante el tribunal, de lo cual se dejar constancia un acta ser suscrita por el futuro demandado, juez y secretario. Puede comparecer el demandante. Tratndose de los libros de comercio, la exhibicin debe ser ejecutada en el lugar d onde los libros se llevan y a presencia del dueo o la persona que l comisione, y se limitarn a los asientos que tengan una rela cin necesaria con la cuestin que se agitare, y a la inspeccin precisa para establecer que los libros han sido llevados con la re gularidad requerida. Si el futuro demandado no comparece, o compareciendo no exhibe los instrumentos o libros respecto de los cuales se pide su exhibicin y que se encuentran en su poder, pierde el derecho de hacerlos valer despus, salvo que la otra parte los haga valer tambin en apoyo de su defensa, o si se justifica o aparece de manifiesto que no l os pudo exhibir antes, o si se refieren a hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin. Si el futuro demandado no cumple con la orden de exhibir, el futuro demandante p uede solicitar al tribunal que le imponga al futuro demandado desobediente las mismas sanciones anteriores (allanamiento incl usive). Hay que tener presente que si la exhibicin se hubiere ordenado respecto de los li bros del futuro demandado comerciante y ste se niega a realizarla, ser juzgado por los asientos de los libros de su coliti gante que estuvieren llevados conforme a derecho, sin admitirse prueba en contrario, 277 CPC.

V. RECONOCIMIENTO JURADO DE FIRMA, PUESTA EN INSTRUMENTO PRIVADO

Tiene por objeto permitir tanto al demandante como al demandado indagar acerca d e la autenticidad de un instrumento privado, permitiendo obtener el reconocimiento de la firma estampada en l por la contrapar te. El futuro demandante o demandado debe presentar un escrito requiriendo la realiz acin de esta diligencia como medida prejudicial preparatoria, sealando la accin que se propone deducir y someramente s us fundamentos sin que resulte necesario justificar las razones por las cuales ella es necesaria para entrar en juicio. E l inc. final del 273 seala que la diligencia expresada en el nmero 5, se decretar en todo caso El escrito que solicita la medida en estudio deber presentarse a distribucin de ca usas o al tribunal de turno, segn sea o no asiento de CAA. El tribunal competente, debe proveer el escrito si cumple con el requisito sealado precedentemente, dictando una resolucin en la cual citar al futuro demandado o al futuro demandante, dependiendo de quin sea el solicitante, a una audiencia para un da y hora determinado a fin de que proceda a prestar declaracin jurada ace rca de la firma puesta en instrumento privado,

bajo apercibimiento de tener por reconocida la firma si no comparece o da respue stas evasivas, 278. La solicitud mencionada y la resolucin que en ella recaiga debern ser notificadas al futuro demandado o demandante personalmente y al solicitante por estado diario.

El requerido debe comparecer a la audiencia y responder categricamente ante el tr ibunal acerca de si la firma es suya o no, de lo que se dejar constancia en acta que debe ser suscrita por el futuro demanda do o demandante citado, juez y Secretario. Puede comparecer igualmente el solicitante. Si no comparece, no responde, o da evasivas, el solicitante puede solicitar que se tenga por reconocida la firma estampada en el documento. El 278 establece la sancin, remitindose al procedimiento de gestin preparatoria de la va ejecutiva de reconocimiento de firma puesto en instrumento privado. 435 CPC. Sin perjuicio de la remisin que se efecta en la medida prejudicial de reconocimien to de firma puesto en instrumento privado a la gestin preparatoria de la va ejecutiva de reconocimiento de firma pue sto en instrumento privado, son distintas: 1. Solicitante: En la MPP, el solicitante ser el futuro demandante o demandado en juicio declarativo, en la GPVE el solicitante ser slo el futuro demandante en juicio ejecutivo. 2. Sujeto pasivo: En la MPP, ser el futuro demandando o demandante en juicio decl arativo. En la GPVE, slo puede ser sujeto pasivo el futuro demandado en JE 3. Requisitos del escrito: En la MPP, requiere sealar la accin declarativa que se propone y someramente sus fundamentos. La GPVE no requiere sealar la accin declarativa que se propone, ni someramente sus fu ndamentos. 4. Objetivo. En la MPP, el objetivo es preparar la entrada a un juicio declarati vo. En la GPVE, el objetivo es obtener un ttulo ejecutivo para poder deducir demanda ejecutiva. 5. Obtencin del reconocimiento: En la MPP, se genera un medio de prueba que permi te hacerlo valer en el juicio declarativo a iniciarse con la interposicin de la demanda. En la GPVE se obtiene un ttulo ejecut ivo que permite demandar ejecutivamente. 6. Falta de reconocimiento: Si falta el reconocimiento en la MPP, se puede deman dar en juicio declarativo posterior. Sin reconocimiento, termina la GPVE, sin poderse deducir una demanda ejecutiva al no contarse con ttulo ejecutivo.

As, mientras uno permite perfeccionar un medio de prueba el otro permite obtener un ttulo ejecutivo. Sin xito en la medida prejudicial preparatoria, se puede demandar en juicio declarativo posterior, pud iendo acreditarse por otros medios de prueba. En cambio, sin el reconocimiento en la gestin preparatoria es imposible demandar en juicio ejecutivo, por faltar uno de los requisitos del mismo, como es contar con un ttulo ejecutivo.

MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS

De acuerdo a la doctrina, es posible distinguir entre ellas y la prueba anticipa da, que es aquella que se rinde con antelacin a la oportunidad o trmino ordinario contemplada dentro de un procedimiento para ese ef

ecto. En los procesos orales, de lato conocimiento, es posible rendir prueba durante todo el transcurso del mismo. No cabe entender como prueba anticipada aquella que se rinde antes del trmino ordinario, sin necesidad de invocar razn de urgencia alg una para ello. Sin embargo, en los procesos orales, estructurados en tres perodos bsicos (discusin , audiencia preliminar o preparatoria y audiencia de juicio), se concentra en la ltima la rendicin de prueba. As, se consid era como prueba anticipada de testigos y peritos la que se solicita rendir en la audiencia de preparacin de JOP con antelacin a la audiencia de juicio, en caso que uno de ellos se encuentre imposibilitado de concurrir a la audiencia de juicio oral.

Dentro del concepto de prueba anticipada es posible comprender: 1. Medidas prejudiciales probatorias 2. Prueba rendida por razones de urgencia antes de la oportunidad o trmino ordina rio contemplada dentro de un procedimiento 3. Prueba trasladada: La rendida en un proceso y que pretende hacerse valer en o tro proceso diverso, acompandose para tal efecto el expediente ntegramente, o copia de las piezas del expediente o de los registros en ella consta. En procesos escritos, donde generalmente no rige la inmediacin es posible concebir e sta prueba trasladada. Es as como se regula la remisin de los expedientes y la medida para mejor resolver. Asimismo se contempla expresamente la eficacia probatoria de la prueba confesional extrajudicial rendida en otro juicio, regulnd ose su valor probatorio (398). En procesos orales, donde generalmente rige la inmediacin, el concepto de prueba trasladada se restringe y se hace difcil su admisin, dado que el tribunal debe formar conviccin sobre la base de la prueba rendida en la audiencia de juicio. Excepcionalmente, puede aplicarse la prueba trasladada de testigos, peritos e im putados (331). Asimismo, segn Maturana es posible trasladar una prueba para demostrar la falta de imparcialidad, idoneidad o precisin de un testigo o perito que declara.

En el derecho norteamericano existe la etapa del discovery o del esclarecimiento previo de los hechos: provee a las partes de toda la informacin acerca de los hechos, antes del juicio, evitando as las demoras y sorpresas de un juicio improvisado. Es posible que se tomen en cuenta para poner fin al procedimiento, lo cual las distingue de las medidas prejudiciales probatorias.

MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS

Actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto obtener la rendicin de los medios de prueba establecidos por el legislador, que pudieren ser de difcil realizacin o recayeren sobre hechos que puedan fcilmente desaparecer, con posterioridad.

TITULAR

De acuerdo a lo previsto en los artculos 281, 284 y 286 del CPC, el sujeto facult ado por la ley para solicitar las medidas prejudiciales probatorias es el futuro demandante. Adems, y como regla general, el futuro deman dado tambin se encuentra facultado por ley para solicitar una medida prejudicial probatoria, 288: para quien fundadamente t ema ser demandado.

REQUISITOS

Requisito general de toda medida prejudicial, sealar la accin que se propone deduc ir y someramente sus fundamentos. En los casos en que el futuro demandado est legitimado para solicitarlas, debe dar cumpl imiento indirecto al requisito, sealando cul es la persona que lo pretende demandar y someramente los fundamentos de la pretensin qu e se hara valer en su contra.

Requisito especfico para el otorgamiento de una medida prejudicial probatoria

El CPC contempla en los artculos 281, 284 y 286 la posibilidad de solicitarse com o medidas prejudiciales probatorias: 1. 2. 3. 4. 5. IP del tribunal Informe de peritos nombrados por el mismo tribunal. Certificacin M. de fe. Absolucin de posiciones Prueba de testigos

1. IP del tribunal, informe de peritos, certificado de ministro de fe, 281 inc. 1: Llama la atencin la aplicacin del principio inquisitivo en la designacin de peritos, siendo el juez quien los nombra directam ente, aun cuando en la designacin general participan las partes y slo a falta de acuerdo actuar el tribunal. Asimismo, es po sible notar que se contemple el certificado de ministro de fe como medida prejudicial probatoria, toda vez que no aparece conte mplado como medio de prueba. Este certificado tiene fuerza de presuncin simplemente legal, 427 inc. 1.

Los motivos o el peligro en la demora especficos justificativos para que se decre te perjudicialmente la inspeccin personal del tribunal, el informe de peritos, o el certificado de ministro de fe consisten en: a. Que exista un peligro inminente de dao o perjuicio b. Que se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer

En cuanto a la ejecucin de estas medidas, se dar previamente conocimiento a la per sona a quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar del asiento del tribunal que las decreta, o donde deben ejecutarse. En los dems casos, se debe proceder con intervencin del defensor de ausentes.

2. La absolucin de posiciones: Es posible solicitarla perjudicialmente conforme a lo que establece el inc. 1 del 284. El motivo o peligro en la demora especfico para que se decrete la absolucin de posiciones como medida prejudicial probatoria consiste en la existencia de un temor fundado de que el futuro absolvente se ausente en b reve tiempo del pas. Los requisitos de la solicitud difieren de los que debe cumplirse respecto de la rendicin de la absolucin durante el juicio. La absolucin de posiciones como medio de prueba durante el juicio, tiene como peculi aridad que su solicitud debe contener un sobre que ser secreto tanto para el tribunal como para el absolvente, hasta el mo mento de la diligencia. En el caso de la confesin como medida prejudicial probatoria este secreto se rompe respecto del tr ibunal, toda vez que le corresponde a ste la calificacin de la procedencia de la medida prejudicial probatoria. En caso de que el absolvente se ausente dentro de los 30 das subsiguientes al de la notificacin sin absolver posiciones, o sin dejar apoderado con autorizacin e instrucciones bastante suficientes para hac erlo durante la secuela del juicio, se le dar por confesa, salvo que parezca suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido la orden del tribunal. De esta forma, quien solicite la medida, deber solicitar que se decrete bajo el apercibimiento d el 284 inc. 2 La sancin es que se le tenga por confesa en el curso del juicio y no slo en la tra mitacin de la medida prejudicial. Slo se tiene por confeso respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva. Durant e el curso del juicio, el absolvente rebelde en la medida prejudicial puede oponerse a que se le tenga por confeso si acredita q ue su ausencia obedece a motivos justificados. El legislador, respecto de una persona que exista fundado temor que se ausente e n breve tiempo del pas, contempla no slo la opcin de que absuelva posiciones como medida prejudicial, sino que pueda co nstituir en el lugar donde va a entablarse el juicio un mandatario que lo represente. Se contempla slo respecto a

l futuro demandante, 285. Esta medida

tiene como importancia, facilitar el futuro emplazamiento del demandado, pudindos e notificar al mandatario constituido. La sancin por el no cumplimiento, es que puede nombrrsele directamente un curador de bienes.

3. Prueba de testigos, 286 inc. 1: El motivo o peligro en la demora para que se d ecrete la testimonial como medida prejudicial probatoria consiste en la existencia de impedimentos graves en virtud de los cua les haya un fundado temor que la prueba testimonial no pueda recibirse oportunamente con posterioridad en el proceso. Los requisitos para solicitar la testimonial como medida prejudicial difieren de los considerados para rendirla durante el juicio. En juicio es obligatoria la presentacin de la lista de testigos, no as la presenta cin de la minuta de puntos de prueba, pues sern interrogados al tenor de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertid os fijados en la RQRCP. En cambio, en la medida prejudicial probatoria de prueba testimonial es imprescindible que adems d e la lista de testigos, sealando los impedimentos graves que generan el temor de que no pueda rendirse oportunamente dentro del juicio su declaracin, se acompae minuta respecto de los puntos sobre los cuales el testigo debe prestar de claracin, ya que ellos deben ser calificados de conducentes por el tribunal. Se debe dar conocimiento a quien se trata de demandar, slo cuando est en el lugar de donde se expidi la orden o donde deba tomarse la declaracin; en los dems casos se proceder con intervencin del defens or de ausentes. Esta prueba se ponderar al igual que las dems pruebas rendidas durante el curso del juicio, en la sentencia definitiva. La medida prejudicial probatoria de prueba testimonial no debe confundirse con l a informacin de perpetua memoria, regulada dentro de los AJNC, que consiste en presentar testigos para acreditar h echos de los cuales no pueden resultar perjuicios a persona conocida y determinada, la cual, luego del informe del defe nsor pblico acerca de la identidad y cualidades de los testigos, permite al tribunal aprobar esos informes y otorgarles el valor de presuncin legal.

MEDIDA PREJUDICIAL PROBATORIA DE PRUEBA TESTIMONIAL VS. INFORMACIN DE PERPETUA ME MORIA

1. Proceso dentro del que se rinde: La MP se rinde dentro de un proceso contenci oso, la otra es un asunto judicial no contencioso. 2. Existencia de juicio inminente: Existe en una, no en la otra. 3. Contradictorio: En la MP s lo hay, de modo que debe notificarse en los trminos del 286. La IPM no se rinde en presencia de parte alguna y al defensor slo se le informa posteriormente a la rendicin. 4. Necesidad de sealar da y hora: En la MP es forzoso, pero en la IPM no, pues no

hay contradictorio. 5. Valor probatorio: La MP tiene valor determinado en la ley y est destinada a ac reditar hechos en perjuicio de la contraparte. La IPM tiene valor de presuncin legal y no est destinada a determinar hechos de los c uales puedan resultar perjuicios.

A continuacin se analizan las medidas precautorias, dejndose la 3 categora de medida s prejudiciales, esto es, las medidas prejudiciales precautorias, para el Captulo VI, porque el otorgamiento de las men cionadas prejudiciales precautorias requieren cumplir con algunos requisitos de toda precautoria.

LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

Providencias pronunciadas por el tribunal, a peticin del sujeto activo del proces o, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensin hecha valer, cuando se ha demostrado durante el curso d el procedimiento la apariencia de la existencia de la pretensin cuya satisfaccin se pretende y que existe el peligro de que ella puede ser burlada antes de la dictacin de la sentencia definitiva.

Ttulo V del Libro II De las Medidas Precautorias : 290 a 302. Por su ubicacin tienen una aplicacin general y supletoria. Segn alguna jurisprudencia, por el carcter de aplicacin comn de estas medidas, deberan es tar tratadas en el libro I del CPC, lo que no es un problema tan trascendente por la aplicacin igualmente general del juicio or dinario. Sin perjuicio de la aplicacin general de las normas del ttulo V, es preciso sealar que tanto el CPC como otros cuerpos legales, se encargan de regular en forma especial el otorgamiento de otras medid as cautelares, como la suspensin provisional de la obra ruinosa con el solo mrito de la presentacin de la demanda; 122 a 156 NCPP.

FUNDAMENTO E IMPORTANCIA

El proceso requiere de tiempo para arribar a la solucin del conflicto. La razn de ser de las medidas precautorias es: 1. Evitar la existencia de sentencias de papel: SD favorables al demandante, per o que no pueden cumplirse por haberse realizado por el demandado durante el curso del procedimiento conductas destinad as a impedir su efectivo cumplimiento. 2. Evitar el periculum in mora. Un peligro en el posterior dao marginal que podra derivar del retardo de la providencia definitiva, inevitable a causa de la lentitud del procedimiento ordinario. No basta, adems es

necesario el fummus boni iuris: apariencia de la

existencia del derecho invocado por el actor. Se busca equilibrar los intereses en juego: eficacia de una eventual sentencia favorable y derecho de propiedad del demandado.

ELEMENTOS DE LA DEFINICIN

1. Las medidas precautorias son resoluciones judiciales que se dictan dentro proceso. 2. Las medidas precautorias se deben decretar por el tribunal a peticin del o activo durante el curso del procedimiento, es decir, a peticin del demandante o del reconviniente. Se aplica el principio pasividad. 3. El objetivo perseguido con ella es asegurar el resultado de la pretensin valer por parte del sujeto activo, para los efectos de impedir que se pueda ver burlada la satisfaccin de ella. 4. Para que se pueda decretar es necesario que concurra el fummus boni iuris l periculum in mora.

del sujet de la hecha y e

Conforme al 290 CPC pueden ser igualmente definidas como las providencias que pr onuncia el tribunal, a peticin del actor y en cualquier estado del juicio, destinadas a asegurar el resultado de la pretensin h echa valer en el proceso.

CARACTERSTICAS DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

1. INFINITAS

No se limitan a las enumeradas en el 290. La amplitud cautelar tiene un fundamen to legal implcito en el 298. De acuerdo a ste, las medidas cautelares se abren a toda medida que la imaginacin humana pueda crear y que se encuentre destinada a asegurar el resultado de la pretensin hecha valer. De tal forma, se pueden clasificar en: a. Medidas CPC b. Medidas c. Medidas r el actor precautorias contempladas expresamente en el Ttulo V del Libro II del precautorias contempladas en leyes especiales precautorias no contempladas en la ley y que pueden ser inventadas po al solicitarlas.

Sin perjuicio de lo anterior, se ha sostenido que no es posible el otorgamiento de una tutela anticipada como regla general, siendo necesaria la existencia de una regla especial que autorice su otorgamiento, ente ndiendo por tutela anticipada la que tiene por objeto satisfacer el derecho material durante el curso material del procedimiento. Las razones de esta limitacin se encuentran en el 19 N 3 CPR, igual proteccin en el ejercicio de los derechos. Es decir, no obstante que e l legislador seala ciertas y determinadas medidas precautorias conservativas en el 290, es posible que se dicten otras medidas con servativas no enumeradas expresamente, pero no puede entenderse que se estara consagrando una tutela anticipada general. La mejor demostracin del carcter slo conservativo de las medidas precautorias, radi ca en la falta de necesidad de practicar embargo en la ejecucin de una resolucin en caso de haberse decretado una precautoria durante el juicio, lo que slo es posible de concebir con una medida conservativa.

La existencia de tutelas anticipadas se encuentra expresamente sealado por nuestr o legislador: 1. Posibilidad de solicitar que se acceda provisionalmente a la demanda: Institu cin del juicio sumario que procede en rebelda de la parte demandada a la audiencia de discusin. Notificada al demandado la reso lucin que accede provisionalmente, ste se puede oponer en el plazo de 5 das, con lo cual se deber citar a una nueva audienci a de discusin. 2. Suspensin de la ejecucin respecto de los bienes embargados sobre los cuales un tercero ha interpuesto una tercera de dominio. Por regla general, la tercera de dominio no influye en el cuaderno de apremio, puesto que generalmente no suspende su tramitacin. Excepcionalmente, cuando la tercera de dominio se funda en un instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de la presentacin de la demanda ejecutiva, tendr el mrito d e suspender la ejecucin. 3. La suspensin de la ejecucin respecto de los bienes embargados sobre los cuales un tercero ha interpuesto una tercera de posesin. La tercera de posesin se tramita como incidente y produce el efe cto de suspender la tramitacin del cuaderno de apremio, slo si por el poseedor que la interpone, se acompaan antecede ntes que constituyan a lo menos presuncin grave de la pretensin que se invoca. En todo caso, las terceras no suspen den el cuaderno principal o ejecutivo. 4. La suspensin provisional de la ejecucin de obra en el interdicto posesorio de o bra nueva Se mantiene la suspensin durante el curso del procedimiento, siendo la SD la que deber resolver si se mant iene o se alza la suspensin provisional. 5. Medidas cautelares en los juicios ante los tribunales de familia Pueden dicta rse tanto medidas conservativas como innovativas durante el curso del proceso. 6. Medidas cautelares en los juicios sobre VIF ante los tribunales de familia El 71 de la ley 19.968 contempla medidas cautelares especiales que se pueden aplicar para proteger los derechos del nio, n ia o adolescente. As, entrega inmediata a los padres o a quienes los tienen bajo su cuidado; programas de apoyo; etc. 7. Los alimentos provisorios en el juicio de alimentos 8. Decretar provisionalmente la interdiccin del disipador y del demente

9. Decretar la ONI en los recursos de proteccin, apelacin y de hecho, y en la accin de inaplicabilidad. La ONI tiene el carcter de medida cautelar. En el caso de la ONI podemos encontrarnos ante una ex cepcin al principio general que indica que la medida cautelar debe decretarse por el tribunal de 1 o nica instancia. Dado que debe ser conocida y concedida por el tribunal que conoce del recurso respectivo

Maturana cree que en nuestro procedimiento no es posible subsumir la cautela ant icipada dentro de las medidas precautorias, ya que el legislador contempla expresamente cules son los casos de tutela anticipada y n o se podra dar una extensin ms all de ellos. Como en todos los casos en que se pretende otorgar una preferencia a alguna de l as partes, es necesario dar una interpretacin restrictiva a lo que el legislador establece. En caso de que el juez obre sin es tar avalado por texto legal, podra considerarse que est incurriendo en una decisin adelantada sobre la decisin del asunto, incurriendo en una causal de implicancia o al menos de recusacin. La limitacin indicada, se encuentra recogida en el 5 del NCPP.

2. SON MEDIDAS PROTECTORAS Y DEBEN SER PROPORCIONADAS A LA PRETENSIN CAUTELAR

Su objetivo siempre ser impedir que el demandado eluda el futuro cumplimiento efe ctivo de la sentencia. El carcter protector y la proporcionalidad exigida, se reconoce en los siguientes artculos: 1. 290 CPC: Para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante en cualqu ier estado del juicio. 2. 298 CPC: Las medidas de que trata este Ttulo se limitarn a los bienes necesario s para responder a los resultados del juicio. 3. 301 CPC: Debern hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha pro curado evitar o se otorguen cauciones suficientes.

3. SON INSTRUMENTALES

Nunca son un fin en s mismo, sino que estn ordenadas en relacin a la garanta de la e ficacia de la pretensin que eventualmente emane de la sentencia definitiva. Dicho carcter instrumental se rec onoce en los tres artculos citados

4. SON EXCEPCIONALES

La medida cautelar viene a alterar la igualdad de las partes en el juicio. Por e llo, se establecen los requisitos para que ellas sean decretadas y se seala que es necesario que concurra el fummus boni iuris. En nues tro derecho la exigencia se encuentra en el 298: para ser decretadas las medidas precautorias, es necesario que el demandante aco mpae comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama.

5. NECESARIAS

Para prevenir el peligro en la demora del proceso a fin de evitar que se burle l a eficacia de la sentencia que se dicte. El periculum in mora se refiere al peligro de dao jurdico derivado del retardo del procedimiento. La necesidad del periculum in mora, se encuentra reconocida en los artculos: 1. 301 CPC, reconocimiento general del periculum in mora: Debern hacerse cesar si empre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes. 2. Reconocimiento especfico en determinadas medidas: a. 291: El secuestro debe decretarse cuando haya de temerse que se pierde o dete riore la cosa en manos de la persona que la tiene en su poder. b. 296: La prohibicin de celebrar actos y contratos debe decretarse cuando las fa cultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio.

6. ESENCIALMENTE PROVISIONALES

Estn destinadas a durar slo el tiempo intermedio que precede al evento esperado. E s necesario que tal como se declara por resolucin judicial la constitucin de una medida precautoria, se declare por resolu cin judicial su alzamiento. Es as como denegada la demanda en sentencia de 1, no se produce el alzamiento de la medida precautori a, por caber en su contra el recurso de apelacin. Adems, siendo instrumentales, debern dejarse sin efecto cuando desaparece el peric ulum in mora o el fummus boni iuris. 301, todas estas medidas (referidas a las precautorias) son esencialmente provis ionales. La resolucin que concede una precautoria sera aparentemente un auto. Sin embargo, parte de la jurisprudenc ia estima que se tratara de una SI. La provisionalidad del 301 est dada porque en principio las medidas pueden ser dejad as sin efecto durante la tramitacin del juicio

mismo, pero este criterio no es en estricto sentido la razn de la provisionalidad de las cautelares. Tavolari, la precariedad de

las cautelares emana tanto de que la cautelar deja de producir efectos con la SD , como del hecho de que pueden mutarse por las circunstancias verificadas durante el curso del juicio.

7. SON ACUMULABLES

Esta caracterstica deriva de los artculos siguientes: 1. 290: Puede el demandante pedir una o ms de las siguientes medidas 2. 300: Estas providencias no excluyen las dems que autorizan las leyes

De ambos preceptos y de la clasificacin sealada precedentemente, podemos sealar que el demandante podr, a fin de asegurar su pretensin, solicitar dos o ms medidas contempladas en la ley, o una medida cont emplada en la ley con otra que no la est.

8. SON SUSTITUIBLES, POR UNA GARANTA SUFICIENTE

301: Debern hacerse cesar siempre que se otorguen cauciones suficientes. La caucin puede ser de cualquier naturaleza, debiendo en todo caso ser suficiente para poder alzar la medida decretada.

9. PUEDEN TENER EL CARCTER DE PREJUDICIALES

Las medidas precautorias, pueden ser solicitadas y concedidas durante el curso d el proceso, pero tambin antes de entrar a juicio como medida prejudicial, debiendo cumplir con los requisitos que ms adelante vere mos.

10. DEMANDANTE DEBE RESPONDER DE LOS PERJUICIOS CAUSADOS AL DEMANDADO POR EL OTO RGAMIENTO DE UNA MEDIDA INFUNDADA

Las medidas cautelares se conceden por cuenta y riesgo de quien las solicita . En l a prctica, por distintos motivos esta responsabilidad que asume el actor al momento de solicitar y concedrsele la medid

a tiende a diluirse. En Chile, no existe una obligacin perentoria para los tribunales que los determine a exigir caucin al soli citante de una medida cautelar. No existe norma general que nos lleve a determinar que debe ser el demandante, e l demandado o el Estado (responsabilidad por error judicial) el encargado de hacerse responsable de los daos sufridos.

CLASIFICACIONES DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

I. EN ATENCIN A LAS NORMAS QUE LAS REGULAN: ESTABLECIDAS EN EL 290 CPC, EN LA LEY , INNOMINADAS

1. a. b. c. d.

Aquellas enumeradas en el 290 CPC: Secuestro Nombramiento de 1 o ms interventores Retencin de bienes determinados Prohibicin de celebrar actos y contratos

Las ltimas 2 son las de mayor aplicacin prctica, en virtud del 1464 CC, configurndos e el objeto ilcito.

2. Todas aquellas medidas precautorias establecidas en la legislacin chilena, sea general o especial: Se encuentran expresamente autorizadas por la ley, en el artculo 298 CPC. Se rigen por la norma que las crea y desarrolla o, en caso de existir remisin o silencio de la regla especial, por los artculos 290 y ss. del CPC.

3. Todo aqul cmulo de medidas precautorias no reguladas expresamente en la ley

II. EN ATENCIN AL MOMENTO EN QUE SE SOLICITAN Y PUEDEN SER DECRETADAS: . 1. Medidas precautorias propiamente tales 2. Medidas prejudiciales precautorias

III. EN ATENCIN A LA INICIATIVA PARA PODER SER DECRETADAS

1. Medidas precautorias decretadas de oficio por el tribunal 2. Medidas precautorias decretadas a peticin de parte

La regla general es que las medidas precautorias slo pueden decretadas a peticin d e parte, salvo que exista una regla especial que faculte al tribunal para proceder de oficio: 279 y 290.

IV. EN ATENCIN A LA FINALIDAD QUE SE PERSIGUE CON LA MEDIDA CAUTELAR

1. Precautoria o asegurativa: Facilitan el resultado prctico de una futura ejecuc in, impidiendo la dispersin de bienes que pueden ser objeto de ella. Corresponden al concepto tradicional de las medidas c autelares y se ajustan a las sealadas en el 290. 2. Finalidad de mantenimiento del status quo: Persiguen impedir cambios en la si tuacin de hecho existente para evitar que la tutela definitiva del proceso llegue muy tarde. El ejemplo ms claro es la ONI en los recursos. 3. Finalidad satisfactiva o anticipativa: Anticipar proveimientos que, si recaye sen en el momento procesal normal, perderan en todo o parte su eficacia. Ej. Alimentos provisionales.

V. SEGN LOS REQUISITOS QUE DEBEN SER CUMPLIDOS

1. Aquellas que pueden decretarse acompandose por el actor comprobantes que consti tuyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama 2. Aquellas en que no es necesario acompaarse dichos comprobantes. Excepcional.

La regla general es que sea necesario acompaar los comprobantes que constituyan a l menos presuncin grave del derecho que se reclama, 298. Excepcionalmente, pueden decretarse sin que sea necesario dicho ac ompaamiento, pero slo en forma transitoria y por un trmino que no exceda de 10 das, dentro del cual deben acompaarse y pedirse la mantencin de la medida decretada sin ellos, 299: En casos graves y urgentes podrn los tribunales conceder las medidas precaut orias de que trata este Ttulo, an cuando falten los comprobantes requeridos, por un trmino que no exceda de 10 das

VI. SEGN LA NECESIDAD DE RENDIRSE CAUCIN POR EL ACTOR PARA LOS EFECTOS DE PODER SE R ELLA DECRETADA

1. De caucin innecesaria Medidas precautorias que pueden ser decretadas sin que s e requiera rendir caucin, la regla general en nuestro derecho. 2. De caucin facultativa Medidas precautorias en que para ser decretadas el tribu nal est facultado para exigir que previamente se rinda caucin por el actor: El nico caso que tiene este carcter en el CPC es aque l que se produce cuando el tribunal puede exigir caucin para los efectos de otorgar una medida que no se encuentra expresam ente establecida en la ley (298). 3. De caucin obligatoria : Medidas precautorias en que para ser decretadas el tri bunal est obligado por ley a exigir que se rinda previamente caucin: Dentro del CPC son dos los casos: a. Medida sin comprobantes: Cuando el actor solicita una medida precautoria sin que se acompaen los comprobantes que constituyen a lo menos una presuncin grave del derecho que se reclama, 299. b. Prejudiciales precautorias: Cuando el futuro demandante solicita una medida p rejudicial precautoria. 279 No. 2

REQUISITOS GENERALES Y COMUNES PARA DECRETAR LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

I. SOLICITUD DE LA PARTE ACTIVA II. DEMANDA DEDUCIDA EN EL PROCESO III. DEMANDADO DEBE POSEER BIENES IV. DEMANDADO NO POSEE BIENES SUFICIENTES PARA RESPONDER RESPECTO DE LA SD EVENT UAL V. ACOMPAARSE COMPROBANTES CONSTITUTIVOS DE PRESUNCIN GRAVE DEL DERECHO RECLAMADO VI. RENDICIN DE CAUCIN, EN SU CASO

I. SOLICITUD DE LA PARTE ACTIVA

En nuestro procedimiento civil, rigen los principios de pasividad y dispositivo, sin que el tribunal pueda decretar medidas precautorias de oficio, sino que siempre deber hacerlo a solicitud de la parte activa. La soli citud de parte podr provenir del que ha hecho valer una pretensin dentro del proceso, sea que se trate del demandante o del reconvinc ente, 290: para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante en cualquier estado del juicio

II. DEMANDA DEDUCIDA EN EL PROCESO

290, Puede hacerse en cualquier instante del juicio, an cuando no est contestada l a demanda. Segn Maturana, se pueden solicitar desde que existe proceso, o sea, notificado el demandado. No es necesa rio el transcurso del emplazamiento, debido a que ste es un requisito de validez, no de existencia. Abona a este argumento, el hech o de que si se exige el emplazamiento existira un espacio de tiempo en que no podran solicitarse medidas cautelares. El sentido de la norma, en cuanto a que pueden solicitarse las precautorias ndo no est contestada la demanda , quiere significar que se pueden solicitar an en rebelda del demandado. an cua

En caso de no existir juicio, debemos tener en cuenta que es posible solicitar u na medida precautoria, pero en tal evento tendr el carcter de prejudicial precautoria. En cuanto al instante preclusivo para ejercer la facultad de solicitar una medida precautoria dentro del juicio, el inc. 1 del 433 nos seala que citadas las partes para or sentencia, no se admitirn escritos ni pruebas de ningn gnero. Sin perjuicio de ello, el inc. 2 del 433 menciona expresamente las excepciones a la regla: incidente de nulidad procesal, medidas para mejor resolver y medidas precautorias. Entonces, en el JO, en 1 inst ancia, es posible solicitar las medidas precautorias incluso despus de citadas las partes a or sentencia. En 2 instancia, se ha sealado que las medidas precautorias puede concederlas el tr ibunal en cualquier estado del juicio y aunque se encuentre ante un tribunal superior por un recurso de apelacin en amb os efectos. Incluso, si el proceso est en casacin, se ha declarado que el juez de 1 instancia deber resolver la solicitud sob re las medidas precautorias. Entonces, ser el tribunal de primera instancia el que conocer de estas medidas, en cualquier estad o del juicio.

III. DEMANDADO DEBE POSEER BIENES

Puesto que sobre ellos debe recaer una medida precautoria de carcter real. No pue den decretarse medidas precautorias sino sobre bienes del que figure como demandado en el juicio respectivo. Las precautorias n o recaen sobre todo el patrimonio del deudor, sino que el solicitante tiene la carga de individualizar los bienes sobre los cu ales recae la medida, en forma precisa, de modo que no quepa duda respecto de la identidad de la cosa o bien que se trate. Adems los bienes sobre los cuales recae la medida precautoria, deben ser los estr ictamente necesarios para garantizar el resultado de la pretensin hecha valer, 298: Las medidas de que trata este Ttulo se limitarn a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio. Con ello, se busca limitar todo perjuicio que pudiera sufrir el demandado.

IV. DEMANDADO NO POSEE BIENES SUFICIENTES PARA RESPONDER RESPECTO DE LA SD EVENT UAL

A pesar de no tener una consagracin explcita, es posible al analizar el conjunto d e normas, constatar que es necesario que exista un peligro en la demora para decretar toda medida cautelar. En caso de existir b ienes suficientes, el demandante deber contentarse con el DPG que tiene todo acreedor o con la garanta especfica de la cu al cuente. Este principio se encuentra reconocido en diversas normas especficas que iremos a nalizando en el estudio particular de las medidas precautorias. Sin embargo, hay casos excepcionales en los cuales el peri culum in mora ha sido ya calificado por el legislador al contemplar la procedencia de determinadas precautorias, y en ellos no se contempla la exigencia de acreditar que las facultades econmicas del demandado no ofrecen garanta suficiente o que se pretende r ocultar sus bienes para los efectos de conceder una medida precautoria. En efecto, la exigencia de acreditar las citadas circunstancias, slo se exige tra tndose de las medidas precautorias de retencin y de prohibicin de celebrar actos y contratos que no son materias del jui cio. En cambio, en caso que el juicio est en apelacin y se haya concedido con el efecto suspensivo, el tribunal de 1 deber envia r un oficio al de 2 para que remita el expediente a fin de pronunciarse sobre la solicitud de medida precautoria. Tratnd ose de bienes del demandado objeto del juicio, la medida precautoria, debe concederse siempre, sin importar el anlisis de las facul tades econmicas del demandado.

V. ACOMPAARSE COMPROBANTES CONSTITUTIVOS DE PRESUNCIN GRAVE DEL DERECHO RECLAMADO

Dice relacin con la exigencia del fummus boni iuris, el cual tiende a garantizar la igualdad de las partes dentro del proceso. Sin l, las medidas precautorias podran transformarse en un medio de chantaje en contra d el demandado. La forma que nuestro legislador regula la exigencia del humo de buen derecho, se hace patente en el 298: para dec retarlas deber el demandante acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclam a.

Comprobantes Es una expresin no definida en la ley. Es ms amplia que la expresin rumento . Se trata de todo medio de prueba que sirva para acreditar, verificar, confirmar o demostrar algo y no slo l a prueba instrumental. Se ha declarado que no es exigencia acompaar mltiples comprobantes, ya que lo que se buscaba era darle la intencin de que se trataban de distintos

inst

medios de prueba.

Presuncin grave del derecho que se reclama : La presuncin grave es aquella que lleva a la conviccin del tribunal la sensacin de que hay un principio de existencia del hecho de que se trata. No se produce u na conviccin de la existencia perfecta del hecho, pero s de un principio de existencia. Maturana advierte que no es correcto seguir usando la expresin presuncin grave, debido a que el CPC tiene un carcter supletorio. Dicha expresin es propia de un sistema de prueba legal y no tiene cabida en un proceso regido por el sistema de la sana crtica. Segn el mismo profesor, sera ms correcto us ar la expresin verosimilitud de la pretensin hecha valer . Por lo dems as se ha recogido en la moderna legislacin: 22 ley 19.968 , 444 del Cdigo del Trabajo.

VI. QUE SE RINDA CAUCIN, EN SU CASO

Sea porque la ley faculta al tribunal, o se lo exija. La regla general es que no se exija dicha caucin. Hay casos de caucin facultativa y otros de caucin obligatoria, pero son excepcionales.

LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS CONTEMPLADAS ESPECFICAMENTE EN EL TTULO V DEL LIBRO II DE L CPC

290: Para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante en cualquier est ado del juicio, aun cuando no est contestada la demanda, pedir una o ms de las siguientes medidas: 1. 2. 3. 4. EL EL LA LA SECUESTRO DE LA COSA QUE ES OBJETO DE LA DEMANDA; NOMBRAMIENTO DE UNO O MAS INTERVENTORES; RETENCIN DE BIENES DETERMINADOS; Y PROHIBICIN DE CELEBRAR ACTOS Y CONTRATOS SOBRE BIENES DETERMINADOS.

Las 2 ltimas medidas son las que tienen ms aplicacin prctica, sea como medidas preca utorias o como prejudiciales precautorias.

I. EL SECUESTRO DE LA COSA QUE ES OBJETO DE LA DEMANDA

El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en man os deotro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor 2249 CC. Se encuentra regulado en el CC, siendo ap licables a su respecto las normas del contrato

de depsito.

El 2252 CC, nos seala que el secuestro se puede clasificar en: 1. Secuestro convencional: constituido por el solo consentimiento de las persona s que se disputan el objeto litigioso. 2. Secuestro judicial: se constituye por decreto del juez, y no ha menester otra prueba. No se trata de un contrato, sino de un acto unilateral del juez, que adopta el carcter de medida precautoria.

Secuestro: Medida precautoria decretada por el tribunal, que consiste en el depsi to de una cosa corporal en manos de un tercero, quien se obliga a guardarla para evitar su prdida o deterioro y a restit uirla a la terminacin del litigio a la persona que se determine por el juez.

PROCEDENCIA DEL SECUESTRO (291 CPC)

Se trata de dos casos en que el periculum in mora est constituido por el motivo d e temer que una cosa determinada se pierda o deteriore en manos de la persona que tenga en su poder: 1. Caso del 901 CC: Si reivindicndose una cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor, podr el actor pedir su secuestro; y el poseedor ser obligado a consentir en l, o a dar seguridad suficiente de restitucin, para el caso de ser condenado a restituir. Por tanto, es necesario qu e se cumplan los siguientes requisitos: a. Que se ejerza una accin reivindicatoria b. Que la accin reivindicatoria se refiera a una cosa corporal mueble c. Que la cosa corporal mueble se encuentre en manos del poseedor d. Que exista motivo de temer que la cosa corporal mueble se pierda o deteriore en manos del poseedor. 2. Otras acciones con relacin a cosa mueble determinada y haya motivo de temer qu e se pierda o deteriore en manos del detentador, no poseedor: El demandado es un mero tenedor y no el poseedor de la cosa, estas otras acciones no son las acciones posesorias, debido a que stas protegen bienes inmuebles o derechos reale s constituidos en ellos, y por expresa disposicin de la ley, el secuestro procede slo respecto de cosas muebles. Debe con cordarse con la medida prejudicial de exhibicin de ttulo contenida en el 282.

PROCEDIMIENTO

El 2250 CC nos seala que las reglas del secuestro son las mismas que la del depsit o propiamente dicho, salvas las disposiciones expresas en contrario y las normas del CPC. 292 CPC: son aplicables al secuestro las disposiciones establecidas respecto del depositario de los bienes embargados, es decir, se aplican al secuestro las reglas de designacin, derechos y obligacion es del depositario en el JE por obligacin de dar.

EFECTOS

La funcin especfica del secuestro judicial es la de proteger y garantizar la integ ridad material de la cosa que es objeto de la demanda, mediante la conservacin por parte del secuestre. No dice relacin con la d isponibilidad de la cosa, sin perjuicio de que pueda acumularse otra medida que tienda a embarazar la posibilidad de disponer d e la cosa.

II. EL NOMBRAMIENTO DE UNO O MS INTERVENTORES

CPC no define lo que entiende por interventor. De acuerdo al diccionario de la R AE: aquel empleado que autoriza y fiscaliza ciertas operaciones a fin de que se hagan con legalidad. La definicin no nos sirve, porque a pesar de que es cierto que est encargado de ve lar por la legalidad, no le corresponde otorgar la autorizacin para que se lleven a cabo las operaciones realizadas, sino tan slo denunciarlas al solicitante de la precautoria o al tribunal, cuando ellas no se ajusten a la legalidad.

Interventor: Persona encargada de llevar cuenta de las entradas y gastos de una cosa o negocio, dando cuenta de cualquier malversacin o abuso que advierta en dicha administracin.

De esta forma, queda claro que la designacin de interventor no produce ninguna pr ivacin del dominio de los bienes sobre los cuales recae la medida, pudiendo ser ella afectada slo previa orden del tribual, en caso que se determine segn lo informado por el interventor que existi una malversacin o abuso en la administracin de esos bienes p or parte del demandado.

NMERO Y DESIGNACIN DE INTERVENTORES

El 290 N .2 nos seala que se puede solicitar la designacin de uno o ms interventores , lo que depender de los bienes sobre los cuales van a recaer las funciones. El nombramiento lo realiza el tribunal. Las p artes se limitan a proponer.

PROCEDENCIA

293 CPC: Hay lugar al nombramiento de interventor: 1. CASO DEL INC. 2 DEL ARTCULO 902 DEL CC: Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el poseedor seguir gozando de l, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada. Pero el actor tendr derecho de provocar las providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicacin, si hubiere justo motivo de teme rlo, o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garanta. Es necesario para que proceda la designacin de i nterventor para este caso: a. Que se haya ejercido una accin reivindicatoria del dominio u otro derecho real b. Que la accin se refiera a un bien inmueble. c. Que exista un justo temor de todo deterioro de la cosa, y de los muebles y se movientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicacin, o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garanta.

2. QUIEN RECLAMA UNA HERENCIA OCUPADA POR OTRO, SI HAY JUSTO MOTIVO QUE EL 901 I NC. 2 EXPRESA: Es necesario: a. Que se ejerza una accin reclamndose una herencia ocupada por otro: accin de peti cin de herencia. b. Que exista justo temor de un deterioro de los bienes comprendidos en la heren cia o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garanta.

3. COMUNERO O SOCIO QUE DEMANDA LA COSA COMN, O PIDE CUENTA AL COMUNERO O SOCIO Q UE ADMINISTRA: a. Caso del comunero o socio que demanda la cosa comn: la administracin de la cosa comn corresponde a todos los socios o comuneros, no habindose conferido a uno en particular. b. Caso del comunero o socio que pide cuentas al comunero o socio

4. SIEMPRE QUE HAYA JUSTO MOTIVO DE TEMER QUE SE DESTRUYA O DETERIORE LA COSA SO BRE QUE VERSA EL JUICIO, O QUE LOS DERECHOS DEL DEMANDANTE PUEDAN QUEDAR BURLADOS: Se trata de un a causal genrica que otorga facultades discrecionales al juez para concederlas.

5. EN LOS DEMS CASOS EXPRESAMENTE SEALADOS POR LAS LEYES. Ejemplos: a. 444 CPC: Embargo de empresas o establecimientos de comercio b. 206 del Cdigo de Comercio: producto de la reforma de 2005: el convenio podr est ipular el nombramiento de un interventor, que podr o no ser sndico de la nmina.

FACULTADES DEL INTERVENTOR

El interventor posee facultades limitadas, contempladas en el 294 CPC: 1. El interventor judicial est facultado expresamente por la ley para llevar cuen ta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervencin. 2. El interventor para llevar dicha cuenta est facultado para imponerse de los li bros, papeles y operaciones del demandado. 3. Tiene la obligacin, como consecuencia de las labores inspectivas, de dar al in teresado o al tribunal noticia de toda malversacin o abuso que note en la administracin de dichos bienes del demandado qu e son objeto de la intervencin. 4. En la medida precautoria de designacin de interventores la administracin de los bienes sobre los cuales recae la medida permanece a cargo del demandado, encontrndose slo cometido a una vigilancia o insp eccin del interventor.

Sin embargo, esas facultades de administracin del demandado pueden verse afectada s en caso que se d noticia por el interventor al tribunal de la malversacin o de los abusos en la administracin, pudiendo el tri bunal de oficio o a peticin de parte, decretar el depsito y retencin de los productos lquidos en un establecimiento de crdito o en pod er de la persona que el tribunal designe, sin perjuicio de otras medidas que el tribunal estime necesario adoptar, como podra s er la prohibicin de celebrar actos o contratos.

EFECTOS DE LA INTERVENCIN

No se le priva al demandado de la tenencia de los bienes, como ocurre en el secu

estro. Tampoco se le impide la enajenacin voluntaria de ellos, como ocurre en la retencin y en la prohibicin de celebrar act os y contratos. El demandado conserva la administracin, pero sometido a la vigilancia del interventor para los efectos de impedir que se burlen los derechos del demandante como consecuencias de actos abusivos o fraudulentos.

III. LA RETENCIN DE BIENES DETERMINADOS

Medida cautelar que tiene por objeto asegurar el cumplimiento efectivo de la sen tencia mediante el incautamiento de bienes muebles determinados del demandado, impidindose su enajenacin.

La retencin como medida precautoria tiene una mayor eficacia que la de secuestro judicial, puesto que asegura de una manera mucho ms eficaz los eventuales derechos del demandante al configurar el objeto ilc ito del 1464 CC. La retencin es un apoderamiento jurdico y puede ser un apoderamiento material. La retencin puede efectuarse en manos del demandado, del demandante o de un tercero. Se efecta en manos de la per sona en cuyo poder se encuentra la cosa. Cuando la retencin recae en valores, ella puede materializarse en manos de un est ablecimiento de crdito o de otra persona que el tribunal designe (valores: ms all que el solo dinero, incluyendo joyas, obj etos de lujo, bonos, letras de cambio, entre otras cosas, atendido lo dispuesto en el 451 CPC). El detentador de los bienes, quien quiera que sea, tiene la obligacin de guardar o conservar en su poder el bien sobre el cual ha recado la retencin, asumiendo la responsabilidad de un depositario. La ret encin slo procede respecto de bienes muebles, los cuales deben ser determinados con precisin.

PROCEDENCIA

1. Retencin de bienes que son objeto del juicio, requisitos: a. Que la retencin se refiera a bienes determinados del demandado b. Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles determinadas c. Que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando la retencin so bre los bienes que son materia del juicio. En este caso, siendo el bien el objeto del juicio, es causa suficiente para que se decrete dicha medida, sin que haya que entrar a calificar las facultades del demandado. 2. Retencin de bienes que no son objeto del juicio, requisitos:

a. Que la retencin se refiera a bienes b. Que tales bienes consistan en dinero c. Que se acredite por el actor que las te garanta o haya motivo racional para que procurar ocultar sus bienes.

determinados del demandado o cosas muebles determinadas facultades del demandado no son suficien creer

PROCEDIMIENTO

Proveda favorablemente la solicitud de medida precautoria de retencin, es necesari o hacerse efectivo el procedimiento para darle cumplimiento. El concepto de incautacin se trata en este caso de un concepto ms ju rdico que material. Depender de la persona que detente los bienes muebles y de lo que en definitiva resuelva el tribunal. P or ejemplo, existira slo una privacin jurdica, no material cuando el tribunal determina dejar la cosa en manos del demandado, ya q ue a pesar de que seguir tenindola en su poder, no podr disponer de ella. En caso de que lo haga, adems del objeto ilcito, incurre en el delito de depositario alzado. En caso que se retenga dinero, el receptor concurrir a la institucin financiera y notifica el decreto judicial al agente de la respectiva sucursal. Estos dineros podrn quedar en el Banco, en la persona que de signe el tribunal o ser depositados en la cuenta corriente del tribunal.

EFECTOS DE LA MEDIDA DE RETENCIN

1. Genera indisponibilidad del bien, impidiendo su enajenacin por generarse la nu lidad absoluta por objeto ilcito. 2. Se vela por la integridad material del bien, dado que su detentador asume las obligaciones del depositario, debiendo velar por la custodia, guarda y conservacin del bien. 3. Se producir la indisponibilidad fsica, slo cuando se mande a retener en manos de l demandante o de un tercero.

De qu norma se extrae la consecuencia de la indisponibilidad jurdica? a. Respecto de las especies retenidas cuando sean objeto del juicio: La norma qu e sera infringida, sera el 1464 N 4, hay objeto ilcito en la enajenacin de las especie cuya propiedad se litiga, sin permis o del juez que conoce del asunto. b. Si la especie retenida no es el objeto del juicio: Surge el problema de saber si se configura a su respecto el objeto ilcito y, en caso afirmativo, en qu numeral del artculo cabra; quedara comprendido dentro del No. 3 del, en virtud de algunas normas

legales y de la historia de la ley: i. El embargo se encontrara asimilado con la retencin ii. A la poca de la dictacin del CC, el concepto de embargo era mucho ms amplio que e l sentido tcnico que hoy tiene. iii. Asimismo existen dos preceptos del CC que nos llevan a concluir que la rete ncin generaran el mismo efecto que el embargo: (a) 681: se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba, desde q ue no haya plazo para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario. Tanto el embargo como la retencin p rovienen de una resolucin judicial, la cual configura el objeto ilcito de la retencin; (b) 1578, el pago hecho al acreedo r es nulo cuando el juez ha embargado la deuda o ha mandado retener lo pagado.

DIFERENCIAS ENTRE LA MEDIDA PRECAUTORIA DE RETENCIN Y EL DERECHO LEGAL DE RETENCIN

Sin perjuicio de que el 545 CPC establezca que el acreedor, para hacer valer el derecho legal de retencin en conformidad a las normas de las medidas precautorias, no significa que este derecho sea una medida precautoria, ya que no puede estimarse que por el hecho de una institucin de derecho deba seguir el mismo procedimiento sealado a otra, deba adquirir sus caractersticas e incluso llegar a formar una sola institucin. 1. Taxatividad: El DLR es establecido por la ley en casos determinados y taxativ os. En la MP, el tribunal determina su procedencia cumplindose los requisitos generales que la hacen procedente. 2. Procedimiento: El DLR tiene procedimiento autnomo en los artculos 545 y ss. del CPC, sin perjuicio de que pueda pedirse como medida precautoria. La MP, en cuanto tal, no tiene vida autnoma. 3. Efectos: Reconocido el DLR por sentencia, genera que los bienes retenidos, se an considerados como hipotecados o prendados para su realizacin y preferencia. Se debe inscribir en el Registro de Hipotecas. La MP no confiere preferencia ni modifica su forma de realizacin; jams puede entendrseles constituidos en hipoteca por no proced er respecto de inmuebles. 4. Naturaleza de los bienes sobre los que recae: El DLR puede recaer sobre muebl es e inmuebles. La MP slo puede recaer sobre muebles. 5. Bienes sobre los que puede recaer: El DLR slo puede recaer sobre los bienes de terminados por el legislador que estn en manos del acreedor, mientras que la MP puede decretarse sobre cualquiera de los bienes (muebles) del deudor. 6. Facultad de retencin del bien: El DLR siempre faculta al acreedor para retener por s los bienes que garantizan su crdito. En el caso de la MP, la retencin puede recaer en manos del demandado, demandante o d e un tercero.

7. Sujeto activo: El DLR puede ser solicitado por las personas y en los casos qu e la ley taxativamente seala. Cualquier demandante puede solicitar la MP. 8. Apreciacin de las facultades del deudor: No es necesario apreciar si las facul tades del demandado ofrecen garanta suficiente en el DLR. Recayendo en bienes que no son objeto del juicio (en la MP ), es necesario apreciar si las facultades del demandado ofrecen suficiente garanta. 9. Sustituibilidad: El DLR puede ser sustituido por otras cauciones, gozando de las mismas preferencias que posea el bien substituido (547 CPC). En la MP, puede sustituirse por otras cauciones, pero no se sustituye la preferencia. 10. Resolucin: La resolucin que reconoce el DLR es meramente declarativa. La resol ucin que establece la MP es constitutiva.

Semejanzas: 1. Ambas son sustituibles por una caucin suficiente (sin perjuicio de la distincin en cuanto a la subrogacin que se produce slo en el caso del derecho legal de retencin). 2. Ambas son limitables al monto que se deba o que se pretenda asegurar. 3. Procedimiento.

IV. LA PROHIBICIN DE CELEBRAR ACTOS O CONTRATOS SOBRE BIENES DETERMINADOS

Medida cautelar decretada por el tribunal que tiene por objeto impedir que el de mandado celebre vlidamente cualquier acto jurdico, sea unilateral o bilateral, gratuito u oneroso, nominado o innominado, e n relacin con uno o ms bienes muebles o inmuebles de su propiedad.

Es la medida precautoria de mayor amplitud, se refiere a todo acto o contrato. L a limitacin de esta medida est dada porque los bienes sobre los cuales recaen, sea cual sea su naturaleza, deben ser determinad os. En la prctica contractual se establece la prohibicin de gravar y enajenar , la cual no es equivalente a la precautoria en anlis is. Ej. Con dicha prohibicin se podra endosar en cobranza un ttulo de crdito, ya que no importa gravamen ni enajenacin.

PROCEDENCIA

1. Bienes objeto del juicio, requisitos: a. Que la prohibicin de celebrar actos y contratos se refiera a bienes determinad os del demandado b. Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles determinadas c. Que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando la medida pre cautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos sobre los bienes que son materia del juicio.

En este caso el tribunal no tendr que analizar las facultades del demandado para conceder la medida solicitada, ya que por tratarse de la cosa objeto del juicio, es causa suficiente por mandato del legislador.

2. Si los bienes NO son objeto del juicio, requisitos: a. Que la prohibicin de celebrar actos y contratos se refiera a bienes determinad os del demandado b. Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles determinadas c. Que se acredite por el actor que las facultades del demandado no son suficien te garanta. El legislador es ms exigente, adhiriendo este requisito (296).

PROCEDIMIENTO

Cuando la solicitud haya sido proveda favorablemente por el tribunal debe hacerse efectivo el procedimiento para darle eficacia a la resolucin que la decreta, 297: Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se i nscribir en el registro del CBR respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de terceros. Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demanda do ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.

EFICACIA DE LA MEDIDA

1. Respecto del demandado: no hay norma especial, razn por la cual ser aplicable l a norma del 38, esto es, desde que se notifique la resolucin. 2. Respecto de terceros: Se distingue:

a. Medida recae sobre inmuebles: Requiere ser inscrita en el registro del CBR de l lugar del inmueble, en el Registro de Prohibiciones e Interdicciones, con el merito de la notificacin de la resolucin. E sta inscripcin no se requiere para la validez de la resolucin, sino para que produzca efectos respecto de terceros. Se aplican estas normas a los automviles, pese a su carcter de muebles, debiendo inscribirse en el registro. b. Medida recae sobre muebles: Cuando hayan tenido conocimiento al tiempo del co ntrato, respecto de terceros. El demandado en todo caso ser responsable de fraude si ha procedido a sabiendas. Pro ceder a sabiendas, cuando haya sido notificado vlidamente de la medida precautoria.

EFECTOS DE LA MEDIDA PRECAUTORIA DE PROHIBICIN DE CELEBRAR ACTOS Y CONTRATOS

Genera el efecto de indisponibilidad del bien, generando como sancin la nulidad a bsoluta por objeto ilcito.

De qu norma se extrae la consecuencia de la indisponibilidad jurdica?

1. Si la prohibicin recae sobre un bien que es objeto del juicio: Se infringe el 1464 N 4, al ser una especie cuya propiedad se litiga. El CPC viene a complementar el CC, al disponer en el 296 inc. 2 que para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el nmero 4 del artculo 1464 del CC, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos. El CPC ampliara el objeto ilcito a todo acto y no slo a aquello que se re fiera a la enajenacin. No hay objeto ilcito cuando el tribunal autoriza la celebracin. 2. Si la prohibicin de celebrar actos y contratos recae en un bien que NO es obje to del juicio: Se entendera que existe objeto ilcito por aplicacin del 1464 N 3, atendida la amplitud de la voz embargo , ya analizada en la retencin.

TRAMITACIN DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

REQUISITOS DEL ESCRITO

1. Comunes a todo escrito 2. Individualizacin precisa del demandado y del demandante 3. Individualizacin de la medida que se desea solicitar, especficamente.

4. Individualizacin de los bienes sobre los cuales la medida precautoria va a rec aer, para que no exista duda alguna sobre ellos. 5. Requisitos especficos que la ley exige para cada medida en particular. Dependi endo si la medida solicitada se encuentra o no expresamente contemplada en la ley, los requisitos varan a. La medida est expresamente contemplada en la ley: Debe cumplirse con el requis ito comn a todas ellas, es decir, acompaarse comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. Si se cuenta con ellos, deben ser acompaados, o indicar en la parte del expediente que se encuentr an y a partir de stos, el tribunal decide si son o no suficientes para constituir la presuncin grave del derecho que se preten de.

Sin embargo, en caso de tener urgencia en que se decreten las medidas y no tener los comprobantes a disposicin, se aplica el 299 CPC: En casos graves y urgentes podrn los tribunales conceder las m edidas precautorias de que trata este Ttulo, an cuando falten los comprobantes requeridos por un trmino que no exceda de 10 das, mientras se presentan dichos comprobantes, exigiendo caucin para responder por los perjuicios que resul ten. Las medidas as decretadas quedarn de hecho canceladas si no se renuevan en conformidad al artculo 280. El pl azo que se seala es de carcter judicial, pudiendo ser ampliado y prorrogado. Importancia de la remisin al 280: En primer trmino parecera que se est refiriendo slo al inc. 2 y no al primero, ya que ste se trata de una medida prejudicial. El inc. 2 se refiere a la mantencin de las medidas y a la sancin. Si al resolver sobre la mantencin de la medida, el tribunal la deniega, por ese solo hecho queda r responsable el solicitante de los perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento. b. La medida no est expresamente contemplada en la ley: Si se trata de medidas no contempladas expresamente en la ley, pero se acompaan comprobantes de acuerdo al 298, el tribunal puede otorgarla s siempre que se constituya previamente la caucin de resultas que facultativamente puede exigir el tribunal.

Respecto de las medidas no contempladas en la ley y que no se acompaan los compro bantes, surge un problema Deben otorgarse dos cauciones?: No. Ser exigida slo una caucin que ser calificada con mayor intensid ad por el juez, debiendo ser suficiente.

TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER Y PRONUNCIARSE ACERCA DE LA SOLICITUD

Ser el tribunal que conoce del juicio en primera o nica instancia, an cuando la cau

sa se encuentre siendo conocida por el tribunal de alzada o por la CS. Ello porque respecto a la resolucin que concede o niega la medida cabe el recurso de apelacin y en

Chile slo se contemplan dos instancias, pues la casacin no es una tercera instanci a (recurdese que no se revisan cuestiones de hecho), 194 N 2 y 4 del CPC.

TRAMITACIN

Una vez que el escrito est presentado, el tribunal puede acoger o rechazar la sol icitud. El 302 CPC se encarga de regular expresamente la tramitacin de la medida precautoria: El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Ttulo se tramitar en co nformidad a las reglas generales y por cuerda separada. Podrn, sin embargo, llevarse a efecto las medidas antes de notificarse a la perso na contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal as lo ordene. Transcurridos 5 das sin que la notificacin se efecte, quedarn sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podr ampliar este caso por mot ivos fundados. La notificacin a que se refiere este artculo podr hacerse por cdula, si el tribunal as lo ordena. En doctrina y jurisprudencia, se han formulado distintas teoras acerca de la form a de entender los inc.s 1 y 2 de este 302 para los efectos de determinar la forma en que debe ser tramitada la solicitud d e otorgamiento de una medida precautoria: 1. Primera teora, el tribunal no puede pronunciarse de inmediato respecto a la so licitud de medida precautoria: Es necesario que les d tramitacin de incidente, en cuerda separada. Por ello, la prov idencia que debe dictarse respecto de la solicitud de precautoria es la de ordenar la formacin de un cuaderno separado y c onferir traslado al demandado respecto de la solicitud de medida precautoria formulada.

El inc. 2 es una excepcin a la regla general de que las resoluciones producen sus efectos desde la notificacin, facultndose al tribunal para disponer en casos especiales que la resolucin que fal la el incidente originado con la medida precautoria y la concede, se pueda cumplir antes de que ella se notifique al dem andado.

2. Segunda teora: Entiende el inc. 1 de la misma forma que la anterior. Difieren e n la forma de entender el inc. 2: otorgan desde luego la medida precautoria y en forma provisional y dejan promovido el incident e, bajo responsabilidad del solicitante.

3. Tercera teora, mayoritaria: El inc. 1 quiere decir que el juez, ante la solicit ud formulada por el demandante debe ordenar la formacin de un cuaderno separado y pronunciarse de plano, sea otorgando o denegan do la medida solicitada. En consecuencia, a la medida solicitada no se le da tramitacin alguna, debiendo el t ribunal pronunciarse de inmediato sobre ella.

Una vez concedida, y para el evento que el demandado tenga inters en oponerse, po dr formularla. En tal caso, se generara un incidente, que sera tramitado conforme a las reglas generales y en cua derno separado Si se afirmara que la medida precautoria ser tramita conforme a las reglas de lo s incidentes, la resolucin que el tribunal dictar ser traslado. Mientras pasen los tres das, el demandado conociendo los propsi tos del demandante puede burlar la medida solicitada. As, por ejemplo si se pide como medida la prohibicin de celebra r actos y contratos el demandado podra vender y enajenar el bien afecto antes del vencimiento de los 3 das del traslado. Para Mosquera incidente est tomado en sentido genrico como cuestin accesoria al juici o que requiere especial pronunciamiento. Adems, la ley en ningn caso dice que la precautoria se tramitar co mo incidente, sino que dice que se tramitara en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada . Es decir, de la solicitud de medida precautoria no se debe dar traslado a la contraparte. Por tanto la solicitud de medida precautoria debe resolverse de plano, y la tram itacin conforme a las reglas de los incidentes se refiere a las actuaciones posteriores que efecte el demandado en con tra de la medida decretada.

En cuanto al inc. 2, sera un complemento al 1, pues autoriza al demandante para sol icitar al tribunal que disponga que la resolucin que decrete la medida precautoria se lleve a efecto, sin previa notificacin, la q ue debe practicarse dentro del plazo de 5 das o uno mayor que fije el tribunal, bajo apercibimiento de que queden sin valor las dili gencias practicadas. Con esto, se permite materializar la medida precautoria, ya que sin la materiali zacin de sta, en el intertanto de la notificacin que concede la medida y su materializacin (inscripcin en CBR por ejempl o) el demandado podra burlarla.

Es necesario entender que se trata de una excepcin al principio de la bilateralid ad de la audiencia, pero no absoluto, sino que se defiere su materializacin a fin de hacer eficaces las medidas precautorias.

CONDICIONES QUE ESTABLECE EL 302 PARA OBTENER LA MEDIDA Y LAS NORMAS RELATIVAS A SU DESARROLLO

1. Invocacin de razones graves: Es necesario invocarlas, siendo una cuestin de hec ho que debe acreditarse por el solicitante. En caso que no se considere grave, la notificacin habr de practicarse antes de lle varse a efecto el cumplimiento de la resolucin que decreta la medida.

2. Notificacin de la medida: La resolucin que concede la medida debe ser notificad a dentro del plazo fatal de 5 das, plazo que se cuenta desde que se pronuncia la resolucin que la orden. Se trata de un trmino f atal y prorrogable, pese a ser legal. La prrroga debe solicitarse por motivos fundados. La ley no fija trmino lmite de la ampliacin, pero se entiende que debe ser razonable para obtener lo que el demandante quiso evitar con la notificacin. 3. Sanciones a la falta de notificacin: Si la notificacin de la resolucin que conce de las medidas no se efecta en el plazo sealado por ley o su ampliacin, las diligencias practicadas quedarn sin efecto por el slo ministerio de la ley. Es un plazo de caducidad y la notificacin posterior no revalida la diligencia que ha quedado sin valor.

El inc. final del 302 nos dice que la notificacin a la cual se refiere este artcul o puede hacerse por cdula, si el tribunal as lo ordena. Cul sera la forma normal de notificar, si el tribunal no ejerce la facultad de orde nar la notificacin por cdula? a. Estado diario: Por no existir norma especial, y ser sta la norma general. b. Personalmente: La ley habla de notificarse en persona contra quien se dictan . A simismo no podra aplicarse la notificacin por el estado, porque ste se forma con las resoluciones del da y en este caso se difie re. Para evitar problemas, habr que solicitar al tribunal que ejerza la facultad de ordenar la notificacin por cdula.

NATURALEZA JURDICA DE LA RESOLUCIN QUE CONCEDE UNA MEDIDA PRECAUTORIA Y RECURSOS

La mayora de la doctrina y de la jurisprudencia considera que se tratara de un aut o, por resolverse un incidente (en oposicin a la cuestin principal), sin establecer derechos permanentes a favor de las partes (la s medidas son esencialmente provisionales). Si se le atribuye esta naturaleza, procede en su contra el recurso de reposicin. Adems procedera la apelacin subsidiaria de la reposicin, por estarse ordenando un trmite que no esta expresamente establec ido en la ley, 188. El RQ y los RC no proceden por la naturaleza de la resolucin.

Un sector minoritario que empieza a ganar terreno, sostiene que la resolucin que concede una medida precautoria se tratara de una sentencia interlocutoria de primera clase, recayendo en un incidente y estableci endo derechos permanentes para las partes. No obsta a esta conclusin el carcter esencialmente provisional de las precautorias, y

a que ste se refiere a que deben cesar cuando desaparecen las circunstancias que la fundamentan. El derecho permanente es el d e mantener la medida solicitada o el de que no pueda otorgarse una medida ya negada (eso, a favor del demandado) Algunos afirman que la SI que concede una medida precautoria produce cosa juzgad a formal provisional. Si se le atribuye la naturaleza de SI, no procede la reposicin, pero procedera la apelacin directa. N o procedera el RQ ni el de casacin porque no sera de aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.

ALZAMIENTO DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

El demandado se encuentra legitimado para solicitar con posteridad al otorgamien to de la medida precautoria su alzamiento, conforme a lo previsto en el 301 del CPC, las medidas precautorias debern hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes. La solicitud de alzamiento que debe solicitar el demandado debe formar parte del cuaderno separado de medidas precautorias y da lugar a un incidente que no tiene el carcter de previo y especi al pronunciamiento. Respecto a la naturaleza de la resolucin que se dicte alzando la medida, deber oto rgrsele el mismo carcter que para el caso de concederse la medida.

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS

Providencias pronunciadas por el tribunal antes de la existencia del juicio, a p eticin de quien ser el sujeto activo en el proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensin que se ha r valer posteriormente, cuando se ha demostrado la apariencia de la existencia del derecho cuya satisfaccin se pretend e y existe el peligro de que ste puede ser burlado, rindindose caucin por el solicitante para garantizar los perjuicios que p udieren causarse con su infundado otorgamiento.

Artculos 279 y 280, dentro de la regulacin de las medidas prejudiciales, tratan es pecficamente de las medidas prejudiciales precautorias. No quiere decir que deban aplicarse slo estos dos artculos, sino que ser necesario analizar los requisitos de las medidas precautorias y de las prejudiciales. La diferencia entre las medidas precautorias y las medidas prejudiciales precaut orias es la oportunidad procesal en que se pueden pedir.

REQUISITOS

Es necesario tener presente: 1. Que la aplicabilidad de las medidas prejudiciales precautorias es alta. 2. Que se aplican a todo procedimiento establecido en el CPC y a todo otro conte nido en leyes especiales que se remitan al CPC. 3. Que todas las medidas precautorias pueden ser solicitadas con el carcter de pr ejudiciales; las sealadas en el 290; las contempladas dentro del ordenamiento jurdico en general y; las no contempladas ex presamente en la ley.

I. REQUISITOS QUE DEBEN REUNIRSE PARA OTORGAR UNA MEDIDA PREJUDICIAL PRECAUTORIA

1. Solicitud del futuro demandante, en la cual se d cumplimiento a los requisitos comunes de todo escrito. Se basa en el principio de pasividad, entendiendo que slo puede solicitarla el futuro demandant e, porque l har valer luego en el proceso la pretensin cuya efectiva satisfaccin se pretende proteger. 2. Requisitos de la ley de comparecencia en juicio. Atendida a la circunstancia que ser la primera presentacin en juicio: constitucin adecuada del patrocinio y del poder. 3. Requisitos comunes de toda medida prejudicial: Sealar la accin que se propone d educir y someramente sus fundamentos. 4. Requisitos comunes a toda medida precautoria: El solicitante debe acompaar los comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. Es posible que esta exigencia pueda s er reemplazada transitoriamente por una caucin que debe otorgarse si los comprobantes no estn en poder del futuro demandan te.

II. REQUISITOS ESPECFICOS PARA EL OTORGAMIENTO DE UNA O MS DE LAS MEDIDAS PRECAUTO RIAS LEGALES

Deber cumplirse con los requisitos determinados para la medida precautoria especfi ca de la cual se trate.

Requisitos especficos que la ley exige para las medidas prejudiciales precautoria s del 279: Podrn solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias de que trata el Ttulo V de este Libro, existiendo para ello motivos graves y calificados, y concurriendo

las circunstancias siguientes a. Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas pr ecautorias; y b. Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para res ponder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan.

Del citado precepto, se concluye la necesidad de que concurran los siguientes re quisitos especficos para otorgar una medida prejudicial: a. Existencia de motivos graves y calificados. Es ms exigente que respecto de las simplemente precautorias. b. Determinacin del monto de los bienes sobre los que deben recaer las medidas pr ejudiciales precautorias. Es aplicacin de un requisito comn a toda medida precautoria: limitarse a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio. c. Debe rendirse fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para re sponder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan. Se trata de una caucin obligatoria, siendo establecida en la ley y no entregada al criterio del tribunal.

TRAMITACIN

Es necesario dejar en claro que an cuando se haya pactado arbitraje, son competen tes para conocer de las medidas prejudiciales precautorias los tribunales ordinarios o especiales y no los rbitro s. As queda establecido en la ley 19.971, y en el reglamento de la Cmara de Comercio Internacional. Se excluye la posibilidad de que se planteen medidas precautorias prejudiciales ante los rbitros, ya que al ser solicitadas en forma previa a la co nstitucin del compromiso, siempre sern de competencia de los tribunales ordinarios. Una vez que la solicitud rene todos los requisitos mencionados, hay que determina r cul es su tramitacin y la resolucin que el tribunal debe pronunciar respecto de la solicitud formulada, debido a que hasta dicho momento, no existe juicio, el cual slo comienza a existir desde la notificacin de la demanda. Si bien ninguno la situacin de en la solicitud l ttulo IV que de los 2 artculos que tratan de las medidas prejudiciales regula la resolucin que debe recaer y l su notificacin, existe otra disposicin ubicada tambin dentro de nos permite solucionar el problema:

289: Las diligencias expresadas en este Ttulo pueden decretarse sin audiencia de

la persona contra quien se piden, salvo los casos en que expresamente se exige su intervencin.

Para Mosquera: la medida prejudicial precautoria se debe conceder o rechazar de plano, sin notificar a la persona en contra de la que se pide, en razn de los siguientes argumentos:

1. La expresin audiencia no es sinnimo de tramitacin incidental . En esta sede no puede haber incidentes, ya que stos son cuestiones accesorias al juicio, y en la medida prejudicial no existe ju icio, por lo que difcilmente podra existir lo accesorio, sin la existencia de lo principal. La expresin audiencia debe entenderse usada con el significado de notificacin o conocimiento de la actuacin de la otra parte . 2. De la lectura aislada del 289 podra llegar a pensarse que la parte contra la c ual se dicta la medida, puede no llegar a conocer nunca la medida. Sin embargo, hay que hacer una lectura del conglomerado de artcu los y del mismo 289 para llegar a la conclusin de que prcticamente todas las medidas prejudiciales exigen la participac in o audiencia (notificacin a la contraparte).

De esta manera dos son las posibles explicaciones del 289: a. Establece una regla general con bastantes excepciones. b. La regla general sera la intervencin de la persona contra la que se pide la med ida y la excepcin sera la realizacin de la diligencia sin su notificacin o audiencia.

De todos modos, sea que el 289 se tome como regla general o como regla residual, la conclusin no resulta alterada: las medidas prejudiciales precautorias se pueden decretar sin notificar a la persona contra la que se piden. Ello porque se trata de las nicas diligencias que no requieren expresamente de la intervencin de la persona co ntra quien se piden. Una interpretacin distinta, hara ineficaz el 289. Abonando a este argumento, se podra decir que sera una de las excepciones que menciona el 38 CPC en cuanto producira efectos sin notificaciones. No es posible que exijamos los mismos requisitos que las actuaciones procesales que se verificarn dentro del proceso, puesto que su peticin y concesin no significan que necesariamente vaya a existir j uicio y contraparte. El derecho de oposicin del demandado slo podr hacerse valer cuando la medida se notifique; y sta se producir cu ando se notifica la demanda al demandado En ese escrito se pide la mantencin de la prejudicial como precautoria, so pena d e sancin. El derecho a intervenir del demandado slo nace cuando se notifica la demanda, pud iendo nacer el incidente del que habla el 302 inc. 2, pero no en contra de la medida prejudicial precautoria, que ya ha te rminado de cumplir su finalidad, sino que en contra de la precautoria que se solicita mantener. Pese a la opinin de Mosquera, en la prctica, y sobre la base de la mezcla de los a rtculos 280 y 302, se solicita una

prejudicial sin previa notificacin. El 302, sin embargo se trata de un precepto q ue no podra ser aplicado a una materia previa al juicio. En la prctica se pide, conforme al 302 inc. 2, sin previa notificacin de la persona contra la que se hace valer, pidindose ampliacin del trmino para notificar. La Providencia que se dicta dir Traslado, hacind ose entre tanto como se pide .

CARGAS DEL DEMANDANTE Y SANCIN

Las medidas prejudiciales precautorias siempre son temporales y no provisionales (como las dems precautorias). Es decir no es que duren hasta la produccin de un evento determinado, sino que tienen por s mi smas una duracin limitada. Segn el 280 inc. 1 las prejudiciales precautorias duran breve tiempo, pasado el cu al fenecen inexorablemente, para transformarse en precautorias (tomando carcter de provisionales) o para desaparec er definitivamente en la vida del procedimiento.

280: Aceptada la solicitud a que se refiere el artculo anterior, deber el solicit ante presentar su demanda en el trmino de 10 das y pedir que se mantengan las medidas decretadas. Este plazo podr ampliarse hasta 30 das por motivos fundados.

Se trata de un plazo fatal de 10 das para presentar la demanda, desde la resolucin que otorg la medida prejudicial precautoria. Se puede ampliar este plazo por motivo fundado, hasta completar 30 das. Se trata de un plazo legal que la propia ley permite ampliar. Aunque la ley no lo diga, la prrroga debe pedirse antes del venc imiento del plazo definitivo. Esta ampliacin debiera pedirse en la propia solicitud de medida prejudicial precautoria.

La demanda que se presente no debe seguir las reglas de distribucin de causas, ya que el asunto se encuentra siendo conocido por el tribunal que conoci de la prejudicial. Por ello, la demanda se pr esentar directamente ante el tribunal que conoci de la prejudicial. Para dar cumplimiento al 280, basta con presentar la de manda sin que sea necesaria su notificacin. En el mismo plazo en que debe presentarse la demanda y, consecuencialmente, en el mism o escrito, el actor debe pedir explcitamente que se mantenga la prejudicial en el carcter de simple precautoria. Esta solicitu d se tramita en cuaderno separado.

Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que continen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre esta peticin el tribunal no mantiene dichas medidas, por este solo hecho quedar responsable el que las haya solicitado de los perjuicios causados, considerndose doloso en su procedimiento.

Se trata de una presuncin de derecho.

JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTA

El juicio ordinario es el procedimiento declarativo o de cognicin, de mayor cuanta , de general aplicacin y supletorio respecto de los otros procedimientos, escrito y destinado a resolver en 1 instanc ia los conflictos que dentro del mismo se promuevan. Se reglamenta en el L. II CPC, artculos 253 a 433.

CARACTERSTICAS

1. Procedimiento declarativo o de cognicin lato sensu: En oposicin al ejecutivo. E sto quiere decir que se aplica para resolver los conflictos mediante la declaracin del derecho aplicable (meramente declarativ o); mediante la constitucin, modificacin o extincin de una situacin jurdica (constitutivo); o mediante la imposicin de una dete rminada prestacin (de condena). 2. Es un procedimiento declarativo de mayor cuanta: Conflictos de una cuanta super ior a las 500 UTM. 3. Procedimiento ordinario o de aplicacin general: Todo conflicto respecto del cu al no exista consagracin de un procedimiento especial o respecto del cual fuere aplicable el procedimiento sumario, deber some terse al procedimiento ordinario, 2 y 3 CPC. 4. Procedimiento supletorio: Respecto de todos los procedimientos especiales (3 CPC). As por ejemplo, los requisitos de la demanda no aparecen mencionados por la ley en cada uno de los juicios especiales . Por ello, se aplica el 254, ubicado en el Libro II. De la misma forma, tendrn aplicacin las normas relativas a las medidas p recautorias y prejudiciales. Es tanta su supletoriedad, que incluso alcanza al procedimiento penal. Las norma s probatorias no reciben aplicacin en el JOP, por estar inspiradas en principios radicalmente opuestos. Tratndose de la de manda civil deducida dentro del proceso penal existe una remisin a los requisitos exigidos por el 254 (60 CPP). Asimismo para determinar la procedencia y tramitacin de medidas cautelares reales, hay una remisin a las normas del CPC (157 CPP). La aplicacin supletoria se ha ido reduciendo por la aparicin de tribunales y proce dimientos especiales, que se rigen por principios opuestos a los que rigen el ordinario. Se ha hecho imposible la aplic acin supletoria de ciertas normas del procedimiento ordinario a determinados procedimientos regidos por la oralidad: ( 27 ley 19.968 y 432 CT) 5. Procedimiento escrito, de lato conocimiento y no concentrado: Las actuaciones se hacen por separado, contemplndose diversas instancias y posibilidades de hacerlas valer y extensos plazos. 6. Procedimiento de primera instancia: Se contempla la procedencia de apelacin re specto de la SD de 1 instancia y de todas las interlocutorias que se dictan durante la tramitacin del procedimiento, salvo regla especial diversa.

PRINCIPIOS QUE SE LE APLICAN

1. Dispositivo y aportacin de parte: Conllevan a la pasividad del tribunal. 2. Mediacin 3. Sistema de la prueba legal o tasada

ESTRUCTURA DEL JUICIO ORDINARIO

PERODO DE DISCUSIN

1. Presentacin de la demanda: Puede iniciarse con una medida prejudicial (prepara toria, precautoria o probatoria. 2. Notificacin de la demanda 3. Transcurso del emplazamiento 4. Contestacin de la demanda: Sin perjuicio de la existencia de excepciones dilat orias. 5. Rplica 6. Dplica 7. Reconvencin 8. Dplica de la reconvencin

PERODO DE CONCILIACIN OBLIGATORIA

Siempre que: 1. Sea admisible la transaccin 2. No se trate de un procedimiento ordinario que revista los caracteres de Juici o de Hacienda 3. No exista allanamiento a la demanda o aceptacin de los hechos.

Cumplindose estas circunstancias el tribunal debe llamar a las partes para que as istan a una audiencia, en la que le propondr las bases de arreglo para que alcancen una conciliacin total o parcial respecto del c onflicto.

PERODO DE PRUEBA

Sin haberse producido la conciliacin total, este perodo se inicia con la resolucin que recibe la causa a prueba, que fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe rendirse la prueba. El trmino ordinario se contar desde la ltima notificacin a las partes de la resolucin o, en caso de haberse deducido re curso de reposicin en su contra, desde que se notifica la resolucin que falla la ltima reposicin. Existen tambin trminos extraordinarios de prueba, ya sea para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica o dentro de ste, pero fuera del territorio del tribunal que conoce del juicio. Adems se contem plan trminos probatorios especiales. Terminado el trmino probatorio, sea ordinario, extraordinario o especial, comienz a a correr el plazo para que las partes formulen por escrito observaciones a la prueba. Vencido el plazo para hacerlo, s e hayan o no presentado escritos de observacin, el tribunal, a peticin de parte o de oficio, citar a las partes a or sentencia.

PERODO DE SENTENCIA

Se inicia con la dictacin y notificacin de la resolucin citacin para or sentencia. El juez, dentro del plazo que prev la ley, puede decretar una o ms medidas para mejor resolver. Transcurrido ese plazo, el juez de be dictar sentencia en el plazo de 60 das, procediendo los respectivos recursos legales.

Fases de los procedimientos orales

1. 2. 3. 4.

Discusin Audiencia preparatoria o preliminar Audiencia de juicio Sentencia

PERODO DE DISCUSIN

El juicio ordinario de mayor cuanta puede iniciarse por medio de una medida preju dicial o directamente por medio de demanda, la que nunca puede faltar, siendo la forma de hacer valer la pretensin. 253 CPC: todo juicio ordinario comenzar por

demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro.

LA DEMANDA

La demanda es el acto procesal introductivo de instancia por virtud de la cual e l actor somete su pretensin al juez, con las formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia favorable en su inters.

Hay que distinguir entre cuatro conceptos: 1. Accin: Potestad jurdica que tiene todo sujeto de derecho para pedir a los rganos jurisdiccionales la satisfaccin de una pretensin. Es previo al proceso. 2. Demanda: Acto material que da nacimiento a un proceso. 3. Pretensin procesal: Peticin fundada que formula el actor solicitando del juez u na actuacin frente a una determinada persona. La demanda le sirve como vehculo para introducirse en el proceso. 4. Libelo: Nombre del escrito de la demanda, en procedimientos escritos. No cabe hablar de libelo en procedimientos orales.

REQUISITOS

I. COMUNES A TODO ESCRITO

1. Suma que indica su contenido 2. Constitucin de patrocinio y poder, en caso de ser la 1 presentacin. 3. Copias, cuando haya de notificarse por el estado diario.

II. ESPECIALES:

Requisitos especiales de la demanda que debe ser presentada a distribucin de caus as

Presuma que indique: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Procedimiento del juicio Materia del pleito Nombre completo del o de los demandantes con su RUT Nombre del abogado patrocinante con su RUT Nombre de el apoderado con su RUT Nombre de el o los demandados con el RUT, si fuera conocido.

Requisitos especiales contemplados en el 254 CPC

1. La designacin del tribunal ante quien se entabla 2. El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin. En el caso de personas jurdicas o incapaces, debe individualizarse al representante, indicando si la representacin es legal o convencional. El nombre tiene importancia para hacer val er excepciones y defensas, el domicilio lo tiene para efectos de las notificaciones. 3. El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado. El nombre del demandad o es indispensable para saber quin ser el sujeto pasivo, determinar su capacidad, establecer la competencia relativa y apreciar los efectos de la cosa juzgada. El domicilio es trascendente para la notificacin personal, y para determinar la comp etencia relativa, ya que si el domicilio est fuera del territorio jurisdiccional, se puede oponer la excepcin de incompetencia. En c aso de haberse iniciado el juicio por medida prejudicial es conveniente, aunque no obligatorio volver a individualizarlo. 4. Exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya. Se tra ta de los elementos que configuran la pretensin. Permite determinar la competencia del tribunal, establecer el carcter d e controvertidos de los hechos, fijar cules hechos sern objeto de prueba, entre otros. Quien no afirma un hecho necesario par a la eficaz configuracin de su pretensin y que permita ser acogida, comienza a perder el juicio con la demanda que presenta . Los fundamentos de derecho esgrimidos buscan facilitar al juez la tarea de calif icacin jurdica. No es necesaria la reproduccin de los textos. Es una diferencia que se produce con el 170 en que s se requiere la enunciacin 5. La enunciacin precisa y clara de las peticiones que se sometan al fallo del tr ibunal. El actor puede hacer una pluralidad de pretensiones, pudiendo ser: a. Simple: Las distintas pretensiones se reclaman en forma conjunta b. Alternativa: La verificacin de una de las mltiples pretensiones, basta para sat isfacer al actor. Si el tribunal satisface todas, incurre en ultrapetita. c. Eventual o subsidiaria: Se solicita una actuacin del tribunal, pero luego subo rdinadamente, para el caso de que la primera sea denegada, se formula otra pretensin. Se explica por ser un correctivo al prin cipio de la preclusin que obliga a formular

dentro de un momento determinado las pretensiones sobre las que haya de decidir el rgano jurisdiccional (17 CPC)

La parte petitoria de la demanda en la que se contiene la pretensin y las excepci ones que oponga el demandado conforman la competencia especfica del tribunal, la que fija su radio de actuacin, salvo que exista una norma que lo habilite para actuar de oficio (causal de casacin, N 4 768). El tribunal tiene la obligacin de pronunciarse en la SD acerca de las pretensione s que el actor hace valer en la parte petitoria de la demanda (170 N 6). La omisin de fallar alguna de las pretensiones, sin que s e encuentre facultado para ello (como ocurre cuando el tribunal acoge una pretensin, y las dems son incompatibles), origina una causal de RC forma (N 5).

No es obligatorio que la demanda se presente con los documentos en que se funda, luego de derogarse el inciso 1 del 255 que estableca esta obligacin respecto de los documentos fundantes. Sin embargo, si el actor acompaa en la demanda voluntariamente documentos, el demandado tiene el plazo del trmino de emplazamiento para impugnar los.

PROVIDENCIA QUE RECAE EN LA DEMANDA

El juez frente a la demanda puede no darle curso o acogerla a tramitacin si cumpl e con los requisitos legales.

CASOS EN QUE EL JUEZ PUEDE DE OFICIO NO DAR CURSO A LA DEMANDA

1. 256: Puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que no contenga las in dicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del 254, expresando el defecto de que adolece. En tal caso el actor deber p resentar un escrito complementario de la demanda en que se corrija o complemente el error. Si se refieren a los nmeros 4 y 5, slo puede invalidarse por peticin del demandado a travs de la excepcin de ineptitud de libelo. El tribunal no puede rechazarla de oficio. 2. Tribunal declara su incompetencia absoluta para conocer de la demanda.

3. No se ha dado cumplimiento a la constitucin del patrocinio y del poder.

El control de admisibilidad dice relacin con aspectos formales, lo cual se aleja de la tendencia del derecho comparado que autorizan al tribunal para negar lugar a las demandas manifiestamente improponibles. Una m anifestacin de esta tendencia puede encontrarse en el RC fondo, en que la CS puede declarar inadmisibilidad por manifiesta falta de fundamento.

PROVIDENCIA QUE RECAE EN LA DEMANDA PARA DARLE CURSO DENTRO DEL JUICIO ORDINARIO (257)

La demanda debe ser proveda por el tribunal mediante la dictacin de una resolucin d e mero trmite, la que slo tiene por objeto dar curso progresivo al procedimiento. Decreto, providencia o provedo, que deber conte ner: 1. Lugar y fecha exacta 2. A la peticin principal, por interpuesta la demanda, traslado, o simplemente tr aslado (comunicacin que se da a una de las partes litigantes de las peticiones o presentaciones de la otra para ser oda y ex poner lo que estime conveniente a sus intereses dentro de plazo legal). 3. Se proveen como corresponda los dems otroses. 4. Se seala el nmero de ingreso asignado a la causa y la cuanta del juicio. 5. Debe llevar la firma del juez y del secretario.

CASOS EN QUE LA PRESENTACIN DE LA DEMANDA ES OBLIGATORIA PARA EL ACTOR

El procedimiento civil est regido por el principio dispositivo, nadie est obligado a demandar, por regla general. Excepcionalmente, se consagran casos en que es necesario presentar la demanda, dado que si el actor n o lo hace se encuentra expuesto a experimentar las consecuencias jurdicas adversas que establece la ley. 1. Jactancia: La accin y efecto de atribuirse por persona capaz de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro o asegurar ser su acreedor. Una persona dice tener derechos de los que no est goz ando, para ser obligado por el afectado a interponer la demanda correspondiente a los derechos de que se jacta. Conforme a l 270 CPC, se puede deducir demanda de jactancia en los siguientes casos: a. Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito. b. Cuando la manifestacin se haya hecho de viva voz, a lo menos delante de dos pe rsonas hbiles para declarar en juicio. c. Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual pueden emanar acciones civiles contra el acusado, para el

ejercicio de dichas acciones.

La accin de jactancia (para que se declare la obligacin redemandar) prescribe en 6 meses desde los hechos en que se funda, y se tramita como sumario (272 CPC). Si se da lugar a la demanda, el jact ancioso tiene 10 das para demandar, ampliable a 30 por motivo fundado, so pena de declararse que no ser odo posteriormente sobre tal derecho (incidente del procedimiento de jactancia). Si el jactancioso demanda dentro de plazo, se inicia el juicio co rrespondiente. 2. Medida prejudicial precautoria: Quien ha obtenido una medida prejudicial prec autoria debe deducir demanda dentro del trmino de 10 das, ampliables hasta 30 por motivos fundados, contados desde que es notificada la resolucin que se la concede. En caso de no hacerlo, se le sanciona doblemente: (a) alzamiento de la medida; (b) queda responsable de los perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento. 3. Reserva de acciones en el juicio ejecutivo: Cuando el deudor, dentro de la op ortunidad para oponer excepciones, hubiere efectuado una reserva de derecho en el juicio ejecutivo, se encuentra obligado a deducir demanda ordinaria en el plazo de 15 das, contados desde la notificacin de la sentencia definitiva.

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EL RETIRO, LA MODIFICACIN Y EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA

Hay que distinguir tres estados: 1. PRESENTADA LA DEMANDA Y HASTA ANTES DE QUE SE NOTIFICA (148): a. El actor puede retirar la demanda, sin necesidad de presentar ningn escrito, e ntendindose en este caso como no presentada. Se trata de un acto material del cual se deja constancia en el libro de ingresos. b. Hasta antes de la notificacin, se podr modificar, ampliar o restringir la deman da, mediante nuevo escrito. Si se efecta dentro de este espacio de tiempo, no existe problema para posteriormente d educir una nueva demanda. 2. NOTIFICADA LA DEMANDA Y HASTA ANTES DE LA CONTESTACIN (261): Notificada a cual quiera de los demandados, y antes de la contestacin, podr el demandante hacer las ampliaciones o rectificacion es que estime convenientes. Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos de su notif icacin (personal), y slo desde la

fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino para contestar la primi tiva demanda. El actor puede modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin alguna El trmino de emplazamiento para contestar la demanda original y la modificacin, co mienza a correr desde que todas las resoluciones y solicitudes sean notificadas al demandado. A partir de la notific acin, el actor puede presentar un escrito de desistimiento de la demanda. La sola presentacin no pone fin al juicio, debe tram itarse como incidente. El tribunal debe pronunciar una resolucin acogiendo la solicitud de desistimiento (SI de primera c lase). No puede confundirse el retiro con el desistimiento; en el primero se mantiene vigente la pretensin y no se requieren f acultades especiales del mandatario judicial. 3. CONTESTADA LA DEMANDA: La regla general es que el actor no puede modificarla en forma alguna, slo pudiendo desistirse de ella en las condiciones y formas que establece el T. XV del L. I. Excepcional mente, en el escrito de rplica puede ampliar, adicionar o modificar la demanda, pero con las limitaciones que indica el 312 (n o se puede alterar las que sean objeto principal del pleito).

EFECTOS DE LA PRESENTACIN DE LA DEMANDA

1. Queda abierta la instancia y el juez est obligado a conocer las peticiones del actor e instruir el proceso. 2. El juez debe conocer de la demanda, pudiendo no darle curso de oficio. 3. Se entiende que el actor prorroga tcitamente la competencia, si ello procede. 4. Fija la extensin del juicio en parte, junto a la reconvencin y a las defensas d el demandado (competencia especfica del juez). 5. Actor no puede interponer nueva demanda en contra del demandado en que se per siga el mismo objeto, ya que se genera la litis pendencia (?). 6. Algunos sealaban que desde que se presenta vlidamente, se genera la relacin proc esal.

EL EMPLAZAMIENTO

Tiene dos elementos: 1. Existencia de una notificacin 2. Transcurso del plazo para hacer valer los derechos

EFECTOS DE LA NOTIFICACIN VLIDA DE LA DEMANDA

A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del emplazamiento, generndose efectos procesales y civiles:

I. EFECTOS PROCESALES

1. El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo entre las partes y con el juez (teora relacin jurdica). 2. Radica la competencia: Slo respecto del demandante, pues el demandado an podra a legar la incompetencia del tribunal. 3. Precluye la facultad del demandante de retirar la demanda: Slo puede desistirs e de la demanda, lo que produce cosa juzgada. 4. Nace la carga de hacer avanzar el procedimiento: Si las partes permanecen ina ctivas, sin realizar gestiones tiles para dar curso al proceso por un lapso que exceda los 6 meses contados desde la ltima reso lucin recada en gestin til, el demandado podr pedir el abandono del procedimiento. No extingue las pretensiones, ni produce cosa juzgada, pero se pierde todo lo obrado, incluida la notificacin, con las consecuencias que ello tiene par a interrumpir civilmente la prescripcin. 5. La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la demanda. En cambio, la sentencia constitutiva producir sus efectos desde que se notifica la sentencia misma. 6. Se genera el estado de litis pendencia (303 CPC). Se puede oponer como excepc in dilatoria. 7. Efectos al interior del proceso: a. Carga del demandante de llevar adelante el procedimiento, so pena del abandon o del procedimiento b. El demandado tiene la carga de la defensa

c. Se genera la carga de la prueba d. El tribunal debe dictar providencias para dar curso al procedimiento, y una v ez terminada la tramitacin deber dictar sentencia. El incumplimiento de lo anterior, posibilita la interposicin de una qu eja disciplinaria (y no RQ).

II. EFECTOS CIVILES

1. Constituye en mora al deudor: 1551, N 3 CC.

2. Transforma los derechos en litigiosos: Para efectos de su cesin, 1911 CC. 3. Interrupcin civil de la prescripcin: 2503, 2518, 2523 CC. 4. Transforma la prescripcin extintiva de corto tiempo en largo tiempo: 2523 CC. 5. Impide que el PPC sea calificado de suficiente por el tribunal: Ello, en la g estin voluntaria, de modo que debe procederse al juicio que se hubiere iniciado o se encontrase pendiente, de acuerdo al 1603 CC.

ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO EN LA PRIMERA O NICA INSTANCIA:

1. Notificacin vlida de la demanda: Al demandante, por el ED. Al demandado; person almente, cuando se trate de la primera gestin del juicio y por estado diario, en caso de que no lo sea. Sin perjuicio de lo anterior, el tribunal puede disponer la notificacin personal de la resolucin recada en la demanda, aun cuando no sea la pri mera gestin del juicio. Adems, la notificacin personal puede usarse en todo caso. 2. Transcurso del plazo que la ley otorga al demandado: El trmino de emplazamient o se caracteriza por ser un plazo legal, fatal, improrrogable, comn (corre para todos los demandados a la vez hasta que ex pire el ltimo trmino parcial) y discontinuo.

El plazo se cuenta desde la notificacin de la demanda y su extensin vara de acuerdo al procedimiento de que se trate. En el juicio ordinario es importante determinar el lugar donde el demandado es notificado y n o el de su domicilio: 1. 15 das: Demandado es notificado en la comuna donde funciona el tribunal. 2. 18 das: Demandado notificado dentro del territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de la comuna asiento del tribunal. 3. 18 das ms el aumento de la tabla de emplazamiento: Si el demandado es notificad o fuera del territorio jurisdiccional, sea dentro o fuera del territorio. En este ltimo caso, la notificacin debe hacerse por medio de exhorto nacional o carta rogatoria internacional segn el caso, a travs del tribunal nacional o extranjero. La tabla l a confecciona la CS cada 5 aos

Cmputo del trmino de emplazamiento cuando existen varios demandados

260: Si los demandados son varios, sea que obren separada o conjuntamente, el trm ino para contestar la demanda correr para todos a la vez, y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que correspond a a los notificados. Es un plazo comn.

EFECTOS DEL EMPLAZAMIENTO

El principal efecto del transcurso del trmino de emplazamiento es que permite que se tenga por cumplido un trmite esencial para la validez del proceso. De no cumplirse con el debido emplazamiento es posi ble reclamar por excepcin dilatoria, incidente de nulidad y por RC forma. Una vez notificada la demanda y transcurrido el trmino de emplazamiento (sea que se haya contestado efectivamente, o de manera ficta rebelda-), se constituye vlidamente la relacin procesal. La notificacin de la demanda, genera para el demandado la carga de la defensa, pu diendo en el trmino que seala la ley, no comparecer (rebelde) o reaccionar frente a la demanda, pudiendo optar en este ltimo evento por diversas actitudes.

LA DEFENSA DEL DEMANDADO

En sentido lato, es el poder jurdico del demandado de oponerse a la pretensin que el actor ha formulado frente a l y ante el rgano jurisdiccional.

FORMAS DE DEFENSA.

Ante una demanda, el sujeto activo puede inaccionar o reaccionar. Sus posibles a ctitudes son:

I. REBELDA O CONTUMACIA

El demandado asume una actitud pasiva, mantenindose inactivo, sin comparecer en e l proceso. No importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin, sino que por el contrario, implica una contestacin ficta en la que se tienen por negados genricamente los fundamentos de ella.

El trmino para contestar la demanda es fatal, razn por la cual expira, sin necesid ad de declarar la rebelda respecto de ese trmite. La preclusin de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efect o que el dar por evacuado el trmite de la contestacin.

Si el demandado no contesta dentro del plazo, el tribunal de oficio o a peticin d e parte, procede a declarar precludo el derecho, y conferir traslado al actor para replicar. Ello importa que el actor se r quien deber probar los hechos en que funda su pretensin. (318 CPC inc. 1) En primera instancia el demandado rebelde debe ser considerado para todos los trm ites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten y debe acusrsele las rebeldas respecto de cada trmite cu ando ello sea procedente (plazos no fatales). El demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier mo mento a la instancia, pero debiendo respetar todo lo obrado antes de su comparecencia, salvo que formule un incidente de nuli dad de todo lo obrado por falta de emplazamiento. Si ste se acoge, el proceso comienza a tramitarse nuevamente. En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situacin por el slo ministerio de la ley si no comparece dentro de plazo legal, no siendo necesario notificarle de las resoluciones que s e dicten, las que producirn efectos respecto del apelado rebelde, desde que se pronuncien. El apelado rebelde, podr comparecer en cualquier estado del recurso, pero no en forma personal, sino por procurador del nmero o abogado habilitado para el ejerci cio de la profesin.

II. REACCIN.

Si el demandado comparece en el proceso, puede asumir las siguientes actitudes:

Allanamiento

Es una aceptacin expresa del demandado a la pretensin hecha valer por el sujeto ac tivo. Para que un mandatario judicial se allane, requiere la facultad especial del inc. 2 del 7 CPC. El allanamiento total (aceptacin de todos los fundamentos de hecho y de derecho de la pretensin) no conlleva la terminacin del proceso, sino que libera al tribunal de recibir la causa a prueba, y se omite el trmino probatorio, y las observaciones, citndose a or sentencia despus del periodo de discusin, 313 CPC. Si hay inters pblico, ni ese efecto produce. Si el allanamiento es parcial, deber recibirse la c ausa a prueba de los puntos no aceptados. Tanto en el allanamiento como en el caso del reconocimiento de los hechos, se co nfiere traslado de la contestacin al demandante para que replique. Evacuada la rplica, se confiere traslado para la dpl ica. Evacuada, el tribunal citar a las partes para

or sentencia, omitindose los trmites de la prueba. Si se estima improcedente la res olucin que cita a las partes para or sentencia, (por estimar erradamente que existe allanamiento o aceptacin de los hechos), proc ede apelacin (326 inciso 1).

Oposicin a la pretensin

El demandado reclama la desestimacin de la pretensin que formula el actor. Puede r evestir las siguientes formas: 1. La defensa negativa: Consistente en la mera negativa, no lleva consigo afirma cin de hechos nuevos. La carga de la prueba recae en el demandante, pues el demandado no est introduciendo hechos nuevos con el objeto de destruir la pretensin. Por ltimo, estas defensas no deben ser analizadas en lo dispositivo del fallo, slo en la parte considerativa. 2. Las excepciones: Son las peticiones del demandado que tienen eficacia extinti va, impeditiva o invalidativa del efecto jurdico afirmado como fundamento de la pretensin. Se clasifican en: a. DILATORIAS. Son las que se refieren a la correccin del procedimiento sin afect ar el fondo de la accin (pretensin) deducida. Tienen un carcter taxativo (303 CPC), pero genrico, por cuanto en el num eral 6 se pueden comprender los vicios del procedimiento cuya correccin sea posible solicitar. Estas excepciones (a) deben hacerse valer en un mismo escrito, (b) antes de la contestacin de la demanda y (c) dentro del trmino de empl azamiento. Suspenden la tramitacin del procedimiento y deben ser resueltas una vez concluida la tramitacin del incidente que generan. b. PERENTORIAS. Tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e import an la introduccin de un hecho de carcter impeditivo, modificativo o extintivo de la pretensin del actor. Normalment e se confunden con los ME, sin perjuicio de que la jurisprudencia le ha otorgado este carcter a excepciones proc esales como la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar y la cosa juzgada. No suspenden la tramitacin y se hacen valer en la contestacin de la demanda (309 CPC). Una contestacin con excepciones perentorias implica que la carga de la prueba va a recaer en el demandado, pues introduce hechos nuevos. Deben ser resueltas en la parte dispositiva de la SD. c. MIXTAS. Aquellas que no obstante tener el carcter de perentorias, pueden ser e jercidas como dilatorias antes de la contestacin. Son las de cosa juzgada y transaccin. Formuladas, el tribunal puede f allarlas luego del incidente que generen, o estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la demanda y se reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva (304 CPC). d. ANMALAS. Las perentorias que pueden ser deducidas con posterioridad a la conte stacin de la demanda, durante todo el juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda (309). Son las de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda (en u n antecedente escrito). Deducidas

en primera, despus de recibida la causa a prueba, se tramitan como incidentes y s e reservar la resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda, se sigue igual procedimiento pero el tribunal se pronu nciar respecto de ellas en nica instancia.

3. La reconvencin. Se trata de una contrademanda del demandado frente al demandan te, que se deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa del demandante. Una actitud agre siva del demandado, haciendo valer una pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de el la. Si el demandado la deduce, ampla el mbito objetivo del proceso, por introducir una nueva pretensin. Se acepta por el principio de economa procesal. La oportunidad de deducir la reco nvencin es en la contestacin (314 CPC). Se substancia y falla conjuntamente con la demanda principal (316 CPC). De be ser notificada al demandante igual que la demanda primitiva, y ste puede asumir las mismas actitudes del demandado respecto a la demanda principal. Tiene los siguientes requisitos: a. Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como demanda (315 CPC, 111, 124 COT). b. Que se encuentre sometida al mismo procedimiento de la demanda.

EXCEPCIONES DILATORIAS REGULADAS ESPECFICAMENTE POR EL LEGISLADOR

I. INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL

Ante el que se ha presentado la demanda; se sabe que la competencia es un requis ito de validez del proceso, razn por la que debe pronunciarse a su respecto antes que las dems excepciones sean opuestas. Pueden h aberse violado las normas de la competencia absoluta o relativa, o bien las reglas generales de la competencia. Sin embargo,

el tribunal podr declararla de oficio, slo en caso de violacin de las normas de la competencia absoluta. Si el demandado no hace valer la incompetencia por violacin de las normas de la competencia relativa, se produce la prrroga de la competencia. En caso de violarse las normas de la distribucin de causas, Maturana cree que deb era fundarse la excepcin dilatoria en el N 6 y no en el N 1, debido a que se tratara de una norma administrativa y no a una norma que determine la competencia.

Qu ocurre si falta jurisdiccin? No podra considerarse dentro de este numeral, sino q ue debera oponerse como excepcin perentoria en la contestacin de la demanda, puesto que conduce al rechazo absolut o y definitivo de la demanda. No puede sanearse un fallo de un rgano que carece de jurisdiccin, y si hay resoluc in, sta slo genera cosa juzgada aparente. Afecta la existencia y no la validez. Sin embargo, se plantea como sol ucin, que por economa procesal se encuadre dentro del 303 N 6 para no tener que contestar la demanda.

II. FALTA DE CAPACIDAD DEL DEMANDANTE, O DE PERSONERA, O REPRESENTACIN LEGAL DEL Q UE COMPARECE A SU NOMBRE

1. Falta de capacidad del demandante: Puede ser absoluta, relativa o especial. 2. Insuficiencia o falta de personera o representacin convencional. 3. Falta de representacin legal:

La capacidad del actor es uno de los presupuestos de validez del proceso. Si se opone como dilatoria con arreglo a este numeral, por la calidad con que obra el actor, debe rechazarse como excepcin dilatoria, pues n o se tratara de una dilatoria, por mirar el fondo. La jurisprudencia, (contrario a Figueroa), ha considerado que la falta de legiti macin en la causa es de carcter perentorio. Se discute el momento en que debe analizarse la legitimacin en la causa.

III. LITIS PENDENCIA

Requisitos: 1. Existencia de juicio pendiente: Sea ante el mismo tribunal, o ante otro. Bast a la notificacin de la demanda, siendo necesaria la existencia de una demanda y no una medida prejudicial, por ejemplo. Ya no se exi ge que se tramite ante otro tribunal. En el

juicio ejecutivo hay norma especial, 464 N 3. 2. Identidad legal de personas 3. Identidad de objeto 4. Identidad de causa de pedir

IV. INEPTITUD DE LIBELO

Por faltar algn requisito legal en el modo de proponer la demanda. Procede cuando el juez no desech de oficio los errores en los tres primeros nmeros del 254 y en todo caso, cuando existan en los nmeros restante s. Aceptada, el juez no puede pronunciarse sobre las excepciones de fondo expuestas.

V. BENEFICIO DE EXCUSIN

Propio de la fianza, y del cual goza el fiador, debiendo cumplir ciertos requisi tos (no estar privado de l, no haber renunciado, oponerlo en tiempo oportuno y sealar bienes del deudor). Asimismo, en caso que el acreedor se lo solicite, deber anticipar los gastos de la excusin.

VI. EN GENERAL, LAS QUE SE REFIERAN A LA CORRECCIN DEL PROCEDIMIENTO SIN AFECTAR AL FONDO DE LA ACCIN DEDUCIDA

EXCEPCIONES MIXTAS O PERENTORIAS QUE PUEDEN OPONERSE COMO DILATORIAS

Aquellas que no obstante tener el carcter de perentorias, pueden ser ejercidas co mo dilatorias antes de la contestacin. Son las de COSA JUZGADA y TRANSACCIN.

Formuladas stas, el tribunal puede: 1. Fallarlas, luego de concluida la tramitacin del incidente que generen. 2. Estimarlas de lato conocimiento: En cuyo caso mandar contestar la demanda y se reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva (304 CPC).

EXCEPCIONES DILATORIAS QUE PUEDEN OPONERSE EN SEGUNDA INSTANCIA

1. Incompetencia: En forma de incidente 2. Litis pendencia: En forma de incidente.

FORMA Y OPORTUNIDAD DE HACER VALER LAS DILATORIAS

1. Deben hacerse valer en un mismo escrito: Si no se oponen en un mismo escrito, pueden oponerse en el progreso del juicio slo como alegacin o defensa, estndose a lo dispuesto en los 85 y 86. 2. Antes de la contestacin de la demanda 3. Dentro del trmino del emplazamiento

TRAMITACIN

Se tramitan como incidentes de previo y especial pronunciamiento, en cuaderno pr incipal, suspendindose la tramitacin hasta su resolucin. Hechas valer por el demandado, debe conferirse traslado de ellas por tres das al demandante para que responda. Vencido dicho plazo, evacuado o no el trmite, el tribunal debe resolver la cuestin, si a s u juicio no hay necesidad de prueba. Si es necesaria, debe abrirse un trmino de 8 das para que se rinda prueba, luego del cual, se dicta la resolucin. Deben fallarse conjuntamente, pero si entre ellas figura la incompetencia y se a coge, se abstendr de pronunciarse sobre las otras, sin perjuicio de que el superior, conociendo de la apelacin de la reso lucin que acogi la excepcin, pueda fallar las otras sin necesidad de nuevo pronunciamiento del inferior para el caso de que no de lu gar a la incompetencia (306 y 208).

La resolucin que se pronuncia sobre las excepciones dilatorias puede: 1. Desecharlas por ser improcedentes: El demandado tendr 10 das desde la notificac in de la resolucin para contestar la demanda, sin poder ampliarse y cualquiera haya sido el lugar donde le haya sido notificada. 2. Acogerlas: Habr que distinguir: a. Se puede subsanar el vicio: El demandante debe hacerlo, y desde el momento en que se notifica la resolucin en que se tienen por subsanados, el demandado tendr 10 das para contestar. b. No se puede subsanar el vicio: Se pone fin al procedimiento.

En contra de la resolucin que falla las excepciones dilatorias cabe apelacin, por tratarse de una SI, debiendo concederse en el slo efecto devolutivo. No resulta muy comprensible que se otorgue en este efecto, por carecer de objeto la continuacin de la tramitacin ante un tribunal de primera.

LA EXCEPCIN DILATORIA Y EL INCIDENTE DE NULIDAD

El 305 inciso 2, al remitirse a los 85 y 86, est aceptando expresamente que las ex cepciones del 303 puedan servir de base para plantear incidentes de nulidad de todo lo obrado en el proceso. Esto se explica porque los 4 primeros nmeros del 303, corresponden a los elemento s o presupuestos de la relacin procesal. Hoy, es limitada la oportunidad para alegar la nulidad: 5 das desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, salvo que se trate de la incompetencia a bsoluta del tribunal.

LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA

Es el escrito en el cual el demandado hace valer su defensa respecto de la prete nsin hecha valer en su contra.

Se puede presentar derechamente en el trmino de emplazamiento, sin hacer valer ex cepciones dilatorias. En caso que se hayan hecho valer, la contestacin deber efectuarse dentro del plazo de 10 das desde la no tificacin de la resolucin que rechaza las excepciones dilatorias o se tienen por subsanados los defectos de ella, segn el c aso. Su importancia radica en que en conjunto con las pretensiones hechas valer por e l demandante en la demanda, se configura el conflicto. El tribunal, al igual de como est obligado a pronunciarse sobre las pretensiones, lo est respecto a las excepciones que hace valer el demandado.

REQUISITOS DE LA CONTESTACIN

1. Comunes a todo escrito 2. Especiales contemplados en el 309: a. Designacin del tribunal ante quien se presente b. El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado. De gran importancia re specto de la cosa juzgada, tambin es importante la designacin de domicilio, pues en la primera gestin judicial debe des

ignarse uno conocido dentro de los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo. En caso de no ha cerlo, todas las resoluciones que deben notificarse por cdula se harn por el estado diario. Deber ser cumplido por el manda tario, dado que las notificaciones por cdula deben ser efectuadas a l. c. Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan: Se refiere a las excepciones en su sentido amplio, incluyendo a las e xcepciones propiamente tales y las defensas en general. d. La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones qu e se sometan al fallo del tribunal. 3. Constitucin de patrocinio y poder si es su primera presentacin

El 309 es slo ordenatorio de la litis, por lo que es improcedente fundar en su in fraccin el RC fondo, careciendo de influencia en lo dispositivo del fallo. Con la contestacin de la demanda no es obligatorio que se presenten los documentos que le sirven de fundamento.

ALEGACIONES, DEFENSAS Y EXCEPCIONES.

El contenido de la contestacin, se refiere a alegaciones o defensas y excepciones . Asimismo, el demandado puede defenderse atacando con la reconvencin. Hay quienes creen que defensa y excepciones son sinni mos. Maturana sostiene que son distintos. En nuestra legislacin hay disposiciones que emplean indistintamente uno u otro trmino (170 N 3) y otras que dan a cada uno un significado especial (309 N 3)

Cul es la diferencia entre defensa y excepcin?

Defensa: Contestacin de la pretensin que hace el demandado y en la que procede a n egar el elemento de hecho (alegacin) o de derecho que sirve de fundamento a la pretensin. Consiste en la mer a negativa que no lleva consigo ninguna afirmacin respecto de un nuevo hecho. Se mantiene la carga de la prueba en el dem andante. No debern ser consideradas por el tribunal en la parte resolutiva, sino en la considerativa.

Excepcin: Medio de defensa en el cual el demandado introduce al proceso un hecho nuevo destinado a excluir la pretensin, por tener respecto de ellas un efecto invalidatorio, modificativo o ex tintivo. Introduciendo nuevos hechos al proceso, el demandado se hallar obligado a probarlos.

CAA Stgo: Toda excepcin es defensa, pero no toda defensa es excepcin .

EXCEPCIONES PERENTORIAS

Tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e importan la introduccin al proceso de un hecho de carcter impeditivo, modificativo o extintivo de la pretensin del actor.

Normalmente se confunden con los ME, sin perjuicio de que la jurisprudencia chil ena le ha otorgado este carcter a excepciones procesales como la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar y la c osa juzgada. Estas excepciones no suspenden la tramitacin del proceso y deben hacerse valer en el escrito de contestacin de la demanda (309 CPC). Una contestacin de demanda con excepciones perentorias implica que la carga de la prueba va a recaer en el demandado, y no en el demandante, debido a que el demandado introduce hechos nue vos que tienen por objeto destruir la pretensin hecha valer. Deben ser resueltas en la parte dispositiva del fallo, debiendo contener las con sideraciones de hecho y de derecho en las que se basa (170 CPC).

EXCEPCIONES ANMALAS

Perentorias que pueden ser deducidas con posterioridad a la contestacin de la dem anda, durante todo el juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en seg unda (310).

1. PRESCRIPCIN EXTINTIVA: El legislador no distingue, pero la jurisprudencia ha e ntendido que slo se refiere a PE. As, el demandado slo podr hacer valer la adquisitiva, a travs de una demanda propiamente t al, o a travs de la reconvencional. 2. COSA JUZGADA 3. TRANSACCIN 4. PAGO EFECTIVO DE LA DEUDA, siempre que se funde en un antecedente escrito.

Deducidas en primera instancia, despus de recibida la causa a prueba, se tramitan como incidentes y se reservar la resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda, se sigue igual procedimiento pero el tribu nal se pronunciar respecto de ellas en nica instancia. La ley autoriza para alegar en cualquier estado de la causa la prescripcin, la co sa juzgada y la transaccin, como excepciones, pero no como accin para adquirir el dominio de una cosa. En esta sit uacin cuando se hace valer como accin- slo puede representarlas en su demanda o ampliacin. En el caso de la excepcin de pago, debe fundarse en un antecedente escrito, razn p or la cual para ser admitida a tramitacin, es necesario que se acompae un recibo o escrito que permita acreditar el pago. Si no se cuenta con l, deber hacerse valer en la contestacin de la demanda, oportunidad en la cual no se contempla est e requisito de admisibilidad para hacerla valer.

TRAMITACIN

1. Formuladas en 1 instancia despus de recibida la causa a prueba: Tramitacin incid ental, pudiendo recibirse prueba, si el tribunal lo estima necesario (facultad), reservndose la resolucin para definitiva. 2. Formuladas en 1 instancia antes de recibida la causa a prueba: Se tramitan com o toda excepcin, aun cuando no hayan sido opuestas en la contestacin. 3. Deducidas en 2 instancia: Se sigue el mismo procedimiento, pero en tal caso, e l tribunal se pronuncia en nica instancia.

LA RECONVENCIN

Una contrademanda del demandado, que se deduce utilizando el procedimiento judic ial originado por iniciativa del demandante.

El demandado puede no slo adoptar una actitud esiva, haciendo valer una pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo mandado ampla el mbito objetivo del proceso, introducir una nueva pretensin. Se acepta por

defensiva, sino que una actitud agr respecto de ella. Deducida, el de por el principio de economa procesal.

REQUISITOS DE FORMA DE LA RECONVENCIN

1. Se debe deducir en el escrito de contestacin de la demanda. 314 CPC. 2. Se debe dar cumplimiento a los artculos 254 (requisitos de toda demanda) y 261 (opcin de ampliarla o rectificarla). 3. Debe ser notificada al demandante igual que la demanda y ste puede asumir las mismas actitudes del demandado respecto a la demanda principal.

REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD DE LA RECONVENCIN : 1. Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como demanda (315 CPC; 111 y 124 COT) 2. Que la contrapretensin se encuentre sometida al mismo procedimiento de la dema nda. Esta ltima condicin no se establece en la ley, pero s lo hace la jurisprudencia, porque el 316 establece que la recon vencin se sustancia y falla conjuntamente con la demanda principal.

La reconvencin se substancia y falla conjuntamente con la demanda principal (316 CPC). Contra la reconvencin se pueden oponer las excepciones dilatorias del 303 en un plazo de 6 das y en un mismo escrito. En general, se aplican las normas vistas para las excepciones dilatorias con una norma especial, 317 inciso 2: acogida una dilatoria respecto de la reconvencin, el demandante reconvencional deber subsanar los defectos dentro de los 10 das siguientes a la fecha de notificacin de la resolucin que haya acogido la excepcin. Si as no lo hiciere, se tendr por no presentada la reconvencin, para todos los efectos legales, por el solo ministerio de la ley. Al deducirse, el proceso experimenta la ampliacin de un trmite dentro del perodo de la discusin: evacuada la dplica respecto de la demanda o la rplica de la reconvencin, debe darse traslado para la dplica de la reconvencin.

LA RPLICA

De acuerdo onvencin, resolucin ar y hacer

al 311, a la contestacin, sea pura o simple, vaya o no acompaada de rec se provee traslado. Dicha se notifica por el ED. El actor tendr el plazo fatal de 6 das para replic observaciones a la reconvencin, si

la ha habido. Transcurrido sin rplica, se entender precludo el derecho por el slo mi nisterio de la ley, y el tribunal, de oficio o a peticin de parte, lo declarar extinguido y conferir traslado al demandado para dupl icar. . CONTENIDO DEL ESCRITO DE LA RPLICA:

En el escrito de rplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las accione s que haya formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito. Se alterara, por ejem plo, cambindose la accin por una nueva. No hay inconveniente en cambiar la calificacin jurdica hecha en la demanda.

LA DPLICA

El demandado tiene plazo fatal de 6 das para duplicar y para hacer valer en el mi smo escrito la rplica de la reconvencin, formulando sus observaciones a la contestacin de la reconvencin.

CONTENIDO DEL ESCRITO DE DPLICA

El demandado en el escrito de dplica puede ampliar, adicionar o modificar las exc epciones que haya formulado en la contestacin, pero sin poder alterar las que sean objeto principal del pleito.

Con estos cuatro escritos fundamentales: demanda, contestacin, rplica y dplica, se pone fin al perodo de discusin, primer perodo del juicio ordinario. Maturana cree que, aunque el CPC no lo seale, deducid a reconvencin debe darse traslado al demandante para que evacue el trmite de la dplica de la reconvencin (316 inciso 2): De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das.

PERODO O TRMITE DE LLAMADO OBLIGATORIO A CONCILIACIN

Segundo perodo del JO. Ley 19.334 de 1994 introdujo el trmite obligatorio o necesa rio del llamado a conciliacin, despus del perodo de discusin y antes de la recepcin de la causa a prueba. Hoy, en casi la tot alidad de los juicios civiles el llamado a conciliacin es obligatorio o necesario (262 CPC).

Para tal efecto, citar a una audiencia para un da no anterior al quinto ni posteri or al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Con todo, en los procedimientos que contempl an una audiencia para recibir la contestacin de la demanda, se efectuar tambin en ella la diligencia de la conciliacin, evacuado que sea dicho trmite. El llamado a conciliacin no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el trmite de la contestacin de la demanda.

REQUISITOS DE PROCEDENCIA DEL TRMITE OBLIGATORIO DE LLAMADO A CONCILIACIN

1. Que se trate de un juicio civil: La regla general es que proceda en todos. Ex cepciones: a. En juicio ejecutivo de obligacin de dar, hacer o no hacer. b. Derecho legal de retencin c. Citacin de eviccin d. Juicios de hacienda 2. Que sea legalmente admisible la transaccin 3. Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en el procedimiento. Cules son estos casos? a. El demandado se allana b. El demandado no contradice los hechos sustanciales y pertinentes c. Las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite

Concurriendo los requisitos anteriores, el juez citar a las partes a una audienci a de conciliacin, para un da no anterior al quinto ni posterior al dcimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la res olucin. La resolucin que cita a las partes a la audiencia de conciliacin debe ser notificada por cdula, debido a que ordena l a comparecencia personal de las partes. A esta audiencia, deben concurrir las partes por s o por apoderados. El juez pued e exigir la comparecencia personal, sin perjuicio de la asistencia del abogado. Existiendo pluralidad de partes, se llev ar a efecto aunque no concurran todas. Operar entre aquellas partes que la acuerden y continuar con los dems, es decir, con los que no concurrieron y con los que no acordaron. El juez obrar como amigable componedor, buscando el avenimiento total o parcial. Para ello, deber proponer las bases de arreglo y las opiniones que emita no lo inhabilitan para seguir conocie ndo de la causa. Si las partes lo piden, se suspender la audiencia hasta por media hora para delib erar. Si el tribunal lo estima necesario postergar la audiencia para dentro de tercero da, salvo que las partes acuerden un

plazo mayor, dejndose constancia de ello y sin que sea necesaria una nueva notificacin.

De la conciliacin total o parcial se levantar acta, que consignar slo las especifica ciones del arreglo. La suscribirn el juez, las partes que lo deseen y el secretario, y se estimar como sentencia ejecutoriad a para todos los efectos legales. En caso de rechazarse la conciliacin o cuando no se efecte el comparendo, el secre tario certifica este hecho de inmediato y entrega los autos al juez para que ste, examinndolos por s mismo, proceda a dar c umplimiento a lo que seala el 318. Nada obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la mis ma convocatoria, una vez evacuado el trmite de la contestacin de la demanda

Cuando el llamado es obligatorio constituye una diligencia esencial, cuya omisin genera la nulidad: 768 N 9 y 795 N 2.

PERODO DE LA PRUEBA:

RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA

318, terminado el perodo de discusin, y efectuado el llamado obligatorio a concili acin cuando sea procedente, el tribunal proceder a examinar personalmente el proceso y conforme a ello, puede: 1. Citar a las partes para or sentencia: Se dictar esta resolucin (notificada por e l ED), cuando: a. El demandado acepta llanamente las peticiones del demandante b. El demandado en sus escritos no contradice en manera sustancial y pertinente los hechos sobre los que versa el juicio.

En estos dos casos, no procede recibir la causa a prueba por no existir hechos s ustanciales, pertinentes y controvertidos. La resolucin del tribunal que cita a las partes a or sentencia es apelable, debido a que el tribunal pudo estimar erradamente que no existen hechos de esta naturaleza, ella se concede en el solo efecto devolutivo. c. Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite: El tribunal cita a las partes con el mrito de la peticin de las partes, independiente de que existan hechos sustanciales pertinentes y contr overtidos. En este caso no es apelable la resolucin que dicta el tribunal citando a las partes para or sentencia: 326 inciso 1.

2. Recibir la causa a prueba: 318, concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, el tribunal examinar los autos, y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho sustancial y pertinent e en el juicio, recibir la causa a prueba y

fijar en la misma resolucin los hechos sustanciales controvertidos sobre los cuale s deber recaer. Slo podrn fijarse como puntos de prueba los hechos sustanciales controvertidos en los escritos anterior es a la resolucin que ordena recibirla.

NATURALEZA JURDICA DE LA RESOLUCIN QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA

Es una sentencia interlocutoria de segunda clase pues resuelve sobre un trmite qu e sirve de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva.

CONTENIDO DE LA RESOLUCIN QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA

I. MENCIONES ESENCIALES:

1. Recepcin de la causa a prueba: Con ello se da cumplimiento a un trmite esencial , 795 N 3. 2. Fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, sobre los cu ales se debe rendir la prueba. La resolucin debe fijarlos, no basta una simple referencia a los escritos. Por otra parte, de ber fijarlos de acuerdo a los escritos del expediente. Excepcionalmente, el legislador acepta que se rinda prueba sobre hec hos acaecidos luego del perodo de discusin (321).

II. MENCIN DE LA NATURALEZA

Expresin contenida en la resolucin en la que se seala que se recibe la causa a prue ba por el trmino establecido en la ley. Puede ser omitida dicha mencin, por encontrarse contemplado el trmino en la ley.

III. MENCIN ACCIDENTAL:

Indicacin respecto de los das en que se recibir la prueba testimonial. Es accidenta l, si se omite en la resolucin, no ser nula, pero las partes tendrn que efectuar al tribunal la peticin de que se seale da y hora

para tal efecto, puesto que adolecer de nulidad la prueba testimonial que se rindiere sin que exista fijacin de da y hora para tal efecto.

NOTIFICACIN DE LA RESOLUCIN QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA: POR CDULA A LAS PARTES.

La que falla las reposiciones deducidas contra la resolucin que recibe la causa a prueba, se notificar por el estado diario. La que recibe el incidente a prueba, se notifica por el estado diario a las partes.

RECURSOS QUE PROCEDEN CONTRA LA RESOLUCIN QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA (319 y 326 ):

1. Apelacin: Cuando se niega el trmite de la recepcin de la causa a prueba, salvo e n el caso del inciso 2 del 313 (partes piden se falle sin ms trmite). 2. Reposicin con apelacin subsidiaria: En contra de la resolucin que recibe la caus a a prueba. El objetivo que se persigue con el recurso de reposicin puede ser que: a. Se agreguen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos no contemplados b. Se eliminen uno o ms de los contemplados por no revestir dicho carcter c. Se modifiquen los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos fijados e n la resolucin

Este recurso de reposicin presenta caractersticas especiales, que lo diferencian d e las reglas generales de este recurso contempladas en el 181: 1. Procede contra una sentencia interlocutoria, en circunstancias que normalment e procede slo contra autos y decretos 2. Debe deducirse dentro de 3 da, en circunstancias que la RG es que el plazo sea de 5 das.

Tambin procede la apelacin, pero nunca en forma directa (sin perjuicio del que pro cede cuando se niega la recepcin de la causa), sino slo en subsidio de la reposicin y para el caso que se haya rechazado lo que e n ella se solicita. Esta apelacin no deber fundamentarse ni formularse peticiones concretas, siempre que la reposicin las co ntenga. Como la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo, la causa se seguir trami

tando en primera instancia. Si el tribunal de alzada confirma la resolucin del tribunal de primera, no se presenta inconveni ente. El problema surge cuando el tribunal de alzada modifica la resolucin del tribunal de primera, pues puede haberse vencido el plaz o para rendir prueba, sin que se pudiera rendir respecto de los nuevos hechos que se consagran en la sentencia del tribunal de a lzada. Ante ello, se fija un trmino especial de

prueba, que el tribunal deber abrir por un trmino prudencial, el que en ningn caso puede exceder de 8 das. No es posible confundir este trmino especial de prueba, con la ampliacin que las partes pueden p edir del trmino probatorio

AMPLIACIN DE LA PRUEBA

El objeto de la prueba establecido en la resolucin que recibe la causa a prueba p uede ampliarse: 1. A hechos nuevos sustanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan rel acin con el asunto controvertido. 321 inciso 1: Es admisible la ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino probatori o ocurre algn hecho sustancialmente relacionado con el asunto que se ventila. 2. A hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba, siem pre que quien los aduce proceda a jurar que slo entonces han llegado a su conocimiento. 321 inciso 2: Ser tambin admisible l a ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los ad uce que slo entonces han llegado a su conocimiento. La ampliacin dice relacin con hechos ocurridos en 1 instancia.

TRAMITACIN DE LA AMPLIACIN

Debe solicitarse por una de las partes la ampliacin respectiva, la cual se tramit ar como incidente (cuerda separada), sin que dicha solicitud suspenda el trmino probatorio. La parte debe pedir la ampliacin de la pr ueba inmediatamente, apenas tenga conocimiento de los hechos nuevos y sobre todos ellos simultneamente. Al responde r el traslado de la solicitud de ampliacin, la otra parte puede tambin alegar hechos nuevos, pero siempre que renan las condic iones antes sealadas, o que tengan relacin con los que en la solicitud de ampliacin se mencionan. La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba es inapelable.

EFECTOS DEL ACOGIMIENTO DE LA SOLICITUD DE AMPLIACIN:

El tribunal deber conceder un trmino especial de prueba que se regir por las normas del 90, limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3, sin perjuicio de lo establecido en el 431.

REQUISITOS PARA LA PRCTICA DE UNA DILIGENCIA PROBATORIA

324, toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes. Esta norma consagra de manera trascendente el principio de la bilateralidad de la audiencia , cada medio de prueba que produzca una parte puede ser fiscalizada por la otra parte. La resolucin que dispone la prctica de alguna diligencia probatoria es inapelable.

TRMINO PROBATORIO

Espacio de tiempo que la ley seala a las partes para rendir prueba en el juicio y , particularmente, para rendir la prueba testimonial, como para ofrecer las pruebas si no hubieren sido pedidas con anter ioridad a su iniciacin. Es fatal para los efectos de ofrecer y rendir la testimonial, pudiendo ella slo p racticarse dentro del dicho trmino. En cambio, los instrumentos pueden presentarse en cualquier estado del juicio en 1 instancia hasta el vencimiento del trmino probatorio. Respecto a las dems pruebas, slo pueden solicitarse en primera instancia dentro de l trmino probatorio si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciacin.

CARACTERSTICAS

1. Plazo legal, por regla general: 328 inciso 1: para rendir prueba dentro del te rritorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio tendrn las partes el trmino de 20 das. Puede ser judicial en ciertos casos, cuando est facultado para dar un trmino especial de prueba. Puede tambin ser convencional, se permite que las partes rest rinjan de comn acuerdo el probatorio ordinario (328 inciso 2). 2. Plazo comn: Corre para todas las partes a la vez. 3. Plazo fatal: Lo es para ofrecer y rendir la testimonial y para solicitar la r ealizacin de las otras diligencias probatorias.

CLASIFICACIN DEL TRMINO PROBATORIO

I. TRMINO PROBATORIO ORDINARIO

Es la regla general, con una duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerd o convengan reducirlo, 328 inciso 1. Las partes, en relacin al trmino probatorio ordinario pueden, de comn acuerdo (a) reduc irlo; (b) renunciar a l (313, in. 2); (c) diferir su inicio o suspenderlo (339). Durante el probatorio ordinario puede rendirse toda clase de prueba, sea en el t erritorio jurisdiccional del tribunal o fuera de l, dentro o fuera de Chile. Para la rendicin de prueba ante otro tribunal, es nece sario el correspondiente exhorto.

Momento en que comienza a correr el trmino probatorio ordinario:

Hay que distinguir: 1. Las partes no deducen reposicin en contra de la RQRCP: Comienza a correr el pr obatorio desde la ltima notificacin de la RQRCP, siendo generalmente notificada por cdula. 2. Las partes deducen reposicin: comienza a correr desde la ltima notificacin de la resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin, generalmente notificada por estado.

La parte que quiera rendir testimonial en el proceso, desde la primera notificac in de la RQCRP y hasta el quinto da de la ltima, si no hubiera reposicin, deber presentar minuta de los puntos sobre quepiense rend ir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y precisin, y una nmina de los testigos de los cuales p iensa valerse, debidamente individualizados. En caso de haberse interpuesto reposicin, dentro de los 5 das siguientes a la notific acin por el ED de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin. Este plazo es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos, porque si sta no se presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho a rendir la testimonial, por regla general (372, casos muy calificados , pr evio juramento de no tener conocimiento). La jurisprudencia ha estimado en forma reiterada que si no se presenta la minuta de puntos de prueba, no hay sancin alguna, porque en este caso los testigos son interrogados al tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal en la RQRCP. No procede la presentacin de la minuta y de la lista antes de recibirse la causa a prueba. S procede cuando ya se recibi y est pendiente la notificacin.

II. TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO

1. Para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territ orio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio. 2. Para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica.

Debe distinguirse ambas, por ser distinta la manera de tramitar su solicitud y l a caucin que debe rendirse. El trmino probatorio extraordinario corresponde al aumento de la tabla de emplazamiento, y corre inme diatamente luego del trmino probatorio ordinario. Es decir, para su cmputo, se cuentan los 20 das del ordinario, y luego inmediatamente se le agregan los das que corresponden segn la tabla de acuerdo al lugar en que haya de rendirse la diligen cia de prueba. Cuando es acogida la solicitud de trmino extraordinario, slo puede rendirse prueba en las localidades para las cuales ha sido concedido. 335.

Juicios en que procede el trmino probatorio extraordinario

Ser improcedente en todo procedimiento especial respecto del cual no se haya prev isto expresamente su existencia por parte del legislador. 1. Juicio ordinario de menor cuanta: No puede superar los 20 das. 2. En incidentes: Nunca podr exceder los 30 das. 3. Juicio sumario: Se aplican las normas de los incidentes. 4. Juicios de hacienda: Cuando se tramiten conforme a un procedimiento en que pr ocede este trmino (748). 5. Juicio sobre cuentas. 6. Juicio sobre pago de honorarios. 7. Juicios seguidos ante rbitros de derecho, cuando proceda segn la naturaleza. 8. Juicio ejecutivo, sin que el aumento pueda exceder en total de 20 das y siempr e que lo pida el ejecutante.

Tramitacin de la solicitud de trmino probatorio extraordinario

332: el aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de venc ido el trmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse.

Requisitos de la solicitud: 1. Para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territ orio jurisdiccional del tribunal: Se concede por el slo hecho de pedirse, salvo que exista justo motivo para creer que se pide mal iciosamente con el afn de demorar el juicio. 2. Para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica: No se concede por el s olo hecho de solicitarse, hay que acompaar antecedentes que hagan verosmil la existencia de medios probatorios en el extranj ero o la existencia de testigos que pueden deponer sobre el asunto controvertido, 331.

Providencia y tramitacin que recae en la solicitud del trmino extraordinario 1. Para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territ orio jurisdiccional del tribunal: Con citacin. Si la contraparte se opone, se genera un incidente, que el tribunal debe resolver. 2. Para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica: Con audiencia. Se gene ra un incidente con la sola presentacin. Es necesario que el tribunal falle el incidente, haya o no existido oposicin de part e.

Otorgamiento de caucin: 1. Para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territ orio jurisdiccional del tribunal: No se exige caucin para la posible indemnizacin de la contraparte. 2. Para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica: Depsito en la cuenta co rriente del tribunal de una cantidad que no baje de medio sueldo vital ni supere los dos sueldos vitales, para que sirva de caucin.

Sancin en que incurre el litigante temerario: La parte que obtuvo aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblic a, perder la cantidad consignada, mandndose aplicar al Fisco, si en el proceso se establecen determinadas circunstancias det erminadas en el inciso 2 del 338. Para ambos tipos de aumentos extraordinarios, existe una sancin contemplada en el 337: La parte que haya obtenido aumento extraordinario del trmino para rendir prueba dentro o fuera de la Repblica , y no la rinda, o slo rinda una impertinente, ser obligada a pagar a la otra parte los gastos que sta haya hecho para presenciar la s diligencias pedidas. Se impone en la SD y puede exonerarse de ella a la parte que acredite no haberla rendido por motivos justificados.

III. TRMINO PROBATORIO ESPECIAL O TRMINO ESPECIAL DE PRUEBA

La regla general es que el trmino ordinario corre ininterrumpidamente, sin que se suspenda, salvo en que todas las partes de comn acuerdo lo soliciten al tribunal. Hay diversas situaciones en que no es posi ble rendir la prueba, sin culpa de las partes, contemplndose distintas situaciones en las cuales el tribunal puede dar lugar a tr minos especiales de prueba: 1. Entorpecimiento que imposibilita la recepcin de la prueba durante el probatori o: 339 inciso 2, sea absoluto o en un lugar determinado. Se debe reclamar del obstculo en el momento de presentarse o dentro de los 3 das siguientes. El trmino especial durar el nmero de das que dure el entorpecimiento. 2. Acogimiento de la apelacin subsidiaria de la resolucin que RQRCP y que agrega o modifica uno o ms hechos fijados por ella: 339 inciso final, no es necesario que la parte alegue entorpecimiento. 3. Trmino especial para rendir prueba de testigos iniciada oportunamente: 340 inc iso 2, se solicita un trmino especial para examinar a los testigos que no alcanzaron a ser examinados dentro del trmino ordi nario. Se debe reclamar dentro del trmino ordinario o dentro de los 3 das siguientes a su vencimiento. 4. Trmino especial por inasistencia del juez de la causa: 340 inciso final, el se cretario certifica este hecho y con el mrito de dicho certificado el tribunal fija nuevo da para la recepcin de la prueba. 5. Prueba de tachas: 376 6. Prueba de error para fundamentar la retractacin de la confesin: 402, inc. 2 y 3. 7. Medidas para mejor resolver: 159 inciso 4:

PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA

ESCRITOS DE OBSERVACIONES A LA PRUEBA

Vencido el trmino de prueba, y dentro de los 10 das siguientes, las partes podrn ha cer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera (430). La importancia de este escrito radica en que en l se recapitulan metdicamente los hechos en que las partes fundan sus pretensiones, la prueba que a cada uno se re fiere y las razones que se aducen para demostrar el derecho. Ellos no son usa pieza fundamental del procedimiento y su no present acin no acarrea sancin, sino slo una inferior defensa.

AGREGACIN DE LA PRUEBA

No ser motivo para suspender el curso del juicio ni ser obstculo para la dictacin de l fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal, o el de no haberse practicado alguna otra dil igencia de prueba pendiente, a menos que el tribunal, por resolucin fundada, la estime estrictamente necesaria para la acertada resoluc in de la causa (431). En este caso, la reiterar como medida para mejor resolver y se estar a lo establecido en el artculo 159. En todo caso, si dicha prueba se recibiera por el tribunal una vez dictada la se ntencia, ella se agregar al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si hubiere lugar a sta.

LA CITACIN PARA OR SENTENCIA

OPORTUNIDAD, RECURSOS Y OMISIN

Puede dictarse en dos oportunidades: 1. Luego de evacuado el trmite de la dplica: En caso que el demandado se allane, n o controvierta los hechos invocados por el demandante o cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite. Esta re solucin es apelable, por cuanto explcita o implcitamente niega el trmite de la recepcin de la causa a prueba. 2. Luego de vencido el trmino para hacer observaciones a la prueba: Se notificar p or el ED esta resolucin. Se trata de una resolucin inapelable, nicamente impugnable por el recurso de reposicin que debe bas arse en un error de hecho y deducirse dentro de tercero da. La resolucin que resuelve la reposicin es inapelable.

Si se omite el trmite, la sentencia que se dicte ser nula por cuanto se ha faltado a un trmite o diligencia esencial (768 N 9 en relacin con el 795 N 7). Esta nulidad deber solicitarse por RC forma.

EFECTOS

Con la resolucin que cita para or sentencia queda cerrado el debate y la causa que da en estado de fallo. Despus de ella, por regla general, no se admiten escritos ni pruebas de ninguna especie. La SD deber pronunciarse dentro de 60 das desde que la causa ha quedado en estado de sentencia, 162 inciso 3. Si no la dicta, es amonestado por la CAA respectiva y si nuevamente no la dicta, incurre en pena de suspensin hasta por 30 das.

PETICIONES QUE SE ADMITEN UNA VEZ CERRADO EL PROCESO

Excepcionalmente el inciso 2 del 433 permite que, ya citadas las partes para or se ntencia, se admitan las siguientes peticiones: 1. Incidentes sobre nulidad de lo obrado: 83 y 84, debe fundarse en vicios que a nulan todo el proceso o en la falta de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio. Se ha visto limit ado, porque slo puede impetrarse dentro de 5 das, desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar la nulidad tuvo conocim iento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. 2. Decretar una o ms medidas para mejor resolver del 159. Es precisamente esta la oportunidad para que se dicten, siendo facultativo en todo caso para el tribunal su dictacin. 3. Solicitud de precautorias: El actor puede solicitar alguna o algunas de las m edidas precautorias que contempla el 290. Muchas veces la medida precautoria ser la nica forma de asegurar el resultado de la accin.

Adems de los casos sealados por el legislador, con posterioridad a la citacin para or sentencia es posible que se formulen otras peticiones y que se realicen otras actuaciones: 1. Impugnar documentos pblicos, privados y traducciones de stos: Si el plazo conte mplado para este efecto venciere luego de la citacin para or sentencia 2. Acumulacin de autos, privilegio de pobreza, desistimiento de la demanda y conc iliacin.

LAS MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER

Diligencias probatorias establecidas en la ley y que puede decretar de oficio el tribunal, luego de dictada la resolucin citacin pata or sentencia, con el fin de acreditar o esclarecer alguno de los hech os que configuran el conflicto, para la adecuada decisin de ste.

El sujeto al que le corresponde exclusivamente decretarlas es al tribunal, siend o uno de los casos en los cuales se aplica con ms fuerza el principio inquisitivo. Las solicitudes de las partes no pueden conside rarse ms que sugerencias al tribunal. Ello, porque el

perodo de prueba se encuentra cerrado, con lo cual ha precludo su derecho para gen erar prueba en el proceso. Adems, la funcin de estas medidas es precisamente mejor resolver , y la resolucin es tarea de los tri bunales.

POSICIONES ACERCA DE ESTAS MEDIDAS:

1. Tendencia Abolicionista: Son inconstitucionales al infringir el racional y ju sto procedimiento. No es funcin del juez probar. Seran, en la opinin de esta tendencia, atentados contra la igualdad de las partes y contra la imparcialidad del juez. 2. Tendencia Amplia: Debe otorgarse una mayor latitud a favor de la justicia (la cual puede verse perjudicada por la negligencia de una de las partes), y no para beneficiar a una de las partes. 3. Tendencia Restringida: El tribunal no puede suplir con su facultad inquisitiv a la inactividad de las partes. CAA de Santiago en fallo de 1979 en ese sentido.

OPORTUNIDAD

Slo dentro del plazo para dictar sentencia, es decir, dentro de los 60 das siguien tes a la citacin para or sentencia. Es una excepcin a que los plazos concedidos para que el tribunal realice actuaciones no tengan carcter fatal. Si no se realizan dentro de este plazo, se tendrn por no decretadas.

MEDIDAS

I. AGREGACIN DE CUALQUIER DOCUMENTO QUE SE ESTIME NECESARIO PARA ESCLARECER EL DE RECHO DE LOS LITIGANTES

Al no distinguir la ley, se podrn tratar de instrumentos pblicos y privados, se en cuentren en poder de una parte o de terceros.

II. CONFESIN JUDICIAL DE CUALQUIERA DE LAS PARTES

Debe versar sobre hechos que se consideren (a) de influencia en la cuestin y (b)

que no resulten probados. Este caso es particular porque se trata de una confesin judicial provocada por el tribunal y no la contra parte.

III. LA INSPECCIN PERSONAL DEL OBJETO DE LA CUESTIN IV. INFORME DE PERITOS V. LA COMPARECENCIA DE TESTIGOS QUE HAYAN DECLARADO EN EL JUICIO

Para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios (slo respecto de los que hayan declarado, y slo con el objeto de aclarar sus dichos). VI. LA PRESENTACIN DE CUALESQUIERA OTROS AUTOS QUE TENGAN RELACIN CON EL PLEITO

Adems de las medidas enumeradas en el 159, el tribunal puede decretar a remisin de alguna prueba rendida fuera del tribunal y que no hubiere sido agregada al proceso, o la realizacin de una prueba pendient e, siempre que lo estime necesaria para la adecuada resolucin de la causa.

NOTIFICACIN DE LA RESOLUCIN QUE LAS DECRETA

Estado diario, 159 inciso 3. Respecto de los terceros que deben comparecer para r ealizar alguna de las medidas, no hay norma especial, debiendo notificrseles por cdula, por su carcter de terceros.

RECURSOS

Son inapelables. Excepcionalmente cabe apelacin contra la que decreta el informe de peritos como medida para mejor resolver, dictada por el tribunal de 1.

PLAZO PARA SU CUMPLIMIENTO

Deben cumplirse dentro del plazo de 20 das desde la notificacin de la resolucin que las decrete. Si no se cumple dentro de ella, se tienen por no decretadas y el tribunal deber dictar sentencia sin ms trmit e.

HECHOS NUEVOS Y TRMINOS ESPECIALES DE PRUEBA

Si en la prctica de alguna medida para mejor resolver aparece de manifiesto la ne cesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial de prueba, no superior a 8 das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que l designe. Si las partes requieren rendir prueba de testigos, la presentacin de la lista deb e hacerse dentro de los 2 primeros das. En contra de esta resolucin que abre el trmino especial cabe la apelacin, debiendo con cederse en el slo efecto devolutivo.

TRMINO DEL JUICIO ORDINARIO EN PRMERA INSTANCIA

El modo normal de terminar el JO en primera es la SD. Se entiende que una senten cia resuelve un asunto cuando ella se pronuncia sobre todas las acciones y excepciones interpuestas por las partes en tiempo y forma. Sin embargo, existen otros medios anormales de ponerle fin: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Conciliacin Avenimiento Desistimiento (?) Abandono del procedimiento Transaccin Compromiso

ASPECTOS GENERALES DE LA PRUEBA

CONCEPTO DE PRUEBA Y DIVERSAS ACEPCIONES.

Dentro de todo conflicto pueden distinguirse dos clases de elementos: de hecho y de derecho. As, el 254 N 4 CPC establece que la demanda debe contener la exposicin clara de los hechos y los fundamentos de derec ho en que se apoya; el 309 N 3 CPC seala que la contestacin de la demanda debe contener las excepciones a oponer y la expo sicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan. Las discrepancias de las partes versan sobre los hecho s que integran la pretensin y las excepciones, razn por la cual el proceso deber especificar cules son los hechos. El 259 CPP seala que la acusacin debe contener en forma clara y precisa la relacin circunstanciada del o los hechos atribuidos y su calificacin jurdica; la relacin de las circunstancias modificatoria s de la responsabilidad penal que concurrieren, an subsidiariamente de la peticin principal; la participacin que se atribuye al acusa do. De esta forma, es necesario para hacer efectiva la pretensin punitiva del Estado, probar las circunstancias fcticas que configuran un delito y la participacin en l. La gran mayora de los procesos tienen por objeto la reconstitucin de los hechos y no el de discernir acerca de los asuntos relacionados con el mero derecho. La determinacin de los hechos, es tan o ms impor tante que la determinacin del derecho aplicable.

LA FUNCIN DE LA PRUEBA EN RELACIN CON LOS ELEMENTOS QUE INTEGRAN EL CONFLICTO

Las normas jurdicas contienen dos elementos: un supuesto de hecho y una consecuen cia. Las normas jurdicas existen o no, independiente de que las partes las aduzcan, y la conformidad de las partes no p uede crear las normas. Por regla general, se presume que el juez conoce el derecho, pero en ciertos cas os se estima que no puede imponrsele este deber (costumbre y derecho extranjero), por lo cual la ley acude a la neces idad de que las partes prueben su contenido. Con los hechos ocurre lo contrario. El juez debe partir de las afirmaciones que hagan la s partes, sin poder utilizar sus conocimientos privados. Si as los utilizara, se vulneraran dos principios fundamentales: imparci alidad del juez y contradiccin de las partes. Los hechos no afirmados al menos por una parte, no existen para el juez y los he chos afirmados por ambos, no pueden ser desconocidos. Los hechos que una parte afirma y que la otra no admite son los co ntrovertidos, debern probarse en el proceso para que el juez pueda llegar a la consecuencia jurdica impuesta por la parte y p edida por la norma.

Por lo anterior, se afirma que la importancia de la prueba se encuentra en dos p untos principales: 1. Eficacia de los derechos materiales 2. Instrumento a travs del cual el juez entra en contacto con la realidad extrapr ocesal.

PROBLEMAS RELACIONADOS CON LA PRUEBA

I. QU ES LA PRUEBA? Concepto de prueba II. QU SE PRUEBA? Objeto de la prueba III. QUIN PRUEBA? Carga de la prueba IV. CMO SE PRUEBA?: Procedimiento probatorio V. QU VALOR TIENE LA PRUEBA PRODUCIDA? Valoracin de la prueba

Constituye la investigacin en el procedimiento penal una actividad probatoria? Los actos de investigacin preliminar por las partes, policas y MP no constituyen actos de prueba, porque todo acto de prueba, requiere el cumplimiento de dos requisitos: 1. Objetivo: Contradiccin 2. Subjetivo: La prueba debe estar intervenida por un rgano jurisdiccional.

Ambos requisitos, pueden no estar presentes en los actos de investigacin. El hech o de que los actos de investigacin preliminar no constituyan actos de prueba, se reconoce en nuestro ordenamiento: 1. 2. te en 83 CPR (MP): En caso alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales . 296 CPP: La prueba que debe servir de base a la sentencia deber rendirse duran la audiencia del JOP. Se encuentra reiterado el 340 CPP

Las mayores dificultades se presentan en el momento de distinguir los actos de i nvestigacin judicial y los actos de prueba, ya que ambos estn destinados y dirigidos por rganos jurisdiccionales. Diferencias que seal a Ortells: 1. Los actos de investigacin se enmarcan en la instruccin preliminar, para prepara r el juicio oral. Los actos de prueba se realizan en el juicio oral. 2. Objeto: Los actos de investigacin buscan preparar el juicio oral. Los actos de prueba buscan obtener el convencimiento del juez.

3. Determinados actos de instruccin no requieren de conviccin plena del juez para fijar la responsabilidad penal. Para juzgar y condenar se requiere conviccin plena, obtenida va los actos de prueba, y de no pro ducirse, debe conllevar a la absolucin. 4. En cuanto a las garantas: Se diferencian en las diversas garantas que presiden uno y otro tipo de actos. 5. Protagonismo de las partes y del juez en uno y otro tipo de actos. En el proc eso penal, todos los actos desarrollados durante la investigacin no tienen un carcter probatorio, teniendo slo un valor informativo para quienes llevan adelante la persecucin (fiscales y policas), pero no sern elementos de prueba susceptibles de valorarse e n la sentencia, en tanto no se produzcan en el juicio oral. La etapa de investigacin es administrativa y desformalizada.

ETIMOLOGA: Deriva de probus: bueno, recto, honrado. As, lo que resulta probado es bueno, correcto, autntico.

DEFINICIONES

Alfonso el Sabio: La prueba es la averiguacin que se hace en juicio de una cosa d udosa (tercera partida, de derecho procesal). Couture: La prueba es un medio de verificacin de las proposiciones que los litiga ntes formulan en juicio Maturana: La prueba es el conjunto de actos procesales que se realizan en el pro ceso para permitir al tribunal alcanzar la conviccin acerca de la existencia de ciertos hechos necesarios para la solucin de un conflicto.

Corte Suprema: Probar es producir un estado de certeza en la mente de una o vari as personas respecto de la existencia de un hecho o de la verdad o falsedad de una proposicin (las primeras son doctrinarias, esta es jurisprudencial)

Puede consistir en: 1. Procedimiento de demostracin: Son las partes las que realizan la actividad ant e el tribunal para los efectos de fijar la existencia de ciertos hechos. Aplicacin del principio dispositivo y en especial l a presentacin de parte. 2. Procedimiento de investigacin: Es el tribunal el que realiza la actividad de f ijar los hechos necesarios para solucionar el conflicto. Aplicacin del principio inquisitivo y en particular su manifestacin de investigacin judicial.

ACEPCIONES DE LA PALABRA

PRUEBA

1. 2. 3. 4.

Como Como Como Para

medio de prueba el perodo u oportunidad para rendir la prueba la accin o el acto mismo de acreditar un hecho demostrar el resultado obtenido (conviccin que ha alcanzado el tribunal).

EVOLUCIN HISTRICA DEL CONCEPTO DE LA PRUEBA

I. De acuerdo a los factores que inciden en el sistema probatorio:

1. Etapa tnica o primitiva: No exista regulacin alguna, y la apreciacin de la prueba era totalmente discrecional y personal. La prueba fundamental era lo que hoy sera el delito flagrante. 2. Etapa religiosa o mstica: Se confunde con el proceso germano. Se establecen co mo medios de prueba las ordalas o juicios de Dios, siendo la divinidad la encargada de resolver y decidir quin tiene razn. La r esolucin del conflicto se entrega a la Divinidad, la cual manifestaba su parecer en favor de quin soportaba la ordala establecida pa ra un determinado caso. Fue el derecho cannico el encargado de eliminarla. 3. Etapa legal o tasada: Deriva del proceso cannico. Se estableci como forma de re sguardar a las personas, limitando el poder y su abuso. Se establecen los medios de prueba formales y su valor probatorio. Los jueces deben resolver los conflictos sometindose estrictamente a las leyes probatorias. Es rgida la forma de apreciar l a prueba. 4. Etapa sentimental: Se pasa a un sistema de apreciacin judicial libre, que pone el acento en la ntima conviccin del juez. En esta etapa surge la institucin de los jurados, los que se incorporan fundamentalm ente al proceso penal, y en los cuales aprecian la prueba conforme a su libre conviccin. 5. Etapa Cientfica: Fundamentalmente en el proceso penal. Lo que se pretende es q ue el juez no slo aprecie la prueba, sino que en torno a ella se realice una labor pericial. Para determinar un hecho, el juez no investiga, sino que se usa una labor cientfica de carcter experimental, recurriendo a mtodos cientficos. No obstante, los avances cie ntficos jams reemplazarn a la labor humana, toda vez que siempre ser el tribunal el que decida (los mtodos cientficos sl o colaboran).

II. De acuerdo a los principales procesos-tipos que han existido:

1. Proceso romano: La Asamblea del pueblo poda fallar tomando en cuenta factores externos como los antecedentes personales del acusado. Luego los jueces populares pasan a ejercer la jurisdiccin en forma u nipersonal. Existe la absolucin de la instancia: permite al juez no fallar un asunto cuando no forme conviccin acerca de los hecho s. Se aprecia durante toda la evolucin, principalmente el sistema de la libre conviccin. 2. Proceso germnico: la jurisdiccin reside en la divinidad, la cual da su dictamen a travs de las ordalas. La prueba se confunde con la decisin. Es un sistema de prueba legal por el preestablecimiento de las or dalas y el valor que a ellas se debe atribuir. 3. Proceso romano cannico: Predomina la prueba legal por sobre la libre conviccin.

LOS GRADOS DE CONOCIMIENTO Y LA PRUEBA

Para que un juez pueda llegar a dar por establecida la existencia de un hecho, d eber pasar por diversos estados de conocimiento respecto de ellos. La prueba, al igual que la jurisdiccin, pasa por distintas eta pas: 1. El juez debe saber cules son los hechos que se van a acreditar. 2. Esos hechos deben ser probados, dado que slo una vez conocidos y determinados, podr dictar sentencia definitiva la que debe ser basada en ellos.

En relacin con el estado de conocimiento respecto de los hechos, pueden distingui rse las etapas de: 1. Ignorancia: Desconoce los hechos que se ponen en su conocimiento. En el proce so civil, generalmente se mantiene hasta la dictacin de la RQRCP. El tribunal tendr que salir del estado de ignorancia al leer y analizar los escritos presentados en la discusin para determinar los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos qu e deba establecer en la RQRCP. A partir de la modificacin del CPC en el sentido de introducir el trmite de la conciliacin obligat oria, debemos entender que la ignorancia deber cesar al terminar la discusin, ya que el juez debe promover las bases de sol ucin del conflicto por la conciliacin. 2. Duda: Frente a una misma circunstancia, concurren factores encaminados a demo strar que el hecho existe y otros encaminados a demostrar que no. Si los afirmativos son ms que los negativos, se dir que la ocu rrencia del hecho es probable, y as, si los negativos son mayores, se dir que es improbable. Si son iguales, entramos a una e tapa de credibilidad del aserto. 3. Probabilidad: Perodo intermedio entre el anlisis de una circunstancia que tiene ms aspectos afirmativos que negativos y la etapa o estado subjetivo de haber alcanzado la verdad. Consiste en el anlisis men tal para determinar en qu circunstancia posee mayora de aspectos positivos que negativos. Se debe distinguir: a. Posibilidad: Las razones favorables o contrarias a la hiptesis son equivalente

s. b. Probabilidad: Denota el predominio de unos motivos sobre otros. De particular importancia permite la dictacin de una medida prejudicial. El fummus boni iuris se sita precisamente entre la incertidum bre y la certeza c. Certeza: Adhesin subjetiva a la verdad subjetiva. 4. Certeza: El sujeto mentalmente llega a un estado psicolgico en el cual no duda de que su representacin del hecho comprende exactamente a la forma como sucedi. Paulatinamente los autores han ido sustituyen do el trmino verdad, como nocin objetiva, por el trmino certeza, como nocin eminentemente subjetiva. La certeza es la manifes tacin subjetiva de la verdad . La certeza se caracteriza por la ausencia de toda duda, con lo cual se elimina la probabili dad, debido a que es parte de sta la existencia de duda. El tribunal, buscando la verdad, puede incurrir en error y en tal caso la certeza no coincide con la verdad. Dentro del concepto de certeza, existen diversa clases de ella: a. Certeza puramente intelectual: El tribunal puede llegar a ella por dos vas: in tuicin (percepcin inmediata de ella) o razonamiento (reflexiva, partiendo de una verdad conocida a una desconocida). b. Fsica o sensitiva. Se llega principalmente por obra de los sentidos. Lo que ge neralmente debe existir para llegar a representarse los hechos es una certeza mixta (fsica e intelectual). 5. Conviccin: Cuando se han efectuado una serie de razonamientos que permiten dem ostrar que el hecho existi. Este razonamiento se debe vaciar en la fundamentacin del fallo, para lograr la sociali zacin de la sentencia. El convencimiento del juez no puede estar fundado en razones puramente subjetivas, cualquier ciudadano debe entender la forma de obtener el convencimiento. Esto tendr importancia para determinar la forma en que reprobarse al juez, sea en otro juicio o en el mismo. Es precisamente la motivacin el medio que hace posible el mencionado control de l a sociedad, teniendo presente la base jurisdiccional de la publicidad. As, en nuestro derecho se reconoce la necesidad de fundamentacin de los fallos.

Concepto de "verdad": Todo tribunal busca la verdad acerca de los hechos y ella se ha clasificado en verdad material o real y verdad formal. Pero en ello se pueden cometer errores. Cabe preguntarse cul es la verdad que se pretende alcanzar. Se dice que un sistema probatorio de libre conviccin busca la verdad real, mientras que un si stema de la prueba reglada o tasada, busca la verdad formal. Habr que distinguir: 1. Verdad real: Cuando el tribunal no se encuentra enmarcado por normas rgidas qu e le pongan trabas o limitaciones para apreciar libremente los hechos; cuando puede utilizar todos los medios de prueba estimado s convenientes, dndoles el valor probatorio que l desea. Es decir, el juez debe buscar la verdad tanto dentro como fuera del expediente, independiente de la conducta asumida por las partes sobre los hechos.

2. Verdad formal: Cuando el tribunal se encuentra dentro de un sistema en que el legislador determina cules son los medios de prueba, la oportunidad para hacerlos valer, el procedimiento para rendirla y el valor de los medios. El tribunal obtiene la verdad del expediente conformado por la actividad de las partes. Ello no significa que esta verdad no coincida con la real, sino que el legislador se contenta nicamente con la verdad que fluye del expediente y actos d el proceso.

Se ha dicho que la verdad es una sola y no admite clasificaciones. La verdad es, en cambio, la certeza se tiene. No es posible tener la verdad porque es inaccesible. Hablar de verdad real y formal importa una conc epcin ilusoria. En consecuencia, lo que se buscar no es la verdad real o verdad formal, sino que la certeza histrico-judicial o cer teza histrico-legal. Los seres humanos podrn alcanzar la certeza o la certidumbre, ya que ste es el concepto subjetivo y no ob jetivo. La clasificacin de la certeza, obedece a la forma en que se adquiere por el juez: 1. Certeza histrico-judicial: El nico constructor del camino para llegar a la cert eza es el juez, por todos los medios que tenga a su alcance (sistema de libre conviccin). 2. Certeza histrico-legal: Es el legislador el que le establece los medios de pru eba y su valor probatorio, a travs de las denominadas leyes reguladoras de la prueba. En Chile predomina, al menos en mate ria civil.

MEDIOS ESTABLECIDOS PARA EL CONTROL DE LA CONVICCIN

La conviccin no puede ser arbitraria, debe estar fundada en el principio de la so cializacin de la sentencia, que obliga al tribunal a fundar la sentencia en torno a los hechos, de manera tal que toda persona pueda llegar al convencimiento de la legitimidad del fallo. La conviccin se controla, fundamentalmente, a travs de tres medios: 1. 2. 3. el Control referido a la motivacin de la sentencia Control que se establece a travs del rgimen de recursos Control mediante la consagracin de la publicidad del debate y de la resolucin d conflicto

I. MOTIVACIN DE LA SENTENCIA

Dentro del proceso, el tribunal, para dictar una sentencia, requiere necesariame nte establecer en forma clara y precisa los hechos sobre los cuales se aplica el derecho. As:

1. 170 N 4 CPC: las sentencias definitivas de primera o nica instancia y las de se gunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia. 2. AA sobre forma de las sentencias: Nmeros 5 a 8. 3. 36 CPP: Establece un principio general y obligatorio, la fundamentacin de toda s las resoluciones judiciales, con la sola excepcin de aquellas que se pronuncien sobre cuestiones de mero trmite. Se dej cons tancia en la historia de la ley que la funcin de esto fue la de impedir la fundamentacin en trminos puramente formales, lo que impide la socializacin de la sentencia. Los artculos 342 c) y 343 CPP reafirma lo anterior en relacin a la sent encia del TJOP. 4. 640 CPC: La obligacin de fundamentar las sentencias tambin se extiende a los rbi tros arbitradores. La sentencia deber contener las razones de prudencia y equidad que sirven de fundamento a la sentenc ia .

II. VA DE LOS RECURSOS

1. Apelacin: En segunda instancia, el tribunal tiene competencia para conocer y p ronunciarse sobre las cuestiones de hecho y de derecho promovidas en primera. As, el tribunal de segunda podr controlar la motiva cin contenida en el fallo del inferior, modificndolo o dejndolo sin efecto. 2. RC forma: Cuando se infringe el 170 CPC, en cuanto a establecer las considera ciones de hecho y de derecho que sirvan de fundamento. Si no se contienen, la resolucin podr impugnarse por RC forma, 768 N 5 CPC. Respecto de la forma de la fundamentacin, ataca la omisin de considerandos, pero no el error en ellos. 3. RC fondo: La causal es infraccin de ley que influye sustancialmente en lo disp ositivo del fallo. Es un medio de control de la conviccin cuando se ha cometido una infraccin de las leyes reguladoras de la prueb a. Sin embargo, para que proceda la interposicin del RC fondo, no debe referirse la infraccin a la forma de rendirse l a prueba ni a la oportunidad de la rendicin, por ser ambos atacables por medio de la casacin en la forma. Proceder el recurso cuand o la infraccin a las leyes reguladoras de la prueba ha consistido en haberse fallado un asunto: a. Considerando una prueba no admitida por la ley b. Otorgando al medio de prueba rendido un valor distinto de aquel que la ley es tablece. 4. Nulidad: Persigue la invalidacin de la SD pronunciada, cuando ella no cumple c on los requisitos legales. El juicio y la sentencia sern siempre anulados cuando en la sentencia se hubiere omitido alguno de los req uisitos previstos en el artculo 342 letras c),

d) o e) (374 CPP). Asimismo procede cuando se hubiere hecho una errnea aplicacin d el derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo (373 b). 5. Revisin: Tiene por objeto invalidar o modificar una sentencia ejecutoriada si se acompaan antecedentes que la hacen inaceptable, o si se comprueba que ella ha sido obtenida por medios ilegtimos. Ex iste control de la conviccin cuando aparece que la resolucin impugnada se ha fundado en documentos falsos, declarados por sen tencia ejecutoriada dictada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever, o cuando se ha pronunciado e l fallo en virtud de una prueba de testigos falsos, habiendo sido stos condenados por falso testimonio: 810 CPC y 473 CPP 6. Queja: Persigue modificar o invalidar la sentencia cuando sta ha sido dictada con falta o abuso, sin perjuicio de la aplicacin de las medidas disciplinarias a los jueces que la dictaron. Hoy es un recurso extra ordinario, procede slo respecto de SD o SI que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, cuando no procede ningn re curso ordinario o extraordinario.

III. PUBLICIDAD DEL DEBATE Y DE LA RESOLUCIN DEL CONFLICTO

Se establece en el mensaje del CPP, COT. Couture deca que nada explicaba por qu no establecer la publicidad de los actos del poder judicial, en circunstancias de s hacerlo con los actos de los otros dos pod eres. El pueblo, para este autor, era juez de jueces.

UNIDAD Y DIVERSIDAD DE LA PRUEBA

La polmica entre la unidad o diversidad de la prueba en los procedimientos civil y penal se suscit entre dos grandes tratadistas:

1. Manzin: El derecho procesal penal constituye una disciplina completamente autno ma. 2. Carnelutti: El derecho procesal es la unidad en la diversidad. No es que exis ta una identidad entre el derecho procesal penal y el derecho procesal civil. postura dominante (en contra, Maier y Roxin).

La polmica se plante a propsito de la prueba de testigos: la misin del juez para apr eciar la prueba es igual tanto en materia civil como en penal, pero las normas a travs de las cuales han de tomarse las declaraci ones son distintas. Para Maturana, la estructura y la funcin de la prueba constituyen un concepto nico en el proceso, existiendo slo u na diversidad respecto de esa unidad.

FUNCIN DE LA PRUEBA

Se han formulado tres teoras: 1. Establecer la verdad: La prueba tiene por objeto establecer en el proceso la verdad respecto de la forma en que ocurrieron los hechos. No es aceptable, pues es posible acreditar hechos no verdaderos, no obst ante que formen el convencimiento del juez. 2. Formar el convencimiento: La prueba tiene por objeto formar el convencimiento o la certeza subjetiva del juez acerca de los hechos del proceso. La verdad es una cuestin objetiva y ontolgica. 3. Fijacin de hechos: La prueba tiene como fin la fijacin de los hechos en el proc eso.

LA PRUEBA Y EL DEBIDO PROCESO

Dentro de la historia fidedigna de la CPR no se enumeraron las condiciones de ste , pero se dej constancia de que su contenido mnimo inclua, dentro de sus presupuestos la posibilidad de aportar pruebas. Carocc a seala que existe un verdadero derecho a la prueba; sea que lo concibamos como parte del derecho de defensa o como entidad i ndependiente, es presupuesto necesario del debido proceso legal. El contenido mnimo de este derecho estara formado por: 1. 2. 3. n 4. 5. 6. 7. Recepcin de la causa a prueba Existencia de un trmino probatorio o audiencia para producirla Proposicin de las partes de todas las fuentes de prueba de las cuales disponga Admisin de la prueba propuesta vlidamente Admisin de la prueba practicada Derecho a intervencin de todas las partes Valoracin de la prueba por el tribunal.

LOS PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCEDIMIENTO Y LA PRUEBA

En el mundo existen diversos sistemas procesales, los principales son el latino, Common Law, Sovitico y Oriental. Los principios formativos del procedimiento servirn para caracterizar cada uno de estos sistemas procesales. Los principios formativos del procedimiento son las diferentes orientaciones que sigue cada nacin para constitu ir su sistema procesal.

An cuando los principios formativos se expongan en forma contrapuesta, no se encu entran en forma pura en los diversos ordenamientos. Asimismo la aplicacin de un principio determinado se encuentra con dicionado a la existencia de otro principio, de tal forma que el sistema procesal resulte coherente y eficaz. As por ejemplo, para qu e reciba aplicacin el sistema de la prueba libre o racional, es necesaria la aplicacin de los principios de oralidad, publicidad, in mediacin, bilateralidad de la audiencia, entre otros. Los principios formativos se aplican tanto al proceso civil como al penal, pero con distintos matices.

ENUMERACIN: (a) Dispositivo-inquisitivo; (b) unilateralidad y bilateralidad de la audiencia; (c) orden consecutivo legal, discrecional y convencional; (d) concentracin; (e) continuidad; (f) preclusin; (g) publicidad-s ecreto; (h) oralidad-escrituracin-protocolizacin; (i) mediacin-inmediacin; (j) probidad; (k) proteccin; (l) economa procesal; (m) adquisic in procesal; (n) prueba legal, racional y sana crtica.

I. PRINCIPIO DISPOSITIVO E INQUISITIVO

Presentacin e impulso de partes vs. investigacin judicial e impulso del tribunal.

PRINCIPIO DISPOSITIVO

Se caracteriza porque la intervencin del juez en el proceso, su iniciacin y tramit acin, se encuentra condicionada a la actuacin y requerimiento de las partes. Dentro del principio, puede distinguirse: 1. Principio dispositivo propiamente tal: Las partes tienen pleno dominio de sus derechos materiales y procesales involucrados en la causa, siendo libres respecto a su ejercicio o renuncia. 2. Principio de presentacin de parte: Las partes son las que determinan el alcanc e y contenido de la disputa judicial. 3. Principio del impulso de parte: El inicio y desarrollo del procedimiento depe nde de la actividad que realicen las partes. La inactividad de las partes lleva consigo la del juez.

Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos

Dentro de los procedimientos civiles rige casi sin contrapeso el principio dispo sitivo y sus derivados de presentacin e impulso de partes. Por va de ejemplo: 1. Inicio del procedimiento: Se produce a iniciativa de parte (253 y 273). 2. Acusacin de rebeldas dentro de los plazos 3. Las pruebas se rinden slo a iniciativa de parte 4. El juez se encuentra limitado en cuanto a su competencia especfica, a lo solic itado por las partes (ultrapetita. 160 y 768 N 4) 5. La prueba se rige por este principio: Se manifiesta en que son las partes las que estn facultadas por ley para rendir los diversos medios de prueba a fin de acreditar lo alegado.

En el sistema procesal penal recibe plena aplicacin el principio, dado que el JG nunca est facultado para dar inicio a una investigacin penal. Slo podr hacerlo en caso de que el MP haya decidido archivar pr ovisionalmente o no iniciar investigacin, donde podr ordenarle que siga adelante la investigacin si se hubiere deducido quer ella por la vctima, admitida a tramitacin por parte del JG. Durante la investigacin, por regla general no pueden decretarse actuaciones de of icio por el JG, esta labor corresponde al MP. En el juicio oral, rige casi absolutamente el principio dispositivo, el trib unal no puede dictar medidas para mejor resolver, limitndose a lo que las partes hayan debatido y probado durante el juicio oral, t ambin en cuanto a la rendicin de las pruebas. En materia de prueba, el JG no tiene facultades para decretar de oficio diligenc ia probatoria alguna. Por mandato constitucional, la investigacin le corresponde al MP.

PRINCIPIO INQUISITIVO U OFICIALISTA

Aquel por el que el juez se encuentra obligado a iniciar de oficio el procedimie nto y luego realizar en ste todas las gestiones y actuaciones tendientes a determinar los hechos sometidos a su decisin, teniendo a las partes como entes coadyuvantes, negando a estas la libre disponibilidad de sus derechos y acciones. Igualmente, se disting ue dentro del principio: 1. Principio inquisitivo propiamente tal: Priva a las partes de potestades sobre el objeto del procedimiento. 2. Principio de investigacin judicial: Obliga a averiguar de oficio la verdad mat erial, considerando incluso los hechos no presentados por las partes. Las afirmaciones de las partes slo pueden servir como tales, en carcter coadyuvante. 3. Principio del impulso judicial: Incumbe al tribunal cuidar el avance del proc edimiento. No se limita por las peticiones de las partes, sino que adquiere el derecho y el deber de hacer todo lo necesario para juzgar.

Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:

Recibe aplicacin en el procedimiento civil, aunque con menor intensidad: 1. Facultad de declarar de oficio la incompetencia absoluta. 2. Facultad para declarar su implicancia 3. Facultad para declarar la nulidad absoluta cuando aparezca de manifiesto en e l acto o contrato 4. Facultad para declarar la nulidad procesal 5. Facultad de casar de oficio una sentencia (forma y fondo: 776 y 785). 6. Decretar medidas para mejor resolver: 7. Citar a las partes para or sentencia 8. Rechazar demanda ejecutiva cuando el ttulo tenga ms de 3 aos desde que la obliga cin se haya hecho exigible. 9. No dar curso a la demanda que no contiene los 3 primeros nmeros del 254 CPC 10. Una vez extinguida una facultad por su no ejercicio dentro de plazo fatal, e l tribunal debe proveer de oficio o a peticin de parte lo que convenga a la prosecucin del juicio. 11. Ineficacia del allanamiento: Cuando existe un inters pblico, se ha determinado que no es posible excluir la prueba. 12. Se faculta a los tribunales para ordenar de oficio los medios de prueba de i nformes de peritos e inspeccin personal del tribunal (412 y 406, respectivamente).

En el proceso penal, es muchsimo menor la aplicacin de este principio. Excepcional mente, el JG puede actuar de oficio en algunos casos, durante la investigacin: 1. Adoptar de oficio medidas necesarias para que el imputado pueda ejercer los d erechos que le dan las garantas judiciales. 2. Declarar su propia implicancia o hacer constar una causal de recusacin. 3. Designar de oficio un defensor al imputado en caso de renuncia o abandono de la defensa. 4. Declaracin de oficio del abandono de la querella. 5. Ordenar la modificacin o revocacin de la prisin preventiva. 6. Declarar de oficio la nulidad de las actuaciones en que concurra un vicio (si est presumido de derecho el perjuicio). 7. Rechazar de oficio la aplicacin del principio de oportunidad por no concurrir requisitos legales. 8. Fijacin de oficio de un plazo para el cierre de la investigacin. 9. Dictacin del sobreseimiento definitivo si transcurre el plazo de cumplimiento de los requisitos para la suspensin condicional 10. Citar a audiencia y decretar el sobreseimiento definitivo, si el MP no acusa dentro de los 10 das siguientes al cierre de la investigacin.

En otro sentido, puede recibir aplicacin el principio inquisitivo, en cuanto el J G: 1. Puede proponer a las partes que celebren convenciones probatorias respecto de determinados hechos.

2. Debe excluir la prueba impertinente, que recaiga en hechos notorios o pblicos y las que tengan carcter dilatorio. 3. Debe indicar en el auto de apertura de JOP, los hechos que se dieren por acre ditados en virtud de las convenciones probatorias y la prueba y la prueba que debe ser rendida en el juicio oral.

Asimismo rige el principio en cuanto el presidente del TJOP puede adoptar medida s para velar por el orden y respeto de la audiencia y disponer la constitucin del tribunal en un lugar distinto a la sala p ara apreciar las circunstancias relevantes del caso.

II. UNILATERALIDAD Y BILATERALIDAD DE LA AUDIENCIA

.BILATERALIDAD DE LA AUDIENCIA

En todo procedimiento, las partes en general y el sujeto pasivo, en particular, tienen el derecho de saber que existe un procedimiento en su contra y la posibilidad de ser odos. No se pretende la interv encin compulsiva de las partes, sino que exista la posibilidad de igual acceso al ejercicio de sus facultades en el proceso: par a ser odos. Se cumple otorgndose la opcin, an cuando no se materialice. Couture seala que se manifiesta en: (a) comunicacin de l a demanda al demandado; (b) normas de emplazamiento (c) plazo para comparecer y defenderse; (d) en la etapa probatoria debe existir conocimiento de la contraparte que las produce, pudiendo ser fiscalizada durante su produccin e impugnada posteriormente ; (e) se desarrolla a lo largo de la etapa de discusin, alegatos y conclusin. El principio de la bilateralidad de la audiencia generalmente va unido a los pri ncipios dispositivos, presentacin de las partes e impulso de stas.

Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:

En primer lugar, el 19 N 3 CPR: Igual proteccin de la ley en el ejercicio de los d erechos, elemento del debido proceso.

Rige casi son contrapeso en nuestros procedimientos civiles. 1. Primera notificacin es personal (40 CPC): Dicha notificacin es uno de los eleme ntos del emplazamiento, cuya omisin puede originar la nulidad del procedimiento. 2. 38: La notificacin es uno de los requisitos para que las resoluciones produzca n efectos.

En materia procesal penal: 1. Actuaciones ante el JG durante la investigacin del MP. Se contempla la asisten cia del Fiscal, del imputado, de los dems intervinientes ante el JG en determinadas audiencias (formalizacin, acuerdos repa ratorios, prisin preventiva). 2. Audiencia de juicio oral: Rige sin contrapeso el principio de la bilateralida d.

Aplicacin en materia de prueba: 1. Notificacin por cdula de la RQRCP: Precisamente desde la ltima notificacin de est a resolucin comienza a correr el trmino probatorio. 2. Durante el trmino probatorio (324): Toda diligencia probatoria debe practicars e previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes. 3. Nulidad de la omisin de recibir la causa a prueba: 795 N 2 y 3, la omisin del re cibimiento de la causa a prueba y de la citacin practicada en forma errnea para alguna diligencia de prueba. 4. En relacin con la prctica de cada uno de los medios de prueba 5. En materia procesal penal: Rige plenamente el principio en cuanto a la prueba que debe servir de base para el pronunciamiento de la sentencia en juicio oral. Incluso en pruebas rendidas ante el JG (prueba a nticipada), rige el principio de la bilateralidad.

UNILATERALIDAD DE LA AUDIENCIA

Inspira aquellos procedimientos en que se priva a una o ambas partes de la posib ilidad de ejercer sus derechos o facultades. Se verifican con la ausencia de una de las partes (generalmente el sujeto pasivo) o incluso de ambas. Situaciones en que se aplica: 1. Providencias cautelares o garanta: Se dictan sin comunicacin previa a la parte contra la cual se dicta, salvo la posterior

impugnacin. 2. Recursos de menor importancia se conceden o niegan sin substanciacin alguna.

El principio de la unilateralidad de la audiencia normalmente va unido a los pri ncipios inquisitivos, de investigacin judicial e impulso del tribunal.

Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:

302 CPC posibilita el otorgamiento de las medidas precautorias durante el juicio , sin conocimiento de parte. Sin embargo, es un caso de postergacin de la bilateralidad, si no se notifica la resolucin respectiva dent ro de 5 das (ampliable), caduca la medida. No cabe hablar de la aplicacin de los principios respecto a la investigacin misma del Fiscal, ya que sta se trata de una actividad administrativa.

III. PRINCIPIOS DEL ORDEN CONSECUTIVO LEGAL, DISCRECIONAL Y CONVENCIONAL

El procedimiento lleva envuelta la idea de una secuencia para el logro de un fin . El orden para arribar a la solucin del conflicto, puede estar establecido por la ley, el juez o las partes. El elemento central qu e caracteriza a estos principios, es quin determina o establece la secuencia o cadena de actos que se desenvuelven progresivamente a t ravs de las distintas fases del procedimiento.

ORDEN CONSECUTIVO LEGAL

Es la ley la que se encarga de establecer la secuencia de fases o actos.

1. En el procedimiento civil se aplica el orden consecutivo legal con la determi nacin que hace la ley de cada etapa; de discusin, prueba (trmino probatorio; oportunidad de ofrecerla y rendirla; y forma de rendic in) y sentencia. Este principio adquiere trascendencia con la modificacin del 64 CPC (fatalidad de los plazos legales cont enidos en el CPC sin importar la expresin). 2. En el proceso penal, puede tambin entenderse que se aplica, toda vez que se de

termina la intervencin del juez de garanta para autorizar determinadas actuaciones; la regulacin de un plazo mximo para inves tigar; y la regulacin de un plazo mximo para el secreto de ciertas diligencias. La ley, en definitiva, fija las condicio nes de actuacin.

3. Audiencia de preparacin de JOP y JOP: El legislador establece claramente las d istintas actuaciones.

ORDEN CONSECUTIVO DISCRECIONAL

La ley no reglamenta la secuencia de fases o actos, sino que la entrega al crite rio del juez. Ocurra as en el sumario criminal respecto de la prctica de diligencias probatorias. Se podra afirmar (en el entendido de la investigacin es administrativa y no jurisd iccional) que en la etapa de investigacin no formalizada, se aplica este principio, con la salvedad que dejar de ser discre cional la actuacin del JG, cuando la ley as lo requiera. En la etapa formalizada igualmente rige el principio de orden consecut ivo discrecional, ya que el MP es el nico que determina la realizacin de las diligencias, teniendo los dems intervinientes slo la facultad de proponer diligencias.

ORDEN CONSECUTIVO CONVENCIONAL.

Las partes determinan el desarrollo de las distintas fases procesales. Se aplica en:

1. rbitros mixtos, en su caso. 2. rbitros arbitradores, en su caso. 3. Convenciones probatorias, celebradas en la audiencia de preparacin de juicio o ral. 4. Facultad para solicitar que se reduzca el trmino probatorio 5. Facultad para que se falle sin ms trmite, omitiendo el perodo de prueba, una vez que termina el de discusin.

IV. PRINCIPIO DE LA CONCENTRACIN

La concentracin se opone a los procesos de lato conocimiento. La oralidad requier e que los procesos se desarrollen en audiencias en las cuales se encuentren los diversos objetivos a alcanzarse, sin que se diseminen en diversos trmites. La concentracin adems implica que, superada determinada fase, no es posible volver a

ella. Tambin obra como requisito para aplicarse la inmediacin y el sistema de la sana crtica, a fin de que el juez no pi erda el contacto directo con la prueba. A lo mismo conduce la continuidad, entendida como el desarrollo sin interrupcin de las audie ncias o de intromisin de otros procesos durante su desarrollo, de modo de apartar al juez de la necesaria concentracin. En los siste mas escritos generalmente se aplica la mediacin, con la consecuente prueba legal o tasada.

Aplicacin de estos principios en nuestros procedimientos

1. En el proceso civil los procesos generalmente son de lato conocimiento, exist iendo largos espacios de tiempos y diversas instancias (no se concentran en una audiencia) para rendir la prueba y discutir. Asimismo el plazo en que se dicta la sentencia se aleja mucho del plazo en que se debi rendir la prueba. 2. En el proceso penal rige la concentracin. La audiencia de juicio oral, el juic io oral mismo y la sentencia que emana de l se encuentran en una relacin temporal prxima.

V. PRINCIPIO DE LA CONTINUIDAD

El procedimiento debe desarrollarse en audiencias en forma continua y sucesiva, hasta la solucin del conflicto, sin que pueda interrumpirse, sino por causas absolutamente necesarias. En los procesos de lato conocimiento, se aplica este principio, aunque slo respec to a actuaciones determinadas y no en relacin al proceso en general. As por ejemplo la prueba testimonial constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por causas graves y urgentes (368). El 282 CPP, da aplicacin expresa a este principio: la audiencia de juicio oral se desarrollar en forma continua y puede prolongarse en sesiones sucesivas y suspenderse en determinados casos (252).

VI. PRINCIPIO DE LA PRECLUSIN

Consiste en la prdida, extincin o caducidad de una facultad procesal que se produc e por no haberse observado el orden sealado por la ley para su ejercicio de la facultad, o por haberse ejercitado ya una vez vlidamente la facultad (Chiovenda). Se encuentra ntimamente ligado al principio del orden consecutivo legal. En los p rocedimientos regidos por el orden consecutivo discrecional, es siempre factible volver atrs, por la no existencia d e fases preestablecidas. Se puede manifestar de cuatro formas distintas, segn el concepto de Chiovenda:

1. Fatalidad: La preclusin opera por no haberse ejercido la facultad dentro del p lazo establecido para ello por la ley (importancia de la modificacin del 64 CPC). Si el plazo no es fatal, slo operar la preclusin cuando se acuse la rebelda. 2. Eventualidad: La facultad precluye por no haberse respetado el orden establec ido en la ley para hacerla valer. El interesado debe deducir en forma simultnea, no sucesiva, diversas pretensiones o defensas, an cuando sean incompatibles entre s, para que en el evento de no ser acogida una de ella, pueda lograr xito en la o las res tantes. Si los medios no se deducen conjuntamente, precluye el derecho de oponerlos con posterioridad, an cuando no h aya expirado el trmino para oponerlas (v. gr. escrito de excepciones dilatorias). 3. Incompatibilidad: El derecho precluye por haberse realizado previamente un ac to incompatible con su ejercicio. Es decir, se pierde la facultad procesal para realizar una facultad, por haber elegido otra n o compatible (v. gr. inhibitoria con declinatoria; citacin de eviccin y contestacin de la demanda). 4. Consumacin procesal: La facultad precluye por haberse ejercido vlidamente y en la oportunidad respectiva.

Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos

El procedimiento civil se encuentra regido por el orden consecutivo legal, con l o cual recibe plena aplicacin la preclusin, siendo algunas manifestaciones: 1. Plazos fatales para ejercer una actuacin probatoria. 2. Preclusin por haberse ejercido vlidamente una facultad: As, presentada lista con tres testigos, la testimonial versar sobre esos tres testigos. Por regla general, no se podr presentar una lista de testigos nueva para complementar la anterior. 3. Preclusin por haberse realizado un acto incompatible con el ejercicio de una f acultad. Es difcil que se plantee en sede probatoria un caso de esta naturaleza. Podran citarse: a. La parte que presenta testigos a personas afectas a casuales de inhabilidad r elativa ve precludo su derecho a tachar por estas causales a los testigos que presente la contraparte. b. La parte que se allana ve precludo su derecho a rendir prueba testimonial en e l proceso, porque en estos casos por regla general no se recibe la causa a prueba. 4. Preclusin por no haberse ejercido en el orden establecido por ley: Segn el teno r literal del 465 CPC, si en el escrito de excepciones el ejecutado omite sealar algn medio de prueba, no podr utilizar ste lue go en el proceso. La jurisprudencia ha atenuado dicha aplicacin.

En el proceso penal:

1. En la investigacin se aplica el principio de la preclusin en lo relativo al pla zo mximo para investigar. 2. En la acusacin, debido a que el MP no podr modificarla, encontrndose limitada po r la formalizacin previa. 3. La oportunidad de solicitud y rendicin de la prueba se encuentra legalmente es tablecida.

VII. PRINCIPIOS DE LA PUBLICIDAD Y EL SECRETO

PUBLICIDAD

Requiere que el procedimiento quede abierto no slo a las partes, sino a cualquier a que desee asistir o examinar lo antecedentes, 9 COT: base de la publicidad. Es la regla general.

SECRETO

Tramitacin reservada del expediente, tanto respecto de los terceros como incluso respecto de las partes. Segn el mayor o menor grado de confidencialidad, podemos distinguir dos clases de secreto: 1. Secreto absoluto: El contenido del expediente es reservado incluso respecto d e las partes que participan en dicho procedimiento. As: a. Acuerdos de los tribunales superiores. b. Sumario criminal, con anterioridad tambin lo fue la relacin. 2. Secreto relativo: El contenido del expediente es reservado slo respecto de ter ceros, pero las partes pueden tener acceso a l. As: a. En el nuevo proceso penal: Sern secretas las actuaciones para los terceros aje nos al procedimiento. Asimismo los funcionarios que hubieren participado en la investigacin y las dems personas que p or cualquier motivo tuvieren conocimiento de ella, tienen la obligacin de guardar secreto. Excepcionalmente, e l MP incluso puede darles el carcter de secretos a ciertas actuaciones, registros o documentos, por un plazo que nunca p odr superar los 40 das. Existen ciertas actuaciones que siempre sern pblicas para el imputado 182 inc. 5.

b. Medidas del TJOP: Puede disponer determinadas medidas cuando considere que el las resultan necesarias para proteger la intimidad, el honor o la seguridad de cualquier persona que debe tomar parte en el juicio o para evitar la divulgacin de un secreto protegido por la ley (289 NCPP). c. Testimonial en el proceso penal: En el juicio oral se llama a los testigos slo cuando les corresponda declarar. Asimismo se prohbe divulgar la identidad o antecedentes que conducen a ella, respecto de l os testigos. d. El tribunal debe, en la prueba testimonial, adoptar medidas para que los test igos que hayan declarado no puedan comunicarse con los que lo hayan hecho. e. Absolucin de posiciones: Las interrogaciones de la prueba de absolucin de posic iones debe mantenerse en reserva hasta que no sea prestada. f. Prueba de peritos: Las partes no pueden tomar parte ni estar presentes en el momento de adoptarse el acuerdo.

VIII. ORALIDAD, ESCRITURACIN Y PROTOCOLIZACIN

ORALIDAD

La palabra es el medio de comunicacin tanto entre las partes, como entre stas y el tribunal. Los procedimientos inspirados totalmente en este principio se caracterizan porque tanto las alegaciones como l as pruebas y las conclusiones del proceso se verifican verbalmente. Hoy es imposible que un proceso sea puramente oral, debido a la fra gilidad de la memora humana y a la imposibilidad de resolver en nico acto. Se asocia a la rapidez de los procesos y a la valoracin de la prueba. Segn algunos, demanda, la contestacin y los recursos, deberan ser escritas, dejando la oralidad para la prue ba.

Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:

1. Relacin de la causa en tribunales colegiados efectuados por relator o Secretar io 2. Alegatos de los abogados 3. Procesal penal: Casi ntegro, de lo actuado en el JOP debe dejarse constancia p or algn medio que asegure fidelidad. No se trata de una protocolizacin, debido a que el registro que se practica no se levan

ta para la solucin del conflicto, sino para contar con antecedentes en caso de de deducirse recursos. Las pruebas que son escritas, se incorporan al juicio oral mediante su lectura.

ESCRITURACIN

La comunicacin se verifica a travs de instrumentos escritos. Permite mayores facil idades para el conocimiento exacto del contenido del expediente por el tribunal superior, al ser impugnada una resolucin determina da, pero impide el contacto directo entre las partes, el tribunal y algunos medios de prueba.

Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos

1. Se aplica fundamentalmente durante las etapas de discusin y fallo en los disti ntos procedimientos civiles. La demanda, contestacin, rplica, duplica y las resoluciones judiciales deben constar por escri to. 2. Confesin judicial expresa 3. Prueba documental 4. Informe de peritos 5. Querella en el proceso penal 6. Sentencia definitiva

PROTOCOLIZACIN

Las actuaciones son verbales, pero se deja constancia escrita de ellas en el exp ediente, generalmente a travs de actas autorizadas por un ministro de fe. Es el principio que tiene mayor aplicacin prctica en materi a probatoria.

Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos

1. Se aplica fundamentalmente en las diligencias probatorias que se realizan en el proceso 2. En el proceso penal: Tanto respecto de las actuaciones realizada por o ante e l JG, como ante el TJOP, que se realicen en forma oral, debe levantarse un registro por cualquier medio que asegure fidelidad. Deb e contener generalmente (salvo en el caso de las

resoluciones que pronuncia el tribunal), una relacin resumida. No siempre ser escr ito, sino que puede ser por video, grabaciones, etc. 3. Confesin judicial provocada: Se presta en forma verbal, pero debe levantarse a cta (excepcionalmente ser escrita cuando se trate de sordomudos). 4. Testigos (salvo cuando se trate de personas no obligadas a comparecer, escrit o de la declaracin)

IX. PRINCIPIOS DE LA MEDIACIN E INMEDIACIN

MEDIACIN

Es aquel en virtud del cual el tribunal no tiene contacto directo ni con las par tes, ni con el material de la causa ni con la prueba rendida en ella, sino que toma conocimiento y tiene contacto a travs de un agente interme diario. Se vincula con la escrituracin.

Prueba confesional y testimonial. Hoy en da, por el excesivo nmero de causas, no r ige la inmediacin, sino que la mediacin. Las diligencias de la prueba confesional y testimonial, se realizan generalmente en el procedimiento civil ante el receptor. El espritu del legislador fue que se aplicara el principio de la inmediacin en materia probatori a: 365, 388, 405, 428, 384 N 3, el mensaje lo reitera. Podra decirse que rige en la IPT. En la prctica rige la mediacin, siendo rendidas las pruebas ante el receptor, lo q ue produce que el juez aplique el sistema de la prueba legal o tasada, aun en los casos en que el legislador ha contemplad o la sana crtica.

INMEDIACIN

Es aquel en virtud del cual el tribunal tiene un contacto directo con las partes , el material mismo de la causa y la prueba rendida en ella, sin que intervenga agente intermediario alguno. Se vincula con el principi o de la oralidad, puesto que normalmente en los procedimientos verbales existe vinculacin directa del juez con los dems elementos del proceso.

Existe duda en cuanto a la prueba testimonial y a la pericial en el proceso civi l, en cuanto a qu principio se aplica: 1. Instante de generacin material: Mediacin, porque el tribunal no tiene contacto directo con ellos en dicho momento. 2. Instante de generacin procesal: Se aplica la inmediacin, puesto que ellos slo te ndrn este carcter una vez que se hayan acompaado al proceso. El legislador en algunos casos pone nfasis en el contacto directo que durante ste debe haber entre el juez y las partes para apreciar la prueba (724).

En el proceso penal, es imperativo que rija la inmediacin principalmente respecto del TJOP pues la delegacin en empleados subalternos para realizar actuaciones en que las leyes requirieren la intervencin del juez producir la nulidad de las mismas (35 NCPP). Esto se reitera en las normas que regulan el juicio oral (284 inc. 1, resp ecto de los jueces del TJOP).La excepcin del juicio oral, en la que se aplica la mediacin, est contemplada en el 331 respecto de la le ctura de declaraciones anteriores. En cuanto a los JG, sus resoluciones estn dirigidas por el principio de la mediac in, se entiende que las diligencias que deben ser consideradas como fundamento de ellas son realizadas ante el MP, carec iendo el JG de las facultades para que se realicen ante l. La excepcin a la anterior est dada por la rendicin de prueba anticipada, en que rige la inmediacin, porque esta prueba debe regirse por las normas del juicio oral, 191 y 280. La contraexcepcin es la rendicin de testimonial anticipada en el extranjero, 192.

X. PROBIDAD O BUENA FE

Establece que el proceso es una institucin de buena fe, dentro del cual las parte s deben actuar respetando el honor y la lealtad, sin usar al proceso en forma dolosa o para fines ilcitos.

Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos:

1. Implicancias y recusaciones: el legislador vela por la imparcialidad. 2. Sancin al litigante temerario o doloso con la condena en costas: a. El que pierde en juicio puede ser condenado en costas si no hubiera tenido mo

tivo plausible para litigar, 144 CPC b. El tribunal debe condenar en costas cuando su intervencin en el proceso ha sid o puramente dilatoria o claramente infundada, 147, 471. c. Incluso el litigante que goza del privilegio de pobreza cuando se funde por e l tribunal, que ha obrado como litigante malicioso o temerario (600 COT).

3. Impide que los incidentes se utilicen como instrumentos dilatorios en el proc edimiento: La parte que hubiera promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo juicio, no puede promover otro, sin que s e consigne previamente en la cuenta corriente, la suma que el tribunal debe fijar de oficio en la resolucin que desec he el segundo de los incidentes (88). 4. Hace posible la anulacin de SD y SI que se hubieran obtenido con la utilizacin de medios fraudulentos: Mediante la interposicin del recurso de revisin . Los nmeros 1 y 2 del 810 CPC se refieren precisa mente a la prueba instrumental y testimonial. 5. Ampliacin de la prueba: La regla general es que la prueba debe recaer sobre lo s hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que emanen de los escritos presentados durante el perodo de discus in. Excepcionalmente, las partes pueden rendir prueba respecto de hechos no alegados antes de recibirse la causa a prueb a, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento. 6. Aumento del trmino probatorio dentro de la Repblica: Se concede siempre por el tribunal, a menos que ste estime que haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente con el slo propsito de dem orar el curso del juicio, 330 CPC. 7. Aumento del trmino probatorio fuera de la Repblica: Se consideran una serie de requisitos, dentro de los cuales se encuentra la rendicin de una fianza, para evitar fines puramente dilatorios. Quie n solicita el aumento del trmino probatorio y no rinde la prueba o slo la rinde con impertinencia, deber pagar a la otra parte los gastos en que sta haya incurrido para presenciar las diligencias. 8. Tacha de testigos 9. Declaracin de oficio de la tacha por parte del tribunal. 10. Obligacin de decir la verdad de los testigos. Se encuentra incluso sancionado penalmente como delito de falso testimonio. Se estableci en normativa especial que quien tache su firma de falsa en protesto o gestin preparatoria de la va ejecutiva para cobrar letra de cambio o notificacin del protesto de cheque, comete delito si en definitiva resulta autntica. 11. Posibilidad de interrogar a los testigos no contemplados en la nmina. La part e podr jurar que no tuvo conocimiento de ellos (los no incluidos) al formar la nmina 12. Juramento e implicancia y recusacin de los peritos. 13. Se excluyen expresamente las pruebas ilcitas del proceso. 14. Los jueces deben impedir de oficio las maniobras de carcter dilatorio dentro de las audiencias (292 CPP).

En el proceso penal, las costas: 1. Las costas son de cargo del condenado 2. El querellante que abandonare la querella y la vctima que abandonare la accin c ivil, soportar las costas. 3. Cuando el imputado fuere absuelto o sobresedo, ser condenado en costas: a. MP: Salvo que hubiere acusado en cumplimiento de una orden judicial. b. Querellante 4. El tribunal por razones fundadas podr eximir total o parcialmente del pago de

costas al que estuviera obligado a soportarlas.

XI. PRINCIPIO DE LA PROTECCIN

Se traduce en la consagracin de la mxima conforme a la cual el tribunal slo debiera declarar la nulidad de un acto jurdico procesal, si el vicio u omisin que la motive produce perjuicio. A travs de este pr incipio, el legislador persigue los objetivos de velar por la validez de las actuaciones procesales y de proteger a la parte perjudicad a, cuando no se hubieren cumplido los requisitos de validez de dichas actuaciones.

Las partes pueden hacer valer la nulidad procesal en el proceso mediante las sig uientes vas: 1. Incidentes de nulidad procesal: 83 inc. 1 y 2, la nulidad procesal puede ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un v icio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad. El 159 CPP recoge el princip io de la proteccin. En ciertos casos (160), se presume el perjuicio. 2. RC fondo: Slo se acoge cuando existe una infraccin de ley que incide sustancial mente en lo dispositivo del fallo. 3. RC forma: 768, pese a concurrir causal, el tribunal puede desestimar el recur so de casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido perjuicio reparable con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo. Mayor consagracin del principio. 4. Recurso de revisin. Las causales legales de esta accin-recurso dan a entender c laramente la existencia de perjuicios. 5. Recurso de nulidad: 375 NCPP

XII. PRINCIPIO DE LA ECONOMA PROCESAL

Persigue obtener el mximo resultado en la aplicacin de la ley, para resolver un co nflicto con el menor desgaste posible de la actividad jurisdiccional. Se traduce en: 1. Adoptar procedimientos adecuados, segn la naturaleza del conflicto, para alcan zar su solucin con la mayor rapidez y el mnimo desgaste de la jurisdiccin: principio de la concentracin. 2. Planteamiento de todas las cuestiones inherentes a la posicin jurdica del deman dante o demandado en una sola oportunidad. 3. El cumplimiento de las resoluciones judiciales pese a la interposicin de recur sos en su contra. 4. Determinacin de la oportunidad para rendir la prueba.

Principio de Economa: El gasto por el juicio en ningn caso puede exceder el valor de los bienes debatidos. En este sentido, tenemos limitaciones de las pruebas onerosas; reduccin de recursos y limitacin del nmero de instancias El criterio que diferencia ambos principios radica en que el principio de economa procesal mira al aspecto jurisdiccional y el de economa se refiere, principalmente al problema pecuniario.

Aplicacin del principio en nuestros procedimientos

1. Existencia de distintos procedimientos civiles, atendida la cuanta de los mism os. 2. Existencia de procedimientos penales monitorios, abreviado, simplificados. 3. Existencia de salidas alternativas. 4. Establecimiento de procedimientos especiales, segn la naturaleza del conflicto . 5. El planteamiento de todas las cuestiones en una oportunidad es inherente a to dos nuestros procedimientos. 6. Oportunidad para rendir la prueba. 7. Opcin a las partes para reducir la duracin del perodo probatorio, de comn acuerdo 8. Limitacin para las partes en el uso de los distintos medios de prueba. 9. Exclusin de ciertos medios de prueba para establecer hechos de la causa (v. gr ., no se puede acreditar causas de inhabilidad de los testigos de tachas, por prueba testimonial). 10. Acotacin del plazo de investigacin.

XIII. PRINCIPIO DE LA ADQUISICIN PROCESAL

Como el proceso no es ms que una sucesin de actos, puede producir consecuencias ms all de lo deseado por su autor. Lo normal es que prime la eficacia, esto es, que los actos procesales no puedan tor narse en contra de la parte que los ha promovido. Los actos se vacan al proceso y se independizan de su ejecutante, originando perjuici os y beneficios sin distinguir quien ser el destinatario de estos o aquellos. Es decir, el principio de la adquisicin procesa l implica que los actos jurdicos procesales no slo van en beneficio del que los ejecuta perjudicando a la contraparte, sino que tam bin ese adversario puede obtener ventajas de dicho acto.

Aplicaciones de este principio:

1. Confesin judicial espontnea expresa: Al exponer determinados hechos en la deman da o en la contestacin, principalmente, se estn sentando la existencia de ellos. 2. Valoracin de la prueba testimonial. 384 N 6. Cuando sean contradictorias las de claraciones de los testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por sta. 3. El proceso penal lo aplica ntegramente.

XIV. PRINCIPIO DE LA PRUEBA FORMAL Y PRUEBA RACIONAL.

LA ACTIVIDAD PROBATORIA DE PARTE Y ACTIVIDAD INVESTIGADORA DEL JUEZ.

El principio dispositivo se manifiesta a travs de los siguientes tres aforismos l atinos: 1. Nemo iudex sine actore: El proceso debe comenzar a instancia de parte. Este p rincipio emana de la propia naturaleza del proceso civil, en el cual se discuten derechos de naturaleza privada. El Estado slo puede intervenir a peticin de parte en estos procesos, ya que las partes pueden llegar a la solucin del conflicto mediante los medios autocompositivos. Este principio se manifiesta en que: a. El proceso slo puede iniciarse a instancia de parte b. Iniciado el proceso, las partes pueden disponer de sus pretensiones mediante la renuncia, desistimiento y allanamiento. c. En el proceso slo cabr la revisin de la sentencia que se dicte slo cuando las par

tes deduzcan recursos.

2. Ne eat iudex ultra vel extra petita partium: El proceso tiene como contenido el que determinan las partes con sus peticiones. El contenido del proceso lo fijan las partes, el tribunal slo puede juzgar las petic iones que stas le han manifestado. La sancin a su contravencin se verifica a travs de la ultrapetita: se rompe el principio de la congruencia que debe existir entre lo pedido y lo fallado, ya sea por: a. Extra petita: se falla fuera de lo pedido b. Ultra petita: se falla ms all de lo pedido 3. Secundum allegata et probata partium: Corresponde a las partes elegir los med ios oportunos de prueba para defender sus intereses, debiendo el juez limitarse a juzgar en atencin a lo alegado y probado por stas. En consecuencia: a. En el proceso civil slo habr trmino probatorio cuando sea pedido por las partes b. El juez no tiene dentro del proceso iniciativa para la prctica de medios de pr ueba

La naturaleza de los intereses privados implica tambin la pasividad del rgano juris diccional respecto de los hechos y de la actividad probatoria? No se debe confundir el inters que se aduce en el proces o con el proceso mismo. Por ello, el legislador se aparta del dogma absoluto de la aportacin de parte, permitiendo al juez actuar en la prctica de pruebas, por las siguientes razones: 1. La intervencin del juez no perturba la posicin que tengan las partes en relacin a las pruebas 2. El juez puede obrar en cuanto a la prueba, pero limitado: a. A los hechos controvertidos o discutidos por las partes, debido a que la intr oduccin de hechos es funcin de parte (dispositivo). b. Existencia de medios de defensa y de aplicacin del principio de contradiccin.

EL OBJETO DE LA PRUEBA.

Aquello sobre lo cual ha de verificarse la demostracin en el proceso.

1. La doctrina clsica refiere el objeto de la prueba a los hechos, acontecimiento s y circunstancias concretas, determinadas en el espacio y en el tiempo, pasados y presentes, del mundo exterior y de la vida anmica humana, que el derecho objetivo ha convertido en presupuesto de un efecto jurdico. De acuerdo a Devis, debe entender se por hechos las conductas humanas, los de la naturaleza, cosas u objetos materiales (animales inclusive), la persona hu

mana, sus hechos psquicos. 2. Otros sealan que el objeto de la prueba no son los hechos, sino que las afirma ciones que las partes efectan en el proceso respecto de los hechos. Carnelutti afirmaba que los hechos se conocen, n o se prueban, lo que se prueba son precisamente nuestras afirmaciones sobre ellos. 3. Montero Aroca seala que ambas son correctas, la primera referida a lo que debe probarse en sentido abstracto (objeto de la prueba) y la segunda en lo que debe probarse en sentido de un proceso concreto ( necesidad de la prueba).

EL DERECHO COMO OBJETO DE LA PRUEBA

Existe una ficcin-presuncin de conocimiento de la ley (7, 14 CC), Iura novit curia , el tribunal conoce el derecho. Los fundamentos de derecho que se contienen en la demanda y en la contestacin de la misma, no obl igan al juzgador. El derecho existe, independientemente de lo que aduzcan las partes. La regla general es que no es necesario probar el derecho, por encontrarse incor porado en virtud del 8 CC, al conocimiento comn. Sin perjuicio de esto, existen excepciones relativas a la rendicin de prueba s en relacin con el derecho:

I. LA LEY:

1. Afirmacin de ser inexistente una ley: Se prueba no haberse verificado los trmit es necesarios para que sea vlida. 2. Afirmacin de no correspondencia entre el texto publicado en DO con el promulga do. La prueba recae en el contenido. 3. Afirmacin en relacin con la vigencia de la ley, como en la supervivencia de la ley (22 LERL). Se discute si habra que probar una norma que se estima vigente, ya que si as lo fuera, el juez tendra que aplicar la.

II. LA COSTUMBRE

Ante todo, hay diferencias en materia civil y comercial, en cuanto a al valor, r equisitos de la costumbre y su prueba (dos sentencias, tres EP anteriores a los hechos). De cualquier forma, sea supletoria o por disposicin legal, la costumbre deber probarse, sin perjuicio de que constituya derecho. La costumbre en sede penal adquiere ms valor con la modificacin de la ley 19.253 (

proteccin indgena), pues constituye derecho siempre que no sea contraria a la CPR. En lo penal, dentro de este marco puede actuar como atenuante o como eximente.

COSTUMBRE CIVIL COSTUMBRE MERCANTIL Fuente de derecho segn ley Fuente de derecho segn ley y en silencio de la ley No se establecen sus requisitos Se establecen sus requisitos Se puede acreditar por cualquier medio Se puede acreditar slo por los medios que contempla el art. 5 del C.Com.

III. EL DERECHO EXTRANJERO

Existen casos en que nuestros tribunales, en virtud de las normas de reenvo del D IP, tendrn que aplicar normas del derecho extranjero. La presuncin de conocimiento de la ley contenida en el 8 CC slo se res tringe al derecho positivo chileno. Se contempla en el 411 N 2 la procedencia facultativa de la prueba pericial: podr or se el informe de peritos sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera . La expresin podr ha dado para do s interpretaciones: 1. Se faculta al tribunal para determinar la procedencia de este medio de prueba , pero no para acreditar al derecho extranjero, pudiendo el tribunal valerse de otros medios de prueba distintos del informe de peritos o de los propios conocimientos que el juez tenga sobre el derecho extranjero 2. Otros estiman que la expresin denota que el tribunal puede establecer el derec ho extranjero por los conocimientos personales que tenga, sin necesidad de acudir al medio de prueba informe de peritos.

Se ha sealado que el peritaje sobre derecho extranjero prueba la existencia y tex to de las leyes, pero no su alcance, cuestin que corresponde al tribunal chileno.

IV. LA SENTENCIA EXTRANJERA

Contiene una norma jurdica que emana de un juez de un pas extranjero y puede consi derarse en nuestro pas de distintas formas: 1. Como instrumento pblico: Acredita el hecho de haber sido dictada, siempre que cumpla con los requisitos de autenticidad y forma. 2. Como medio de prueba: Si se requiere su utilizacin nicamente como medio de prue ba, no es necesario solicitar el otorgamiento del exequtur. 3. Como medio para ejercer la accin de cosa juzgada: Es necesario que previamente se otorgue respecto de ella el correspondiente exequtur por parte de la CS. Algunos han sealado que tambin sera nec esario el exequtur para oponer una excepcin de cosa juzgada.

V. LAS MXIMAS DE LA EXPERIENCIA

Juicios hipotticos de contenido general, desligados de los hechos concretos que s e juzgan en el proceso, procedentes de la experiencia, pero independientes de los casos particulares de cuya observacin se han inducido y que, por encima de estos casos, pretenden tener validez para otros nuevos Son conceptos y no hechos, aunque entren en las normas como integrantes del supu esto fctico del que se origina una consecuencia jurdica. Cuando las leyes se van haciendo ms especializadas o tcnicas, no ya jurdicamente sino conforme a otras ciencias, la importancia de estas mximas comienza a aumentar. El juez puede aplicar de oficio las mximas que pertenecen a su cultura personal. En caso que las desconozca, podr solicitar la prctica de la prueba pericial.

Diferencias entre hecho notorio y mxima de la experiencia: Las mximas son conceptos abstractos que ni siquiera precisan ser afirmadas por la s partes para que el juez llegue a formar su conviccin, mientras que los hechos notorios son siempre hechos concretos y por lo mismo necesitados de afirmacin.

LAS CARGAS QUE LAS PARTES DEBEN ASUMIR EN EL PROCESO EN RELACIN CON LOS HECHOS

Lo normal es que el conflicto se genere porque las partes discrepan acerca de lo s hechos. Cuando el conflicto se refiere a cuestiones

de mero derecho, no ser necesario rendir prueba. Puede darse que las partes han c onsentido en la forma como se han expuesto los hechos en los escritos de demanda y contestacin (313). Se cita a las partes para or sentencia, omitindose el llamado a conciliacin, el trmino de prueba y el perodo de observaciones a la prueba . Hay excepciones cuando est afectado el inters pblico. En el proceso penal, se reconoce que no se puede condenar a una per sona con el slo mrito de su propia declaracin (340, ligeramente alterado en el 409 en el procedimiento abreviado, an en el monitorio no basta la mera declaracin 391)

Tambin puede solicitarse la aplicacin de la ley a un caso determinado. Estos casos donde el proceso se integra por puntos de mero derecho son excepcionales, lo normal es que los procesos versen sobre cu estiones de hecho o sobre stas y otras de derecho. Se aplica en el campo previsional.

PRIMERA CARGA QUE TIENEN LAS PARTES EN RELACIN CON LOS HECHOS: AFIRMACIN

1. El demandante debe sealar los hechos que configuran su pretensin: 254 N 4 CPC: ex posicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya . 2. El demandado tiene la carga de afirmar los hechos que configuran sus excepcio nes: 309 N 3 CPC: exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan. 3. El demandado puede oponer como excepcin dilatoria la ineptitud de libelo cuand o la exposicin del demandante no sea clara. 4. 465 CPC: En juicio ejecutivo, las excepciones tambin exigen claridad y precisin de los hechos y los medios de prueba para acreditarlos. 5. 551 CPC: Querellas posesorias, indican la exigencia de sealar los hechos que i mportan la turbacin o molestia y los medios de prueba para acreditarlos. 6. 170 y AA sobre forma de las sentencias: Requieren de la exposicin de las consi deraciones de hecho. 7. Proceso penal: Se requiere de la afirmacin del fiscal de los hechos para poder formalizar la investigacin, adoptar medidas cautelares ante el JG (ver 140), exponerlos claramente en la acusacin y acreditar los dentro del JOP. La acusacin (259) slo puede referirse a hechos y personas incluidos en la formalizacin de la investigac in, aunque se efecte una calificacin jurdica distinta. El lmite que tiene el querellante est en la formalizacin de la investigac in, pudiendo otorgarles una calificacin jurdica distinta. El querellante tambin tiene la carga de afirmar los hechos. Vemos que e n el proceso penal existe una correlatividad respecto a la formalizacin en relacin con la acusacin y en relacin a la sentencia co ndenatoria, siendo posible una calificacin jurdica distinta.

SEGUNDA CARGA: LAS PARTES EN EL PROCESO DEBEN SOBRELLEVAR LA CARGA DE LA PRUEBA

En el proceso civil los hechos sobre los cuales se debe desplegar la actividad p robatoria son los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que se determinan en la resolucin que recibe la causa a prueba, un a vez que el tribunal estudia las afirmaciones fcticas que las partes hacen en el perodo de la discusin (318 CPC).

En el proceso penal, la investigacin que dirige el fiscal en forma objetiva no ti ene valor probatorio dentro del juicio oral, salvo que se

den las (a) convenciones probatorias entre las partes previstas para celebrarse en la audiencia de preparacin de juicio oral o que nos encontremos ante (b) rendicin de prueba anticipada ante el JG. 295 CPP: el objeto de la prueba dentro del juicio oral est dado por todos los hec hos y circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciamiento.

EL OBJETO DE LA PRUEBA EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL.

Habiendo determinado qu son los hechos, es necesario determinar cules de estos hec hos son los que deben ser probados. No todos los hechos son tema de prueba dentro de un proceso, sino que ella dice rel acin con los hechos que integran el conflicto y que no han sido aceptados por las partes, es decir, los hechos sustanciales, per tinentes y controvertidos. El principal problema en materia probatoria no dice relacin con la determinacin de l objeto de la prueba, sino con el sujeto que tiene la carga de acreditar los hechos.

El objeto de la prueba est claramente establecido en el 318 CPC: Concluidos los t rmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal exam inar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el ju icio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer. Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos e n los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla.

Este 318 es trascendental, en los siguientes aspectos: 1. La RQRCP, adems de fijar los hechos que constituyen el objeto de la misma, ord ena la realizacin de un trmite que es esencial dentro del procedimiento. 768 N 9 en relacin a 795 N 3 CPC. 2. Establece claramente qu es lo que constituye el tema sobre el cual debe recaer la prueba en sede civil: hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos. 3. Permite abrir el trmino probatorio.

El objeto de la prueba se genera a travs de los escritos que las partes presentan durante el perodo de discusin: demanda, contestacin, rplica, duplica, adems de los relativos a la reconvencin, en caso de qu e proceda. Como excepcin, el 321 acepta que se rinda prueba sobre hechos acaecidos con posterioridad al perodo de discusin : ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila. Asimismo, es admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba , con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento.

La ley no ha definido los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. S lo ha hecho la jurisprudencia: Hecho sustancial: Aquel que integra en forma tan esencial el conflicto que sin s u prueba no se puede adoptar resolucin alguna.

Hecho pertinente: Aquel que, sin integrar esencialmente el conflicto, se vincula a l y es necesario para la resolucin. La prueba de este hecho coadyuva a la dictacin del fallo. Generalmente la sustancial idad y la pertinencia van unidas, teniendo importancia la distincin, slo cuando el hecho pertinente no es sustancial.

Hecho controvertido: Aquel respecto del cual existe discrepancia entre las parte s acerca de la existencia o de la forma que l ha acaecido.

OBJETO DE LA PRUEBA EN MATERIA PENAL

Mientras que en el procedimiento civil -dominado por el principio dispositivo- sl o requieren ser probados los hechos discutidos, en el proceso penal, como consecuencia de la mxima de la instruccin, rige el principio d e que todos los hechos que de algn modo son importantes para la decisin judicial deben ser probados. Se distinguen: 1. Hechos directamente importantes: Circunstancias que fundamentan por si misma la punibilidad o la excluyen. 2. Indicios: Hechos que permiten extraer una conclusin de un hecho directamente i mportante. 3. Hechos que ayudan a la prueba: Permiten extraer una conclusin de la calidad de un medio de prueba.

En el nuevo proceso penal, la investigacin tiene como objetivo recopilar de maner a objetiva los antecedentes que le permitan formalizar la investigacin, solicitar medidas cautelares personales y formular la acusacin si dichos elementos lo ameritaren. De acuerdo al 295, el objeto de la prueba en el JOP son todos los hechos y circunst ancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciamiento. Se considera pertinente toda prueba que verse sobre los hechos contenidos en la acusacin, que sean necesarios para la defensa del acusado o para ponderar la eficacia de las pruebas que se hubieran r endido dentro del juicio oral (276).

LOS HECHOS QUE NO REQUIEREN DE PRUEBA PARA SER ESTABLECIDOS EN EL PROCESO

I. HECHOS CONSENTIDOS POR LAS PARTES II. HECHOS EVIDENTES III. HECHOS NOTORIOS IV. HECHOS PRESUMIDOS V. HECHOS NEGATIVOS

I. HECHOS CONSENTIDOS POR LAS PARTES

Cuando se produce un allanamiento o reconocimiento de los hechos en el proceso c ivil, generalmente, se debern omitir los trmites de conciliacin obligatoria y el perodo probatorio, debiendo las partes ser citadas para or sentencia (262). No procede el llamado a conciliacin obligatoria en proceso civil en el caso que menciona el 313 CPC, cuan do se ha verificado allanamiento, reconocimiento de los hechos o cuando se solicita por las partes que se falle el proceso sin re ndicin de prueba. Cuando el demandado se allana a los hechos o no los contradice, el tribunal mand a a or sentencia, una vez evacuado el traslado de la rplica (Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se fal le el pleito sin ms trmite). En virtud del principio de la economa procesal no se justifica la recepcin de la causa a prueba, dado que carece de sentido recibirla para establecer hechos de los cuales las partes estn de acuerdo. Sin perjuicio de lo anterior, y no obstante que el allanamiento y la admisin de los hechos eliminen la necesidad de la prueba, no es posible confundir ambos, debido a sus distintos alcances: 1. Allanamiento: Acto de disposicin del demandado mediante el cual ste se somete l isa y llanamente a la pretensin del actor. Comprende el reconocimiento de los fundamentos de hecho y de derecho invocado po r el adversario. Si el allanamiento es parcial, se recibir la causa a prueba respecto de los hechos sobre los cuales no recae el allanamiento. Se dictar SD parcial.

2. Hechos consentidos, admitidos o no controvertidos: Se aceptan los hechos expu estos por el actor, pero no las consecuencias jurdicas que el actor pretende configurar. El 313 reconoce ambas si tuaciones.

PARALELO ALLANAMIENTO VS. ADMISIN DE HECHOS

EL ALLANAMIENTO. LA ADMISION DE HECHOS. Acto exclusivo del demandado. Acto que puede provenir de ambas partes en el proceso. Se refiere tanto a los hechos como al fundamento jurdico de la pretensin. Slo se refiere a los hechos y no a los fundamentos jurdicos de la pretensin.. El mandatario judicial requiere de facultades ordinarias o especiales de conformidad al inc. 2 del art. 7 del C.P.C. El mandatario judicial no requiere de facultades ordinarias o especiales de conformidad al inc. 2 del art. 7 del C.P.C. Tiene como finalidad que se dicte una sentencia estimatoria de la demanda. Tiene como finalidad slo que se establezca en el proceso el hecho reconocido.

EN EL PROCESO PENAL

Una vez que se encuentra formalizada la investigacin, es posible concebir la exis tencia de salidas alternativas que deben contar con la anuencia del imputado. Asimismo, es posible que se arribe a la dictacin de una sentencia condenatoria en procedimiento distinto al juicio oral y sin que se rinda prueba en el proceso, a travs del procedimiento abreviado y del procedimiento monitorio, debiendo contarse en el primer caso con la anuencia expresa del imputado, y en el segundo , puede ser tcita. Es tambin posible que durante la audiencia de preparacin de juicio oral las partes den por establecidos ciertos hechos, a travs de la celebracin de convenciones probatorias. Si la solicitud no m erece reparos, por estar conforme a las alegaciones que hubieren hecho los intervinientes, el JG indicar en el auto de ap ertura del juicio oral, los hechos que se dieren por acreditados, a los cuales deber estarse en el JOP.

II. HECHOS EVIDENTES

Se vincula con el progreso de la ciencia en el momento en que ocurre el hecho. N o requiere ser probado por estar incorporado al acervo cultural del juez:: conocimientos cientficos generalmente entendidos . Se rel acionan con las mximas de la experiencia: normas de valor general, independientes del caso especfico, pero que, extradas de cuanto ocurre generalmente en mltiples casos, puede aplicarse en todos los otros de la misma especie. Sin embar go, la doctrina ha aceptado que no es improcedente la prueba para destruir un hecho evidente. De acuerdo al 297 CPP, los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no p odrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados.

III. HECHOS NOTORIOS

Son aquellos hechos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un determinado crculo social en el tiempo en que se produce la decisin. El derecho cannico afirmaba Lo notorio no requ iere de prueba .

Elementos del hecho notorio: 1. Se trata de una circunstancia fctica 2. El acontecimiento de este hecho forma parte del acervo cultural de una comuni dad o de parte de ella. 3. Las caractersticas que configuran el hecho notorio deben concurrir al momento de producirse la decisin.

Caracteres del hecho notorio: 1. Es un hecho respecto del cual nunca se dio razn legal o doctrinaria por la cua l no deba probarse. Calamandrei explica que el juez, al afirmar un hecho notorio, no actuar como testigo, sino que como p erito. La incompatibilidad no se producira, toda vez que la ella se da cuando el juez acta tambin como testigo. Se abus de este prin cipio en el medioevo para condenar inocentes. 2. La notoriedad es un concepto esencialmente relativo a un tiempo y espacio det erminado. No importa el nmero de personas sino el carcter pacfico que el conocimiento tiene dentro del crculo del que es patr imonio comn. No puede ser tomado como concepto de generalidad. 3. La notoriedad de un hecho dentro de un determinado crculo social no significa conocimiento efectivo del mismo por todos los componentes, sino que se refiere a la pacfica certidumbre.

4. El conocimiento o la posibilidad de conocimiento del hecho notorio no deriva de la relacin individual en que un sujeto determinado se encuentre con estos hechos, sino slo de la pertenencia al crculo de estos conocimientos. Un hecho es notorio cuando se encuentra incorporado a la cultura de un determinado crculo social y po r tanto no requiere ser probado

Justificacin para el reconocimiento del hecho notorio? Economa procesal y economa, p or otra parte, est el prestigio de la justicia, evitando que sta viva de espaldas al saber comn.

El hecho notorio a la luz de nuestra legislacin:

En sede civil, tenemos el 89 CPC (modificado en 1943 como parte de una reforma p ara evitar trmites e incidencias innecesarias): si se promueve un incidente, se concedern tres das para responder y vencido este plaz o, haya o no contestado la parte contraria, resolver el tribunal la cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba. No o bstante, el tribunal podr resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso, o sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su resolucin. La tramitacin normal del incidente es conferir traslado por el plazo de 3 das a la contraparte, luego del cual y, si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, el tribunal ordena la recepcin del incidente a prueba. Sin embargo, cuando los hechos en que se funda el incidente y que deben ser objeto de la prueba, constan en el proceso o revisten el carcter de notorios, el tribunal puede resolver de plano, sin conferir traslado ni recibir la prueba.

El problema se ha suscitado en el sentido de aplicar este 89 al asunto principal : 1. Primera tesis: El hecho notorio es un concepto que recibe aplicacin en todo pr ocedimiento, incluido el asunto principal, los motivos son: a. Ubicacin del ttulo de los incidentes, dentro del Libro I del CPC, siendo aplica ble a todo procedimiento. b. Economa procesal c. Donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin d. El hecho notorio no es controvertido e. Por su exclusin en el proceso penal. 2. Segunda tesis, solo para incidentes: Por los motivos siguientes: a. Lo que se busc con la reforma fue aplicar el concepto slo a la cuestin accidenta l. b. El 89 no es una disposicin comn a todo procedimiento sino slo aplicable a los in cidentes.

En materia procesal penal, s recibe aplicacin el concepto de hecho notorio (antes, poda darse inicio a una investigacin por el juez cuando existiera notoriedad; se designaba Min. en visita en caso de alarma pblica). En la APJOP deben excluirse como hechos objeto de prueba por el JG, los que revistan el carcter de notorios (276)

Desarrollo del hecho notorio en el procedimiento civil chileno El hecho notorio puede presentarse en los diversos escritos que configuran el pe rodo de discusin. La resolucin en la cual el tribunal va a reconocer la existencia o inexistencia de un hecho notorio es la RQRCP. Se puede reconocer su existencia de dos formas: 1. Explcitamente: Expresamente establece que se pruebe o excluye de prueba ese he cho. 2. Implcitamente: Podr interponerse reposicin en contra de la RQRCP para verificar si el hecho reviste el carcter de notorio para el tribunal y que no se trate de una omisin.

El momento ms importante en el cual se deber determinar la existencia o inexistenc ia del hecho notorio es la RQRCP, debido a que si no se le otorga al hecho este carcter y ha recado discusin respecto de l deber rec ibirse la causa a prueba.

IV. HECHOS PRESUMIDOS

Las presunciones pueden estar contempladas por la propia ley (legales) o es el p ropio tribunal el que las deduce (judiciales).

Elementos de las presunciones: 1. Hecho conocido o base: siempre deber encontrarse probado en el proceso. 2. Elemento lgico, actividad racional que se realiza a partir del hecho conocido para unirlo con el desconocido. 3. Hecho presumido: Aqul que era desconocido y que como consecuencia de los eleme ntos anteriores pasa a ser determinado.

De acuerdo a los artculos 1712 y 47 CC, las presunciones se clasifican en:

1. Legales: El legislador establece el hecho presumido partiendo del hecho base.

a. Presunciones legales de derecho: No es posible rendir prueba para los efectos de destruir el hecho presumido. Siempre ser necesario rendir prueba para acreditar el hecho base o premisa. Acreditado el hecho base, se excluye toda prueba respecto del hecho presumido. Es intil la prueba que es contraria al hecho presum ido y la que es favorable, por encontrarse establecido. Ejemplos, 76 y 706 CC (concepcin y mala fe en error en materia de de recho). Se excluyen en materia penal. b. Presunciones simplemente legales: Es posible rendir prueba en contrario para los efectos de destruir el hecho presumido. Siempre ser necesario probar el hecho base. A diferencia de la presuncin de derech o, en stas, es posible rendir prueba con el fin de destruir el hecho presumido. La prueba podr recaer tanto sobre el h echo base como sobre el hecho presumido. Ejemplo, 706 CC (poseedor es reputado dueo) 2. Judiciales: El juez efecta la labor, son aquellos hechos que deduce el juez de ciertos antecedentes que constan en el proceso. No nacen en forma independiente como medio de prueba, sino que el tribu nal las construye de pruebas presentadas: a. CC: 1712, para constituir plena prueba las presunciones judiciales deben ser graves, precisas y concordantes, es decir, deben ser dos o ms. b. CPC: 426 inc. 2, una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a jui cio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento.

El mbito de aplicacin de las presunciones judiciales es muy amplio, ya que la nica limitacin es que no puede probarse mediante la presuncin judicial los actos o contratos que requieren solemnidad (gran importanc ia para probar el dominio sobre inmuebles no inscritos). En el proceso penal, no hay una regulacin orgnica sobre el punto. Los indicios o presunciones judiciales se construyen por el tribunal, sin que el legislador establezca parmetros, pues rige el sistema de la sana crtica. Hay normas aisladas que reconocen la existencia de las presunciones (la prisin puede ser decretada slo cua ndo se pueda presumir fundadamente la participacin en la comisin de un delito).

V. HECHOS NEGATIVOS

Es necesario distinguir: 1. Simple negativa o negativa general del demandado respecto de los fundamentos de hecho de la pretensin deducida. La negacin general de los hechos implica que la carga de la prueba se radique exclus

ivamente en el sujeto activo. Es lo que ocurre cuando hay rebelda. 2. Negacin de uno o ms hechos aislados respecto de la pretensin deducida: En estos casos es discutido si es necesaria la prueba, ya que muchas veces bajo el velo de una negativa, se oculta una afirmacin decisiva. As, se ha sealado que para determinar cules hechos negativos se encuentran excluidos, habr que distinguir: a. Las negaciones indefinidas de carcter absoluto o sustancial: Negndose un hecho, no se encierra ninguna afirmacin contraria. As, no hay petrleo en mi predio , no soy hermano de Juan b. Negaciones formales ilimitadas en el espacio y en el tiempo. Nunca ha existido un hombre de 3 metros c. Negaciones formales, que a pesar de ser limitadas en tiempo y espacio, contie nen una afirmacin implcita no susceptible de probarse. No he salido de Chile en los ltimos 10 aos Se afirma que se ha estado en Chile durante ese lapso

Las negaciones formales o aparentes, son las que contienen afirmaciones negativa s y contrarias. 1. Negaciones formales de derecho: Equivalen a afirmar una situacin o condicin jurd ica opuesta o una distinta naturaleza jurdica del acto (v. gr., no hay arrendamiento). 2. Negaciones formales de hecho: Equivalen a afirmar el hecho contrario (v. gr., Juan no ha muerto). 3. Negaciones formales de cualidad: Se niega a algo o a alguien, Juan no es capa z.

Todas estas negaciones no se encuentran excluidas de prueba, debe acreditarse el hecho positivo contrario.

LIMITACIONES A LA PRUEBA

Son todos aquellos casos en que dentro de un sistema probatorio significan un im pedimento para la utilizacin de un medio de prueba destinado a acreditar una circunstancia dentro de un proceso.

La doctrina ha distinguido como factores que conducen a la limitacin:

I. LEGALIDAD DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA

Los nicos medios de prueba son los enumerados taxativamente en la ley, de modo qu e las partes no pueden pedir ni el juez acordar actividad probatoria no prevista en la ley. As, el 341 CPC seala cules son los medios de prueba que las partes pueden usar para acreditar los hechos en el proceso. Los que se hayan generado por avan ces cientficos, deben asimilarse o incorporarse a uno de los medios enumerados para poderlos hacer valer en juicio. La cuestin es distinta en el proceso penal. De acuerdo al 295, puede probarse po r cualquier medio producido e incorporado en conformidad a la ley. El 323 lo complementa dando gran amplitud a las formas de acreditar los hechos, siendo el tribunal el que determinar la forma de incorporar al procedimiento cierto elemento, adecundolo, en lo posible, al medio ms anlogo.

No puede utilizarse un determinado medio de prueba establecido en la ley en los casos en que el legislador, excepcionalmente y para ciertos y determinados procesos, o para acreditar ciertos hechos dentro de un proceso, haya excluido su utilizacin. La regla general es que todos los medios de pruebas establecidos en la ley sean admisibles en todos los procesos. Ello no siempre es as. No es que la prueba sea impertinente, sino que es ilegal, en caso de ser excluida por el legislador. As, en materia civil, la entrega o promesa de entrega de una cosa que valga ms de 2 UTM, no pued e acreditarse por testigos. Como ejemplo de medios de prueba establecidos en la ley con carcter de nicos para cierto acto: los contratos solemnes slo pueden ser probados por la solemnidad respectiva.

Cada uno de los medios de prueba tiene que proponerse y practicarse precisamente en la forma establecida en la ley.

II. ADMISIBILIDAD DE LA REALIZACIN DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA DENTRO DEL PROCESO

El solo cumplimiento de la legalidad respecto de cierto medio de prueba no condu ce necesariamente a su rendicin, ya que puede ser excluida la posibilidad de rendirla por razones de pertinencia y de utilidad. 1. Pertinencia: Se refiere ms que al medio de prueba en s considerado, al hecho qu e se pretende probar. Se sealan como casos de impertinencia: a. Medios de prueba para acreditar hechos no afirmados por las partes en los act os de la alegacin. b. Medios de pruebas propuestos para probar hechos no controvertidos. c. Medios de prueba que propongan las partes para probar hechos notorios. d. En el proceso penal, el juez de garanta est expresamente facultado para excluir aquellas manifiestamente impertinentes.

2. Utilidad: Se considera al medio en s mismo. La jurisprudencia confunde la pert inencia con la utilidad. La inutilidad del medio, puede deberse a dos factores: a. El medio no es adecuado para verificar con l las afirmaciones de hecho que pre tenden probar las partes. Ej. Se propone la prueba testimonial para que una persona de una opinin tcnica acerca de una cuestin determinada (la prueba til sera el informe de peritos). b. Cuando el medio propuesto es superfluo: Por ejemplo, se han propuesto dos pru ebas periciales con el mismo fin o porque el medio se haba practicado antes.

En el proceso penal, el juez de garanta velar por la utilidad de las pruebas en la audiencia de preparacin del juicio oral (276).

LA LICITUD DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA

El derecho a la prueba no es absoluto, encontrando lmites que se enmarcan dentro del debido proceso . La prueba ilcita (u obtenida por medios ilcitos) se encuadra dentro de la categora de la prueba prohibida.

Prueba ilcita: aquella obtenida por medios ilcitos, recogida en infraccin a normas de naturaleza material y principalmente contraria a los principios constitucionales. Es aquella que ofende la dignidad hu mana .

CONCEPTOS AFINES

1. Prohibiciones probatorias: Distintos supuestos en los que la prueba es ilcita y que afectan tanto a la toma, cuanto al uso de dicha prueba. No se puede usar como medio de prueba ni valorar. 2. Prueba ilegal o irregular: elemento probatorio que en su obtencin o en su prcti ca haya existido vulneracin de preceptos legales que no gocen del carcter de garanta constitucional. Es el carcter y la jera rqua de la norma la que determina que una prueba sea ilegal y no ilcita. 3. Prueba ilegtima: Se viola una norma de carcter adjetivo o procesal, es decir, n o sustancial. 4. Prueba viciada: Aquella en que concurren circunstancias que afectan la veraci dad de su contenido, sin tener en cuenta la forma como se ha obtenido. El legislador consagra mecanismos para que no se vea afecta da la veracidad: ej. Tacha de testigos.

5. Prueba clandestina: Aquella realizada de modo oculto, infringiendo la intimid ad o privacidad de las personas. Se atiende al bien jurdico violentado.

La prueba ilcita es inadmisible en el proceso, an cuando se trate de prueba releva nte y pertinente.

ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA ILCITA:

Postura de la admisibilidad, sector minoritario de la doctrina conforme al cual esta prueba debe ser admitida y valorada, sin perjuicio de que se castigue a las personas que obtuvieron de esa forma la prueba. El valo r que orienta al proceso, para esta postura, es el de la reconstruccin de la realidad, siendo improcedente dejar de lado pruebas que re sultan trascendentes. Ha vuelto a tomar un poco ms de fuerza con las teoras alemanas de la proporcionali dad y de la prueba ilcita pro reo, con los siguientes argumentos: 1. Autonoma de las normas procesales respecto de las materiales. La infraccin de n ormas materiales, no impiden su inclusin en el proceso, por ser dichas infracciones neutras. 2. Slo se deben dejar a un lado las actuaciones que han vulnerado una norma proce sal. 3. La finalidad del proceso es encontrar la verdad procesal. La violacin de los d erechos sustanciales y el buscar esta verdad, se protegeran en dos mbitos distintos: se acoge la prueba ilcita, sin perjuicio de las sanciones que se contemplen para quienes la hayan obtenido de dicha manera. 4. Non bis in idem: Se sancionara al autor de la prueba ilcita en sede material y se le sancionara igualmente en sede procesal.

Postura de la inadmisibilidad, por su parte, es el sector mayoritario. La prueba ilcita no debe considerarse en el proceso y adems debe castigarse al sujeto que la obtuvo. Razones: 1. Concepcin del proceso como instrumento de resolucin jurisdiccional de litigios dentro del ordenamiento jurdico. 2. La admisin de la prueba ilcita desconoce el principio de la probidad o lealtad procesal. 3. Los actos ilcitos nunca podrn aprovechar al autor. 4. Efecto disuasivo de no darles valor a determinadas pruebas. 5. Prohibicin de la autotutela. 6. El fraude a la ley debe sancionarse 7. La bsqueda de la verdad dentro de un proceso no es un valor absoluto, no impor tando el momento en que se percate de la ilicitud de la prueba.

Posturas eclcticas: Debe determinarse si la prueba ilcita puede hacerse valer o no de acuerdo al mayo r o menor valor del bien jurdico que fue violado para su obtencin.

1. Teora de la conjugacin de intereses en conflicto: Existencia del derecho a la p rueba y a la averiguacin de la verdad y por otro lado, el derecho violado (intimidad, por ejemplo) y el derecho del acusado al debido procedimiento. 2. Teora del mbito jurdico: Hay que atender al mbito protegido y al mbito violado, pa ra analizar si procede el anlisis y ponderacin de la prueba. 3. Derecho ingls: Slo a partir del ao 1984 se le otorga al juez la facultad de decl arar inadmisible una prueba por ilcita. Ha existido especial rigorismo con el medio de prueba confesin: requiere ser volunta ria. 4. Posicin del Tribunal Europeo de Derechos Humanos: Caso Schenk de la escucha tel efnica ilcita , sin autorizacin judicial: La prueba ilcita hace inequitativo el proceso. Los tribunales de Suiza nunca nega ron que la prueba fuera ilcita. El tribunal dijo que no poda excluir en forma abstracta cierto medio de prueba, por muy ilcito que sea. El TEDH fall contra Schenk, basado en una posicin eclctica: toma en cuenta el caso concreto para admitir la prueba ilcita .

LA PRUEBA ILCITA Y SUS EFECTOS REFLEJOS

TEORA DEL FRUTO DEL RBOL ENVENENADO

Es el problema generado con la prueba lcita que se obtiene a partir de una prueba ilcita. Ej. Gracias a la escucha ilegal, se va al lugar del delito y se graba un video. La prueba ilegalmente obtenida es ineficaz y su ineficacia afecta a las que en s mismo son legales, pero se basan en datos conseguidos mediante la prueba ilegal. Generalmente se da una correlacin en cuanto a la admisibilidad o inadmisibilidad de la prueba propiamente ilcita, existiendo pequeos matices. Dentro de los que la declaran inadmisible, hay dos posturas: una ms amplia, es inadmisible toda prueba deriva, sea directa o indirectamente; y otra ms restringida, slo es inadmisible la lcita de rivada directamente de la ilcita.

LA PRUEBA ILCITA EN EL PROCESO PENAL

276 inc. 3: del mismo modo, el juez excluir las pruebas que provinieren de actuacio nes o diligencias que hubieren sido declaradas nulas y aquellas que hubieren sido obtenidas con inobservancia de las garantas fu ndamentales . Este principio general, se repite en determinados medios en particular: 195 y 22 5. Asimismo se ha extendido la ilicitud de las pruebas a los casos en que se viola el secreto profesional.

LA CARGA DE LA PRUEBA

Carga que incumbe a una parte de suministrar la prueba de un hecho controvertido , mediante su propia actividad, si quiere evitar la prdida del proceso

Goldschmidt frente a la teora del proceso como relacin jurdica, plantea la teora del proceso como situacin jurdica, por considerar que no existan verdaderos derechos y obligaciones entre las partes. Lo que existan , segn este autor eran posibilidades, expectativas y cargas. 1. Expectativas: Esperanza de obtener ventajas procesales futuras de obtener sen tencia favorable, sin necesidad de realizar acto propio. 2. Posibilidades: Mejoramiento de la posicin para obtener una sentencia favorable . 3. Carga procesal: Ejercicio de un derecho para el logro del propio inters. 4. Liberacin de carga: Se verifica cuando una parte es libre de no cumplir con ci erto acto, sin que de esta omisin se le pueda generar un perjuicio procesal. Ej. El demandado opone excepcin y con ello libera la carga de probar del demandante.

El concepto de carga procesal es el principal aporte de la teora de Goldschmidt. Se diferencia de la obligacin procesal en lo siguiente: 1. La carga es una facultad que conlleva un riesgo para su titular, siendo volun tario el sobrellevarla. En la obligacin la conducta es necesaria, porque en caso de incumplimiento puede ser forzado a cumplirla. 2. En la carga, el inters que se tutela cuando ella es sobrellevada es el inters p ropio. En la obligacin, es ajeno. 3. En la carga, el incumplimiento no genera un derecho para la otra parte. La ob ligacin permite el cumplimiento compulsivo.

El concepto de carga sirvi para explicar la figura del rebelde, siendo la contest acin de la demanda una carga y no una obligacin procesal. Las principales cargas que se aprecian en el proceso son la carga de a

firmacin del demandante, la defensa del demandado y la carga de la prueba: en este tpico es donde mayor aplicacin se le ha dado al concepto. Se le critica a la teora de la situacin jurdica su inaplicabilidad al proceso penal , toda vez que en ste existen verdaderos derechos y obligaciones.

El proceso civil ve como se aplican 2 principios formativos del procedimiento, c on gran fuerza, sobre todo en materia probatoria: 1. Dispositivo y aportacin de parte: las partes deben probar los hechos o las afi rmaciones de los hechos 2. Adquisicin procesal: las pruebas se incorporan al proceso

A la hora de dictar la sentencia, el juez puede considerar que los hechos se enc uentran en alguna de estas tres posibilidades: 1. El hecho que una parte aleg existi 2. El hecho alegado no existi 3. El hecho no ha llegado a ser probado

La doctrina de la carga de la prueba adquiere verdadero sentido cuando se la con templa al final del proceso. No busca determinar a priori qu hechos deben ser probados por cada parte, sino establecer las consecuen cias de la falta de la prueba de los hechos. De esta forma, la doctrina de la carga de la prueba produce efectos en dos momentos distintos y con referencia a diferentes sujetos: 1. Con relacin al juez: le sirve para que, frente a un hecho no probado, decida c ul de las partes debe sufrir las consecuencias de esa falta de prueba. 2. Con relacin a las partes: Le sirve para que ellas, en la fase probatoria del j uicio, sepan quin debe probar un hecho determinado, si no quieren que se produzca el efecto anterior.

De esta forma, se ha distinguido dos aspectos de la carga de la prueba:

I. OBJETIVA Y ABSTRACTA

Es objetiva porque otorga una regla general para el juez, que se ve impedido de dictar una sentencia non liquet o fallo inhibitorio: cuando falta la prueba, el juez debe otorgar una sentencia desfavorable para el que tena la carga de suministrarla. Es abstracta

porque no se refiere a los casos particulares sino que asume valor general de no rma de derecho para todos los casos.

II. SUBJETIVA Y CONCRETA

Es subjetiva porque contiene una norma de conducta para las partes, sealndoles los hechos que les conviene probar, a fin de obtener sentencia favorable. Es concreta porque determina los hechos particulare s que en cada proceso interesa demostrar. Rosenberg afirma que la carga de la prueba ni versa sobre los hechos, sino sobre las afirmaciones que hacen las partes respecto a los hechos.

LA CARGA DE LA PRUEBA EN EL PROCESO PENAL

Hay quienes afirman que no se puede hablar de carga de la prueba en esta sede po rque el tribunal cumple, en el desarrollo de sus funciones, con un mandato pblico, sin poderse sostener que se efecte para el logro de su propio inters. Se discute la aplicacin del concepto de la carga de la prueba en el procedimiento inquisitivo. Asimismo, y s ea que estemos en procesos penales inquisitorios o acusatorios, el imputado no tendr que probar su inocencia. Algunos sealan que debera erradicarse la aplicacin dentro del procedimiento penal, mientras que para otros, la aplicacin debe darse de todas formas por tratarse de una norma objetiva que sirve al juez para fallar al final del juicio. De acuerdo al 340 CPP, nadie podr ser condenado por delito sino cuando el tribunal que lo juzgare adquir iere, ms all de toda duda razonable, la conviccin de que realmente se hubiere cometido el hecho punible objeto de la acusacin . La car ga de la prueba recae en el Fiscal, por lo cual la persona no debe probar su inocencia.

El principio de la carga de la prueba no conlleva diferencias sustanciales entre la prueba civil y la prueba penal:

1. Tienen el mismo fundamento: prohibicin de non liquen 2. En ambos casos acta como regla de juicio dirigida al juez que determina el con tenido de fondo de la sentencia en los supuestos de ausencia o insuficiencia de prueba. 3. En ambos casos, acta una vez finalizada la actividad de verificacin.

CARACTERSTICAS ESENCIALES DE LA REGLA SOBRE LA CARGA DE LA PRUEBA

1. Forma parte de la teora general de la aplicacin del derecho, determinando cmo de be aplicarse el derecho si falta prueba. 2. Es una regla general que recibe aplicacin en todo tipo de procesos, aunque alg unos discuten que se aplique en procesos regidos por la investigacin judicial. 3. Es una regla que va dirigida al juez y que otorga una pauta de conducta a las partes a fin de generar la prueba necesaria. 4. No determina quin debe llevar la prueba al proceso, por existir un principio d e adquisicin procesal, sino quien asume el riesgo de la falta de prueba. 5. Su infraccin, siendo una cuestin de derecho, da lugar al RC fondo cuando influy a sustancialmente en lo dispositivo del fallo. 6. Es eventual, por recibir aplicacin slo a falta de prueba. 7. Slo recibe aplicacin respecto a los hechos sustanciales, pertinentes y controve rtidos. 8. Influye a lo largo del proceso, pero se aplica por el juez al momento de deci dir el conflicto en caso de faltar prueba. 9. La parte que debe soportarla no se determina al inicio del proceso, sino que puede variar conforme a las actitudes de las partes.

LA DISTRIBUCIN DE LA CARGA DE LA PRUEBA

Busca determinar a cul de las partes dentro del proceso le corresponde asumir el riesgo que no se produzca prueba. Los principales criterios sustentados han sido: 1. Al actor le corresponde la carga de tensin, al demandado los fundamentos de hecho de la excepcin. Se critica a n cambiando de posiciones y de acuerdo cambio y a las distintas actitudes que probar los fundamentos de hecho de la pre este criterio el hecho de que las partes va a este se pueden tomar, no es tan rgida la regla.

2. La carga de la prueba se distribuye segn la naturaleza de los hechos y grava a quines stos benefician. Se clasifican los hechos en: a. Constitutivos: Originan efectos jurdicos. b. Extintivos: extinguen la obligacin en todo o parte. c. Invalidativos: generan la nulidad de la obligacin. d. Convalidativos: hechos posteriores que sanean un vicio de nulidad.

Esta postura radica la carga de la prueba de los hechos constitutivos y convalid ativos en el demandante y los dems en el demandado. Por la misma rigidez se descarta.

3. La carga de la prueba le corresponde a la parte a quien beneficia la aplicacin de ella: a cada parte le corresponde la carga de probar los hechos que sirven de presupuesto a la norma que consagra el efecto jurdico perseguido por ella, cualquiera sea la posicin procesal. 4. La carga de la prueba se debe distribuir entre las partes en virtud del princ ipio de la solidaridad. Es una respuesta a un derecho procesal muy liberal. Se establece que la carga de la prueba obliga a aque lla parte que se encuentra en mejores condiciones de suministrar la prueba. Uruguay la acoge en cierto sentido. En nue stro derecho, el 724 CPC del juicio de mnima cuanta podra dar aplicacin al principio: el tribunal puede en casos calificados, es timarla conforme a la conciencia y segn la impresin que le haya merecido la conducta de las partes durante el juicio. El pel igro de esta postura es que las partes desconocen, antes de la sentencia, a quin incumbe probar los hechos. Por ello, Ei sner afirma que el juez tiene el deber de anticipar su criterio.

LA DISTRIBUCIN DE LA CARGA DE LA PRUEBA EN NUESTRO DERECHO

1698 CC: Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta. Es una norma limitada, ya que slo se refiere a la existencia o extincin de la obligacin: hechos constitutivos y hechos extintivos. La doctrina ha hecho una clasificacin de los hechos, ms completa que la del CC: 1. 2. 3. 4. o. 5. Constitutivos: Generan la obligacin. Invalidativos: Generan la nulidad de la obligacin. Convalidativos: Hechos posteriores que sanean un vicio de nulidad. Impeditivos: Producen la nulidad o inexistencia de la obligacin desde su inici Extintivos: Extinguen la obligacin en todo o parte.

Los hechos constitutivos y los convalidativos deben ser acreditados en el proces o por la parte a la que le favorece la existencia de los mismos, siendo por regla general el demandante. Invalidativos, impeditivos y extintivos deben ser probados por la parte a quien favorece la concurrencia de alguno de dichos hechos, que generalmente ser e l demandado. Las normas de la carga de la prueba se aplican a aquellos hechos pertinentes, su stanciales y controvertidos. No ser necesaria la rendicin de prueba por no concurrir el requisito de la controversia: 1. Allanamiento de la demanda por el demandado 2. Demandado no controvierte en materia sustancial y pertinente las afirmaciones del demandante 3. Cuando las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite .

El 318 CPC da a entender que debe recibirse la causa a prueba no slo cuando hay u na controversia actual, sino cuando potencialmente puede llegar a haberla: si estima que hay o puede haber controvers ia

SITUACIONES ESPECIALES DE LA CARGA DE LA PRUEBA EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL

I. HECHOS NEGATIVOS:

1. Simple negativa: Se equipara a la rebelda 2. Negativa sobre algunos hechos: a. Negativa absoluta sobre cierto hecho: No puede ser probado o enunciado por ot ro afirmativo. Quien lo afirma se libera de la carga de la prueba. b. Hecho negativo que permite reforzar su existencia por un hecho positivo. En e stos casos, quien niega debe probar. Por ello, no todo hecho negativo importar liberarse de la carga de probar.

II. FORMA DE DEFENSA QUE ASUME EL DEMANDADO

1. Defensas que no son ms que negativas: La carga de la prueba recaer en el demand ante 2. Demandado hace valer hechos extintivos, impeditivos o invalidativos, la carga de la prueba recaer en el demandado.

III. RECONVENCIN

Produce la alteracin de los papeles pasando el demandado a ser demandante y el de mandante a ser demandado. El demandado que deduce reconvencin, debe considerrsele demandante para los efectos de su prete nsin.

IV. PRESUNCIONES LEGALES Y CARGA DE LA PRUEBA

En las presunciones de derecho slo se puede rendir prueba en relacin al hecho base ; en el caso de las simplemente legales, se puede destruir el hecho presumido por la parte a quien le afecta.

ALTERACIN DE LA CARGA DE LA PRUEBA POR VA CONVENCIONAL

Se trata del caso de que las partes por va de una convencin modifiquen las normas de distribucin de la carga procesal, hacindola recaer en una persona distinta de la que el legislador establece. Existen en doc trina distintos pareceres: 1. Invalidez de estas convenciones: Orden pblico involucrado. Es sta la posicin que han recogido los tribunales chilenos. 2. Las partes pueden alterar las normas legales: El onus probandi no es ms que el ejercicio de una facultad para el logro de un inters privado. Los autores alemanes clasifican el derecho procesal en voluntario y necesario (normas que apuntan al inters privado y al pblico, respectivamente). Es importante destacar que para esta doctr ina, slo se pueden modificar las normas del onus probandi, una vez que se haya iniciado el procedimiento, ya que antes de es to se tratan de normas de orden pblico.

CONSECUENCIAS DOCTRINARIAS DE LA CARGA DE LA PRUEBA

1. No siempre es carga del demandante. 2. El demandado se transforma en actor al oponer excepciones. 3. No es cierto que el que niega no deber probar, ya que existen negativas que en vuelven afirmaciones. 4. Existen diversas clases de hechos que sirven para determinar la distribucin de la carga de la prueba.

CONSECUENCIAS JURISPRUDENCIALES DE LA CARGA DE LA PRUEBA (1698)

1. El que invoca un derecho resultante de un acto jurdico debe comprobar la exist encia de ese acto 2. El que reclama el efecto jurdico de un estado, debe probar dicho estado. 3. El que alega que el acto es nulo, se ha extinguido o modificado, debe probarl o. 4. El que alega algo contrario a lo normal, dentro de la organizacin del sistema j urdico, debe probar cmo se ha producido .

PROCEDIMIENTO PROBATORIO

Dentro de todo procedimiento probatorio, es posible distinguir 4 etapas: 1. Proposicin de la prueba: Informe al tribunal de los medios de prueba de que in tentarn valerse las partes, solicitando asimismo que los acepte. 2. Admisin de la prueba: Autorizacin del tribunal para que la prueba ofrecida se r ealice. El tribunal obra como contralor, en distintos sentidos: a. Oportunidad b. Pertinencia: Generalmente se efecta en relacin a la lista de testigos y la prue ba confesional. c. Admisibilidad: generalmente se controla en la sentencia definitiva. Hay excep ciones en que se controla durante el curso del procedimiento: ej. Rechazo de oficio de los testigos afectos a notorias inhabili dades.

El tribunal debe velar porque toda providencia probatoria se cumpla previa resol ucin del tribunal notificada a las partes. 324 CPC: Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoc e de la causa, notificado a las partes . En el proceso penal, se determinan en el auto de apertura de juicio oral, dictado lueg o de la audiencia de preparacin, los hechos que deben probarse.

3. Ejecucin de la prueba: Rendicin material de la prueba dentro del trmino probator io. 4. Ponderacin o apreciacin de la prueba: Actividad del tribunal necesaria para adq uirir la certeza respecto de los hechos, es decir, su conviccin. Por regla general, se hace la ponderacin en la sentencia defi nitiva. Excepcionalmente se pondera en las interlocutorias de primera clase pronunciadas dentro del procedimiento.

CONCEPTO DE APRECIACIN Y VALORACIN DE LA PRUEBA

A pesar de que se han usado como sinnimos, hoy en da se afirma que existe entre am bos conceptos una relacin de gnero a especie. La apreciacin comprende dos actividades intelectuales: 1. Interpretacin: Resultado que se desprende de cada una de las pruebas rendidas. No puede existir norma legal que lo seale. 2. Valoracin: Una vez que se determina el alcance de la prueba por la interpretac in, debe el juez proceder a determinar el valor que debe atribuirse a cada medio para formar su conviccin acerca de los hechos. R especto a la determinacin del valor de cada medio de prueba, se han establecido en doctrina diversos sistemas de valoracin de

la prueba.

LOS SISTEMAS PROBATORIOS (VALORACIN DE LA PRUEBA)

Son aquellos destinados a determinar la eficacia de los diversos medios de prueb a. Su funcin bsica es: 1. Determinar el valor de un determinado medio de prueba 2. Exclusin de un medio de prueba para acreditar un hecho 3. Valoracin comparativa entre las diversas pruebas rendidas

Segn el sujeto que establece las reglas que determinan el valor de la prueba y la oportunidad en que ello se verifica, es posible distinguir: I. SISTEMA DE VALORACIN LEGAL, apriorstica y extrajudicial (prueba formal). Se efe cta anticipadamente por el legislador el criterio que debe seguir el tribunal para ponderar la prueba. II. SISTEMA DE VALORACIN JUDICIAL o a posteriori (prueba racional), distinguiendo : a. Sistema de la sana crtica b. Sistema de la libre conviccin

Los principios de valorizacin de la prueba van ligados a otros principios formati vos del procedimiento: 1. El orden consecutivo discrecional, inmediacin y la oralidad conducen a la apli cacin del sistema de la libre conviccin. 2. El orden consecutivo legal, la mediacin y la protocolizacin conducen normalment e a la aplicacin del sistema de prueba legal o tasada y en ciertos casos al sistema de la sana crtica, si concurre tambin la inmediacin.

Son, como todos los principios, slo preeminencia de un sistema sobre otro, sin qu e por RG exista una exclusin absoluta de uno de los sistemas. Couture seala que son criterios de valoracin de la prueba: 1. Sistema de la libre o ntima conviccin: Remisin al convencimiento que el juez se forma de los hechos en casos excepcionales en los cuales la prueba escapa normalmente al contralor de la just icia, por conviccin adquirida por la prueba de autos, sin la prueba de autos o contra la prueba de autos. El juez no est sometid o a medios, procedimientos ni reglas de valoracin. Se busca a toda costa la certeza histrica-judicial No existe como fin l a socializacin de la sentencia. Como su nombre lo indica el juez tiene absoluta libertad para apreciar y valorar la prue

ba. Se le ha criticado porque se puede llegar al fallo por simples apreciaciones subjetivas, sin que la prueba tenga mayor trascendenci a y adems, por la dificultad de controlar por el superior el mrito del fallo dictado. 2. Sistema de la prueba legal: Se efecta una imputacin anticipada en la norma de u na medida de eficacia. Es el opuesto al sistema de la libre conviccin. Se busca la certeza histrica-legal. El juez slo debe r aplicar la norma que el legislador indica para apreciar cierta prueba. Se caracteriza por la existencia de leyes regulador as de la prueba: conjunto de disposiciones que dentro de un sistema probatorio, y fundamentalmente dentro del sistema de la pru eba legal o tasada, establecen los medios de prueba utilizables por las partes y aceptables por el juez, su valor, la forma e n que las partes deben llevarlos a cabo y la manera como el tribunal debe apreciarlos o ponderarlos. 3. Sistema de la sana crtica: Remisin a criterios de lgica y de experiencia, por ac to valoratorio del juez. Surge como una respuesta frente a los extremos a los cuales se puede llegar con los 2 anteriore s. Se trata de un sistema de valoracin libre de la prueba, pero teniendo presente que dicha libertad no implica facultad para forma r la conviccin de un modo subjetivamente arbitrario. Segn Couture, el sistema de la sana crtica se basa en la aplicacin de 2 principios: a. El juez debe actuar de acuerdo a las reglas de la lgica b. El juez debe actuar aplicando las reglas de la experiencia (conjunto de juici os fundados sobre la observacin de lo ocurrido comnmente y que pueden formularse en abstracto por toda persona de nivel mental m edio).

Se dice que las reglas de la lgica seran universales y mucho ms permanentes que las mximas de la experiencia. El 456 del CT indica claramente los factores que se deben considerar y el mtodo que debe seguir el tribunal para apreciar la prueba segn las reglas de la sana crtica: Al apreciar las pruebas segn la sana crtica, el tribunal d eber expresar las razones jurdicas y las simplemente lgicas, cientficas, tcnicas o de experiencia en cuya virtud les designe valor o las desestime . El 297 NCPP: Los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contrad ecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados . La regla ge neral es que en el sistema de sana crtica no pueda revisarse por va de casacin en el fondo, salvo que en la determinacin de los hechos se hayan desatendido las razones lgicas, cientficas, tcnicas o de experiencia. En el ltimo tiempo se ha equiparado la denominacin apreciacin de prueba en concienci a con el sistema de la sana crtica. El principio de la libre apreciacin de la prueba se encuentra muy vinculad o al deber de fundamentacin de las sentencias. Asimismo en nada se contradice la existencia de la libre apreciacin de la prueba con el sistema de recursos, por la necesidad del control de la apreciacin.

DIFERENCIAS ENTRE LOS SISTEMAS

SANA CRTICA, LIBRE CONVICCIN, LEGAL TASADA

1. Lmite en la apreciacin: En la SC, y las mximas de la experiencia. En la existen lmites objetivos, pudiendo el u razonamiento. En la PLT, los lmites 42

hay reglas objetivas de los principios lgicos LC no juez determinar libremente los motivos de s son legales

Se entrega al juez la labor de valorizar la prueba, sobre la base de las mximas d e la experiencia y de la lgica El juez valoriza la prueba, sin existencia de lmites. El legislador tasa la prueba.

SISTEMA CHILENO EN MATERIA PROBATORIA CIVIL

Se trata de un sistema de prueba legal o tasada, con algunas atenuaciones, razn p or la cual en doctrina se le denomina prueba legal incompleto o imperfecto. El hecho de que sea un sistema de prueba legal, se demu estra en la existencia de leyes reguladoras de la prueba, que se encargan de establecer: 1. Medios de prueba: 1698-2 CC y 341 CPC se encargan de establecerlos. 2. Procedimientos de rendicin: Se regula respecto de cada medio de prueba. 3. Oportunidad de rendirla. Existencia de ciertas instancias para rendir la prue ba, siendo generalmente el trmino probatorio. Tambin se establece la oportunidad para las medidas para mejor resolver. 4. Valor probatorio de cada uno de los medios, considerando las diversas situaci ones que pueden concurrir respecto de cada uno de ellos. 5. Apreciacin y ponderacin que debe hacer el tribunal. De las diversas normas rela tivas a la prueba, dentro del procedimiento civil, es posible sealar un orden que casi invariablemente debe seguir el tribunal para valorar la prueba que pueda haberse producido en el expediente: a. Examinar si existe disposicin legal que contempla un medio de prueba especfico para que l, por s solo excluyendo los dems, permita dar por establecido un hecho. Generalmente se configura por la sole mnidad del acto o contrato. b. Examinar si la ley excluye un determinado medio de prueba. c. Examinar si el hecho que se intenta dar por establecido est o no asistido por una presuncin de derecho. d. Examinar si el hecho que se intenta dar por establecido est o no asistido por una presuncin simplemente legal. e. Examinar si existe confesin de una o ambas partes en el pleito sobre hechos pe rsonales. Por regla general, se debe dar por establecido el hecho cuando exista esta clase de confesin. f. Agotada la aplicacin de las pautas anteriores, el tribunal debe entrar a valor izar comparativamente los distintos medios de prueba:

Diferencia en la calidad de las pruebas o son de distinto valor probatorio: 1. Debe darse por establecido el hecho de acuerdo al mrito del medio de prueba al que se atribuye por la ley mayor valor. 2. Si es un mismo medio de prueba, pero de distinta calidad, debe darse por esta blecido el hecho que acredita el de mayor calidad. 3. Si se trata de medios de igual valor y calidad, pero de distinto nmero, debe d arse por establecido el hecho segn el medio de prueba de mayor nmero. 4. Si son de igual valor probatorio, calidad y nmero, el tribunal debe tener por no establecido el hecho a travs de esos medios.

Existen pruebas contradictorias de igual valor probatorio: 428 CPC se aplica cua ndo: 1. Existan 2 o ms pruebas contradictorias 2. Sean de igual valor probatorio 3. La ley no resuelve el conflicto en forma expresa

Problema respecto a la apreciacin de la confesin con otros medios de prueba: 1. Primera tesis: en virtud del 1713 CC, la confesin prima sobre el resto de los medios de prueba que tienen el valor de plena prueba, no siendo aplicable el 428 CPC. 2. Segunda tesis: Concurriendo la confesin con otro medio de prueba que tiene asi gnado el valor de plena prueba, el tribunal se encuentra facultado, por el 428 CPC para elegir de entre ellos a aquel que crea ms conforme a la verdad. Se trata de una consagracin de la sana crtica y no de la libre conviccin. La violacin de las normas antedichas constituye una infraccin a las leyes reguladoras de la prueba, dando origen a una causal de Casacin en el fondo. La jurisprudencia, sin embargo, ha ido delimitando el concepto de infraccin de las leyes reguladoras de la prueba, para determinar la procedencia del recurso de casacin en el fondo, excluyendo para tal efecto todas las normas que dicen relacin con aspectos procedimentales o externos de la rendicin de la prueba. En caso de infraccin a aspectos formales, se deber int erponer la casacin en la forma. Las

causales para interponer la casacin en el fondo como medio apto para reclamar la infraccin de las leyes reguladoras de la prueba son: a. Admisin del tribunal de medios de pruebas desconocidos, repudiados o prohibido s por la ley b. Desestimar el tribunal un medio de prueba autorizado por la ley c. Alterar o desconocer el valor probatorio que determina la ley d. Inversin de la carga de la prueba

Excepcionalmente, cuando la CS acoge el RC fondo por infraccin a las leyes regula doras de la prueba, puede entrar a modificar los hechos establecidos en la sentencia de 2 instancia, lo que no puede acontecer en ningn otro caso de infraccin de ley.

Dijimos ms arriba que el sistema del procedimiento civil es de prueba legal o tas ada, pero con algunas atenuaciones: 1. Disposiciones que establecen la apreciacin de la prueba en conciencia ca (durante el ltimo tiempo se reemplazan las expresiones): a. Juicios de mnima cuanta b. Procedimiento de arrendamiento de Bienes races urbanos c. Procedimiento ante los jueces de polica local sana crti

2. Disposiciones que permiten al tribunal valorar los medios de prueba conforme a la sana crtica a. Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de peritos en confo rmidad a las reglas de la sana crtica (425) b. 429 CPC en relacin a la prueba testimonial destinada a invalidar una escritura pblica c. 384 Nos. 3 y 5 en relacin a la prueba testimonial 3. Disposicin que permite al tribunal efectuar la apreciacin comparativa entre med ios de prueba de igual valor probatorio, cuando no existe norma que resuelva el conflicto. 428 CPC: las que e stima ms conforme a la verdad.

El sistema probatorio en el antiguo sistema penal era el de la prueba legal, aun que tambin existen casos de sana crtica. Se deca que la SD condenatoria se rega por el principio de la prueba legal y la absolutor ia por el de la sana crtica: certeza legal condenatoria y certeza moral absolutoria. El nuevo proceso penal, se rige por el sistema de l a sana crtica (297, 340, 342 letra c, 343). Se opt por no nominar al sistema como de sana crtica , por la confusin que existe con el sistema de apreciacin de la prueba en conciencia. Se opt por describir en forma genrica de lo que trata el sistema, sin entrar a nom inarlo.

PRINCIPALES DIFERENCIAS ENTRE LA PRUEBA CIVIL Y PENAL.

PROCEDIMIENTO CIVIL ANTIGUO PROCESO PENAL NUEVO PROCESO PENAL La prueba es actividad de comprobacin La prueba es actividad de investigacin, atendida la relevancia del sumario Criminal y el valor que tienen esas Pruebas en el Plenario La prueba es actividad de comprobacin, atendido que revisten valor probatorio en el juicio oral solo las pruebas que se rindan en l. El objeto de la prueba son las afirmaciones de las partes. El objeto de la prueba son los hechos, cosas, lugar y personas, independiente afirmaciones de las partes El objeto de la prueba son los hechos, cosas, lugar y personas, conforme a lo sostenido en la acusacin y defensa. Se aplica la carga de la prueba Se aplica principio in dubio pro reo Se aplica principio in dubio pro reo Poderes limitados del juez en medidas para mejor resolver. Art. 159 Poderes amplsimos del juez para decretar pruebas durante el Sumario (art. 109) y en el Plenario (art. 499) La investigacin no tiene valor probatorio por encontrarse a cargo del Ministerio Pblico (art. 3 NCPP). No se contemplan medidas para mejor resolver. Primaca sistema prueba legal o tasada Sistema prueba legal o tasada para condenar. Sistema de la sana critica para absolver (456 bis)

Rige plenamente sana critica (art. 297) Resolucin recibe causa a prueba fija hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos Resolucin recibe causa a prueba en el Plenario no fija hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos Los hechos que se dan por probados en juicio oral se fijan por juez de garanta al termino de audiencia de preparacin del juicio, determinndose las pruebas que se deben rendir en l .art. 277 Termino probatorio ordinario de 20 das, siguiendo plazo de 10 das observaciones a la prueba y citacin para or sentencia. Termino probatorio ordinario de 20 das, certificado vencimiento probatorio y notificacin, examinando La prueba se debe rendir dentro del juicio oral.

juez autos para decretar medidas para mejor resolver, sin que exista citacin para or sentencia. Deben probarse solo los hechos no controvertidos Juez debe investigarlo todo, aun cuando no exista controversia No se rinde prueba sobre los hechos que se celebran convenciones probatorias en la audiencia de preparacin del juicio oral.275 Slo existen medios establecidos en la ley La ley contempla un nmero abierto de medios de prueba Sistema de libertad de prueba Procede reconocimiento tcito de instrumentos privados No procede reconocimiento tcito de instrumentos privados No procede reconocimiento tcito de instrumentos privados Es admisible la confesin ficta No es admisible la confesin ficta No es admisible la confesin ficta Las inhabilidades testigos se clasifican en absolutas y relativas Las inhabilidades de testigos son nicas. No se contemplan inhabilidades respecto de los testigos Tachas acogidas restan todo valor probatorio a los testigos Los declaraciones testigos respecto de los cuales se acoja una tacha pueden ser presuncin judicial El valor del testigo se determina por juez segn sana critica. El informe de peritos tiene valor probatorio sin necesidad de declarar el perito en juicio y son nombrados por el tribunal en caso de falta de

acuerdo de las partes.. Los peritos son nombrados generalmente por el tribunal en el Sumario y su informe tiene valor sin necesidad de declarar en el juicio. Los peritos son nombrados directamente por cada parte sin intervencin del tribunal y deben declarar en el juicio oral. Caben las presunciones de derecho No son admisibles las presunciones de derecho de responsabilidad No son admisibles las presunciones de derecho de responsabilidad Se regulan los elementos de las presunciones judiciales y no existe limitacin para aplicacin de presunciones judiciales Se regulan los elementos de las presunciones judiciales y como nico medio de prueba no permiten aplicar la pena de muerte. No se regulan las presunciones judiciales, pero se que como nico medio de prueba no permiten aplicar la pena de muerte. En la prctica, no rige la inmediacin En la prctica, no rige la inmediacin Rige plenamente la inmediacin Prima en la prueba la demostracin, existiendo una investigacin limitada en las medidas para mejor resolver. Prima en la prueba la investigacin, lo que se demuestra por la conduccin de ella por el juez en el Sumario, y por la amplitud en como son concebidas las medidas para mejor resolver en el Plenario Criminal. Prima en la prueba la demostracin, careciendo de valor probatorio en el juicio oral las actuaciones realizadas durante la investigacin y no se contemplan dentro de ste las medidas para mejor resolver.

LOS MEDIOS DE PRUEBA

LOS MEDIOS DE PRUEBA EN GENERAL

Son todos los instrumentos, cosas o circunstancias en las cuales el juez encuent ra los motivos de su conviccin frente a las proposiciones de las partes.

DISTINCIN ENTRE MEDIO DE PRUEBA Y FUENTE DE PRUEBA

Todas las pruebas tienen algo de extraprocesal y procesal, dado que en todas ell as existe algo previo al proceso: la fuente; y algo que se realiza en el proceso: el medio; de modo que no puede existir medio de pr ueba si antes no hay fuente de prueba. La fuente por tanto, es un concepto extrajurdico y el medio es un concepto jurdico y procesal. Es as, como la fuente existe an cuando el proceso no llegue a realizarse. La fuente existir independiente del p roceso, mientras que el medio lo requiere. Los medios incorporan las fuentes en el proceso. Esta distincin se hace patente en ca da uno de los medios de prueba en particular: 1. En la confesin: La fuente es la persona y sus conocimientos de los hechos, mie ntras que el medio es su declaracin en el proceso en la forma establecida en la ley. 2. En la prueba documental, el documento es la fuente, y el mismo deber aportarse al proceso mediante la actividad establecida legalmente, es decir, por el medio.

3. En la testimonial, el testigo y su conocimiento de los hechos es la fuente y el testimonio, es decir, su declaracin en el proceso segn la forma legal es el medio. 4. En la prueba pericial, la fuente no es el perito, sino la cosa, materia o per sona que se somete a la pericia, mientras que el medio es la actividad pericial y el informe. En la prueba pericial es donde se da meno s clara la distincin entre medios de prueba y fuentes, porque la actividad pericial no consiste en introducir una fuente en el proceso, sino en conocer y apreciar una fuente que ha sido introducida en el proceso por otro medio. 5. IPT: La fuente es la cosa, lugar que se inspecciona. El medio es precisamente la inspeccin.

CLASIFICACIN DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

Los criterios de clasificacin derivan de los sistemas probatorios o dicen relacin al contacto entre el juez y el hecho:

1. SEGN EL CONTACTO DEL JUEZ CON LA PRUEBA: DIRECTAS, INDIRECTAS a. Directas: Permiten al tribunal formarse su conviccin por la observacin propia y directa del hecho, primando la inmediacin (la inspeccin personal del Tribunal es el nico caso de prueba directa de en Chile) . b. Indirectas: El tribunal se forma su conviccin a travs de otros hechos o de dich os de terceros (ej. prueba testimonial y pericial) 2. SEGN EL MOMENTO EN QUE SE ORIGINA: PREVIAS, CIRCUNSTANCIALES a. Preconstituidas: Existen antes del juicio y tienen una eficacia jurdica potenc ial (ej. instrumentos) b. Circunstanciales: Nacen o se producen durante el juicio (ej. Prueba testimoni al) 3. SEGN SU EFICACIA: PLENA PRUEBA, SEMI PLENA a. Que producen plena prueba: Aquellos medios que reuniendo los requisitos legal es, por si solos permiten dar por acreditado un hecho (la confesin acerca de hechos personales del confesante: es la prueba ms plena en materia civil) b. Que no producen plena prueba o de prueba semi plena: Son aquellos medios que por si solos no permite acreditar los hechos sino que requiere para ello de otras pruebas. Ej. Todas aquellas que sirv en de base para una presuncin judicial. 4. SEGN SU RELACIN CON EL CONFLICTO: a. Pertinentes: Dicen relacin con el asunto controvertido y sobre los cuales debe

recaer la prueba. b. Impertinentes: No dicen relacin con el asunto controvertido, razn por la cual n o sern objetos de prueba. 5. SEGN LOS EFECTOS QUE PRODUCE EN EL TRIBUNAL: a. Idneas: Llevan al tribunal a adquirir la certeza acerca de un hecho que config ura el conflicto. b. Ineficaces: no llevan al tribunal a adquirir la certeza acerca de un hecho.

DOCTRINAS ACERCA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

Son los sistemas que se pueden contemplar respecto de los medios de prueba estab lecidos por el legislador. En general se destacan dos posturas o corrientes: nmero cerrado de medios de prueba y nmero abierto de me dios de prueba. Lo que buscan responder las distintas doctrinas es resolver el problema de saber si los medios de prueba enumerados por el legislador, pueden ampliarse con otros no contemplados por ste, pero que responden a los avances que ofrece la ciencia.

I. DOCTRINA LEGALISTA O DE LA PRUEBA LEGAL:

Postula que el legislador, a travs de las leyes reguladoras de la prueba, estable ce en forma taxativa los medios de prueba que pueden ser utilizados en el proceso para acreditar los hechos. Se acumulan dos s istemas vinculados entre s, pero de diferente contenido: el de tarifa legal, para los efectos de apreciar la prueba; y el de l as pruebas legales, fijacin taxativa de los medios admisibles en el proceso. Apuntan a dos aspectos distintos. Esto se evidencia en el sistema de la sana crtica, en que no opera la tarifa legal, pero s opera el sistema de las pruebas legales. De acuerdo con sus partidarios slo el legislador puede establecer los medios de prueba. En Chile, los artculos 1698 CC y 341 CPC sealan taxativamente los medios de prueba . Si un medio de prueba no est en la enumeracin, no se puede usar ni dar valor probatorio, sin que exista una modifica cin legal previa.

II. DOCTRINA ANALGICA

Para esta doctrina, el legislador enumer taxativamente los medios de prueba, pero solamente respecto al gnero y no a la especie. Por ello, los medios de prueba creados por el avance tecnolgico son admi sibles si ellos guardan analoga o son asimilables a los sealados por el legislador. Sealan que no es necesaria la modifi cacin legal para incorporar los nuevos medios de prueba, sino que ello se puede realizar a travs de una interpretacin progresiva y analgica. Cuando se trata de fijar el rgimen procesal de los distintos medios de prueba no especialmente previstos, se hace n ecesario asimilarlos a los especialmente previstos.

En nuestra legislacin hubo un artculo que se refiere expresamente a los modernos m edios de prueba, pero siempre reafirmando la existencia en Chile de la prueba legal, estos medios fueron base de presunciones. (113 bis, antiguo CPP).

III. DOCTRINA DISCRECIONAL

La enumeracin de los medios de prueba que eventualmente pudiera hacer el legislad or, se hace slo a ttulo referencial correspondindole en definitiva al juez admitir o no los medios de prueba que cons idere aptos para formar su conviccin. El lmite estar dado por la prohibicin en razn de la legalidad, moralidad y de la libertad pe rsonal. Esta discusin se ha sostenido porque no se ha distinguido lo que son las fuentes de lo que son los medios de prueba. El legislador enumera los medios de prueba y no sus fuentes, ya que no podra enum erar algo extrajurdico, debiendo hacerlo para el caso de los medios, por tratarse de una funcin que corresponde a la actividad del juez.

LEGISLACIN POSITIVA CHILENA EN RELACIN CON LOS MEDIOS DE PRUEBA.

1. Se designan taxativamente los medios de prueba: 1698 CC; 341 CPC 2. En casos se establece la concurrencia obligatoria de algn medio (1701, en rela cin al instrumento pblico); y en otros se excluyen medios (1708, no se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito). 3. Se seala el valor probatorio de cada medio de prueba. 4. Se establece la forma de apreciar comparativamente la prueba por parte del tr ibunal. 5. En materia civil, respecto de los medios probatorios no contemplados por el l egislador en su enumeracin se incorporan dentro de los medios establecidos.

LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

LA PRUEBA INSTRUMENTAL.

Se encuentra regulada en:

1. Cdigo Civil: a. 17: Requisitos que debe reunir el instrumento pblico otorgado en el extranjero para tener valor en Chile. b. 1699: Define al instrumento pblico y a la escritura pblica. c. 1700 y 1706: Se refieren al valor probatorio del instrumento pblico. d. 1701: Forma de probar el contrato solemne. e. 1702 a 1709: instrumentos privados. 2. CPC: Arts. 342 a 355; 768 No. 9 en relacin con los 795 No. 4 y 800 No. 2. 3. CPP: a. 19: Informacin y documentos que deben ser proporcionados al Ministerio Pblico d urante la investigacin. b. 39 a 44: Registro de las actuaciones judiciales. c. 187: Documentos que hubieren servido o hubieren estado destinados a la comisin del delito. d. 203: Pruebas caligrficas 4. a. b. c. COT: 403 a 414: referidos a las escrituras pblicas, 415 a 420: referidos a protocolizaciones. 421 a 425: referidos a las copias

5. Leyes especiales a. Ley del RC b. Reglamento del CBR

Para los que le otorgan un sentido amplio al concepto de documento, ste sera toda representacin material destinada a reproducir una manifestacin del pensamiento, dentro del cual no slo caben las repr esentaciones escritas denominadas instrumentos, sino que tambin los otros documentos de carcter no instrumental como son las radiografas, cuadros, dibujos, cintas, etc. En Chile, el concepto de documento es sinnimo al de instrumento, debido a que slo se encarga nuestro legislador, debido a la influencia del Code, de regular los documentos como representaciones escritas, sin otorgarles el carcter de instrumentos a las dems manifestaciones del pensamiento. Es ms, el propio texto positivo utiliz a como expresiones sinnimas las de instrumentos y documentos. Tomando en cuenta el carcter estricto o restrictivo de nuestra legislacin, podemos afirmar que documento o instrumento es todo escrito en que se consigna algo. Es de gran tras cendencia la prueba instrumental porque no merece los reparos de la testimonial: La escritura es un testigo que difcilmente se corro mpe .

Sin embargo, es un medio de prueba escaso, porque generalmente los conflictos no quedan en un documento, salvo en el juicio ejecutivo, en el que se requiere como presupuesto la existencia de un ttul o.

CARACTERSTICAS

1. Es prueba preconstituida. 2. Es indirecto. 3. Generalmente produce plena prueba, cuando rene los requisitos que el legislado r establece (otorgamiento con las solemnidades legales, en el caso del instrumento pblico; o haber sido reconocido, en el caso d el privado).

CLASIFICACIN:

1. SEGN EL MOTIVO DE SU OTORGAMIENTO: a. Ad Probationem: (o por va de prueba) Generados especficamente para dar cuenta d e la existencia de un acto. Si el acto jurdico no es solemne y se deja constancia de l en un documento escrito, se est ext endiendo en un documento que solo tendr efectos de carcter probatorio, por lo cual se pueden tambin usar todos los ot ros medios de prueba enunciados por el legislador. Si no se otorga, el acto no dejar de ser vlido, sino que slo faltar e ste medio de prueba para acreditarlo. b. Ad Solemnitatem: (o por va de solemnidad) Generados para la validez del acto j urdico. Se trata de documentos que constituyen elementos de la esencia del acto jurdico. En este caso, la nulidad o falta del documento otorgado por va de solemnidad no slo afecta al medio de prueba, sino que genera la nulidad del acto o contrato, el que no podr ser acreditado por ninguno de los otros medios que establece la ley. Ej. 1701 CC: La falta de i nstrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad.

2. SEGN SU RELACIN CON EL ACTO O CONTRATO: a. Fundantes: Son aquellos de los cuales emana directamente la pretensin o excepc in hecha valer en juicio. b. Probatorios: No acreditan directamente las razones o motivos inmediatos de la pretensin o excepcin hecha valer, sino que slo pretenden justificar su existencia.

Esta distincin se haca en virtud del antiguo 255 CPC, que exiga acompaar los documen tos fundantes a la demanda y la contestacin de la demanda, pero hoy no se contempla.

3. SEGN LA NATURALEZA JURDICA DEL INSTRUMENTO a. Pblico o autntico: 1699 CC, Es el autorizado con las solemnidades legales por e l competente funcionario. Dentro del gnero de instrumento pblico, se encuentra una especie que es la EP, cuyo eleme nto distintivo es que el funcionario competente es un Notario, y que la solemnidad esencial adems de lo indicado en lo s 404 a 414 COT, es su incorporacin en el protocolo o registro pblico. b. Privado: Documentos escritos, otorgado sin solemnidad alguna. Esta clasificac in importa desde distintos puntos de vista, siendo los principales:

Determinacin del valor probatorio El instrumento pblico conlleva en ga de la prueba en la parte contra hace valer. El instrumento privado por la cual su valor probatorio se reconocimiento de la parte que los erifique judicialmente. s una presuncin de autenticidad, recayendo la car la cual se no conlleva la presuncin de autenticidad, razn supedita al otorg, sea expresa o tcitamente, o que ste, se v

Determinacin de la forma como se acompaan al proceso

EL INSTRUMENTO PBLICO

Aquel autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. A p artir de la definicin legal, podemos inferir sus requisitos: 1. Debe encontrarse autorizado por funcionario pblico: En algunos casos se discut e la procedencia del error comn en relacin a funcionarios inhbiles. 2. El funcionario pblico que lo otorga debe ser competente: Es necesario que el f uncionario: a. Sea aqul determinado por la ley para autorizar o dar fe del instrumento pblico. b. El funcionario debe actuar dentro del territorio que la ley le hubiere fijado para desempear sus funciones.

3. Debe ser otorgado con las solemnidades legales: Para determinar si un instrum ento pblico cumple con estas solemnidades, es preciso examinar la legislacin que regula cada una de las especies de instrume nto pblico, ya que la ley no ha regulado uniformemente las distintas naturalezas de aquellas.

Algunas especies de instrumentos pblicos son los certificados de dominio vigente, de hipoteca y gravmenes y de prohibiciones e interdicciones otorgados por el CBR; la copia de la demanda que se entrega al no tificar; la EP otorgada por Notario u Oficial del RC competente con las solemnidades legales; partidas o certificados de nacimiento, matrimonio y defuncin que otorga el RC.

LA ESCRITURA PBLICA.

Escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades q ue fija esta ley, por el competente Notario, e incorporado a su protocolo o registro pblico , 403 COT.

Requisitos de la escritura pblica

1. Ser otorgada por competente notario. stos son auxiliares de la administracin de justicia, debiendo existir uno al menos en cada territorio jurisdiccional de JL. Finalmente, el Notario no puede intervenir autorizando las escrituras pblicas que contengan disposiciones o estipulaciones en favor suyo, de su cnyuge, ascendientes, descend ientes o hermanos. La escritura pblica que hubiere sido autorizada con este vicio adolecer de nulidad, 412 COT. 2. Ser otorgada con las solemnidades legales. 3. Ser incorporada al protocolo o registro pblico del notario que la extiende: To do notario deber llevar un protocolo, el que se formar insertando las escrituras en el orden numrico que les haya correspondido en el repertorio. Esas escrituras originales son las que constituyen la matriz de la escritura pblica, en la cual aparecen las firmas del notario y de las partes. Adems, el notario puede otorgar a las partes cuantas copias se soliciten de la escritura o torgada. Actualmente, constituye ttulo ejecutivo cualquier copia autorizada de escritura pblica y no slo la primera copia de ella c omo ocurra con anterioridad.

DOCUMENTOS PROTOCOLIZADOS E INSTRUMENTOS PRIVADOS AUTORIZADOS ANTE NOTARIO

La sola intervencin de un notario que concurre en estos dos tipos de instrumentos , no permite otorgarles a stos el carcter de escrituras pblicas, debido a que no se dan en ellos cumplimiento a todos los requ isitos sealados anteriormente para encontrarnos en presencia de una escritura pblica. 1. Documentos o instrumentos protocolizados: La protocolizacin es agregar un docu mento al final del registro de un notario, a pedido de quin lo solicite (415 COT). La protocolizacin no transforma a l instrumento privado en pblico. En la prctica, la protocolizacin se realiza levantando un acta que firma el solicitante y el notario en la que se indica el contenido del documento y sus indicaciones esenciales. Esta acta es un instrumento pblico, pero el instrumento privado no deja ser privado. Mediante la protocolizacin se obtienen las siguientes ventajas: a. El documento adquiere fecha cierta, respecto de terceros. b. Los instrumentos establecidos en el 420 COT pasan a valer como pblicos (testam entos cerrados y abiertos en la forma legal; testamentos abiertos solemnes en hojas sueltas siempre que se protocolice n, a ms tardar, al da siguiente de su otorgamiento; testamentos menos solemnes no autorizados, previo decreto judicial ; actas de oferta de pago; instrumentos otorgados en el extranjero). c. Conservacin de los documentos 2. Instrumento privado autorizado ante notario: La sola autorizacin no es suficie nte para transformarlo en instrumento pblico, pero existir un testigo preconstituido y abonado de su existencia en caso de ser objetado en juicio. Sin embargo, en ciertos documentos la autorizacin de la firma del otorgante en un instrumento privado aut orizado por notario produce el efecto que la ley le otorga mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo. En el caso de los ttulos de crdito, la autorizacin los transforma en ttulos ejecutivos pero no en instrumentos pblicos.

ASPECTOS PROCEDIMENTALES

I. INICIATIVA EN LA PRUEBA INSTRUMENTAL.

La iniciativa para rendir la prueba instrumental dentro del proceso puede ser de parte o del tribunal.

1. De parte: A la vez, puede ser:

a. Voluntaria: Cuando la parte en forma libre y discrecional decide acompaar un d ocumento al proceso en la oportunidad que seala la ley (regla general). b. Forzada: Las partes soportan la carga de aportar su prueba instrumental, bajo pena de producirse los efectos que la ley seala, por haber sido requeridos para ello por el tribunal, a peticin de la contra ria. Casos de iniciativa forzada: i. Documentos que se deben exhibir dentro de la gestin de una medida prejudicial propiamente tal. 273 Nos. 3, 4 y 5 (exhibicin de instrumentos que por su naturaleza puedan interesar a diversa s personas, de libros de comercio y el reconocimiento jurado de firma en instrumento privado. La iniciativa es del f uturo demandante, dirigindose contra el futuro demandado y se decreta cuando a criterio del tribunal es indispensable para que el demandante pueda entrar a demandar. Si concurre el demandado, el demandante puede pedir copia de lo que se le exhiba. Si no concurre el demandado o se niega a exhibir los documentos el CPC, seala las siguientes sancio nes:

. Respecto del medio de prueba no exhibido la parte pierde el derecho de hacerlo valer con posterioridad, salvo que la (a) la contraparte lo haga valer en su defensa, (b) se justifique o apare zca de manifiesto que no pudieron exhibirse antes; (c) si los documentos se refieren a hechos distintos a aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin. . Apremios ii. Posibilidad del 349: Una parte puede exigir dentro del juicio de la contrapa rte o de un tercero la exhibicin de documentos que se encuentran en su poder siempre y cuando tengan relacin directa con la cuestin debatida y no sean secretos profesionales. Los gastos de la exhibicin son de cuenta de quin la s olicita, sin perjuicio de lo que se resuelva por las costas.En caso de rehusarse a la exhibicin, sin existir justa ca usa, la sancin ser no poder hacerlos valer, sin perjuicio de las multas, arrestos o allanamientos. Si se trata de un tercero, se aplican multas y arrestos. Cuando se da esta situacin, lo normal es que se confiera traslado o se decrete co n citacin para que la otra parte se pueda oponer a la exhibicin ya sea porque el documento no est en su poder, no dice relacin con el asunto controvertido o tiene el carcter de reservado o secreto. El tribunal decide sobre la procedencia de la exhibicin. En la prctica, lo que se hace es pedir una copia, y exigir que durante la exhibicin, se encuentre presente un ministro de fe (secretario del tribual) que tome testimonio de los documentos que se van a exhi bir y autorice las copias. Con la entrega de la copia se evita el extravo de los originales.

2. Iniciativa judicial: En nuestros procedimientos civiles, esta opcin se manifie sta exclusivamente a travs de las medidas para mejor resolver, las cuales debern efectuarse dentro del plazo que se tiene p

ara dictar sentencia definitiva, luego de citadas las partes para or sentencia.

Caractersticas de las medidas para mejor resolver: 1. Son uno de los casos en que se aplica el principio de la oficialidad 2. El 159 CPC que las contempla, nos permite afirmar que el juez es una de las p artes de la relacin jurdica procesal. 3. Slo pueden decretarse cuando el juicio se encuentra en estado de sentencia y d entro del plazo que se tiene para dictar sta. Se trata precisamente de una de las excepciones a la no fatalidad de los plazos par a los actos de los tribunales. 4. Al ser una excepcin, el legislador las enumera taxativamente en el 159. 5. Se decretan con conocimiento y son notificadas por el Estado Diario.

En relacin a la prueba instrumental, las medidas para mejor resolver se encuentra n en los Nos. 1 y 6 del 159: 1. La agregacin de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el d erecho de los litigantes (159 No 1): Los trminos son muy amplios, pudindose agregar documentos pblicos y privados. Respecto de los privados, slo comprende los que emanan de las partes y no de terceros, por ser stos inoponibles a las partes en el proceso. Hay que mencionar que esta medida para mejor resolver no puede vulnerar los derechos adquiridos de las part es, perjudicndolas en cuanto al efecto de preclusin que pudo operar, principalmente en lo que dice relacin con el apercibimi ento del 349. 2. La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito (No 6). Se aplica lo estudiado respecto al 37 y la remisin de los expedientes.

II. LA OPORTUNIDAD LEGAL PARA RENDIR LA PRUEBA INSTRUMENTAL.

ANTES DEL PROCEDIMIENTO: A travs de las medidas prejudiciales probatorias contemp ladas en los nmeros 3 a 5 del 273 CPC.

CONJUNTAMENTE CON LA DEMANDA: El actor puede acompaar los documentos a la demanda y en tal caso el demandado tiene para objetarlos el trmino de emplazamiento, lo cual implica que la objecin se har e

n la contestacin de la demanda, usualmente en un otros del escrito de contestacin de la demanda o de las excepciones dilatorias, pero nada impedira que se haga en documento separado.

DURANTE EL PROCEDIMIENTO: Se pueden acompaar en cualquier estado del juicio, hast a el vencimiento del trmino probatorio en la primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda insta ncia, 348, 433. Si los documentos se acompaan en 2 instancia, en el momento preciso de la vista de la causa, sta no se suspende. El tribunal, no puede fallarla mientras no se ha vencido el plazo para que la contraparte formule las observaciones a estos docum entos.

DESPUS DE LA OPORTUNIDAD PROCESAL: Como medida para mejor resolver, el tribunal d eterminar que documentos se acompaarn.

III. DOCUMENTOS EN LENGUA EXTRANJERA

Para acompaarlos al proceso, puede optar por una de las siguientes alternativas: 1. Acompaarlos sin la correspondiente traduccin: el tribunal dispondr que el instru mento se traduzca por el perito que l designe, a costa del que lo presenta, sin perjuicio de lo resuelto por las costa s. 2. Acompaarlos con su traduccin: Valdr, salvo que la contraparte exija que sea revi sada dentro del plazo de 6 das.

IV. INSTRUMENTOS QUE DEBEN SER CONSIDERADOS PBLICOS EN JUICIO

La ley no slo le otorga valor a los originales de los instrumentos sino tambin a l as copias de ellos. 342, sern considerados como instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carcter: 1. Los documentos originales: Son aquellos que corresponden al otorgamiento y qu e son suscritos por las partes y/o el funcionario pblico. 2. Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan f e respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hace valer. Hay dos especies de cotejo: a. Cotejo instrumental: Confrontacin de un documento con sus matrices o registros b. Cotejo de letras: Prueba caligrfica cuando se ha impugnado un instrumento priv ado por falta de autenticidad o uno pblico que carezca de matriz o registro sin que pueda ser reconocido por el funcionario que lo expidi. 3. Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexac

tas por la parte contraria dentro de los 3 das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas. 4. Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y hall adas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria. 344 se refiere al cote jo instrumental realizado por el funcionario que haya autorizado la copia, por el secretario del tribunal o por otro ministro de fe designado por el tribunal. 5. Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que renan las condiciones indi cadas en el nmero anterior. Testimonios : se refiere a copias. 6. Documentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica avanzada

V. INSTRUMENTOS PBLICOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO Y SUS EFECTOS EN CHILE

17 CC: La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento (CPC). La forma s e refiere a las formalidades externas y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las pe rsonas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese. Es decir, para que el documento otorgado en el extranjero tenga valor en Chile, es necesario que: 1. La forma de se ajuste a la legislacin del pas en el cual se extendi el instrumen to. 2. Que se acredite la autenticidad del mismo. Nuestro legislador, respecto de lo s instrumentos pblicos otorgados en el extranjero, ha establecido tres trmites esenciales para equipararlos u homologarl os a los instrumentos pblicos nacionales: a. Legalizacin: Es el trmite mediante el cual se establece la autenticidad del doc umento otorgado en el extranjero. Recae en los siguientes puntos: i. Que en los documentos conste el carcter de pblicos, ii. Que conste la verdad de las firmas de las personas que los han autorizado. E sta autenticidad se obtiene mediante el atestado (testimonio prestado por altas autoridades) otorgado por alguno de los funcionarios establecidos en el 345 CPC. b. Traduccin: Se volver sobre ella. c. Protocolizacin

La legalizacin puede realizarse:

1. Directamente en el momento de otorgarse el instrumento: La legalizacin se veri fica mediante el atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento proced e, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de RREE. 2. A posteriori, una vez que el documento se encuentra en Chile: La legalizacin s e verifica mediante el atestado de un Agente diplomtico extranjero acreditado en Chile por el gobierno del pas de procedencia d el instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de RR.EE. de Chile.

El proceso se compone de dos actuaciones: La primera de ellas es la acreditacin d e la firma del funcionario extranjero por parte de un agente diplomtico o consular, y la segunda es la acreditacin de la firma de dic ho diplomtico por parte del Ministerio de RR EE. de nuestro pas. Qu ocurre si no existe representacin diplomtica entre ambos pases? La legalizacin se v erifica mediante el atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en el mismo pas (de proc edencia del instrumento), a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto del Ministe rio de RREE del pas a que pertenezca el agente o del Ministro Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio de RR. EE. de la Repblica en ambos casos. La jurisprudencia ha dicho que los instrumentos pblicos otorgados fuera no debida mente legalizados no se pueden considerar como prueba en juicio.

Traduccin

La traduccin oficial normalmente es realizada por un intrprete del Ministerio de R elaciones Exteriores, conforme al 63 CPC. Para acompaarlos al proceso, puede optar por una de las siguientes alternativas: 1. Acompaarlos sin la correspondiente traduccin: El tribunal dispondr que el instru mento se traduzca por el perito que l designe, a costa del que lo presenta, sin perjuicio de lo resuelto por las costa s. 2. Acompaarlos con su traduccin: Valdr, salvo que la contraparte exija que sea revi sada dentro del plazo de 6 das.

Protocolizacin

Es el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a pedid o de quien lo solicita. El 420 No. 5 COT menciona

como uno de los casos en que valdr como instrumento pblico, por el hecho de la pro tocolizacin, el instrumento otorgado en el extranjero con las correspondientes formalidades ya analizadas. El 420 no distingue entre instrumentos, sino que es necesario, segn el tenor de l a ley para todo instrumento otorgado en el extranjero. Existe una sentencia de la CS de 1970 en que se niega lo anterior, a firmndose que el instrumento pblico no requiere ms que la legalizacin para que produzca efectos en Chile. Excepcionalmente, existe una situacin en la cual no se necesita ninguno de estos tres trmites, a pesar de haber sido otorgado el instrumento en el extranjero. Se trata de los instrumentos otorgados por los cnsules, ya que de acuerdo al reglamento consular del Ministerio de Relaciones Exteriores, estos tienen la facultad de se r ministros de fe, pudiendo otorgar instrumentos pblicos. No obstante, igualmente es preciso que la firma del cnsul sea verificada por el Ministerio de RR. EE. de Chile.

VI. FORMA DE ACOMPAAR LOS INSTRUMENTOS PBLICOS AL JUICIO

Si bien no se establece expresamente en el CPC, por interpretacin de diversas nor mas del mismo cdigo, se ha establecido que los documentos, por regla general, deben acompaarse "con citacin". Inclusive, an existi endo regulacin especial, esta debe adicionarse a la citacin, todo lo cual se desprende de las siguientes normas: 1. Artculos 795 N 4 y 800 N 2 CPC: A propsito del RC forma, establecen como trmites e senciales de la primera y segunda instancias, "la agregacin al proceso de los documentos presentados oportunamente con citacin." 2. Artculo 342 N 3 CPC: A propsito de qu documentos se deben considerar como pblicos en juicio, se establece un plazo de tres das para objetarlos, plazo que se iguala con el de citacin. 3. Artculo 348 inc. 2 CPC: La agregacin de los documentos presentados en 2 instancia , no suspender en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal no podr fallarla, sino despus de vencido el trmino de la citacin, cuando haya lugar a ella.

En consecuencia, para los efectos de tenerse por acompaado un instrumento pblico a l proceso, es necesario que la parte presente un escrito que dir en la suma Acompaa documento, con citacin . Siendo un trmite esencia l, si es omitido, podr ser casada en la forma.

VII. VALOR PROBATORIO DE LOS INSTRUMENTOS PBLICOS

Esto se encuentra regulado en los artculos 1700 y 1706 CC.

1. 1700 CC: El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse oto rgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte n o hace plena fe sino contra los otorgantes. Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respe cto de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por ttulo universal o sing ular. 2. 1706 CC: El instrumento pblico o privado hace fe entre las partes aun en lo me ramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato. En trminos generales, los instrum entos pblicos gozan de una presuncin de autenticidad, por cuanto son otorgados por un ministro de fe, reforzado por la s ancin del 208 CP.

Es preciso hacer una nueva distincin:

VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PBLICO RESPECTO DE LOS OTORGANTES: 1. El hecho de haberse otorgado el instrumento: Hace plena fe entre ellas. 2. La fecha del instrumento: plena fe tanto respecto de las partes como de terce ros. 3. El hecho de haberse formulado las declaraciones que en el instrumento pblico a parecen, por el funcionario pblico y las partes: Hace plena prueba por estar atestiguado en ste por el funcionario pblico. 4. Veracidad de las declaraciones contenidas en el instrumento: Se distingue: a. Veracidad de las declaraciones del funcionario pblico: Vuelve a distinguirse. i. Acerca de hechos propios: Plena fe. ii. Acerca de hechos que percibe por sus propios sentidos: Plena fe. iii. Acerca de hechos que no son propios ni los ha percibido por l mismo, pero lo s ha comprobado por los medios que la ley le suministra: Plena prueba. iv. Acerca de hechos confiando en el dicho de otras personas: No producen plena prueba. v. Aquellas declaraciones que hace y que importan meras aseveraciones: Tampoco h acen plena fe. b. Veracidad de las declaraciones de las partes:

i. Declaraciones dispositivas: Objeto del acto, es decir, donde se deja constanc ia de los elementos esenciales del hecho jurdico del cual ha querido proporcionarse prueba escrita. No se pueden suprimir sin destruirlo o al menos desnaturalizarlo. Hace plena fe en cuanto al hecho de haberse formulado las decl araciones, pero no en cuanto a la verdad de las mismas, no obstante que se presuma la verdad mientras no se demues tre lo contrario. Hay quienes, sin embargo, estiman que las declaraciones dispositivas hacen plena fe entre los dec larantes en cuanto a su contenido, sea que se invoque la declaracin por una u otra parte, o que la haga valer un tercero

contra el declarante. Se basan en lo dispuesto en el 1700 inc. 1 parte final. ii. Declaraciones simplemente enunciativas: Constituyen elementos accidentales d el hecho jurdico que el instrumento tiene por objeto acreditar, pudiendo ser suprimidas sin que se modifique la sust ancia del mismo.

Del 1706, es posible distinguir: 1. Simplemente enunciativas directamente relacionadas con lo dispositivo: El ins trumento pblico hace plena fe de del hecho de haberse formulado estas declaraciones, pero no en cuanto a la verdad. 2. Simplemente enunciativas que no guarden relacin con lo dispositivo: No hace pl ena prueba entre las partes. Sin embargo, contra la parte que la emite, ella constituye una confesin extrajudicial, 398: Re vestir el carcter de presuncin grave, por haber sido prestada en presencia de la parte que la invoca.

La declaracin enunciativa no puede constituir prueba a favor de quin la emite, pue sto que nadie puede transformar sus propios dichos en un medio de prueba en su favor.

VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PBLICO RESPECTO DE TERCEROS

El instrumento pblico tiene una fuerza probatoria absoluta en cuanto a la materia lidad, puesto que sera absurdo que un solo y mismo instrumento fuese autntico para las partes y no autntico para los terceros. El 1700 establece que el instrumento pblico hace plena fe erga omnes del hecho de haberse otorgado, haberse formulado las de claraciones y de la fecha del instrumento pblico. Tambin hace plena fe la declaracin del funcionario pblico sobre hechos propios, aje nos constatados por l con sus propios sentidos y los acreditados con los medios que la ley suministra. Las declaraciones dispositivas se presumen verdaderas respecto de terceros, en r azn de que lo normal se presume. Las declaraciones enunciativas directamente ligadas con lo dispositivo, tambin de ben presumirse verdaderas respecto de terceros.

VIII. PRESUNCIN DE AUTENTICIDAD DEL INSTRUMENTO PBLICO

Dada la intervencin de un funcionario pblico competente en su otorgamiento, el ins trumento pblico lleva envuelta una verdadera presuncin de autenticidad.

Elementos de la autenticidad

1. Que se haya otorgado realmente el instrumento por las personas que aparecen e n el instrumento 2. Que se haya autorizado por el funcionario que se seala en el instrumento 3. Que las declaraciones que hubieren prestado las partes a su otorgamiento sean las que el instrumento consigna.

En virtud de de esta presuncin, si se acompaa al juicio instrumento pblico, la cont raparte para destruirlo debe tener un papel activo.

IX. LA IMPUGNACIN DE UN INSTRUMENTO PBLICO

Es la actividad destinada a lograr la destruccin o refutacin de la fe probatoria d e stos. Se pueden impugnar por tres causas:

1. LA NULIDAD DEL INSTRUMENTO.

El instrumento pblico, debe cumplir con los requisitos del 1699: funcionario pblic o competente y solemnidades legales. El incumplimiento de estos requisitos (funcionario incompetente o no cumplir con la s solemnidades legales) acarrea la nulidad. La EP requiere ser otorgada por notario competente, con las solemnidades legales e inc orporada al protocolo o registro pblico. La omisin de cualquiera de los requisitos establecidos para los instrumentos pblic os y para la escritura pblica en particular, genera la nulidad absoluta del mismo, privndola de todo valor probato rio, salvo que se encuentre firmada por las partes y no constituya la solemnidad del acto o contrato. 1701 inc. 2: Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instru mento privado su estuviere firmado por las partes. Es importante distinguir la nulidad del acto y del instrumento. Sin embargo, en el caso de los actos solemnes, el acto mismo se confunde con el instrumento pblico, por lo que si se obtiene la nulidad

del instrumento pblico consecuencialmente tambin ser nulo el acto o contrato solemne.

La nulidad del instrumento se puede probar por todos los medios de prueba que sea la la ley, incluyendo la prueba de testigos, sin que rijan las limitaciones del 1708 a 1711, por tratarse de acreditar hechos materiales y no actos o contratos.

2. LA FALTA DE AUTENTICIDAD O FALSEDAD MATERIAL DEL INSTRUMENTO

El instrumento pblico falso es el que no ha sido realmente otorgado, el que no ha sido autorizado por el funcionario u otorgado por las personas que en l se expresa; o que las declaraciones que consig na no corresponden a las efectuadas por las partes al otorgarse el instrumento. Es una definicin obtenida a contrario sen su del 17 CC. La situacin del instrumento falso es distinta de la del instrumento nulo. Por eje mplo, una EP otorgada por notario incompetente es un instrumento pblico autntico pero nulo. La distincin entre instru mento no autntico e instrumento nulo puede observarse en los 704 Nos. 1 y 3 del CC; 1876 CC; 464 No. 6 y No. 14 del CPC. Asimismo, se ha afirmado que un instrumento pblico o autntico, puede ser falso, si n dejar de ser autntico, aunque falsificado en caso de que haya sido materia de alguna de las falsedades tipific adas en el CP.

Las partes para acreditar la falta de autenticidad de un instrumento pblico puede n valerse de todos los medios de prueba que contempla la ley, incluida la testimonial, sin que rijan las limitaciones del 17 08 y siguientes, por no tratarse de actos o contratos. Tratndose de la impugnacin por falta de autenticidad de una escritura pblica, el le gislador ha establecido una especial reglamentacin, respecto de la prueba testimonial en el 429 CPC, para que pueda in validarse con prueba testimonial una escritura pblica, se requiere: 1. La concurrencia de 5 testigos 2. Que todos los testigos estn contestes en el hecho y sus circunstancias esencia les, sin tacha, legalmente examinados, que den razn de sus dichos y que sus declaraciones no hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario. 3. Que los testigos acrediten que la parte que dice haber asistido personalmente al otorgamiento o el escribano o alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los 70 das subsiguientes.

Esta prueba es apreciada por el tribunal segn las reglas de la sana crtica. Este 4 29 slo se aplica a la escritura pblica y no al instrumento pblico. Asimismo se refiere a la falta de autenticidad y no a la nuli dad o impugnacin de la sinceridad de las declaraciones.

3. LA FALSEDAD IDEOLGICA O FALTA A LA VERDAD EN LAS DECLARACIONES QUE L CONTIENE

No se trata de una impugnacin del instrumento pblico, ya que ste se ha otorgado dan do cumplimiento a todos los requisitos legales. Lo que se pretende con la impugnacin de la verdad de las declaraciones d e las partes, no es sostener que dichas declaraciones no fueron formuladas, sino que aquellas contenidas en el instrumen to pblico no corresponden a la voluntad real de los otorgantes, sea por error, dolo o simulacin. Los terceros pueden atacar el instrumento pblico por falsedad en las declaracione s dispositivas y enunciativas relacionadas con las dispositivas, las cuales se presumen verdaderas. Para acreditar la false dad, se pueden valer de todos los medios de prueba que establece la ley. Las meramente enunciativas, no tendran inters para los terce ros en objetar por falsedad, por no tener valor probatorio respecto de ellos. Las partes que participaron en el otorgamiento del instrumento pblico pueden form ular impugnacin por falsedad de las declaraciones dispositivas y de las enunciativas relacionadas con lo dispositivo contenidas en el instrumento, a pesar de que produzcan plena prueba en su contra. Para ello, es necesario que rindan otras pr uebas que produzcan plena prueba, a fin de que se destruyan en la comparacin que haga el juez las contenidas en el instrumento. Un caso muy importante de analizar es el 1876 CC: La resolucin por no haberse pag ado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los 1490 y 1491. Si e n la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad y falsific acin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores . Es decir, el artculo busca proteger a los ter ceros adquirentes, pero las partes podrn en virtud de contraescrituras demostrar que ello no fue as, cuestin que no afectar a l os terceros. Slo se vern afectados cuando exista nulidad o falsificacin de la escritura. Entre las partes, nada impide que se pruebe la no autenticidad de las declaracio nes. Es importante distinguir estas causales de impugnacin. Generalmente se sostiene que dentro del plazo de 3 das fatales debe la contraparte hacerlas valer, sea por cualquiera de las tres causas. Segn Maturana, dentro del trmino de citacin slo se po dr impugnar el instrumento por falta de autenticidad. La nulidad o la simulacin (falta de veracidad en declaraciones) se pueden impugnar a travs de un juicio de lato conocimiento y no en un procedimiento incidental.

X. PROCEDIMIENTO DE IMPUGNACIN DE UN INSTRUMENTO PBLICO

POR VA PRINCIPAL

Consiste en iniciar un juicio completo que recae sobre la nulidad, simulacin o fa lta de autenticidad del instrumento pblico. Debiera ser juicio ordinario de mayor cuanta, toda vez que no hay procedimiento especial y el asunto no susceptible de apreciacin pecuniaria.

INCIDENTAL

Cualquiera que sea el estado del juicio en que se acompae el instrumento pblico, d ebe impugnarse en un plazo de tres das, generndose el incidente con la parte que impugna. Algunos sostienen que la va inci dental se puede utilizar para alegar cualquiera de las causales, en tanto que para otros, solo se puede utilizar para alegar fal ta de autenticidad, toda vez que las otras dos deben alegarse en juicio ordinario.

EL INSTRUMENTO PRIVADO

Todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por los particulares sin intervencin del funcionario pblico en el carcter de tal.

Por regla general, se requiere que est firmado por el otorgante. Es un presupuest o que se encuentra en los 1701 inc. 2, 1702 y 1703 CC. No obstante lo anterior, los artculos 346 Nos. 1 y 2 CPC en relacin con e l 352 No. 3 dan a entender que la firma no sera requisito, sino que bastara con que estuviera escrito. En todo caso, existen exce pcionalmente ciertos documentos que pueden valer como instrumentos privados, an sin firma: 1704 y 1705 CC. An cuando no se acepte la tesis que sostiene que la firma es de la esencia de los documentos privados, existen casos en que la suscripcin es de la esencia tanto para la existencia como para la validez (ej. Letra de cambio, cheque y pagar).

AUTENTICIDAD

La gran diferencia con los instrumentos pblicos, es que los instrumentos privados no estn amparados por la presuncin de veracidad que reviste a los primeros, y en consecuencia requieren ser reconocido s en juicio por la parte contra quien se presenta, o se haya mandado a tener por reconocido en los casos y con los requisitos preveni dos por la ley. Los instrumentos privados no hacen fe por s mismos. Mientras no sea reconocido o se pruebe que es autntico, el instru mento privado carece de todo valor probatorio.

RECONOCIMIENTO

El reconocimiento de los instrumentos privados se encuentra expresamente regulad o en el 346 CPC, el que distingue varios casos: 1. Reconocimiento expreso: Se contiene en dos nmeros. Los instrumentos privados s e tendrn por reconocidos: a. Artculo 346 N 1 CPC: Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo no mbre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer. b. Artculo 346 N 2 CPC: Cuando igual declaracin se ha hecho en instrumento pblico o en otro juicio diverso. 2. Reconocimiento tcito: (Artculo 346 N 3 CPC) Cuando puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro d e dicho plazo.

Los motivos para objetar el documento privado son 1) la falta de autenticidad (s e crea uno que no existe o se altera uno existente) y 2) la falta de integridad (falta alguna de sus partes). Para que juegue el mencionado apercibimiento es necesario que al presentarse el escrito se solicite clara y expresamente que se tenga por acompaado el documento y que se tenga por reconocido si no fuere objetado dentro de 6 da por los motivos de falsedad o falta de integridad. Es necesario que el tribunal en la resolucin que lo tiene por acompaado indique igualmente el apercibimiento. En caso de acompaarse el documento con la demanda, se tendr todo el trmino de empla zamiento, en virtud del 255. Si se hubiera citado a las partes para or sentencia en 1 instancia o se hubiere visto la causa, ello no impide que se puedan presentar escritos impugnando los instrumentos privados, en caso que estuviere pendiente e l plazo.

Si la contraparte objeta el documento se genera el incidente correspondiente, si endo el juez quien debe resolver en definitiva si es autntico o no. El reconocimiento tcito no se aplica nunca respecto de instru mento privado emanado de 3, sino slo respecto del instrumento privado emanado de parte. El reconocimiento expreso del instrumento privado que emana de 3 se produce por m edio de su concurrencia al juicio en calidad de testigo, reconociendo all la integridad y autenticidad del instrumento privado.

3. Reconocimiento judicial: (Artculo 346 N 4 CPC) Cuando se declare la autenticida d del instrumento por resolucin judicial. Debemos recordar que lo que deber acreditarse en caso de objecin, ser la autenticid ad del instrumento privado y quien tiene la carga de probar es la parte que presenta el instrumento privado y no aquella que lo objeta por falsedad.

El 346 No. 4 slo habla de objecin por falta de autenticidad y no por integridad. S i se objeta por falta de integridad, no es posible que desaparezca, pero se requiere para tenerlo por reconocido si se hubiere objetado por falta de integridad que se falle el incidente que ella genere de acuerdo a las reglas generales de los incidentes.

ACOMPAAMIENTO DE LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS AL JUICIO

La ley no indica disposiciones expresas. Se debe distinguir: 1. Instrumentos privados emanados de terceros: Con citacin (795 No. 4, 800 No. 3 y 348 inc. 2). 2. Instrumento privado emanado de las partes: Con conocimiento y bajo el apercib imiento sealado en el 346 No. 3

El apercibimiento: La parte dispone de un plazo de 6 das para formular observacio nes al documento acompaado. Si no formula observaciones, opera el reconocimiento tcito, quedando reconocido por el slo minis terio de la ley sin necesidad de que se dicte resolucin alguna. Otro sector de la doctrina considera que es necesario que se dicte una resolucin posterior. Maturana cree improcedente la exigencia de una resolucin judicial, atendido el carcter fatal del plazo para obje tar. De exigir una resolucin judicial, estaramos transformndolo en un reconocimiento judicial. Nada obsta a que se dicte la resolu cin, la cual tendr nicamente un carcter

meramente declarativo.

CAUSALES DE IMPUGNACIN DEL DOCUMENTO PRIVADO

1. Falta de autenticidad: No ser otorgado en la forma y por quien(es) aparecen o torgndolos. 2. Falta de integridad: No ser completos.

VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PRIVADO.

1. EMANADOS DE PARTE

Si el instrumento privado emanado de parte no es reconocido o mandado tener por reconocido por alguna de las vas del 346, no tiene valor alguno. El instrumento privado reconocido o mandado a tener por reconocido, tiene el mis mo valor probatorio que el instrumento pblico respecto de las partes que lo hubieren reconocido o se ha mandado tener po r reconocido. 1702 CC Con respecto a terceros, algunos sostienen que el instrumento privado carece de todo mrito probatorio, ya que el 1702 CC, se refiere slo a su valor respecto de las partes; y en consecuencia respecto de l os terceros carecera de valor. Claro Solar y Vodanovic en contrario, establecida la autenticidad del instrumento privado, su valor es el mismo respecto de las partes que terceros, sin perjuicio que stos pueden rendir prueba en contrario.

2. EMANADOS DE UN TERCERO

La jurisprudencia ha sealado que para que los documentos privados emanados de terc eros tengan valor probatorio en juicio, es indispensable que quienes los han emitido declaren como testigos en el juicio mi smo, reconocindolos en cuanto a su procedencia y dando fe de la verdad de su contenido . Es decir, el documento pasa a formar parte de la testimonial y tiene el valor qu e la ley le asigna a sta.

FECHA DEL INSTRUMENTO PRIVADO

Respecto de las partes: Tiene la fecha que en l se indica, pero slo cuando se ha r econocido o mandar tener por reconocido.

Respecto de terceros: Tendr fecha cierta desde que se produzca alguna de las circ unstancias del 1703 CC: La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde: 1. El fallecimiento de alguno de los que le han firmado 2. Desde el da en que se ha copiado en un registro pblico 3. Desde el da en que conste haberse presentado en juicio 4. Desde el da en que el funcionario competente haya tomado razn de l o lo haya inv entariado en carcter de tal

EL COTEJO DE LETRAS

Consiste en comprobar si la letra del documento que se pone en duda es la misma que la de un documento indubitado, o sea, de un instrumento del cual no hay menor duda de que es autntico.

Procedencia: Procede siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga en duda la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier instrumento pblico que carezca de matriz. En caso que e l instrumento pblico posea matriz, procede el cotejo instrumental

Procedimiento:

Si se objeta un documento privado por falta de autenticidad, es menester que la parte que lo presenta proceda a probar su autenticidad. Por el contrario, en caso de objetarse uno pblico, que carece de ma triz, la parte que formula la objecin es la que debe solicitar el cotejo, porque se presume autntico. Para proceder al cotejo de letras hay que indicar el o los instrumentos indubita dos con que deber hacerse el cotejo. 352, se considerarn indubitados para el cotejo: 1. Los instrumentos que las partes acepten como tales, de comn acuerdo; 2. Los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados; y 3. Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida de conformi dad a los nmeros 1 y 2 del 346 (por tanto no pueden usarse como indubitados los que hayan sido reconocidos tcitamente o judici almente).

Los peritos que cotejarn las letras sern designados, siendo generalmente calgrafos. Adems del peritaje, el tribunal debe proceder por s mismo a la comprobacin despus de or a los peritos, sin que sea obligatorio el dictamen de stos. El cotejo de letras no constituye prueba suficiente, pero puede servir de base para una presuncin judici al.

ESPECIES DE INSTRUMENTOS PRIVADOS EN EL CC

1. Asientos, registros y papeles domsticos: Se dirigen a la propia informacin y us o privado de su dueo para llevar el curso de los negocios. Interviene una persona que los firma y escribe. 1704 CC: a. Estn destinados a hacer prueba en contra de la persona que los lleva y no a su favor b. Para que se produzca esta prueba es necesario que ella se haga valer por una persona distinta de la que lleva estos documentos. c. Hacen prueba slo respecto de los hechos que aparezcan con toda claridad en ell os. d. Su mrito probatorio es indivisible: harn fe tanto en lo que favorece a la perso na que los hace valer en su favor como en lo que le favorezca a aquel que los lleva. 2. Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura. 1705, no requiere firma para tener valor probatorio. Puede consistir en una nota escrita o firmada por el acreedor a continuacin, al margen o al dorso de una escritura que siempre ha estado en su poder; o en una nota escrita o firmada por el acreedor, a continuac in, al margen o al dorso del duplicado de una escritura, encontrndose dicho duplicado en poder del deudor. Estas notas estn destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una vez que se haya reconocido ella por ste. Igualmente tiene un mrito probatorio indivisible: cuando el deudor quiere favorec erse de ella, deber igualmente aceptar lo que resulte desfavorable.

LAS CONTRAESCRITURAS

1707 CC: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pac tado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros. Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomad o razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del tra slado (copia) en cuya virtud ha obrado el 3.

Sentido restringido: Todo escrito destinado a permanecer secreto entre las parte

s y que contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre ellas de una manera ostensible. Es decir, slo pueden considerars e contraescrituras los instrumentos respecto de los cuales concurran dos requisitos: 1. Que la nueva escritura tenga por objeto manifestar la simulacin real o parcial de un acto o convencin ostensible. 2. La contraescritura no expresa una convencin nueva.

Sentido amplio: Alessandri sostena que, contraria a la legislacin francesa, la chi lena, considera la palabra contraescritura en su acepcin amplia, ya que el 1707 no ha restringido el alcance. Es por ello, que est e autor plantea que se entienden incorporados en el concepto aquellas escrituras e instrumentos en el que las partes modifiquen o al teren en todo o parte, en sus elementos esenciales o accidentales, los contratos celebrados, sea para dejarlos totalment e sin efectos, o para modificarlos sustancialmente o en el detalle. La jurisprudencia se inclina por una acepcin amp lia, y no restringida a los casos de simulacin.

VALOR PROBATORIO

En su calidad de instrumentos, se rigen por las normas generales de stos, pudiend o ser pblicas o privadas.

EFECTOS:

1. Respecto de las partes: Las contraescrituras producen pleno valor probatorio y las partes deben regirse por lo que en ellas se establece, debiendo primar la voluntad real, conforme dispone el 1545 y 1560 del CC. 2. Respecto de los terceros: Por regla general no producen efectos. Los producirn , cuando concurran los presupuestos del 1707: a. Las contraescrituras que constan en instrumento privado destinadas a modifica r lo establecido en instrumento pblico, no producen efectos respecto de los terceros. b. Las contraescrituras que constan en instrumento pblico destinadas a modificar lo establecido en otro instrumento pblico, producen efectos respecto de stos, siempre que: i. Se tome nota de la contraescritura al margen de la matriz ii. Se tome nota de la contraescritura en la copia de la escritura pblica que se altera y en cuya virtud acta el tercero.

LA PRUEBA DE CONFESIN

GENERALIDADES

REGLAMENTACIN

1. CC: 1713 2. CPC: 385 a 402 3. CPP: No utiliza la expresin confesin , seguramente para poner nfasis en que la decl aracin del imputado es un medio de prueba que depende exclusivamente de la voluntad de ste y puede ser considerada c omo una facultad de su parte para colaborar con el pronto trmino de la investigacin.

Reconocimiento expreso o tcito que hace una de las partes en su perjuicio respect o de los hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes.

REQUISITOS PARA ENCONTRARNOS FRENTE A LA CONFESIN COMO MEDIO DE PRUEBA:

1. DECLARACIN UNILATERAL DE VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS, QUE EMANA DE UNA DE LAS PA RTES DEL PROCESO CAPAZ para materializarlo dentro de l. El CPC slo regula especficamente el error de hecho como vicio que afecta a la confesin, permitiendo su revocacin en el 402. Respecto de la fuerza y del dolo cabe aplicar las normas generales Es necesario que la declaracin emane de una de las partes del proceso o de sus ap oderados. Los terceros, que no son parte en el juicio, declaran como testigos, no confiesan. Debe tratarse de una persona capaz aquella que preste la confesin. El mandatario judicial puede comparecer por la parte a la cual representa, a fin de absolver posiciones, siempre que: a. Tenga facultad especialmente conferida (7 inc. 2 CPC); b. No se haya solicitado que sea la parte quien debe comparecer personalmente a absolverlas. c. El mandatario judicial, sea que tenga conferida o no la facultad especial, es t obligado a absolver posiciones acerca de hechos personales de l mismo.

2. EL RECONOCIMIENTO DEBE RECAER SOBRE HECHOS PRECISOS Y DETERMINADOS, QUE SEAN TRASCENDENTES PARA LA RESOLUCIN DEL CONFLICTO. La confesin versa sobre hechos y no sobre el dere cho. Puede recaer sobre: a. Hechos personales de la parte que la presta b. Hechos no personales de la parte que la presta.

3. EL RECONOCIMIENTO DE LOS HECHOS DEBE PERJUDICAR A LA PARTE QUE FORMULA LA DEC LARACIN. Es un REQUISITO DE LA ESENCIA que el reconocimiento de los hechos debe perjudicar a la parte que confiesa. Si se aceptara lo contrario, se estara aceptando la posibilidad de crearse propia prueba. Hace fe e n contra de quien la presta, pero no en su favor.

4. EL RECONOCIMIENTO DEBE EFECTUARSE CON LA INTENCIN CONCIENTE Y DIRIGIDA DEL CON FESANTE DE RECONOCER UN HECHO QUE LE PERJUDICA. Este requisito es conocido como animus conf itenti: intencin consciente y dirigida del confesante en orden a reconocer un determinado hecho que le perjudi ca y favorece al contendor. Es especialmente importante respecto de la confesin judicial espontnea y de la extraj udicial, ya que no toda declaracin de la parte puede considerarse una confesin si concurre el factor intencional mencionad o.

LIMITACIONES A LA ADMISIBILIDAD DE LA CONFESIN COMO MEDIO DE PRUEBA

De los artculos 1713 CC y 385 del CC es posible sentar que la regla general es qu e la confesin se admite como medio de prueba para acreditar todos los hechos que configuran un conflicto, a menos que exista una disposicin legal o un principio jurdico que la excluya como medio de prueba.

CASOS EN QUE SE EXCLUYE LA CONFESIN COMO MEDIO DE PRUEBA

1. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba (incluida la confesin) en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad. El acto o contrato solemne se prueba slo con su solemnid ad. 2. En el juicio de separacin de bienes por el mal estado de los negocios del mari do, la confesin de ste no hace prueba. 3. La declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa pert

eneciente a la SC, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se estimarn suficiente prueba, aunque se hagan bajo jurame nto.

4. La confesin extrajudicial verbal slo se debe tomar en cuenta en los casos en qu e es admisible la prueba de testigos.

CLASIFICACIONES DE LA CONFESIN

I. SEGN ANTE QUIEN SE PRESTA

1. Confesin judicial: Aquella que se presta ante el tribunal que conoce de la cau sa o ante el exhortado en que se deleg competencia. 2. Confesin extrajudicial: Aquella que se presta fuera del proceso en el cual se invoca, sea en un juicio diverso o fuera de juicio. La confesin judicial y la extrajudicial tienen diverso valor probatorio.

II. SEGN COMO SE GENERA LA CONFESIN

1. Espontnea: Se produce sin requerimiento de parte. 2. Provocada: se produce a requerimiento de parte a travs del procedimiento de la absolucin de posiciones o del tribunal en el caso de las medidas para mejor resolver.

La confesin provocada debe ser obtenida conforme a las normas procedimentales leg ales, lo que no sucede con la espontnea que se puede prestar por la parte en cualquier escrito o actuacin.

III. SEGN COMO SE VERIFICA

1. Expresa: Aquella que se verifica en trminos categricos y explcitos 2. Tcita o ficta: Aquella que no se verifica en trminos formales y explcitos, sino que se produce en virtud de haberse dado las condiciones que la ley establece para que el tribunal la de por establecida en e l procedimiento de absolucin de posiciones.

Slo tiene importancia para examinar los requisitos que deben reunirse en su gener

acin, pero ambas tienen igual valor probatorio, en conformidad al 400.

IV. SEGN COMO SE EXPRESA

1. Verbal: Oralmente ante testigos 2. Escrita: Aquella respecto de la cual se deja constancia en un instrumento.

La importancia de la distincin radica en la forma que debe ser acreditada: si es necesaria la rendicin de prueba de testigos y ella es verbal slo podr acreditarse cuando sea admisible ese medio de prueba.

V. SEGN LA INICIATIVA Y LA FINALIDAD

1. Iniciativa de parte: a. Como medida prejudicial propiamente tal, para los efectos de preparar la entr ada en juicio. 273 No. 1 b. Como medida prejudicial probatoria, 284. Destinada a obtener una confesin judi cial provocada respecto de una persona que se teme se ausente del pas y con el fin de hacerse valer con posterioridad en un proceso de cognicin. c. Como medio de prueba durante el curso de un juicio, con el fin de acreditar d entro del proceso hechos personales o no personales del confesante d. Como gestin preparatoria de la va ejecutiva (434 No.5) con el fin de procurarse a travs de la confesin judicial a prestarse en la gestin preparatoria de un ttulo ejecutivo que le permita deducir c on posterioridad una demanda ejecutiva. 2. Iniciativa del tribunal: Como medida para mejor resolver, 159 No. 2

VI. SEGN LOS HECHOS SOBRE LOS CUALES RECAE

1. Confesin acerca de hechos personales del confesante 2. Confesin acerca de hechos no personales del confesante

Segn lo establecido en el 1713 CC y en el 402 CPC, la jurisprudencia ha declarado

que slo cuando la confesin se refiere a un hecho personal del confesante no procede recibir prueba para acreditar lo contra rio

VII. SEGN SU CONTENIDO

1. Confesin pura y simple: El confesante niega o afirma categricamente el hecho co ntrovertido sin agregaciones o modificaciones de ninguna especie. 2. Confesin calificada: El confesante reconoce categricamente el hecho controverti do, pero le agrega algn hecho o circunstancia que viene a alterar su naturaleza jurdica. 3. Confesin compleja: El confesante reconoce el hecho material acerca del cual se le interroga, pero le agrega otros hechos enteramente desligados del primero (compleja de 1 grado) o bien ligados o modific atorios del mismo (compleja de 2 grado).

Importancia: divisibilidad de la confesin.

VIII. SEGN SU DIVISIBILIDAD

1. Divisible: Pueden separarse los hechos que perjudican al confesante de aquell os que le son favorables. 2. Indivisible: No pueden separarse de ella los hechos que perjudican al confesa nte de aquellos que le favorecen.

Regla general en Chile: indivisibilidad de la confesin. Algunos ejemplos: 1. Confesin pura y simple y calificada: indivisible 2. Compleja de 1 grado: Siempre divisible 3. Compleja de 2 grado: Divisible, cuando se acredite la falsedad de las circunst ancias agregadas por el confesante que modifican o alteran el hecho confesado.

IX. DE ACUERDO A SUS EFECTOS O VALOR PROBATORIO

1. Eficaz: Se genera en los casos que la ley permite, produciendo efectos probat orios. 2. Ineficaz: es aquella que no produce efectos probatorios por no ser permitida por la ley.

CONFESIN JUDICIAL

Es aquella que se presta en el juicio en el cual ella es invocada como medio de prueba.

Puede ser espontnea. Sin embargo, la que tiene mayor trascendencia en el proceso por su regulacin es la confesin judicial provocada, la cual se puede generar por el mecanismo de la absolucin de posicione s. El 385 del CPC reconoce a cada parte del proceso el derecho a solicitar de la co ntraria, que comparezca a absolver posiciones sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, sin perjuicio de lo que decrete el tribunal como medida para mejor resolver.

INICIATIVA PARA QUE SE PRESTE ABSOLUCIN DE POSICIONES 1. a. b. c. De parte: Se puede Medida prejudicial Medida prejudicial Dentro del proceso pedir por una parte como: propiamente tal probatoria y una vez contestada la demanda como medio de prueba

2. Del tribunal: Como medida para mejor resolver

OPORTUNIDAD PROCESAL PARA SOLICITAR LA CONFESIN JUDICIAL PROVOCADA

I. COMO MEDIDA PREJUDICIAL PROPIAMENTE TAL O COMO MEDIDA PREJUDICIAL PROBATORIA

Como medida prejudicial propiamente tal (273 No. 1)

Es propia del demandante y tiene por objeto preparar la entrada al juicio

Como medida prejudicial probatoria: 284

Es comn al futuro demandante y al futuro demandado, teniendo como fundamento el t emor en un breve perodo de la ausencia de la futura contraparte.

En ambos casos es solicitada con anterioridad a la interposicin de la demanda en el proceso.

II. COMO MEDIO DE PRUEBA DURANTE EL JUICIO

En 1 instancia: En cualquier estado del juicio, desde que se encuentre contestada la demanda y hasta el vencimiento del trmino probatorio. Se puede ejercer hasta por 2 veces en 1 instancia, pero en caso de al egarse hechos nuevos durante el curso del juicio puede exigirse una vez ms.

En 2 instancia: En cualquier estado de la 2 instancia, hasta antes de la vista de la causa. Se puede ejercer este derecho 1 vez, pero en caso de alegarse hechos nuevos durante el curso del juicio puede exigirs e una vez ms.

En cualquier instancia en que se ejerza este derecho, la formulacin de la solicit ud que se formule para este efecto no suspende el curso del procedimiento.

III. COMO MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER

Es necesario que concurran los siguientes requisitos: 1. Que la confesin judicial recaiga sobre hechos que el tribunal considere de inf luencia para la cuestin, es decir, que los considere trascendentes para la adecuada resolucin del conflicto 2. Que los hechos mencionados no se encuentren probados en el proceso.

No es procedente que mediante esta medida para mejor resolver el tribunal mejore la posicin de una de las partes que no ha hecho valer sus derechos en forma oportuna.

PERSONAS QUE PUEDEN SOLICITAR QUE SE ABSUELVAN POSICIONES

385, todo litigante est obligado a absolver posiciones cuando lo exija su contend or. Es decir, es un derecho que puede ser exigido por el demandante y por el demandado. Adems, pueden intervenir en el proceso los terceros coadyuvantes y los excluyentes, pudiendo el primero solicitar posiciones a la parte contraria a la cual coadyuva y los segundos, a cualquiera de las partes al ser ambos

oponentes a su pretensin dentro del proceso.

PERSONAS QUE DEBEN ABSOLVER POSICIONES EN EL PROCESO

Segn el mismo 385, deben absolver posiciones las partes del proceso: demandante, demandado y toda clase de terceros. Las posiciones deben ser absueltas por las partes en forma personal o a travs de sus representantes legales si fueran personas jurdicas o incapaces. Recordar que el mandatario judicial puede absolver posiciones cuand o tiene poder especial y cuando no se solicita la comparecencia personal de la parte.

SOLICITUD PARA ABSOLVER POSICIONES

Es necesario que la parte que desea que se realice la absolucin de posiciones, pr esente un escrito acompaando un sobre acerca de las posiciones que deber absolver la parte contraria. 1. Escrito: En el escrito la parte solicitar al tribunal: a. Que la parte contraria comparezca personalmente a absolver posiciones. Si no se le formula esta solicitud, se entiende que las posiciones pueden ser absueltas por la propia contraparte o por el manda tario judicial, cuando proceda. b. Que el tribunal reciba por s mismo la declaracin. Si no se formula esta solicit ud, el tribunal puede cometer al secretario o a otro ministro de fe la diligencia. c. Que mande citar para da y hora determinados al litigante para que comparezca a absolver posiciones de acuerdo al pliego acompaado en sobre cerrado y que solicita que se mantenga en reserva y cus todia en la Secretara del tribunal hasta el da de la diligencia.

El tribunal provee el escrito y se debe notificar por cdula al mandatario judicia l, el cual debe hacer comparecer a su mandante para absolver posiciones. En caso de que la parte que debe absolver se encuentra fuera del territorio jurisdiccional, se practicar la gestin por delegacin. 2. Sobre: Incluye el pliego de posiciones, lista de preguntas que la parte que s olicita la absolucin desea que sean absueltas o contestadas por la parte contraria. Las posiciones o preguntas deben redactars e en forma asertiva o interrogativa. Las preguntas pueden referirse tanto a hechos personales del confesante o al conocim iento que l tenga de otros hechos que no revisten dicho carcter, debiendo en todo caso ser redactadas en trminos claros y p recisos de manera de poder ser entendidos sin dificultad. 386. Mientras la confesin no sea prestada, se mantendrn en reserva las interrogaciones sobre que debe recaer.

Preguntas asertivas: son aquellas en las cuales se afirma el acaecimiento de un hecho determinado. Ej. Para que diga el absolvente cmo es efectivo que el da X se encontraba en la ciudad Y. Preguntas interrogativas: Aquellas en las cuales se indaga acerca del acaecimien to de un determinado hecho. Ej. Diga el absolvente donde se encontraba el da X. Es posible formular una pregunta asertiva e interrogativa. Ej. Diga el absolvent e cmo es efectivo que el da X se encontraba en la ciudad Y. En el evento que lo negare, diga el absolvente en qu lugar se encontrab a en dicho da.

TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE RINDE LA ABSOLUCIN DE POSICIONES, 397

1. Absolvente tiene su residencia en el lugar del juicio: Conocer de la absolucin el tribunal que sustancia el proceso. 2. El absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que con oce de la causa, pero dentro del territorio de la Repblica: a travs del exhorto, conoce el tribunal del territorio donde reside el a bsolvente. 3. El absolvente reside fuera del territorio de la Repblica: Ante el respectivo a gente diplomtico o consular chileno del lugar donde reside el absolvente.

OBLIGACIONES DEL ABSOLVENTE

1. COMPARECER: Excepcionalmente se encuentran exentas de la obligacin de comparec er, las personas enumeradas en el 389 CPC (PR, Min., Senadores, Diputados, Intendentes, miembros de la CS y CAA, Arzob ispo, entre otros) y los que por enfermedad o cualquier otro impedimento calificado por el tribunal se hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar declaracin. Asimismo, estn exentas las mujeres, en caso qu e el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia. Es menor el nmero de personas exentas de la obligacin de comparec er a absolver posiciones que aquellas exentas de la obligacin de comparecer como testigos, sin que se contemple autoriz acin previa para los funcionarios del Poder Judicial. El procedimiento para que estas personas presten declaracin, consiste en que el j uez se trasladar a la casa de ellas o comisionar al secretario para ello. En los colegiados se comisiona a uno de los m inistros o al secretario. Si se encuentra fuera del territorio jurisdiccional alguna de estas personas se comisiona al juez por exhorto y ste puede designar que el secretario

realice la diligencia. No puede comisionarse al secretario cuando la parte haya solicitado que se preste ante el tribunal. En consecuencia, a diferencia de lo que ocurre con la prueba testimonial, en la confesin los eximidos de comparecer no pueden dar respuesta a las posiciones mediante informe u oficio. 2. ABSOLVER LAS POSICIONES: A diferencia de lo que ocurre con la testimonial, no existen causas de exencin para rendir la confesin. 3. DECIR LA VERDAD: Existe dicha obligacin, toda vez que el absolvente presta jur amento. Sin embargo, la infraccin a este deber no tiene sancin penal, puesto que el perjurio est configurado respecto de lo s testigos y no comete el delito el que miente en causa propia. En todo caso el no decir la verdad, puede considerarse: a. Regulacin de las costas b. Apreciacin comparativa de las pruebas, con el fin de determinar cul se encuentr a ms conforme a la verdad. 428.

CITACIN DEL ABSOLVENTE

La resolucin que da lugar a la solicitud de absolucin de posiciones debe notificar se por cdula al mandatario judicial, quien deber hacerlo comparecer. A la primera audiencia, puede ser que el absolvente no comparezca, en cuyo caso dicha falta ser certificada por el Receptor, siendo l el ministro de fe competente para actuar en la diligencia. Est a inasistencia a la 1 audiencia convocada, no tiene sancin alguna en nuestra legislacin. En este caso (de inasistencia) es necesario que la parte interesada en que se pr actique la gestin, deber presentar un nuevo escrito solicitando que se cite al absolvente por 2 vez bajo el apercibimie nto del 394 CPC. Es importante que tanto la solicitud contenida en este 2 escrito como la resolucin que le da lugar indiquen el apercibi miento del 394, para que ste opere.

DESARROLLO DE LA AUDIENCIA EN LA CUAL SE ABSUELVEN LAS POSICIONES

El absolvente, frente a la citacin a absolver posiciones, puede adoptar tres acti tudes: 1. Comparecer y absolver las posiciones, dando derechamente respuesta a las preg untas que se le formulan 2. Comparecer y negarse a declarar o dar respuestas evasivas respecto a las preg untas que se le formulan 3. No comparecer a la audiencia fijada para absolver posiciones.

El Ministro encargado de autorizar la diligencia: Receptor. Sujetos que pueden a sistir a la audiencia: Adems del receptor, deben encontrarse en la diligencia: 1. 2. 3. 4. El juez o el secretario del tribunal si se hubiese podido comisionar a ste Absolvente Parte que solicit la diligencia, y su procurador y abogado El procurador y abogado del absolvente

En un principio, por los trminos restrictivos del 392, se consider que el procurad or y el abogado del absolvente no poda estar, pero luego se admite por defensa que puede prestar.

Juramento: Antes de ser interrogado el absolvente, deber prestar juramento de dec ir la verdad en la forma sealada para la testimonial. Declaracin: Luego del juramento, se procede a abrir el sobre en el cual se contie nen las posiciones a las cuales el absolvente debe dar respuesta. El absolvente o su abogado pueden objetar preguntas que no cumpla n los requisitos legales, generndose un incidente que debe ser resuelto por el tribunal para poder llevar a cabo la dili gencia. Formulada la pregunta, el absolvente proceder inmediatamente a prestar la declara cin de palabra y en trminos claros y precisos. Si el confesante es sordo o sordomudo, puede escribir su confesin delan te del tribunal o del ministro de fe, o en su caso se aplica el 382. Si se trata de hechos personales, deber prestarse afirmndolos o negndolos. Puede, s in embargo, el tribunal admitir la excusa de olvido de los hechos, en casos calificados, cuando ella se funde en ci rcunstancias verosmiles y notoriamente aceptables. En todo caso el confesante puede aadir las circunstancias necesarias para la rect a y cabal inteligencia de lo declarado. El interrogado puede solicitar un plazo razonable para consultar sus documentos antes de responder, y el tribunal se lo otorgar siempre que haya fundamento plausible para pedirlo y lo estime indispensa ble o consienta en ello el contendor. Esta resolucin es inapelable. Quien solicita la absolucin de posiciones, adems de presenciar las declaraciones, puede hacer al tribunal las observaciones que estime conducente para aclarar, explicar o ampliar las pregunt as que han de dirigrsele. Adems puede, antes que termine la diligencia y luego de prestada la declaracin, pedir que se repita si e n las respuestas dadas existe algn punto oscuro o dudoso que aclarar.

De las declaraciones del absolvente debe dejarse constancia escrita, conservndose

en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido reducidas al menor nmero de palabras. De ellas se debe dar lec tura y levantar un acta en la misma forma establecida para la testimonial, la que deber ser suscrita por el juez, el minist ro de fe, el absolvente y las dems personas que hubieren concurrido.

CONFESIN TCITA

Recordemos que la confesin puede generarse a travs de la absolucin de posiciones cu ando se producen alguna de las situaciones siguientes: 1. Comparece el absolvente y responde derechamente. Sea que comparezca a la 1 o 2 citacin, nos encontramos ante una confesin provocada y expresa. Si de las respuestas del absolvente a las preguntas que se le formulan, no se desprende ningn reconocimiento expreso de los hechos, se habr llevado a cabo el mecanismo de la a bsolucin de posiciones, pero de ste no se genera confesin alguna como medio de prueba. 2. Comparece el absolvente a la audiencia fijada por el tribunal y se niega a de clarar o da respuestas evasivas. Se le aplicarn las sanciones del 394 CPC, cuando se niega a declarar, esto es, cuando a dopta una actitud que importa no formular declaracin alguna; o cuando de respuestas evasivas, esto es, cuando no contesta d erechamente las preguntas formuladas.

Para los efectos de que se produzca la confesin tcita, es necesario que la parte s olicite al tribunal que declare evasivas las respuestas formuladas y que el tribunal dicte una resolucin teniendo a la parte p or confesa respecto de las preguntas asertivas. No procede que el tribunal lo declare de oficio. Si las respuestas evasivas se d an respecto de las preguntas interrogativas, no procede que se tenga por confeso tcitamente respecto de ellas, debido a que no co ntienen afirmacin alguna sobre los hechos. En tal caso, los tribunales pueden imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital i arrestos hasta por 30 das, sin perjuicio de exigirle la declaracin. Si la otra parte lo solicita, podr tambin suspenderse el pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste. 3. No comparece el absolvente a la 2 citacin que se hubiere formulado bajo el aper cibimiento del 394: Ser necesario para que opere la confesin ficta: a. Efectuarse la 2 citacin b. 2 citacin con apercibimiento del 394 c. Absolvente no comparece a la 2 citacin

d. Certificacin en el proceso, de la no comparecencia del absolvente a la 2 citacin e. Que la parte presente un escrito al tribunal solicitando que se tenga por con feso al absolvente respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva f. Que el tribunal dicte una resolucin teniendo al absolvente por confeso respect o de las preguntas formuladas en forma asertiva. En caso que sean interrogativas, no cabe la confesin tcita, sino aplicar el 394 inc. 2. Por tanto, nunca procede la confesin tcita respecto de las preguntas interrogativas.

VALOR PROBATORIO DE LA CONFESIN

I. CONFESIN EXTRAJUDICIAL

VERBAL: Slo se admite cuando sea admisible la prueba de testigos y en tal caso, p uede ser base de una presuncin judicial. ESCRITA: Valor de la prueba instrumental. PRESTADA EN PRESENCIA DE LA PARTE QUE LA INVOCA: Presuncin grave para acreditar l os hechos confesados. PRESTADA ANTE JUEZ INCOMPETENTE, PERO QUE EJERZA JURISDICCIN: Presuncin grave. PRESTADA EN OTRO JUICIO DIVERSO: presuncin grave para acreditar los hechos confes ados.

En los casos en que se estime como presuncin grave, podr constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para su convencimiento.

PRESTADA EN OTRO JUICIO DIVERSO, SEGUIDO ENTRE LAS MISMAS PARTES QUE LITIGAN: Pu ede drsele el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos para estimarlo as.

II. CONFESIN JUDICIAL

Bien sea expresa o tcita; espontnea o provocada, produce los mismos efectos de acu erdo a lo prescrito en los 399 y 400 CPC. El

legislador ms que atender a la forma en que ella se expresa o produce, se preocup a de establecer los hechos acerca de los cuales ella prueba: 1. Confesin judicial acerca de hechos personales: Tiene valor de plena prueba, en virtud de lo dispuesto en el 1713 CC: La confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella, aunque no haya u n principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendidos en el artculo 1701, inc. 1 y los dems que las leyes excepten. 402 CPC: No se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juic io. A confesin de parte relevo de prueba . Un sector de la doctrina seala que la confesin de parte sobre hechos personales pr ima sobre cualquier medio de prueba, debindose optar por ella, cada vez que existan pruebas contradictorias. Hay otro sector de la doctrina, que basado en el 428 CPC, seala que frente a una confesin judicial acerca de los hechos personales cabe no dar por acreditado los hechos que en ella se reconoce si existen otros medios de prueba de igual valor que se encuent ren ms conformes con la verdad. 2. Confesin judicial acerca de hechos no personales: El 1713 CC no se refera a est a materia. El vaco es llenado por el 399 inc. 2: Si los hechos confesados no son personales del confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin. Por tanto, la confesin judicial acerca de hechos no personales produc e plena prueba, pero hay que destacar que no se aplica el 402 inc. 1, razn por la cual siempre ser posible rendir prueba en c ontrario.

REVOCABILIDAD DE LA CONFESIN

La confesin judicial (tanto de hechos personales como no personales), una vez pre stada en juicio es irrevocable, es decir, el confesante una vez prestada la confesin no podr con posterioridad retractarse de e lla o dejarla sin efecto. Excepcionalmente, el legislador permite revocar la confesin si alega haber padecido error de hecho y o frece probar dicha circunstancia. Deber rendirse dicha prueba dentro del trmino ordinario y si ste ha expirado, el tr ibunal podr abrir uno especial.

DIVISIBILIDAD DE LA CONFESIN

El CPC establece como RG la indivisibilidad de la confesin, aunque sin un carcter absoluto. 401: En general el mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante. Indivisibilidad de la co

nfesin: la confesin debe aceptarse ntegramente y tal como la hace el confesante, sin que sea admisible admitir una parte de ella y rechazar en su perjuicio otra parte, salvo las excepciones que establece la ley.

Esto emana del hecho que nadie puede obtener una prueba de su contrario, sino ac eptndola como ste la ha producido, lo que es conforme a la equidad y a la buena fe. Para determinar si una a una confe sin se le aplica la indivisibilidad, se procedi a clasificarla en: 1. Confesin pura y simple: Se niega o afirma categricamente el hecho controvertido , sin efectuar agregaciones o modificaciones de ninguna especie: indivisible. 2. Confesin calificada: El confesante reconoce el hecho controvertido, pero le at ribuye una distinta calificacin jurdica que restringe o modifica sus efectos: es indivisible. 3. Confesin compleja de 1 grado o inconexa: Aquella en la cual el confesante recon oce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos desligados e independientes del primero destinados a destrui r o modificar sus efectos: 401 No. 1: Podr, sin embargo, dividirse: 1 Siempre que comprenda hechos diversos enteramente desligado s entre s. Los nuevos hechos desligados agregados debern ser probados por su parte. Por ello, se trata de una confesin div isible, sin necesidad de que se rinda prueba alguna por quien quiere valerse de la confesin. 4. Confesin compleja de 2 grado o conexa: El confesante reconoce el hecho controve rtido, pero le agrega otro u otros hechos ligados y dependientes del destinados a destruir o modificar sus efectos: 401 No . 2: Podr, sin embargo, dividirse: 2 Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los ot ros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, segn el confesante, modifi can o alteran el hecho confesado. Requiere para que se produzca la divisibilidad de la confesin, la prueba de la falsedad de los hechos ligados que se hubieren agregado por el confesante. Por tanto, la RG es que la confesin compleja de 2 grado sea indivisible, salvo que se rinda prueba por aquel que se quiere valer de la confesin, para probar la falsedad del hecho ligado agregado, recayend o la carga de la prueba para probar la falsedad, no en el confesante, sino en quien desea valerse de la confesin. En cas o que la confesin sea indivisible deber considerarse ntegramente, tanto en lo que favorece al confesante, como en lo que lo perjudica. En caso que la confesin sea divisible, podrn considerarse los que perjudican al confesante, desechndose los qu e lo favorecen.

LA PRUEBA TESTIMONIAL

GENERALIDADES

REGLAMENTACIN

1. CC: 1708 a 1711. 2. CPC: 356 a 384 3. CPP

TESTIGO: Es la persona que, habiendo tenido presumiblemente conocimiento de un h echo que ha cado bajo la accin de sus sentidos, es llamado luego para prestar declaracin en juicio acerca del mismo .

REQUISITOS QUE DEBEN CONCURRIR PARA QUE UNA PERSONA TENGA EL CARCTER DE TESTIGO

1. Debe tratarse de un TERCERO INDIFERENTE dentro del proceso: Es decir, no pued en actuar como testigos las partes directas, sean originarias o derivadas; as como tampoco los terceros interesados, ya sean coadyuvantes, independientes o excluyentes 2. Debe declarar sobre HECHOS PRECISOS: Debe tratarse de hechos y no de cuestion es jurdicas Es necesario que recaiga sobre hechos ciertos, precisos y determinados. No cabe que se conviertan en opin iones, ya que stas les corresponde emitirlas a los peritos. En el proceso penal, el testigo puede declarar no slo acerca de lo p resenciado por sus sentidos, sino tambin acerca de lo que deduce de acuerdo con sus conocimientos, 309 inc. 2: 3. Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus PROPIOS SENTIDOS O EL DICHO DE OTRO: Es esencial dentro de la prueba testimonial la percepcin sensorial: el testigo debe sealar al tribuna l la forma como pudo llegar a tomar conocimiento de los hechos acerca de los cuales declara.

CARACTERSTICAS DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

1. Es circunstancial y no preconstituida, producindose en el curso del pleito. 2. Desde el punto de vista legal, debera primar la inmediacin y rendirse ante y a travs del juez. Sin embargo, en la prctica, prima la mediacin, puesto que la prueba se rinde ante el receptor. El juez acta slo para resolver los incidentes generados. 3. Es un medio de prueba indirecto, sin que el juez tenga acceso al hecho que se trata de probar. El testigo declara sobre hechos ya acaecidos.

4. Puede tener el carcter de plena o semi plena, segn si concurren o no los requis itos legales. 5. Es eminentemente formalista, encontrndose minuciosamente regulada en la ley.

CLASIFICACIONES DE LOS TESTIGOS

I. SEGN LA FORMA EN QUE LOS TESTIGOS CONOCIERON LOS HECHOS

1. Testigos presenciales: Estuvieron fsica y mentalmente presentes en el momento en que acaecieron los hechos. 2. Testigos de odas: Conocieron los hechos a travs del dicho de una de las partes o de terceros. 3. Testigos instrumentales: Aquellos que intervienen en la suscripcin de un docum ento acreditando la veracidad de la firma de los otorgantes.

II. SEGN LAS CALIDADES O CIRCUNSTANCIAS SOBRE LOS HECHOS QUE DECLAREN LOS TESTIGO S

1. Testigos contestes: Aquellos que estn de acuerdo en el hecho y sus circunstanc ias esenciales. 2. Testigos singulares: Aquellos que estn de acuerdo en el hecho, pero difieren s obre las circunstancias esenciales que lo rodearon. La singularidad puede ser: a. Diversificativa: Los testigos declaran sobre hechos diversos, que no son excl uyentes ni diversificativos entre s. b. Acumulativa: Los testigos declaran sobre hechos sucesivos que se complementan . c. Adhesiva u obstativa: Lo declarado por un testigo est en contraposicin a lo seal ado por otro.

III. SEGN SU CAPACIDAD PARA DECLARAR EN JUICIO

1. Testigos hbiles: Aquellos que renen todos los requisitos legales para que su de claracin produzca efectos por no encontrarse afectos por una inhabilidad establecida por la ley. Son la regla general, ya que toda persona es capaz de declarar en juicio

mientras la ley no establezca su inhabilidad. 2. Testigos inhbiles: Aquellos que no renen los requisitos legales para que su dec laracin tenga valor en juicio, por encontrarse afectos a una inhabilidad legal y haberse declarado sta por el tribunal. La forma de hacer valer las inhabilidades es la tacha de testigos, la cual generalmente es resuelta por el tribunal en la SD.

La importancia de la clasificacin de los testigos, dice relacin con el valor proba torio: el mximo es el establecido respecto de los testigos contestes, presenciales y hbiles, los cuales pueden llegar a constituir plena prueba.

LIMITACIONES A LA PRUEBA TESTIMONIAL

La prueba testimonial siempre ha sido mirada con desconfianza por parte de nuest ro legislador. Esto se debe entre otras razones a que depende mucho de las condiciones subjetivas del testigo, a que puede ser con seguida mediante ddivas, entre otras. Bello as lo deja establecido en el Mensaje del CC, hablando de la llamada prostitucin del jura mento . Las limitaciones que respecto a la prueba testimonial establece el CC, son:

I. NO ES PROCEDENTE LA PRUEBA DE TESTIGOS PARA PROBAR UN ACTO O CONTRATO QUE HAY A DEBIDO CONSTAR POR ESCRITO.

1708 CC, deben constar por escrito: 1. Obligaciones que emanan de actos y contratos solemnes cuya solemnidad consist e en el otorgamiento de un instrumento pblico o privado. 1701 y 1682. 2. Actos o contratos que contienen la entrega o promesa de entrega de una cosa q ue valga ms de 2 unidades tributarias. 1709 inc. 1, segn Alessandri, debe interpretarse ampliamente, incluyendo todos los actos y contratos que dan lugar a una obligacin de dar, hacer o no hacer una cosa. Sin embargo, la jurisprudencia ha se ntenciado que la limitacin no es aplicable para los efectos de acreditar por medio de la testimonial los hechos naturales y los simples hechos humanos, como ocurre con los delitos y cuasidelitos.

II. PARA ACREDITAR LA ADICIN O ALTERACIN DE LO EXPRESADO EN UN ACTO O CONTRATO

1709 inc. 2: No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la refer ida suma.

Estas limitaciones se aplican: 1. An cuando se limite la demanda a la suma de 2 UT si la cosa es de superior val or; 2. An cuando se demanda parte o resto de un crdito por una suma inferior a 2 UTM, si ella proviene de un crdito que debi haberse consignado por escrito.

Excepcionalmente, en los contratos consensuales y reales, se podr rendir la prueb a testimonial respecto del acto o contrato que haya debido consignarse por escrito, siempre que: 1. Exista un principio de prueba por escrito 2. Exista imposibilidad de obtener una prueba por escrito (1711 inc. 3) 3. Se trate de casos expresamente exceptuados en el CC: a. Prueba del depsito de efectos del que aloja en una posada o del que entra a un caf, fonda, etc. b. Comodato

Estas limitaciones slo se aplican respecto a los actos y contratos de carcter civi l. Respecto de los actos de comercio, no se aplicar la limitacin, en virtud de lo dispuesto en el 128 CdC: la prueba de testigos es a dmisible en negocios mercantiles, cualquiera sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo en los cas os en que la ley exige escritura pblica.

INICIATIVA EN LA PRUEBA TESTIMONIAL

1. DE PARTE: Es trascendental, siendo la nica fuente de la cual podr rendirse esta prueba, ya que la iniciativa del tribunal se encuentra supeditada a la de parte: a. Como medida prejudicial probatoria b. En el curso del juicio 2. DEL TRIBUNAL: como medida para mejor resolver: 159 No. 5 CPC

I. COMO MEDIDA PREJUDICIAL PROBATORIA DE TESTIGOS

Se trata de una medida comn que puede solicitar tanto el futuro demandado como el futuro demandante. Se decreta cuando existen impedimentos graves en virtud de los cuales pudiere hacerse imposible la posterior rendicin de prueba. El solicitante cuando pide esta medida, debe indicar los puntos sobre los cuales declara el tes tigo, siendo el tribunal el que califica la procedencia de las preguntas. 286 CPC. Para practicar esta diligencia, se dar previamente conocimiento a la persona a qu in se trata de demandar, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o donde deba tomarse la declaracin; y e n los dems casos se proceder con intervencin del defensor de ausentes.

II. COMO MEDIO DE PRUEBA EN EL CURSO DEL JUICIO III. COMO MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER

Mltiples limitaciones: 1. El juez slo puede decretarla luego de citadas las partes a or sentencia y dentr o del plazo para pronunciar sta. 2. El juez al decretarla slo puede exigir la presencia de los testigos que ya hay an declarado en juicio. 3. El juez cita a los testigos slo y con el nico objeto que aclaren sus dichos con tradictorios y oscuros.

Por lo anterior, si es que no existe iniciativa de parte es imposible que haya p rueba testimonial, puesto que el tribunal slo puede citar a los testigos que hayan comparecido y declarado en el proceso, con el slo fin de aclarar sus dichos contradictorios u oscuros.

OPORTUNIDAD PROCESAL PARA HACER VALER LA PRUEBA DE TESTIGOS

Antes del juicio, y durante. Veremos cmo se realiza durante el proceso.

EN 1 INSTANCIA: slo puede rendirse dentro del trmino probatorio, siempre que se cum plan las formalidades exigidas por la ley. Hay que tener presente los casos de ampliacin de la prueba (321) y la existencia de trminos especiales vinculados a la prueba testimonial (340)

EN 2 INSTANCIA: 207 hace prcticamente ilusoria la prueba testimonial en 2. Este artc ulo requiere para que proceda la testimonial en 2 instancia, la concurrencia copulativa de los siguientes requisitos:

1. Que sea decretada la prueba testimonial como medida para mejor resolver. Es u na medida para mejor resolver distinta de la establecida en el 159 y es muy difcil que se decrete de oficio por el tribunal, s alvo que alguna de las partes tome la iniciativa, porque slo en este caso se puede conocer la existencia de esos testigos. 2. Que no haya sido posible rendir la testimonial en 1 instancia 3. Que la testimonial recaiga sobre hechos que no figuren en la prueba rendida 4. Que tales hechos sean a juicio del tribunal estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio.

OBLIGACIONES DE LOS TESTIGOS

I. COMPARECER ANTE LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA

359, toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a declara r y a concurrir a la audiencia que el Tribunal seale con este objeto. Cuando se exija la comparecencia de un testigo a sabiendas de que intil su declaracin podr el tribunal imponer a la parte que la haya exigido una multa.

Los testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, no tienen obligacin de comparecer al tribunal que sigue el juicio, sino que la diligencia se delegar por medio de exhorto al tribunal de la residencia del testigo. Excepcionalmente no estn obligados a comparecer al tribunal a prestar declaracion es como testigos, las personas indicadas en el 361 (pueden declarar en el domicilio que fijen dentro del territorio jurisdic cional del tribunal): PR, Senadores, Diputados, Min., miembros de la CS y de CAA, JL, autoridades eclesisticas, religiosos, mujeres cua ndo les cause molestia segn su estado o posicin, enfermos. Si bien no estn obligados a comparecer, si lo estn a declarar y a decir la verdad. Los miembros y Fiscales de las CS y CAA, y los JL, no declararn sin previo permis o de la CS (miembro o fiscal de la misma) o de la CAA. El permiso se prestar siempre que no parezca que slo se trata de establecer una causal de recusacin respecto del juez citado como testigo. No estn obligados a declarar ni a concurrir a la audiencia judicial, los chilenos o extranjeros que gocen en el pas de inmunidad diplomtica. Estas personas pueden declarar por informe, si consiente n en ello.

II. PRESTAR DECLARACIN

359: Toda persona, cualquiera sea su estado o profesin, est obligada a declarar ( ). Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a declarar las personas que indica el 360, por las razones siguientes: 1. Secreto profesional: eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos, matrona, sobre hechos comunicados confidencialmente con ocasin de su estado, profesin u oficio. No es slo un derecho, sino tambin un deber cuya omisin importa la comisin de un delito. Asimismo se consagra en Cdigo de tica de los Aboga dos. Es un deber que perdura en lo absoluto, an despus de que les haya dejado de prestar sus servicios . El lmite de est e deber se encuentra cuando el abogado es acusado de cometer un delito o cuando se revela la intencin de cometerlo. 2. Parentesco: Cnyuge, parientes consanguneos hasta el 4 grado y 2 afines, ascendien tes, descendientes, hermanos, pupilos por guardadores. 3. Incriminacin de delito. Se relaciona con las personas enumeradas anteriormente , cuando afecten su honor o el del declarante o cuando importan un delito.

Estas excepciones son para declarar, pero no para comparecer. Deben comparecer e invocar la exencin de declarar ante el juez.

III. DECIR LA VERDAD

Antes de prestar la declaracin, el testigo debe jurar, en los trminos del 363. En el proceso penal, todo testigo, antes de comenzar su declaracin, prestar juramento o promesa de decir la verdad sobre lo que se le p reguntare, sin ocultar ni aadir nada de lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos. En el Derecho contemporneo, se rechaza la inclusin de formulas religiosas en los juramentos de testigos. Si el testigo falta a la verdad en sus declaraciones, contraviniendo el jurament o prestado, comete el delito de falso testimonio en causa civil o delito de falso testimonio en causa penal. Hay que distinguir l a declaracin falsa de la equivocada.

DERECHOS DE LOS TESTIGOS

1. Ser citado para prestar declaracin en un da preciso y determinado

2. Que se le paguen los gastos que importa su comparecencia por la persona que l o presenta, 381. Debe reclamarse en un plazo de 20 das desde que se le toma la declaracin. Si hay desacuerdo, el tribunal lo resuelve sin forma de juicio y sin recurso.

CAPACIDAD PARA SER TESTIGO

Todos son hbiles, salvo aquellos que la ley declare inhbiles para ser testigos en juicio. El legislador distingue dos clases de inhabilidades: absoluta y relativa.

I. INHABILIDAD ABSOLUTA

Los inhbiles absolutamente para ser testigos, no pueden declarar en ninguna clase de juicio. Se establecen como inhbiles absolutamente por la falta de capacidad mental para percibir los hechos o comuni carlos (1 al 5) o por la concurrencia de antecedentes que hagan dudar de la buena fe u honestidad del testigo (6 al 9).

No son hbiles para declarar como testigos: 1. Los menores de catorce aos. Podrn, sin embargo, aceptarse las declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente; 2. Los que se hallen en interdiccin por causa de demencia 3. Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que decla ran, se hallen privados de la razn, por ebriedad u otra causa 4. Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de verificarse stos; 5. Los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente; 6. Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intenta do cohechar a otros, aun cuando no se les haya procesado criminalmente; 7. Los vagos sin ocupacin u oficio conocido; (no se refiere al cesante, segn nuest ra jurisprudencia). 8. Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenado s por delito; y 9. Los que hagan profesin de testificar en juicio.

II. INHABILIDAD RELATIVA

Los inhbiles relativamente para ser testigos pueden declarar en todos los juicios , salvo en aquellos que la ley los declare inhbiles. Las razones de establecer estas inhabilidades son de parentesco, depend encia, inters en el pleito, amistad o enemistad:

Son tambin inhbiles para declarar (358): 1. El cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y se gundo de afinidad de la parte que los presenta como testigos 2. Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimien to del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin; 3. Los pupilos por sus guardadores y viceversa; 4. Los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente. Se entender por dependiente, para los efectos de este artculo, el que preste habitualmente servicios retribuidos al que lo haya present ado por testigo, aunque no viva en su casa; 5. Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimo nio; 6. Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para dec larar por tener en el pleito inters directo o indirecto; 7. Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respe cto de la persona contra quien declaren. La amistad o enemistad debern ser manifestadas por hechos graves que el tribunal calificar segn las circunstancias.

Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podrn aplicarse dichas tachas.

PARALELO ENTRE LA INHABILIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA

El hecho de distinguirse entre una y otra no dice relacin con el valor probatorio , toda vez que si se acoge una u otra, se priva de valor a las declaraciones. La importancia radica en: 1. Determinacin del momento y forma en que el tribunal puede pronunciarse acerca de la inhabilidad: El juez puede repeler de oficio, an sin que se haga valer tacha alguna, al testigo que adolece de alguna notoria inhabilidad absoluta. En caso de ser relativa, se le toma la declaracin, aunque sea notoria, pronuncindose el tr ibunal sobre ella en la sentencia definitiva.

2. La purga de las tachas: Las causales de inhabilidad absoluta, no se purgan, c ualquiera sea la actitud de las partes en el proceso. La relativa puede purgarse cuando ambas partes presentan testigos afect os a las mismas inhabilidades. 3. Las inhabilidades relativas son renunciables. Incluso procede la renuncia tcit a cuando no se haga valer en el plazo legal.

FORMA DE MATERIALIZAR LA INICIATIVA DE PARTE PARA RENDIR LA PRUEBA TESTIMONIAL

1. PRESENTACIN DE LA LISTA DE TESTIGOS Y LA MINUTA DE PUNTOS DE PRUEBA

Quien pretenda rendir la testimonial, tiene una doble carga: a. Presentar una lista de testigos, en la cual se contiene la individualizacin de las personas que van a declarar. b. Sealar los puntos sobre los que van a declarar las personas individualizadas.

Oportunidad

Desde la primera notificacin de la RQRCP, y hasta el quinto da de la ltima, cuando no se pidi reposicin. Si se pidi reposicin, dentro de los 5 das siguientes a la notificacin por el ED de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima reposicin (320)

En los incidentes y en el juicio sumario: Debe ser presentada dentro de los dos primeros das del trmino probatorio.

En las querellas posesorias: El querellante debe incluir en la presentacin de su querella la lista de testigos. El querellado debe presentar la lista de testigos antes de las 12 del da que preceda al designado pa ra la audiencia.

En el juicio de mnima cuanta: Debe presentarse en la audiencia de contestacin o den tro de los 3 das siguientes a la notificacin que reciba la causa a prueba.

Qu ocurre si se presenta antes del inicio del plazo para su presentacin? La jurispr udencia es equvoca: algunos afirman que sera vlida, mientras que otros la declaran tan extempornea como la presentada luego de vencido el plazo fatal. Si se presenta transcurrido el plazo legal: no hay discrepancias. Siendo un plazo fatal, por lo que precluye la facultad de presentarla una vez transcurrido el trmino legal.

Requisitos de la lista de testigos

Debe indicarse el nombre, apellido, domicilio, profesin u oficio. La indicacin del domicilio debe contener los datos necesarios a juicio del juzgado, para establecer la identificacin del testigo. Un testigo mal individ ualizado es una inhabilidad general, la contraparte puede oponerse a que dicho testigo declare. Debe tratarse de una omisin que impid a individualizar al testigo.

Efectos de la presentacin de la lista de testigos No existe limitacin en cuanto al nmero de testigos que pueden incluirse en la list a, debido a que la limitacin se establece slo respecto a los testigos que efectivamente la parte presentar a declarar. En todo caso, por regla general, slo podrn declarar las personas sealadas en la lista de testigos: 372 inc. 2. En caso de no presentarse l ista de testigos, no habr prueba testimonial en el proceso.

Ante quien se presenta la lista de testigos y tribunal ante el cual declaran

Debe presentarse ante el tribunal que conoce de la causa, siendo ante ste general mente donde declararn los testigos. En caso de que hayan de declarar testigos que residen fuera del territorio jurisdiccional q ue conoce de la causa, se practica el examen por el tribunal que corresponda, a quien se le remite copia de los puntos de prueba. Es la residencia del testigo la que determina cul ser el tribunal delegado al que se le remite el exhorto. ste exhorto deber contener no slo la solicitud y la resolucin que da lugar a l, sino tambin fotocopia autorizada de los principales escritos del perodo de discusin, de la resolucin que recibe la causa a prueba, de la lista de testigos y de la minuta de puntos de prueba, a fin de que le tribunal resuelva la incidencia que se les presente. Las resoluciones que dicte el tribunal exhortado, se notifican ante el mismo tribunal, segn lo ha dicho la jurisprudencia. Excepcin: en las querellas posesoria s no procede el interrogatorio por exhorto a los testigos, siendo slo el tribunal que posee la competencia propia el que har la dil igencia.

MINUTAS DE PUNTOS DE PRUEBA

La resolucin que recibe la causa a prueba fija los hechos sustanciales, pertinent es y controvertidos, teniendo las partes la opcin de desglosarlos en puntos de prueba sobre los cuales se rendir la testimonial.

Sancin por la no presentacin de la minuta

Se trata de una materia discutida: 1. La no presentacin de la lista de testigos acarrea la imposibilidad de rendir d e la prueba testimonial, y siendo iguales las normas que se refieren a la presentacin de la lista de testigos y minuta de puntos de pr ueba, la sancin debiera ser la no rendicin de la prueba testimonial. 2. La jurisprudencia del ltimo tiempo ha dicho que la sancin por falta de minuta e s que los testigos declaran sobre hechos que fija la resolucin que recibe la causa a prueba, sin desglosarlo en puntos.

2. AUDIENCIA EN QUE SE RINDE LA PRUEBA TESTIMONIAL

Es necesario que las partes sepan cundo debe rendirse la testimonial, debiendo pa ra ello el Tribunal, fijar da y hora para realizar la audiencia. Se puede fijar en la misma resolucin que recibe la causa a prueba o en una posterior. La jurisprudencia ha sealado que dicha mencin es esencial (369). El tribunal, atendido el nmero de testigos y el de los puntos de prueba, sealar una o ms audiencias para el examen de los que se encuentren en el departamento. Procurar t ambin, en cuanto sea posible, que todos los testigos de cada parte sean examinados en la misma audiencia.

Si las partes no tienen seguridad de que los testigos concurran, es conveniente que aseguren su comparecencia, a travs de la citacin judicial. Tiene gran importancia, ya que si el testigo no comparece ha biendo sido citado judicialmente, estaremos en caso de impedimento de prueba testimonial, lo que autoriza solicitar para su rendicin un trmino probatorio especial. 380, citacin judicial. Siempre que lo pida alguna de las partes, mandar el tribun al que se cite a las personas designadas como testigos en la forma establecida por el artculo 56, indicndose en la citacin e l juicio en que debe prestarse la declaracin y el da y hora de la comparecencia. El testigo que legalmente citado no comparezca pod r ser compelido por medio de la fuerza a presentarse ante el tribunal que haya expedido la citacin, a menos que compruebe que ha estado en imposibilidad de concurrir. Si compareciendo se niega sin justa causa a declarar, podr ser mantenido en arresto

hasta que preste su declaracin. Todo lo cual se entiende sin perjuicio de la responsabilidad penal que pueda afectar al testigo rebelde (delito de no colaboracin con la justicia).

La citacin se puede solicitar al presentar la lista de testigos o luego, pero has ta antes de la audiencia de prueba. El tribunal siempre deber decretar la citacin judicial.

SISTEMAS DE DECLARACIN

1. Sistema de libre expresin: Los testigos declaran libremente todo lo que saben respecto de los hechos. 2. Sistema de la declaracin dirigida: los testigos declaran al tenor de las pregu ntas formuladas por el tribunal o las partes. 3. Sistema eclctico o mixto: Los testigos declaran libremente todo lo que saben s obre los hechos, y luego son interrogados por el tribunal y las partes.

El procedimiento civil acoge el sistema de la declaracin dirigida, debiendo los t estigos limitarse a dar respuestas a las preguntas formuladas por el juez y las partes.

MATERIALIZACIN DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

1. Contratacin de un Receptor para que acte como Ministro de Fe

Si lo anterior no es posible, se puede solicitar al tribunal que designe a un mi nistro de fe que acte como receptor ad-hoc. Esta facultad est prohibida ejercerla a los JL dependientes de la CAA de Santiago. El Secretario del Tribunal no tiene intervencin alguna en esta diligencia, y jams puede suplir al receptor.

2. Juramento

Antes de examinar a cada testigo, se le har prestar juramento al tenor de la frmul a establecida en el 363. Es esencial dicho juramento, salvo respecto de la declaracin de menores de 14 aos que tengan discern imiento suficiente. La omisin del juramento genera la nulidad de la testimonial rendida en ste.

3. Orden y medidas que deber adoptar el tribunal para que declaren los testigos

Los testigos de cada parte son interrogados separada y sucesivamente, declarando primero los del demandante, sin que puedan presenciar unos las declaraciones de los otros. El tribunal puede adoptar las me didas necesarias para evitar que los que vayan declarando puedan comunicarse con los que no lo hayan hecho. Adems, el tribunal procurar, cuando sea posible, que todos los testigos de la mism a parte sean examinados en la misma audiencia. En todo caso la declaracin constituye un solo acto que no puede interr umpirse sino por causas graves y urgentes.

4. Forma de prestarse la declaracin por los testigos

De acuerdo a la ley los testigos sern interrogados personalmente por el juez, y s i el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto. En la prctica, e l juez no procede a interrogar, sino que las preguntas las formula el Receptor conforme a la minuta de puntos de prueba o a la resolucin que recibe la causa a prueba si no existe minuta. 367, los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las preguntas que se les hagan, expresando la causa por qu afirman los hechos aseverados. No se les permitir llevar escrita su declaracin. Si el testigo no supiere el idioma castellano, ser examinado por medio de un intrp rete mayor de dieciocho aos, quien prometer bajo juramento desempear bien y fielmente el cargo. Por conducto del intrp rete se interrogar al testigo y se recibirn sus contestaciones, las cuales sern consignadas en el idioma del testigo, si ste n o entendiere absolutamente el castellano. En tal caso, se pondr al pie de la declaracin la traduccin que de ella haga el intrprete. Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuer e mudo, dar por escrito sus contestaciones. Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo ser recibid a por intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l por medio de la lengua de seas, por signos, o que comprend an a los sordos o sordomudos. Estas personas prestarn previamente el juramento de que trata el inc. primero.

366, cada parte tendr derecho para dirigir, por conducto del juez, las interrogac iones que estime conducentes a fin de establecer las causales de inhabilidad legal que puedan oponerse a los testigos, y a fin de que stos rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los cuales se invoca su testimonio.

En caso de desacuerdo entre las partes sobre la conducencia de las preguntas res olver el tribunal y su fallo ser apelable slo en lo devolutivo. Slo pueden oponerse las tachas, antes de que los testigos pr esten declaracin.

Una vez que concluyen las preguntas de tacha, la parte que no presenta al testig o debe proceder a formular la tacha pertinente, si no lo hace precluye su derecho de hacer valer la inhabilidad posteriormente. De la tacha formulada, se confiere traslado al que presenta el testigo. ste puede adoptar 2 actitudes: a) pedir que se omita la decl aracin del testigo y que se reemplace por la de otro testigo hbil que figure en la nmina respectiva; o b) solicitar el rechazo de la ta cha formulada, lo que no impedir el examen del testigo tachado y ser resuelta en la sentencia definitiva.

5. Interrogacin al testigo

Comienza con las preguntas del juez (receptor en la prctica) sobre los puntos de prueba fijado, pudiendo exigir a los testigos que rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones hechas. Existe un derecho para la parte que lo presenta para repreguntarle, es decir, para dirigirle por conducto del juez (receptor), las preguntas pertinente s para que el testigo aclare, complemente, rectifique, esclarezca o precise los hechos sobre los cuales invoca su testimonio. Luego, na ce el derecho para quien no lo presenta para formular contrainterrogaciones por conducto del juez. Segn la jurisprudencia, la repregunta y la contrainterrogacin son trmites esenciale s para la validez de la prueba testimonial. Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas que formul a el tribunal o la parte contraria, ya sea por ser stas improcedentes o inductivas. Cuando una de las partes se opone, se le da traslado a la otra parte, y en caso de desacuerdo, resuelve el tribunal, siendo dicha resolucin apelable en el solo efecto devolutivo. A la o posicin a la formulacin de una incidencia, se le da la tramitacin de un incidente.

6. Las declaraciones se consignarn por escrito, conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se hayan valido el testigo, reducidas al menor nmero de palabras 370.

Despus de ledas por el receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, sern firm adas por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes, autorizndolas un receptor, que serv ir tambin como actuario en las incidencias que ocurran durante la audiencia de prueba. Es esencial la autorizacin del funcionario, conforme a los requisitos generales d

e las actuaciones judiciales.

NMERO DE TESTIGOS QUE PUEDE PRESENTAR A DECLARAR CADA PARTE

372. Sern admitidos a declarar solamente hasta seis testigos, por cada parte, so bre cada uno de los hechos que deban acreditarse. Se ha discutido si se refiere a cada uno de los hechos sealados en l a RQRCP o a los sealados en la minuta de prueba. Se opta por entender que se refiere a la resolucin que recibe la causa a prueba, porque cada vez que la ley quiso referirse a la minuta, lo hizo en forma expresa. En caso de presentarse ms, se considera a los primeros 6 que declaren, segn la jur isprudencia. En las querellas posesorias (y en los procedimientos especiales de arrendamiento): mximo de 4 test igos.

Las sucesivas operaciones mentales que conforman el testimonio y las principales causas de error de ste

Testimonio: dato complejo, por ser un producto psicolgico. Florian plantea que el juez debe analizar en sentido inverso, el camino del testimonio, partiendo de las manifestaciones internas hasta llegar a las fuentes psicolgicas ms ntimas.

Operaciones mentales que forman el testimonio: 1. Percepcin: Depende de factores subjetivos del testigo y objetivos del suceso. 2. Memoria: Comprende distintas operaciones desde la conservacin de las impresion es sensibles, pasando por la reproduccin de los recuerdos, para llegar a la evocacin y localizacin en el tiempo. 3. Deposicin: comunicacin de los recuerdos a la autoridad encargada de recogerlos. En esta etapa influyen dos factores principales: a. Capacidad de expresar con mayor o menor claridad las percepciones b. Voluntad de reproducir fielmente lo percibido

Cada una de las condiciones del testimonio, son clasificadas por WIGMORE, en: 1. Condiciones del testigo 2. Condiciones del objeto del testimonio 3. Relaciones del testigo con el objeto y con los dems testigos

Dentro de las causas de error del testimonio se destaca:

1. Diferencia entre mentira y error involuntario. Hay una cuestin de hecho que de be analizarse en lo relativo a la intencin. 2. Existen fenmenos intermedios: pseudos mentiras generalmente por el exceso de ima ginacin. 3. Las causas de mentiras generalmente se reducen a la intencin de engaar. Las cau sas de errores, pueden ser mltiples: a. Alucinaciones: fenmenos psicopatolgicos o de turbacin mental b. Invenciones: imaginarias creaciones, que derivan de una desenfrenada imaginac in. c. Confabulaciones: llenar inconscientemente las lagunas delrecuerdo. d. Falsas interpretaciones: errores de comprensin. e. Confusiones: mezclas de representaciones. f. Ilusiones: errores parciales, que alteran una percepcin o recuerdo.

LAS TACHAS

Medio procesal de hacer valer la inhabilidad que afecta a los testigos.

SUJETO ACTIVO

Es la parte en contra de la cual se ha presentado a declarar el testigo. Se renu ncia tcitamente a hacerla valer cuando se deja transcurrir la oportunidad procesal para hacerla valer. Se renuncia expresamente cuando a pesar de conocerse la causal, no se hace valer. La inhabilidad se hace valer respecto del testigo de la contraparte y no contra la contraparte.

OPORTUNIDAD PARA HACER VALER LAS TACHAS

1. Testigos comprendidos en la lista de testigos: Se debe hacer valer en el perod o que media desde la presentacin de la lista y hasta antes de comenzar el testigo a prestar su declaracin. En el instante en que empieza la declaracin del testigo precluye el derecho de hacer valer la tacha. En la prctica, se tacha al testigo en la misma a udiencia de prueba, sin perjuicio de poder tacharse antes de dicha audiencia, por medio de un escrito. 2. Testigos que no figuran en la lista, pero admitidos a declarar. Se ampla, comp rendiendo los dos das siguientes al examen del testigo.

FORMULACIN DE LAS TACHAS

Se pueden formular interrogantes que se estimen convenientes y segn las respuesta s de los testigos, se podr apreciar si concurre una causal de inhabilidad. La forma de tachar al testigo es invocando alguna de las causales de inhabilidad de los 357 y 358 CPC y sealando con claridad y precisin los hechos que la configuran.

EFECTOS DE LAS TACHAS

La formulacin de la tacha puede producir los siguientes efectos: 1. Opuesta la tacha y antes de declarar el testigo, podr la parte que lo presenta pedir que se omita su declaracin y que se reemplace por la de otro testigo hbil de los que figuran en la nomina respectiva. 2. La parte que presenta el testigo en caso de duda sobre la tacha formulada pue de oponerse a ella y optar por insistir en que ste deponga, en cuyo caso se admitir que preste declaracin el testigo, quedando la tacha para ser resuelta en la SD. 3. El Tribunal puede repeler de oficio la declaracin de un testigo que aparezca n otoriamente comprendido en alguna de las causales de inhabilidad absoluta. Esta resolucin es apelable en el solo efecto de volutivo.

TRAMITACIN DE LAS TACHAS

Se tramitan como incidentes en el mismo acto y en forma verbal. Se traducen en e scuchar a la contraparte. En caso de que los hechos en que se funda la tacha no queden reconocidos con las declaraciones del testigo. El tribunal puede otorgar la posibilidad de rendir prueba sobre tacha. Las resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas, son inapelables. Por regla general, la prueba de las tachas se rinde dentro del trmino probatorio, pero si ste se encuentra vencido, o no es suficiente lo que resta, se ampliar para este solo efecto hasta completar 1 0 das, pudiendo solicitarse el trmino extraordinario para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional.

TACHAS DE TESTIGOS DE TACHAS

Puede ocurrir que como medio de probar las tachas se presenten testigos. Respect o de esos testigos, es posible que se formulen tachas, pero en tal caso, no se admitir prueba de testigos para probar las tachas formuladas respecto de los testigos de tachas

DNDE Y CMO SE RESUELVE LA TACHA

El tribunal generalmente, se pronuncia sobre las causales de tachas en la parte resolutiva de la SD. Sin embargo, esta parte de la sentencia que resuelve las tachas, no tiene carcter de SD, sino de interlocuto ria (injertada en una definitiva), razn por la cual respecto de esta parte no procede el recurso de casacin en la forma.

VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

Hay que tomar en cuenta las limitaciones de los 1708 a 1711 CC, en primer lugar. Luego, existen varias normas que regulan el valor probatorio, distinguiendo segn la calidad del testigo

1. Artculo 357 N 1 CPC, declaracin de testigo menor de 14 aos: Puede servir de base para una presuncin judicial, siempre y cuando tuviere discernimiento suficiente. 2. Artculo 383 CPC, declaracin de un testigo de odas: puede constituir base de pres uncin judicial. Cuando estas declaraciones se refieren a lo que el testigo oy decir de las partes son vlidas si empre que sirvan para esclarecer el hecho de que se trata. 3. Artculo 384 CPC, declaraciones de los testigos presenciales: a. Un testigo imparcial y verdico: Constituye presuncin judicial cuyo mrito se apre cia conforme al 426 CPC (puede llegar a constituir plena prueba cuando sea grave y precisa). Este testigo debe ser hbil, que d razn de sus dichos y conteste con otras pruebas. b. Dos o ms testigos: Si estos testigos estn contestes en el hecho y en sus circun stancias esenciales, no siendo tachados, han sido legalmente examinados y han dado razn de sus dichos, su declar acin podr constituir prueba plena, cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario. c. Declaraciones contradictorias entre los testigos de una y otra parte: Se pref iere a aquellos que incluso en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos, o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por halarse sus declaraciones ms conformes con otras pruebas del proceso. Los testigos se pesan no se suman .

Si los testigos de ambas partes son de igual calidad, imparcialidad y veracidad, se tendr por cierto lo que declaren el mayor nmero. Si los testigos son de igual calidad y nmero, de tal modo que la s ana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a los otros, tendrn igualmente por no probado el hecho. d. Testigos presentados por una parte que declaran en contra de lo sostenido por la parte que los presenta: Se suman a los de la parte contraria. (ejemplo del principio de adquisicin procesal). La jur isprudencia ha sealado que los tribunales tienen un alto grado de discrecionalidad para apreciar el valor probatorio de la testimonial. Se manifiesta por tanto, uno de los casos en que sin llegar al sistema de la libre conviccin, estaramos en un sistema de sana crtica.

EL INFORME DE PERITOS

GENERALIDADES

REGLAMENTACION: CPC, 409 a 425; CPP

Consiste en la opinin emitida en un proceso, por una persona que posee conocimien tos especiales en una ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial, pertinente y controvertido o de alguna circunstan cia necesaria para la adecuada resolucin de un asunto.

PERITO: Tercero extrao a, tcnica o arte y que es requerida su opinin roceso o de algn punto extranjero.

al juicio que posee conocimiento especial de alguna cienci en virtud de ello le por el tribunal respecto de un hecho controvertido en el p de derecho

FUNCIONES DEL PERITO

Mediante sus conocimientos profesionales ayuda al tribunal en la estimacin de una cuestin probatoria, de tres maneras diferentes: 1. Informando al tribunal los principios generales fundados en la experiencia, l os resultados de su ciencia

2. Comprueba hechos que nicamente pueden ser comprendidos y juzgados en virtud de conocimientos especiales 3. Extrae conclusiones que slo pueden colegirse en virtud de tales comprobaciones , de acuerdo a reglas cientficas.

PARALELO ENTRE TESTIGO Y PERITO

1. Requisitos: El testigo requiere no estar afecto a inhabilidad, el perito, ade ms, tener conocimiento de la ciencia, arte o tcnica y no estar afecto a causal de implicancia o recusacin. 2. Momento en que conoce de los hechos: El testigo conoce de los hechos con ante rioridad al juicio, razn por la cual se afirma que no son fungibles. El perito, conoce de los hechos con motivo del juicio. Se dice que son fungibles, por poder emitir informes por medio de cualquier otra persona que posea la misma calidad en cuanto a los c onocimientos. 3. Contenido del juramento: El de los testigos consiste en decir la verdad de lo que se le va a preguntar. El de los peritos consiste en desempear fielmente el cargo encomendado. 4. Declaraciones sobre derecho: El testigo nunca declara acerca del derecho. El perito puede informar acerca del derecho extranjero. 5. Funcin en el proceso: El testigo tiene una funcin pasiva, como objeto, siendo e xaminado. El perito tiene una funcin activa en el proceso, como sujeto examinando.

En el proceso penal es posible distinguir: 1. Testigo: Sin estar excluido de esa posicin por su papel procesal de otro tipo, debe dar a conocer sus percepciones sobre los hechos ante el juez por medio de una declaracin. 2. Testigo perito: Personas que declaran sobre lo que ellos han observado con mo tivo de su conocimiento profesional especial. 3. Perito: Aquella persona que ayuda al fiscal o al tribunal, en virtud de posee r conocimientos de los principios cientficos o de las reglas del arte u oficio, para apreciar algn hecho o circunstancia relevante de u na causa criminal.

En el proceso penal, el testigo (a secas) y el testigo perito se deben regir por las normas de la prueba testimonial (309 NCPP).

CARACTERSTICAS DE LA PRUEBA PERICIAL

1. Es circunstancial: Se origina y verifica a travs del juicio. 2. Es mediata: No existe un contacto directo entre le tribunal y los hechos.

3. Se aprecian su valor probatorio conforme a las normas de la sana crtica en el proceso civil.

PROCEDENCIA DE LA PRUEBA PERICIAL

I. PROCEDENCIA OBLIGATORIA

Se oir informe de peritos en todos aquellos casos en que la ley as lo disponga, ya sea que se valga de estas expresiones o de otras que indiquen la necesidad de consultar opiniones periciales. Ej. Cuando se dice que debe resolverse un asunto en juicio prctico. Cuando la ley ordene que se resuelva un asunto en juicio prctico o previo informe de peritos, se entendern cumplidas estas disposiciones agregando el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad a l as reglas de este prrafo, al procedimiento que corresponda usar, segn la naturaleza de la accin deducida (410). Algunos casos en que se establece como obligatorio: 1. 2. 3. 4. 314 CC: Calificacin de la edad de un sujeto. 848 CC: Servidumbre de trnsito 657 CPC: Adjudicacin o licitacin de los bienes comunes en juicio de particin. 865: Inventario solemne

Sancin por la omisin de la prueba pericial obligatoria: Nulidad del procedimiento. Se basara en la causal de casacin en la forma constituida por la omisin de una diligencia probatoria que acarrea indefens in. 768 No. 9 en relacin con 785 No. 3.

II. PROCEDENCIA FACULTATIVA DE LA PRUEBA PERICIAL

Podr tambin orse el informe de peritos (411): 1. Sobre puntos de hecho para cuya apreciacin se necesiten conocimientos especial es de alguna ciencia o arte 2. Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera.

Los gastos y honorarios que en estos casos se originen por la diligencia misma o por la comparecencia de la otra parte al lugar donde debe practicarse, sern de cargo del que la haya solicitado; salvo que el tribunal

estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestin, y sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva sobre pago de costas. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr ordenar que previamente se consigne una cantidad prudencial para responder a los gastos y honorarios referidos. La resolucin por la cual se fije el monto de la consignacin ser notificada por cdula al que solicit el informe de peritos. Si dicha parte deja transcurrir diez das, contados desde la fecha de la notificac in, sin efectuar la consignacin, se la tendr por desistida de la diligencia pericial solicitada, sin ms trmite. Respecto al informe sobre derecho extranjero, se ha sealado que slo dice relacin con la prueba de la existencia y texto de ese derecho, mas no con su alcance, cuestin que es privativa de los tribunales chilenos. Tratndose de la legislacin vigente de los Estados que ratificaron el CB, y en los casos en que la ley chilena haga una remisin, el tribunal puede aplicarlos de oficio.

INICIATIVA PARA RENDIR LA PRUEBA PERICIAL

1. De parte a. Como medida prejudicial probatoria: 281, es una medida comn al futuro demandan te y al futuro demandado y el requisito especfico de procedencia es que exista peligro inminente de un dao o per juicio o se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer. b. Durante el curso del juicio: 412: en 1 instancia debe solicitarse que se decre te el informe pericial dentro del trmino probatorio. En 2 no es procedente su solicitud (207). 2. Del tribunal a. Durante el curso del juicio: Excepcionalmente se faculta al tribunal para que el reconocimiento de peritos sea decretado de oficio en cualquier estado del juicio y no slo dentro del trmino probatorio, como las partes. b. Como medida para mejor resolver: 159 No. 4. Excepcionalmente, esta medida par a mejor resolver es apelable en el solo efecto devolutivo si es decretada por el tribunal de 1 instancia.

REQUISITOS PARA SER PERITO

Las partes de comn acuerdo pueden designar a quien estimen pertinente como perito s. Ante la falta de acuerdo de las partes en la persona del perito, el perito que se designe por el tribunal, debe cumplir los s iguientes requisitos:

1. Ser persona hbil para testificar en el juicio en el cual se emitir opinin, lo cu al implica no estar afecto a causales de tacha.

2. Tener ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la ciencia o art e respectiva se encuentra reglamentada por la ley y hay en el territorio jurisdiccional dos o ms personas tituladas que puedan desempear el cargo (Las CAA tienen nminas de peritos para evacuar informes en las distintas materias). Estos dos requisito s pueden ser obviados por acuerdo de las partes. 3. Los peritos no deben estar afectados por causales de implicancia o de recusac in establecidas para los jueces y que pudieren serles aplicables.

PROCEDIMIENTO PARA DESIGNAR PERITO (414 a 417)

Las normas de designacin de peritos son especialmente trascendentes ya que se apl ican de la misma forma a los nombramientos de rbitros y de partidores de bienes. Presentada la solicitud, o decretada de oficio la diligencia, el tribunal cita a las partes a una audiencia, fijando da y hora, mediante resolucin que debe ser notificada por cdula (en los casos de designacin de rbitros y partidores, ser notificada personalmente, por tratarse de la 1 resolucin.), a fin de proceder a lo siguiente: 1. 2. 3. 4. Designar al perito; Determinar el nmero de peritos; Determinar las calidades, aptitudes o ttulos que debe poseer; Determinar los puntos sobre los cuales debe recaer el informe.

Si las partes llegan a acuerdo en cuanto a los puntos antes enunciado, se estar a lo convenido (414 CPC). A falta de acuerdo, lo cual se presume cuando no asisten todas las partes a la audiencia (415 CPC), ser el tribunal quien resolver sobre los puntos esenciales, con la sola limitacin de no poder designar como perito a ninguna de l as dos primeras personas que hayan sido propuestas por cada parte. Cuando el nombramiento lo haga el tribunal, lo har de entre los peritos de la esp ecialidad de que se trate que figuren en las listas del 416 bis. La resolucin se notificar a las partes, quienes podrn reclamar alguna incapacidad legal dentro de 3 da. Vencido el plazo sin observaciones, se entiende aceptado. Las listas de peritos se proponen cada dos aos por las CAA, previa determinacin de l nmero que en su concepto precisa el territorio de que se trate. En octubre del final del bienio, estas listas pas an a la CS, que formar las definitivas, agregando o eliminando nombres sin expresin de causa. Para integrar la lista se abre concurso pblico, el que est regulado por el AA de 10/8/2007. Se debe notificar al perito designado para que declare si acepta el cargo. Se no

tifica por cdula, por ser un 3 extrao. Si el perito acepta el cargo, debe declararlo as y prestar juramento de desempearlo con fidelidad. Esta declaracin de aceptacin del cargo, debe hacerse verbalmente o por escrito, en la notificacin o dentro de los 3 das inmediatos, dejndose constancia. Si el tribunal es quien design al perito y ste no acepta, el tribunal nombrar a otr o, sin que sea necesario hacer todo el procedimiento nuevamente.

PROCEDIMIENTO PARA LLEVAR A CABO EL PERITAJE

En trminos generales, el procedimiento de peritaje se compone de tres etapas o fa ses fundamentales: 1. Aceptacin: Comprende la aceptacin del cargo, el juramento de perito u la citacin de las partes al reconocimiento. 2. Reconocimiento: Son las actuaciones que realiza el perito, con el objeto de c onocer y recopilar antecedentes sobre la persona, cosa o hecho respecto del cual se le ha recabado el informe. El perito citar a la s partes para que, si lo quieren, concurran al reconocimiento (se notifica la resolucin por estado). Si son varios, deben practi car el reconocimiento en forma conjunta, salvo autorizacin del tribunal. Las partes pueden hacer las observaciones que estimen oportunas. Pueden solicita r que se hagan constar los hechos y circunstancias que juzguen pertinentes. Las partes no tomarn parte en las deliber aciones de los peritos, ni estarn en ella presentes. De todo lo obrado se levanta acta. 3. Informe o Dictamen: Es el escrito mediante el cual se informa al tribunal de la labor realizada y de las conclusiones tcnicas alcanzadas respecto del punto que respecto del cual se ha requerido su opinin. De signados varios peritos, stos pueden emitir su informe en forma conjunta o separada. El legislador no estableci un plazo para evacuarlo, pero entreg dicha misin al trib unal. Si no se cumple en tal plazo, se pueden apremiar con multas, prescindencia del informe o decretar el nombramiento de nuevos peritos (420 CPC). El informe se acompaa con citacin. Dentro de este plazo formularn el incidente que tenga por finalidad objetar el informe por defectos formales. Las observaciones que se refieren al mrito probatorio y no a defectos formales, deben desecharse porque el tribunal valora el informe conforme al 425. Si son varios los peritos y hay discordia entre ellos, el tribunal puede nombrar un nuevo perito. Si este tampoco logra acuerdo con los anteriores, el tribunal apreciar libremente las opiniones de todos ellos, a la luz de los dems antecedentes del juicio ( 421 y 422 CPC).

GASTOS Y HONORARIOS DEL PERITO . La regla general es que los gastos y honorarios que se originen sean de cargo de la parte que haya solicitado la medida, salvo que el tribunal estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestin. El tribunal puede ordenar que previamente se consigne una cantidad prudencial pa ra responder de los gastos y honorarios. Se notifica por cdula al que la solicit, y si no efecta la consignacin dentro del pl azo de 10 das, se tendr por desistida la diligencia pericial solicitada, sin ms trmite.

VALOR PROBATORIO:

En materia, civil, el valor probatorio del informe pericial se aprecia conforme a las reglas de la sana crtica, de conformidad a lo dispuesto en el 425 CPC

LA INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL

REGULACIN: CC, 1698 y 1714; CPC: 403 a 408; CPP, 337

Examen que el tribunal realiza por s mismo de hechos o circunstancias materiales controvertidas en el pleito para adquirir conviccin acerca de su verdad o exactitud.

ELEMENTOS

1. Los hechos que se acreditan a travs de este medio de prueba son slo los aprecia dos directamente por el tribunal. 2. Slo puede ser utilizada para apreciar circunstancias o hechos materiales

CARACTERSTICAS 1. Es directo: es de la esencia que los hechos que van a acreditarse sean apreci ados directamente por el tribunal, rigiendo

plenamente la inmediacin, y sin que pueda realizarse a travs de 3. 2. Es circunstancial, ya que se genera dentro del proceso y nunca a travs de cono cimientos personales del juez anteriores al proceso. 3. Constituye plena prueba, cuando cumple los requisitos legales. 4. Aparte de ser un medio de prueba comn a todos los procedimientos, se constituy e en ciertos casos en una diligencia obligatoria legal dentro de algunos procedimientos. Ej. Denuncia de obra ruinosa .

CLASIFICACIN

I. SEGN LA FORMA EN QUE SE PRACTICA

1. Extrajudicial: Se realiza fuera del proceso sin que exista resolucin judicial que la ordene, careciendo de todo valor probatorio. 2. Judicial: Se realiza por el tribunal previa resolucin judicial dictada en el p roceso y notificada a las partes. Este es el medio de prueba que regula la ley y que concurriendo los requisitos legales, hace plena p rueba.

II. SEGN EL SUJETO QUE LA ORIGINA

1. Iniciativa legal: Asuntos en que la ley manda a la inspeccin personal del trib unal. Ej. Denuncia de obra ruinosa. 2. Iniciativa de parte: a. Como medida prejudicial probatoria: Comn al demandado y demandante futuros. Se decretar por peligro inminente de un dao o perjuicio o cuando se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer. b. Durante el juicio: No se seala la oportunidad para que las partes soliciten la diligencia. Por ello, se debe aplicar el 327 inc. 1: debe ser solicitada por las partes dentro del trmino probatorio. En 2 no procede , en virtud del 207. 3. Iniciativa del Tribunal: a. Durante el curso del juicio: Cuando el tribunal lo estime necesario. b. Como medida para mejor resolver: 159 No. 3

PROCEDENCIA DEL MEDIO DE PRUEBA

1. En todos los casos en que la ley establece su realizacin en forma perentoria ( recae en hechos o circunstancias materiales controvertidas en el pleito). 2. En todos los casos en que sea necesario acreditar las circunstancias material es mediante el examen directo por el tribunal, pero en este caso la procedencia se encuentra entregada a la apreciacin del tribu nal.

PROCEDIMIENTO PARA LLEVAR A EFECTO LA INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL

Pueden las partes pedir en un escrito solicitando que se lleve a cabo la diligen cia, sealando los hechos materiales que se pretenden sean constatados por el tribunal a travs de ella y la razn por la cual se consider a necesaria la diligencia. Cuando la parte considere que en el acto del reconocimiento se deben or informes de peritos, y lo decretar e l tribunal si, a su juicio, esta medida es necesaria para el xito de la inspeccin y ha sido solicitada con la anticipacin conveniente. Si el tribunal estima necesaria la inspeccin personal, dictar resolucin fijando da y hora para practicarla, con la debida anticipacin, a fin de que puedan concurrir las partes con sus abogados. En la prct ica se notifica por el estado, aunque podra sostenerse que debera notificarse por cdula. Las partes deben costear los gastos de la inspeccin. La parte que haya solicitado la inspeccin depositar antes de proceder a ella, en manos del secretario del tribunal, la suma que ste estime nec esaria para costear los gastos que se causen. Cuando la inspeccin sea decretada de oficio u ordenada por la ley, el depsito se h ar por mitad entre demandantes y demandados. Existe una calificada excepcin al principio de la territorialidad: la inspeccin po dr verificarse an fuera del territorio sealado a la jurisdiccin del tribunal. Es una facultad del tribunal, razn por la cu al nada priva al tribunal de delegarlo por exhorto. Se llevar a efecto la inspeccin con la concurrencia de las partes y peritos que asist an, o slo por el tribunal en ausencia de aqullas. Si el tribunal es colegiado, podr comisionar para que practique la inspeccin a uno o ms de sus miembros. De la diligencia de inspeccin se levantar acta, en la cual se expresarn las circuns tancias o hechos materiales que el tribunal observe, sin que puedan dichas observaciones reputarse como una opinin a nticipada sobre los puntos que se debaten. Podrn tambin las partes pedir, durante la diligencia, que se consignen en el acta las circunstancias o hechos materiales que consideren pertinentes.

VALOR PROBATORIO DE LA INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL.

La inspeccin personal constituye prueba plena en cuanto a las circunstancias o he chos materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia observacin.

Para que produzca plena prueba, por tanto, es necesario que: 1. La inspeccin personal recaiga sobre hechos o circunstancias materiales 2. Esos hechos o circunstancias materiales sean asentados de acuerdo a las obser vaciones del tribunal. 3. Que se haya dejado constancia de ellos en el acta.

LAS PRESUNCIONES

REGLAMENTACIN: CC, 47 y 1712; CPC: 426 y 427

Empleo por la ley o por el tribunal de hechos o antecedentes conocidos para dedu cir o inferir de ellos hechos desconocidos sustanciales, pertinentes y contradictorios del proceso.

VINCULACIN CON LOS INDICIOS:

Para algunos, indicio y presuncin seran lo mismo, utilizndose la expresin presuncin e n derecho civil e indicio en derecho penal. Para otros, indicio es lo que no llega a ser una verdadera presuncin simpl e. Para otros, indicio es el hecho base y la presuncin es la inferencia que se realiza a partir del hecho base

ELEMENTOS DE LAS PRESUNCIONES

1. Hecho base o circunstancia conocida 2. Elemento Lgico o actividad racional 3. Hecho presumido, que era desconocido, y que como consecuencia del juego de lo s elementos anteriores pasa a ser determinado.

CLASIFICACIN DE LAS PRESUNCIONES

I. SEGN QUIEN LAS ESTABLECE

1. Legales: El legislador establece el hecho presumido, partiendo del hecho base . 2. Judiciales: El juez efecta dicha labor.

II. DE ACUERDO A LA POSIBILIDAD DE RENDIR PRUEBA EN CONTRA DEL HECHO PRESUMIDO L EGALMENTE

1. De derecho: Acreditado el hecho base, no es posible rendir prueba para los ef ectos de destruir el hecho presumido. 2. Simplemente legales: Acreditado el hecho base, es posible rendir prueba para los efectos de destruir el hecho presumido. Se trata de un caso en que se altera la carga de la prueba.

LAS PRESUNCIONES JUDICIALES

Son aquellos hechos desconocidos que deduce el juez de ciertos antecedentes que constan en el proceso.

1712 inc. final CC, para que una presuncin judicial constituya plena prueba deben ser graves, precisas y concordantes, es decir, deben ser dos o ms, por emplearse trminos plurales. El CPP no las regula, debido a que las presunciones judiciales son propias de un sistema de prueba legal.

BASES DE LAS PRESUNCIONES JUDICIALES

Son creadas por el propio juez, aunque muchas veces es el propio legislador en l a ley el que establece la base sobre la cual se ha de constituir la presuncin judicial. Ej. 357 no. 1 respecto a la declaracin del menor de 14 aos. La base de la presuncin judicial la constituyen los hechos no probados en forma plena por las partes.

MBITO DE APLICACIN DE LAS PRESUNCIONES JUDICIALES

Es muy amplio, con la sola limitacin de no poder probarse por medio de presuncion es judiciales los actos o contratos que no puedan acreditarse por los hechos o circunstancias que sirven de base a la presuncin. La amplitud de la aplicacin de las presunciones judiciales, est dada porque los contratos solemnes se prueban por la solemnidad.

VALOR PROBATORIO DE LAS PRESUNCIONES

El CC exige que sean: 1. Graves: Aparecer claramente configurada de los hechos que le sirven de base 2. Precisas: Carentes de toda vaguedad o difusin. 3. Concordantes: armnicas y no contradictorias entre s.

El CPC modifica al CC: 426 inc. 2, una sola presuncin puede constituir plena prueb a cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento. La jurisprudencia reiteradamente ha sealado que la construccin de la presuncin judi cial y la determinacin de gravedad y precisin son facultades privativas de los jueces de fondo, quedando al margen del control de casacin. 427, sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por disposicin de la ley, deba n estimarse como base de una presuncin, se reputarn verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente, salvo prueba en contrario. Igual presuncin existir a favor de los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las mismas partes.

LOS MODERNOS MEDIOS DE PRUEBA

Con posterioridad a la dictacin del CPC, la tcnica ha ido generando nuevos medios de prueba, que no se encuentran contemplados en la enumeracin realizada en la ley. Teniendo un uso masivo estos medios, es imp rescindible su anlisis.

I. LAS FOTOCOPIAS

Constituyen un medio de uso habitual en la sociedad, pero produce un cierto grad

o de desconfianza por cuanto es fcil producir montajes y fraudes. Para analizarlas, es menester distinguir si se refiere a un instrumento pblico o a uno privado.

Fotocopia de instrumento pblico

Para determinar si una fotocopia puede ser considerada instrumento pblico es nece sario analizar los diversos nmeros del 342 y ver si podran subsumirse dentro de alguno de stos. 1. 342 N 1, los documentos originales. Si el instrumento se extiende a travs de un a fotocopia y es suscrita por el funcionario autorizante ser un documento original, salvo que la ley hubiere establecido la fo rma material de exteriorizarse esa manifestacin de voluntad y no se contemple dentro de ella la fotocopia. Respecto a la escritu ra pblica, atendido el 405 COT, su matriz no es posible que sea otorgada mediante una fotocopia. 2. 342 N 2, las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan fe respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer. En este caso, si la f otocopia del instrumento pblico se encuentra firmada de puo y letra por el funcionario competente tendr ella el carcter de instr umento pblico en juicio. Cabe recordar que los 37 y 197 CPC demuestran que el legislador otorga a las fotocopias de un inst rumento pblico original debidamente certificadas en cuanto a su autenticidad, el carcter de instrumento pblico en juic io.

Respecto a las escrituras pblicas, el 422 establece que las copias podrn ser fotoc opiadas, expresndose que son testimonio fiel de su original, llevando la fecha, firma y sello del funcionario autorizante. Quien debe dar esas copias es el notario autorizante, el que lo subroga o sucede o el archivero a cuyo cargo esta el protocolo respectivo. En es e caso, tendr el carcter de instrumento pblico en juicio. Hay que analizar, por ltimo si es o no es instrumento pblico la fotocopia autoriza da por un Notario de la copia de una escritura pblica otorgada ante otro notario, el notario puede certificar que una fotocopia corresponde al original o copia autorizada que se le exhibe, pero en dicho caso no la convierte en instrumento pblico.

3. 342 N3: Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se dio conocimiento de ellas. En este nmero se comprende las fotocopias. 4. 342 N4: Las copias que, obtenidas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria.

Fotocopia de instrumento privado

Un instrumento privado, para ser tal, requiere (1703, 1704 y 1705 CC) de estar e scrito o firmado por la persona a quien se atribuye. En consecuencia, con un criterio estrictamente legalista, una fotocopia de un in strumento privado no reviste el carcter de tal, porque en s misma no se encuentra escrita ni firmada. No obstante, como el CPC no exige para su reconocimiento que stos se encuentren firmados, no existira inconveniente para que respecto de la fotocopia opere el re conocimiento de parte, expreso o tcito, siempre que se trate de un documento emanado de ella. El problema se presenta en caso de impugnacin: si la fotocopia es objetada carece r de valor probatorio, puesto que no se podr verificar el reconocimiento judicial al no haber forma de hacer entre la fot ocopia impugnada y un original indubitado el cotejo de letras correspondiente. As lo han acordado los peritos calgrafos.

II. LA GRABACIN MECNICA DE LA VOZ

El timbre de voz es propio de cada persona y permite la determinacin del sujeto q ue la emite. La voz se asimilara a la firma puesto que el timbre de aqulla es un atributo personalsimo de cada persona, e inimitable. En las nuevas legislaciones se ha admitido la grabacin de la voz humana como un m edio de prueba autnomo, siempre que haya sido reconocido por la parte a quien perjudica, y si es negada la autentici dad debe procederse a su comprobacin pericial. En Chile no, pero puede ser subsumido dentro de la prueba confesional -si es recono cido por la parte- y pericial -si fuere negado. Este criterio respecto a que es necesario un reconocimiento de la grabacin para que te nga valor probatorio se encuentra contemplado en el 330 CPP. Finalmente, cabe aadir que las grabaciones ilcitas y subrepticias deben ser exclui rse absolutamente del proceso.

III. MICROCOPIA

La ley 18.845 de 03.11.1989 estableci el sistema de la microcopia o micrograbacin de documentos. Debe entenderse por microforma cualquier alternativa de formatos de pelculas fotogrficas, microfilmes u otros elementos anlogos que contengan imgenes de documentos originales como producto del proceso de microcopia o microg rabado y que sean susceptibles de ser reproducidos.

El mtodo que se emplee debe garantizar la duracin, indelebilidad, integridad, legi bilidad y fidelidad de las microformas. Para establecer su valor probatorio hay que distinguir entre: 1. Microformas de documentos pertenecientes a la administracin pblica y registros pblicos. Para estos documentos, el proceso de microcopia debe hacerse en presencia del funcionario encargado del ar chivo o registro respectivo, quien actuar como ministro de fe. El proceso debe comprender un acta de apertura, en el cual se dejar constancia de la fecha de la diligencia, del ministro de fe, quien deber certificar el estado de conservacin de los documen tos originales; y un acta de cierre, emanada del ministro de fe. La impugnacin de la microforma y sus reproducciones se sujeta n a las normas de la impugnacin de los documentos, sirviendo como medio de prueba de autenticidad e integridad, las act as ya mencionadas. El valor probatorio de las microformas, si son hechas conforme a la ley, ser el m ismo del documento original. Sin embargo, si los originales no hubieren sido destruidos y existiere disconformidad entre st os y sus microcopias, se estar al documento original. 2. Microformas pertenecientes a archivos privados. stas tendrn el mismo mrito que l os documentos originales, siempre y cuando: a. La microcopia haya sido efectuada por alguna persona o entidad inscrita en el registro respectivo y que cumplan con las formalidades de la ley. b. Se otorgue acta de apertura y cierre emanada de un ministro de fe. Las letras de cambio, pagars a la orden, cheques, certificados de depsitos y cualquier ttulo de crdito o inversin, slo podrn hacerse val er invocando el instrumento original, sin perjuicio de las disposiciones que autoricen la obtencin de un segundo ejempl ar en los casos de extravo, hurto o prdida del original.

Destruccin de documentacin. Todo este proceso de microformas tiene por objeto perm itir la destruccin de documentacin, salvo norma expresa en contrario. Se establecen las siguientes prohibiciones de destru ccin: 1. Queda prohibido destruir documentos de valor histrico o cultural, aunque haya sido microcopiado o micrograbado. 2. Mientras estn pendientes los plazos del 200 del Cdigo Tributario, ser aplicable lo dispuesto por el 97 N 16 del mismo cuerpo legal, respecto a la prdida o inutilizacin de los libros de contabilidad, a un cuando hayan sido microcopiados. 3. Las entidades sujetas a la superintendencia directiva, correccional y econmica de la Corte Suprema podrn acogerse a las disposiciones de esta ley, previa autorizacin de dicha Corte (10).

Sancin penal. La falsificacin de microformas y su uso malicioso se castigarn de acu erdo a los prrafos 4 y 5 del Ttulo Cuarto del Libro Segundo del Cdigo Penal.

IV. DOCUMENTO ELECTRNICO

La ley N19.799 de 12.04.2002 estableci el reconocimiento de este tipo de documento s: documentos electrnicos, firma electrnica y servicios de certificacin de dicha firma.

Para los efectos de esa ley, se definen una serie de conceptos, como: electrnico, certificado de firma electrnica, certificador de servicios de certificacin, documento electrnico, firma electrnica, firma electrnica avanzada y titular o usuario.

DOCUMENTO ELECTRNICO: Toda representacin de un hecho, imagen o idea que sea creada , enviada, comunicada o recibida por medios electrnicos y almacenada de un modo idneo para permitir su uso posterior.

De acuerdo a los conceptos sealados en la mencionada ley, existen tres tipos de d ocumentos electrnicos: 1. Documentos electrnicos que no contengan firma. 2. Documentos electrnicos que contengan firma electrnica simple. En este caso, las partes acuerdan usar una firma que permita al receptor de un documento identificar al menos formalmente a su autor, sin que concurra un certificador. 3. Documentos electrnicos que contengan firma electrnica avanzada. En este caso, e n cambio, la firma es certificada por un prestador acreditado, la cual ha sido creada usando medios que el titular mantie ne bajo su exclusivo control, de manera que se vincule nicamente al mismo y a los datos a los que se refiere, permitiendo la det eccin posterior de cualquier modificacin, verificando la identidad del titular e impidiendo que desconozca la integridad d el documento y su autora.

Alcance de la utilizacin de la firma electrnica

La regla general establecida es que los actos o contratos celebrados y suscritos por medio de firma electrnica, sern vlidos de la misma manera y producirn los mismos efectos que los celebrados por escrito y en s

oporte de papel. La firma electrnica se mirar como firma manuscrita para todos los efectos legales. Esta regla, sin embargo, no tendr aplicacin respecto de ciertos actos o contratos:

1. Aquellos se mediante 2. Aquellos tes. 3. Aquellos

en que la ley exija una solemnidad que no sea susceptible de cumplir documentos electrnico. en que la ley requiera la concurrencia personal de alguna de las par relativos al derecho de familia.

Asimismo, esta regla general no tendr aplicacin respecto de los actos y contratos y documentos expedidos por rganos del Estado: 1. Aquellos en que la CPR o la ley exija una solemnidad que no sea susceptible d e cumplirse mediante documento electrnico 2. Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de la autoridad o fu ncionario que deba intervenir en ellas.

Sin perjuicio de lo anterior, los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento pblico debern suscribirse mediante firma electrnica avanzada (4), y los actos, contratos y documentos de los rganos d el Estado, para que tengan la calidad de instrumento pblico o surtan los efectos propios de ste, debern suscribirse mediante firma electrnica avanzada.

VALOR PROBATORIO

Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento pblico debern suscr ibirse mediante firma electrnica avanzada. Respecto del valor probatorio de los documentos electrnicos presentados en juicio como medio de prueba, existen las siguientes normas: 1. Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento pblico y se enc ontraren suscritos mediante firma electrnica avanzada, tendrn el carcter de instrumento pblico y se les aplicarn las re glas generales que regulan el valor probatorio de estos documentos; 2. Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento privado y haya n sido suscritos mediante firma electrnica avanzada, tendrn el mismo valor probatorio de un instrumento pblico y se les aplicarn las reglas generales que regulan el valor probatorio de estos documentos; 3. Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento privado y haya n sido suscritos mediante una firma electrnica simple o no contengan firma electrnica, tendrn el valor probatorio que c orresponda segn las reglas generales, esto es, son instrumentos privados que para poseer valor probatorio debern ser re conocidos en las formas previstas por la ley, por no encontrarse amparados por la presuncin de autenticidad.

PROCEDIMIENTO (348 BIS)

Presentado un DE, el tribunal citar a las partes a una audiencia para el sexto da. De no tener los medios para su adecuada reproduccin, deber prestarlos la parte que lo present, bajo apercibimiento de tener lo por no presentado. Si los documentos no pudieren ser transportados, la audiencia se realizar en el lugar en que se encuen tren, a costa del solicitante. Si el documento es objetado de acuerdo a las reglas generales, el tribunal podr ordenar una prueba complementaria de autenticidad, a costa de la parte impugnadora, sin perjuicio de lo que se resuel va sobre las costas. El resultado de la prueba es suficiente para tener el documento por reconocido u objetado, segn. Los peritos que realicen la prueba complementaria se sujetan a lo dispuesto en l os artculos 417 a 423. Tratndose de instrumentos privados, y para efectos del 346 N 3, se entendern puestos en conocim iento en la audiencia de percepcin.

LOS INCIDENTES

GENERALIDADES

INTRODUCCIN

Durante el curso del procedimiento pueden aflorar cuestiones que sea necesario r esolver antes de la decisin final, porque su resolucin constituye un medio respecto de sta. Debido a que dichas cuestiones caen en el medio, entre la comparecencia y el pronunciamiento, se les denominan incidentes o cuestiones incidentales, para dis tinguirlas de las cuestiones cuya solucin constituye la decisin de la causa (cuestiones de mrito). En el campo de la solucin del proceso, se presentan incidentes relativos a divers as cuestiones: al oficio (recusacin o competencia, por ejemplo), a las partes (legitimacin de las partes, por ejemplo) a las pruebas, a los bienes, a la continencia del proceso, entre otros. Lo que se quiere decir es que durante el curso del procedi miento dirigido a la resolucin del conflicto, pueden surgir una variedad de cuestiones accesorias al mismo, las que no lo integrarn, p ero se vincularn a l, por lo que necesariamente deben resolverse previamente para poder dictarse la sentencia definitiva. En los procedimientos escritos y de lato conocimiento, la regla general es que s e contemple la tramitacin y fallo de los incidentes durante el curso del procedimiento, siendo excepcionales los casos en los cuales se contempla por el legislador, la obligatoriedad de resolverlos al dictarse la sentencia definitiva. Corresponde a la regulacin que hace el CPC de los incidentes Por su parte, en los procedimientos orales y concentrados, la regla general es que los incidentes se deben formular y tramitar conjuntamente con el asunto principal, fallndose tanto los incidentes como la cuestin principal al pronunciarse la sentencia definitiva.

REGLAMENTACIN

1. Ttulo IX del Libro I CPC: De los incidentes : reglamentacin de los incidentes ordi narios. 2. Ttulos X a XVI del Libro I CPC: regula los incidentes especiales de acumulacin de autos, cuestiones de competencia, implicancias y recusaciones, privilegio de pobreza, costas, desistimiento de la demanda y abandono del procedimiento.

Tanto la regulacin de los incidentes ordinarios como la de los incidentes especia les, se encuentra en las disposiciones comunes a

todo procedimiento, cuestin importante a la hora de determinar su aplicacin genera l. Es necesario tener presente que el legislador a lo largo del CPC se encarga de regula especficamente otros incidentes tales como: nulidad por rebelda por fuerza mayor, nulidad por falta de emplazamiento, medidas precautorias, excepciones dilatorias, tachas de los testigos, ampliacin del embargo, sustitucin del embargo, conversin del procedimiento de sumario a ordinario o viceversa, etc.

INCIDENTE: Es toda cuestin accesoria al juicio, que requiere de un especial pronu nciamiento del tribunal. Esta definicin jurisprudencial, pese a ser escueta toma en cuenta, el aspecto esencial de todo incidente, esto es su accesoriedad respecto de un asunto o cuestin principal, cuestin que se encuentra ratificada por el 82. La audiencia de partes pese a estar sealado en el 82 no es un elemento de la esen cia para encontrarnos ante un incidente, debido a que puede no concurrir en un determinado incidente: 89: No o bstante, el tribunal podr resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten en el proceso, p sea n de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su resolucin. Asimismo, llegamos a la conclusin de que la audiencia no es un requisito de la es encia de los incidentes, en virtud del 158: no se establece que el asunto incidental requiera de audiencia de partes.

ELEMENTOS

1. EXISTENCIA DE JUICIO: Sin la cuestin principal no es posible hablar de cuestio nes accesorias; es decir, sin juicio no es posible hablar de incidentes. Es decir, slo una vez que se encuentra vlidamente notificada la demanda (presupuesto de existencia del juicio), podr promoverse un incidente. Se determina este momento, conforme a lo e stablecido en el 1603 CC: se entender existir juicio desde el momento en que se haya notificado la demanda . Es por la n ecesidad de la existencia de un juicio, que se justifica el inc. 2: Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexis tente con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deber promoverlo la partes antes de hacer cualquiera gest in principal en el pleito. 2. CARCTER ACCESORIO: Respecto del asunto principal Se encuentra muy relacionado con el requisito anterior. 3. RELACIN DIRECTA: entre el incidente y la cuestin principal. 84 inc. 1: Todo inci dente que no tenga conexin alguna con el asunto que es materia del juicio podr ser rechazado de plano. 4. ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO: Por parte del tribunal El 82 as lo seala: Toda cuestin accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial La naturaleza de la resolucin que falla un incidente, pue de ser:

a. Sentencia interlocutoria de 1 grado: falla incidente estableciendo derechos pe rmanentes para las partes b. Auto: Falla incidente sin establecer derechos permanentes para las partes

Por otra parte, el 91 se encarga de establecer la oportunidad dentro de la cual el tribunal debe proceder a dictar la resolucin resolviendo el incidente: Vencido el trmino de prueba, hyanla o no rendido las par tes, y aun cuando stas no lo pidan, fallar el tribunal inmediatamente o, a ms tardar, dentro de 3 da, la cuestin que haya dado ori gen al incidente. Esto es sin perjuicio de aquellas oportunidades establecidas para fallar cuestiones accidentales inconexa s o extemporneas o que se fundan en hechos que constan en el proceso o sean de pblica notoriedad: en estos casos se puede resolv er de plano. En el caso de los incidentes de previo y especial pronunciamiento, ellos deben s er fallados durante el curso del juicio y antes de la dictacin de la sentencia definitiva, toda vez que su promocin genera l a suspensin del asunto principal.

Los incidentes que no revistan el carcter de incidentes de previo y especial pron unciamiento deben resolverse tan pronto como ellos queden en estado de fallo durante la tramitacin de la causa, con independen cia de la resolucin de la cuestin principal. Sin embargo, hay que tomar en cuenta que por mandato legal existen casos especia les en que los incidentes deben ser resueltos en la sentencia definitiva: 1. Incidentes que por iva: Costas, tachas. 2. Procedimientos que conjuntamente con el dictarse la sentencia mandato de la ley deben resolverse en la sentencia definit por su carcter concentrado, deben resolverse los incidentes asunto principal al definitiva: JS, Mnima cuanta.

Es necesario advertir que nuestros tribunales dejan para resolver en la sentenci a definitiva algunas incidencias promovidas durante el curso del procedimiento, sin que exista para ello una autorizacin legal, contrari ando el orden consecutivo legal, por el establecimiento de la oportunidad para fallarlos: durante el curso de la tramitacin. A pesar de esta prctica, no debemos confundirnos: la sentencia definitiva tendr un injerto de interlocutoria en aquella parte en que se resuelve un incidente: por ej. Tachas o costas.

CARACTERSTICAS DE LOS INCIDENTES

1. Son cuestiones accesorias al asunto principal 2. Procedimiento propio: Regulacin de los incidentes ordinarios y de los especial es 3. Regulados en el Libro I del CPC, razn por la cual tienen aplicacin general, sal vo norma especial en contrario. 4. Promovidos, tramitados y fallados ante y por el tribunal que conoce del asunt o principal, de acuerdo a la regla general de la competencia de la EXTENSIN. 5. Pueden promoverse desde que existe juicio hasta que se dicta sentencia defini tiva o interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin, ejecutoriada en la causa principal.

EXCEPCIN: Incidente de nulidad procesal por falta de emplazamiento: puede hacerse valer incluso luego de haberse dictado la sentencia ejecutoriada en la causa y en el procedimiento de cumplimiento inciden tal de ella. 234 en relacin al 80.

6. No suspenden la tramitacin: La promocin de un incidente ante un tribunal que co noce de la causa no suspende la tramitacin del asunto principal, debiendo formarse cuaderno separado para la tram itacin del incidente.

EXCEPCIN: Incidentes de previo y especial pronunciamiento: Suspenden el curso de la causa y deben tramitarse en el cuaderno principal, siendo la resolucin del incidente necesaria para continuar co n el curso del procedimiento.

7. SI, o autos. La resolucin que falla el incidente puede tener la naturaleza de una sentencia interlocutoria de 1 grado o de un auto, segn si establezca o no derechos permanentes a favor de las partes.

CLASIFICACIONES I. SEGN SU TRAMITACIN

1. Ordinarios: Reglas generales del Ttulo IX 2. Especiales: normas particulares establecidas por el legislador en atencin a la naturaleza de la cuestin accesoria: Acumulacin de autos, cuestiones de competencia, implicancias y recusaciones, privilegio de pobreza, costas, desistimiento de la demanda y abandono del procedimiento.

II. SEGN SU RELACIN CON EL ASUNTO PRINCIPAL

1. Conexos: Relacionados al asunto principal. Deben ser admitidos a tramitacin y resolverse conforme a las normas generales que lo regulan. 2. Inconexos: no tienen relacin con el asunto principal, pudiendo ser rechazados de plano por el tribunal.

III. SEGN SU ORIGEN

1. Previos: Nacen de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio y deben promoverse por la parte antes de hacer cualquier gestin principal en el pleito. 2. Coetneos: Originados de un hecho acontecido durante el juicio y que deben prom overse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.

Todos los incidentes cuyas causas existen simultneamente deben promoverse a la ve z. Todo incidente extemporneo, debe ser rechazado de plano (existe una excepcin que dice relacin con aquellos hechos q ue anulan el proceso o que se refieren a una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio).

IV. SEGN SU VINCULACIN CON EL ASUNTO PRINCIPAL

1. Incidentes que versan sobre el fondo del asunto: Se relacionan con las preten siones, excepciones, oposiciones a las pretensiones o contrapretensiones de las partes. 2. Incidentes que versan sobre el procedimiento: Referidos a la forma en que se desarrolla el procedimiento.

Esta clasificacin se origina en el 84, que se refiere a aquellos que anulan el pr oceso o a una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.

V. SEGN SU EFECTO EN LA TRAMITACIN DEL ASUNTO PRINCIPAL Y EL CUADERNO EN QUE SE TR AMITAN

1. Incidentes de previo y especial pronunciamiento: Aquellos que paralizan la su stanciacin de la causa principal hasta que no sean resueltos y se tramitan en el cuaderno principal sin dar motivo a la formac in de un cuaderno separado. 2. Incidentes que no revisten el carcter de previo y especial pronunciamiento: su promocin no suspende el curso de la causa principal y deben sustanciarse en cuaderno separado.

Cmo determinar qu carcter tiene un incidente determinado? El legislador se encarga a travs de regla especial de determinar la naturaleza del incidente promovido, el tribunal deber respetar el r eferido mandato legal. Tienen carcter de previo y especial pronunciamiento, los incidentes relativos a: 1. Competencia 2. Excepciones dilatorias.

El legislador establece que no revisten el carcter de incidentes de previo y espe cial pronunciamiento: 1. Nulidad de lo obrado por fuerza mayor y falta de emplazamiento 2. Privilegio de pobreza, etc.

El legislador no establece regla especial acerca del carcter que reviste el incid ente promovido: el tribunal deber resolverlo en cada caso. Se debe solicitar al tribunal que se pronuncie declarando el carcter del in cidente especfico.

VI. SEGN LA FORMA EN QUE DEBE RESOLVERSE EL INCIDENTE

1. Deben resolverse por el tribunal previa tramitacin de ellos: Aquellos que slo p ueden fallarse luego de haberse conferido traslado a la otra parte y recibido a prueba si fuere procedente, por ser conexo s al asunto principal, haber sido promovidos oportunamente y no fundarse en hechos que consten en el proceso o que sean de pbl ica notoriedad. 2. Pueden ser resueltos de plano por el tribunal: Se resuelven con el slo mrito de la solicitud que se promueve.

Pueden rechazarse de plano: 1. Solicitud de incidente inconexo.

2. Solicitud en que se promueve incidente que nace de hecho anterior al juicio o coexistente a su inicio, habiendo hecho con anterioridad cualquiera gestin judicial en el pleito.

3. Solicitud en que se promueve un incidente originado en un hecho que acontece durante el juicio y que no es promovido tan pronto como el hecho ha llegado a conocimiento de la parte respectiva. 4. Solicitud en que se promueve un incidente respecto de una causa que hubiere e xistido simultneamente con otra hecha valer con anterioridad sin que se hubiera hecho valer conjuntamente con sta. 5. Solicitud en que la parte haga valer un incidente, luego de haber perdido 2 o ms incidentes promovidos por ella con anterioridad, sin haber efectuado y acompaado la consignacin necesaria para promoverlo.

Pueden resolverse de plano (sea acogindose o rechazndose): aquellos que se basan e n hechos que constan en el proceso o sean de pblica notoriedad, lo que debe consignarse en su resolucin.

VII. SEGN LA OBLIGATORIEDAD DE LA CONDENA EN COSTAS DE LA PARTE QUE LO PROMUEVE

El 147 establece la obligatoriedad de condenar en costas a la parte que habiendo promovido un incidente dilatorio no obtiene resolucin favorable. Se discute lo que debe estimarse como incidente dilatorio: 1. Amplio: Aquellos que producen demora en la prosecucin del proceso, siendo de t al carcter todos los que revisten el carcter de previo y especial pronunciamiento. 2. Restringido: aquellos que generan un retardo en la entrada del juicio, sin en globar a todos los de previo y especial pronunciamiento.

TRAMITACIN DE LOS INCIDENTES ORDINARIOS

Se encuentran regulados en el Libro I del CPC, artculos 82 y ss., teniendo gran i mportancia estas normas por su carcter general y supletorio, aplicndose a falta de norma especial. Para determinar qu normativa se debe aplicar hay que analizar si el incidente que es promovido tiene o no una regulacin especial. En caso que la tenga, se regular p or ella y supletoriamente por las normas de los incidentes ordinarios. A falta de norma especial, se aplicar ntegramente la regula cin de los incidentes ordinarios.

FORMA DE PROMOVERSE UN INCIDENTE ORDINARIO

Los incidentes se pueden promover durante la tramitacin de un juicio de las sigui entes maneras:

1. En forma directa, a travs de una solicitud o demanda incidental, la que se pro vee por el tribunal, cuando cumple con los requisitos mediante la dictacin del decreto Traslado . 2. En forma directa, mediante la solicitud de una actuacin judicial que debe ser decretada con audiencia, la cual debe resolverse previa tramitacin conforme a las normas de los incidentes. 3. En forma directa, en todos los casos en que el legislador establece que deter minadas solicitudes deben ser tramitadas conforme a las normas de los incidentes. 4. Mediante la oposicin que se efecta por una parte a la solicitud de una actuacin judicial formulada por la otra que ha sido decretada con citacin, en cuyo caso la oposicin genera un incidente que debe resolverse para los efectos de poder llevar a cabo la actuacin judicial.

ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO EN QUE SE DEBEN PROMOVER LOS INCIDENTES

En primera instancia: desde la notificacin de la demanda hasta que se notifique a las partes la resolucin que cita a las partes para or sentencia. 433 inc. 1. En segunda instancia: hasta la vista de la causa. Excepcionalmente, el incidente de nulidad de todo lo obrado, puede hacerse valer dentro del procedimiento con posterioridad a la citacin para or sentencia. 4 33 inc. 2.

Asimismo, incluso existe un incidente de nulidad de todo lo obrado, que puede ha cerse valer durante todo el curso del procedimiento e incluso en el procedimiento incidental de cumplimiento de la sen tencia: incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento vlido.

OPORTUNIDAD PROCESAL PARA PROMOVER LOS INCIDENTES

1. Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su prin cipio: Debe promoverse por la parte antes de hacer cualquiera gestin principal en el pleito. 2. Si el incidente es originado por un hecho que acontezca durante el juicio: De be promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.

3. Si concurren simultneamente diversas causas para promover incidentes: debern pr omoverse todos los incidentes a la vez. Si estos incidentes no se hacen valer en esta oportunidad, sern rechazados d e plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio. 4. El incidente de nulidad procesal: Debe promoverse dentro de los 5 das, contado s desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, salvo que se trate de l a incompetencia absoluta del tribunal. 5. Nulidad de todo lo obrado del rebelde: El rebelde puede promover el incidente de nulidad de todo lo obrado en rebelda suya por fuerza mayor, dentro de los 3 das contados desde que ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del negocio, 79. 6. Nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento: Sea que no se haya noti ficado, o sta fue defectuosa, puede promover nulidad de todo lo obrado dentro de los 5 das contados desde que aparezca o se ac redite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio.

Restricciones establecidas por el legislador para la promocin de los incidentes, destinadas a evitar que se utilicen con fines de carcter meramente dilatorios

Basado en el principio formativo de la buena fe, el legislador vela porque los i ncidentes sean promovidos slo cuando sean estrictamente necesarios para la resolucin de la cuestin principal, buscando evita r uso con fines meramente dilatorios: 1. Establecimiento expreso de una oportunidad y forma especfica para hacer valer los diversos incidentes. En caso que se trate de incidentes extemporneos, el tribunal deber rechazarlos de plano, salvo que se t rate de un vicio que anule el proceso (aplicacin del 83) o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualida d o marcha del juicio (el tribunal debe ordenar que se practiquen las diligencias necesarias pata que el proceso siga su curso legal ). 2. Carcter obligatorio de la condena en costas respecto de la parte que hubiere p romovido y perdido un incidente dilatorio. El 144 establece la regla general al determinar que la parte vencida en el incident e, debe ser condenada la pago de las costas, pudiendo el tribunal eximir a la parte del pago de ellas si estima que tuvo moti vos plausibles para litigar. En cambio, tratndose de incidentes dilatorios, el tribunal est obligado a condenarlo a la parte que lo pr omovi y lo perdi, sin que se contemple la facultad para que el tribunal los exima de dichas costas. 3. Consignacin previa y obligatoria: Para efectos de promover nuevos incidentes r especto de la parte que hubiere promovido y perdido dos o ms incidentes con anterioridad, los cuales nunca revestirn el carcter de previo y especial pronunciamiento debiendo siempre tramitarse en cuaderno separado, 88. Es el tribunal, al desecha

r el 2 incidente el que fija el monto del depsito (entre 1 y 10 UTM). En caso de ser rechazado el nuevo incidente promovido, se ap licar como multa a beneficio fiscal. El tribunal si observa mala fe puede aumentar hasta el duplo el monto. Por tanto, la parte que hubiere promovido y perdido 2 o ms incidentes, queda suje ta a las siguientes sanciones: a. Nuevos incidentes sin el depsito se tendrn por no interpuestos: Adems se extingu e el derecho de promoverlos nuevamente. b. Todo incidente que requiere depsito se tramita en cuaderno separado, sin afect ar el curso de la cuestin principal ni de ninguna otra, sin perjuicio de lo que se pueda resolver en el fallo del incident e respectivo (nunca ser de previo y especial pronunciamiento).

La parte que goza de privilegio de pobreza en el juicio r depsito previo alguno. Sin embargo, si interpone nuevos incidentes y ellos son rechazados, el juez puede mandatario o al abogado que lo promovi, por va de pena, una multa a beneficio fiscal de 1 a 10 UTM, si sicin ha existido mala fe o el claro propsito de intentar dilatar el proceso. Las resoluciones en cuanto y multas, son inapelables.

no est obligada a efectua imponer personalmente al estima que en su interpo al monto de los depsitos

El Cdigo de tica consagraba facultad de sancionar a los miembros que incurrieran e n conductas dilatorias.

EL PROCEDIMIENTO QUE ESTABLECE EL LEGISLADOR PARA LA TRAMITACIN DE LOS INCIDENTES

El legislador establece un procedimiento de carcter concentrado, comprendiendo la s tres fases de comunes a todo procedimiento: discusin, prueba y fallo. Hay que tener presente que en el procedimiento incident al, la fase de discusin es eventual, pues el legislador faculta al tribunal para rechazarlos de plano, cuestin que no acontece respecto de procedimientos que se deben aplicar pata la cuestin principal. Asimismo, la fase probatoria igualmente es eventual ya que slo existir en el evento de que existan hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos respecto del incidente.

I. FASE DE DISCUSIN DEL INCIDENTE

El incidente se genera con la solicitud de la parte que lo promueve. Frente a la

solicitud de la parte que promueve el incidente, el tribunal puede adoptar distintas actitudes: 1. Rechazarlo de plano: Por inconexo, extemporneo, o por faltar la consignacin.

2. Resolverlo de plano: Sea acogindolo o rechazndolo, sin conferir traslado a la o tra parte y recibirlo a prueba, cuando su fallo se pueda fundar en hechos que consten en el proceso o sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su resolucin. 3. Admitirlo a tramitacin: En los casos en que el incidente sea conexo con la cue stin principal, oportunamente promovido, efectuada la consignacin cuando proceda, y sin que consten los hechos en el proce so ni sean de pblica notoriedad, el tribunal debe proceder a admitirlo a tramitacin. Para estos efectos, el tribunal conferir traslado a la otra parte por el trmino de 3 das. Es decir, respecto de la solicitud que promueve el incidente recaer la resolucin Traslado . Con ella, se le da la opcin a la otra parte para responder a la solicitud de la otra parte que promovi el incidente. Esta resolucin que confiere t raslado, se trata de un decreto, providencia o provedo, debindose notificar por ED. El trmino de emplazamiento en el procedimiento de los incidentes es de 3 das, plazo que tiene el carcter de legal, fatal, de das discontinuo e improrrogable, y respec to al cual no cabe el aumento de la tabla de emplazamiento. 89: Si se promueve un incidente, se concedern 3 das para responder y vencido este plazo, haya o no contestado la parte contraria, resolver el tribunal la cuestin, si, a su juicio, n o hay necesidad de prueba.

Frente al traslado que se confiere a la parte contraria respecto del incidente, s ta puede adoptar las siguientes actitudes: 1. Allanarse al incidente promovido o no controvertir los hechos que sirven de f undamento para promoverlo: No ser necesario que se reciba el incidente a prueba y el tribunal debe proceder a dict ar la resolucin pertinente para su resolucin, sea aceptndolo o rechazndolo. 2. Permanecer inactivo durante el plazo fatal de traslado: Transcurrido el plazo de 3 das, precluye la facultad de la parte para evacuar traslado, debiendo el tribunal examinar el proceso para los efectos de d eterminar la procedencia de recibir el incidente a prueba. 3. Responder: En el escrito se pueden hacer todas las alegaciones de hecho y de derecho en torno al incidente promovido. El tribunal deber determinar si procede recibir el incidente a prueba.

II. FASE DE PRUEBA DEL INCIDENTE

La resolucin que recibe el incidente a prueba, el trmino probatorio y la recepcin d e prueba, se rige por las normas del juicio ordinario, con las siguientes excepciones: 1. Puntos, no hechos: La RQRCP se refiere a los puntos sobre los cuales debe ren

dirse la prueba y no sobre los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos como ocurre en el juicio ordinario. I mportancia, en la prueba de testigos no proceder presentar la minuta de puntos de prueba, sino slo la nmina de los testigos. 2. Notificacin por el estado: No por cdula como ocurre con en el juicio ordinario. 3. RQRIP es SI de 1 grado o un auto: La naturaleza de la resolucin que recibe el incidente a prueba sera una sentencia interlocutoria de primer grado si la resolucin que falle el incidente tiene este carcter o de auto, en caso contrario. 4. Recursos: Algunos sostienen que no cabe la apelacin, en virtud del 90 inc. fin al. 5. Duracin del probatorio: El trmino probatorio ordinario en los incidentes es de 8 das (y no de 20) 6. Presentacin de lista de testigos: Debe presentarse la nmina de testigos (sin la minuta por lo ya sealado), dentro de los primeros 2 das del trmino probatorio de los incidentes. 7. Probatorio extraordinario: Para la prctica de diligencias probatorias fuera de l lugar en que se sigue el juicio es facultativo para el tribunal concederlo, ser por una vez y por motivos fundados por el nmero de das que estime necesarios, pero sin que pueda exceder de 30 das contados desde que se recibi el incidente a prueba. 8. Fatalidad del probatorio: El trmino probatorio en los incidentes reviste el ca rcter de fatal para la proposicin y rendicin de todos los medios de prueba. 9. Se podran aplicar los trminos probatorios especiales que no aparecen contemplad os a propsito de los incidentes, pero que dado su carcter general podran llegar a tener aplicacin.

III. FASE DE FALLO DEL INCIDENTE

No se contempla el trmite de observacin a la prueba ni el trmite de citacin para or s entencia. 91: Vencido el trmino de prueba, hyanla o no rendido las partes, y aun cuando stas no la pidan, fallar el tribunal i nmediatamente o, a ms tardar, dentro de tercero da, la cuestin que haya dado origen al incidente. El tribunal puede dictar las medidas para mejor resolver, debido a su carcter gen eral. Recordar qu ocurre con las costas en los incidentes dilatorios y la naturaleza jurdica de la resolucin que resuelve un incidente.

LOS INCIDENTES EN 2 INSTANCIA

220: Las cuestiones accesorias que se susciten en el curso de la apelacin, se fal larn de plano por el tribunal, o se tramitarn como incidentes. En este ltimo caso, podr tambin el tribunal fallarlas en cuenta u orden ar que se traigan en relacin los autos para resolver. 210: Las resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan en segunda instancia, se dictarn slo por el tribunal de alzada y no sern apelables.

NULIDAD PROCESAL

Sancin en virtud de la cual la ley priva a un acto o actuacin de sus efectos norma s, cuando en su ejecucin no se han guardado las formas legales. La finalidad, entonces, es restarle valor a una act uacin viciada.

El proceso se compone de actuaciones que se van desenvolviendo progresivamente h acia la solucin del litigio. La ley se encarga de precisar qu diligencias han de verificarse, por quin, su orden, su valor, etc. Tod a vez que se realicen sin sujecin a la ley, pierden la aptitud para producir los efectos que la ley asigna. Las actuaciones viciadas no pueden producir, ni producen, los efectos que tiene una eficaz. El fundamento de esta figura mira tanto el inters privado, cuanto al pblico, pues las normas procesales, se sabe, son garantas de los derechos de las partes, de modo que es patente la proteccin de la paz social.

CARACTERSTICAS

1. Requiere declaracin judicial: No produce efectos de pleno derecho, requiere un a actuacin del tribunal. Mientras no exista, el acto producir sus efectos, an viciado. 2. Por regla general, debe alegarse: Es excepcional que proceda de oficio. 3. Debe declararse DENTRO del juicio: Durante su transcurso, in limine litis. La cosa juzgada, summa preclusin, sanea el procedimiento viciado. 4. Medios para alegarla son irrenunciables: A lo menos, de forma anticipada, no puede acordarse el no hacer uso de ellos. 5. Puede solicitarse la nulidad aunque el acto no haya producido sus efectos 6. No admite clasificaciones

PRINCIPIOS GENERALES

No hay una regulacin orgnica, pero se aceptan una serie de principios generales:

I. ESPECIFICIDAD

No hay nulidad procesal sin ley especfica que la establezca (Couture). Siendo una sancin excepcional, se precisa de ley especial. En Chile no se acepta este principio, por regla general, pues la nulidad es apli cable a todos los actos ejecutados imperfectamente. Sin necesidad de ley especial. Hace excepcin, la casacin en la fo rma y algunas dilatorias (1-5 del 303)

II. EXTENSIN

La nulidad de un acto comunica su ineficacia a las actuaciones que sean una cons ecuencia directa de l. Se debe a la encadenacin que existe entre los actos procesales. Si un acto es ineficaz, entonc es, lo sern tambin los que se deriven del mismo, el vicio se transmite. Hay casos en que afecta el procedimiento completo, como ocurre respecto de la f alta de emplazamiento vlido. En otros casos, slo algunos actos sern invalidados (v. gr., invlida la notificacin de la RQRC P, lo ser tambin la prueba de testigos, pero no se extiende al proceso completo). En otros casos, slo queda invlido el mismo ac to, por no derivarse otro de ellos (v. gr., declaracin de testigo sin juramento). De acuerdo al 83 CPC, el juez debe sealar expresa y precisamente los actos que q uedan nulos en razn de su conexin con el anulado.

III. TRASCENDENCIA

La nulidad del acto procede slo cuando la irregularidad da lugar a un agravio que slo pueda repararse con la invalidacin del acto. Si la irregularidad no produce perjuicios que puedan resarcirse declarndose la nulidad, no proceder (83). Recibe plena aplicacin en la casacin en la forma (768, inc. penltimo)

IV. CONVALIDACIN

La convalidacin importa una serie de actuaciones que eliminan la posibilidad de q ue el agraviado pueda anular un acto defectuosamente ejecutado. Lo reconoce as el 83, inc. 2, ha convalidado tcita o expre samente el acto

Formas de convalidacin 1. Rectificacin: La parte que origin el vicio o concurri a su materializacin corrige el vicio, repite el acto correctamente o introduce las enmiendas que correspondan, previo a la solicitud de nulidad. Lo s ubsana. 2. Convalidacin: Conducta del agraviado que tiene por objeto subsanar la irregula ridad. Se distingue: a. Convalidacin definitiva: Se sabe que la nulidad debe alegarse y declararse den tro del proceso. Si as no se hace, quedan saneadas y convalidadas las actuaciones irregulares. Conforme al 175, es precisa mente lo que ocurre en Chile con la cosa juzgada. El fundamento es la paz social. b. Convalidacin por conformidad: La parte habilitada para reclamar deja pasar las oportunidades perentorias para hacerlo. Equivale a la convalidacin tcita del 83. c. Convalidacin por confirmacin: La parte habilitada para impetrarla realiza actua ciones de las que se desprende inequvocamente una intencin de no invocarla. Por ejemplo, la notificacin tcita, que equivale a la convalidacin expresa del 83. d. Ratificacin: Una persona acepta lo hecho a nombre suyo por otra persona que ca reca de representacin. Agencia oficiosa, 6.

V. FINALIDAD

Los actos procesales cumplen un fin determinado, por lo que la nulidad no puede declararse respecto de uno que ha logrado el propsito previsto en la ley, an cuando no se haya respetado las formas. No importa si el vicio es o no relevante. As, si el demandado opone la nulidad de la notificacin y en un otros contesta la demanda, qu eda claro que tom conocimiento de la demanda, siendo irrelevante el vicio de la notificacin. No hay consagracin de este principio, pero se estima presente en el espritu de la legislacin.

SUJETO LEGITIMADO

La regla general es que se alegue por las partes. Excepcionalmente, puede declar arse de oficio. Para que las partes puedan alegarla, es necesario que: 1. Tengan inters 2. Existencia de perjuicio derivada de la irregularidad. 3. No haber causado la nulidad. Quien la causa no puede alegarla (nadie puede ap rovechar su propio error o dolo).

MEDIOS PARA ALEGARLA

I. MEDIOS DIRECTOS

Aquellos cuya finalidad es lograr una declaracin judicial de nulidad. Se establec en SOLO para este fin, atacando derechamente el acto. Son los siguientes:

1. INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL: La peticin de nulidad es una cuestin accesoria a l juicio que requiere especial pronunciamiento. 2. FACULTAD DE DECLARARLA DE OFICIO: Contenida en el 84, inc. final y en el 775. 3. EXCEPCIONES DILATORIAS: Estn destinadas a corregir los vicios del procedimient o. 4. RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA: Anula resoluciones dictadas con vicios formale s.

II. MEDIOS INDIRECTOS

No persiguen exclusivamente la declaracin de ineficacia del procedimiento, pero s e puede obtener este efecto a travs de ellos. As ocurre con la apelacin, la reposicin, la queja, revisin. La eleccin entre medios directos e indirectos no queda a la voluntad de las parte s. Su uso lo determina la naturaleza del acto viciado, la oportunidad en que se solicita y, en casos, por mandato legal.

MEDIOS DIRECTOS

1. INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL

Cuestin accesoria que las partes pueden promover durante el proceso acercad de la falta de validez de la relacin procesal o de ciertos actos del procedimiento.

No tiene una tramitacin especial determinada en la ley, de modo que se tramita co mo ordinario. Se encuentra consagrado en el 83 CPC. Conforme a ste, puede ser declarada la nulidad de oficio o a peticin de parte en los casos que la ley as lo disponga, y en general en tanto la actuacin irrogue un perjuicio slo reparable declarndose la nuli dad (trascendencia). Establece como plazo el de 5 das desde que se toma conocimiento del vicio, salvo que se trate de incompetenc ia absoluta. Por otra parte, quien haya originado el vicio, concurrido a su materializacin, o lo haya convalidado expresa o tcitamen te, no puede reclamarla (convalidacin). Por ltimo, dispone que el tribunal se encuentra obligado a precisar cules son los acto s que quedan nulos mediante la declaracin (extensin)

Este artculo reviste inters por los siguientes motivos: 1. La nulidad debe ser declarada judicialmente: Sienta el principio, la jurispru dencia agrega que la inexistencia tambin. 2. Reconoce el titular y quien no puede alegarla: No puede alegarla quien la ori gin, concurri, o convalid. 3. Se consagra el principio de la extensin: En su inc. final. Es poco feliz la pr imera frase (la nulidad de un acto no importa la de todo lo obrado), pues perfectamente puede seguirse la nulidad de todo lo obrado (falta emplazamiento). La ley quiso decir que la nulidad de un acto no importa necesariamente la de todo lo obrado. 4. Consagra el carcter genrico de la nulidad: Ello por la frase del inc. primero: y en todos aquellos casos en que exista un vicio . Queda claro que no rige en Chile el principio de la especificidad (aunque e n principio pareciera ser as). 5. Consagra el principio de la trascendencia: Tambin en el inc. primero, reparable slo con la declaracin de nulidad . Sin perjuicio, no hay nulidad. Adems, si puede sanearse por otra va (reposicin), debe p referirse. 6. Consagra el principio de la convalidacin: No puede alegar la nulidad quien la haya originado, concurrido a ella, o convalidado, sea expresa o tcitamente. La convalidacin definitiva se produce con e l trmino del juicio, con la cosa juzgada. La anticipada se produce durante el juicio y es consecuencia del efecto de la precl usin (v. gr., no opuestas las dilatorias). En doctrina se distinguen cuatro clases de convalidacin: a. Por conformidad: Equivale a la tcita b. Por confirmacin: Es la expresa

c. Por rectificacin y ratificacin: No contempladas en la ley 18.705.

Plazo u oportunidad

Se distingue la oportunidad para promover el incidente y hasta qu momento dentro del proceso puede interponerse.

Oportunidad La regla general son 5 das contados desde que se ha tenido conocimiento del vicio , salvo que se trate de la incompetencia absoluta. Hay regla especial; tratndose de un vicio previo o coexistente con el inicio del juicio, debe promoverse el incidente de nulidad antes de realizar cualquier gestin en el litigio (84 inc. 2). Promovido despus, deb e rechazarse de oficio, salvo que se trate de un vicio que anule el procedimiento, en cuyo caso se estar al 83. Qu debe entenderse? Si el vicio no estaba en conocimiento de la parte al realizar la primera gestin, puede alegarse dentro de quinto da desde que se tome conocimiento. Por ejemplo, X es demandado por un demente, cuestin de la que no tuvo conocimiento al contestar, X po dr alegar la nulidad por falta de capacidad del demandante ya avanzado el procedimiento, dentro de los 5 das posteriores a la toma de conocimiento. En todo caso, en el ejemplo, podra el tribunal declarar la nulidad de oficio por tratarse de una circ unstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio. El actor no puede ser parte, de modo que se incumple un requisito de val idez del juicio.

Hasta qu momento puede interponerse Debe distinguirse de acuerdo a la clase de acto de que se trate: 1. Actos esenciales: Algunos lo consideran sinnimo de circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio (84), otros no. En cualquier caso, puede solicitarse en cualquier momento, incluso despus de cita das las partes a or sentencia (433 inc. 2). El lmite viene dado por el trmino del juicio, la cosa juzgada. La nica excepcin es el i ncidente de nulidad por falta de emplazamiento, que puede alegarse incluso en la etapa de cumplimiento (234). 2. Actos complementarios: Solo puede promoverse en las oportunidades ya sealadas, y su lmite ser la citacin para or sentencia.

Reglas particulares de la nulidad por falta o irregularidad de emplazamiento y f uerza mayor (79, 80)

En principio, la nulidad por falta de emplazamiento puede ser reclamada en cualq uier estado, por afectar la relacin procesal, este incidente aparece especialmente regulado en los artculos 79 y 80.

Caso especial del 80 Si el litigante legalmente emplazado no comparece, se procede en su rebelda, afec tndole las resoluciones. El emplazamiento puede ser solo aparente, como ocurre, por ejemplo, cuando llegan a sus manos copias in exactas de la demanda o de su resolucin. El 80 autoriza al demandado para pedir la nulidad de todo lo obrado en estas circunsta ncias, dentro de los 5 das siguientes a la toma de conocimiento. Este artculo requiere de dos supuestos: a. Que el demandado haya dejado de recibir las copias del 40 o 44, o que sea ine xactas, por un hecho inimputable. b. Que por ello se haya seguido el juicio en su rebelda.

Si toma conocimiento del juicio durante su tramitacin, har valer el respectivo inc idente de nulidad dentro de 5 da. El problema se presenta cuando el conocimiento se toma despus de concluido el juicio, y en tal c aso puede pedirse la nulidad, de acuerdo a los artculos 182 inc. final y 234 inc. final. Esto implica que puede pedirse la nulid ad incluso ejecutoriada la sentencia. As se ha fallado, tanto el juicio como su sentencia son puramente aparentes. No opera la convalida cin en el caso del 80.

Caso especial del 79 Se refiere al litigante legalmente emplazado, pero que no ha podido comparecer p or motivos insuperables, al impedido no le corre plazo . Este caso se extiende tambin al demandante, y no solo se refiere al emplaza miento, sino que opera en cualquier plazo. Este derecho puede hacerse valer dentro de 3 das desde que cesa el impedimento.

El 80 se refiere solo al demandado, el 79 se extiende tambin al demandante. Ningu no de los incidentes suspende el asunto principal (81)

2. NULIDAD PROCESAL DE OFICIO (83, 84, 775)

El 83 establece la regla general, procede la declaracin de oficio en ciertos caso s. El inc. final del 84 establece uno de ellos: el juez puede corregir de oficio los errores que se observen en la tramitacin, y tambin to mar las medidas para evitar la nulidad del proceso. No puede, en todo caso, subsanar actos viciados por haberse realizado fuera de l os plazos fatales sealados por ley. El artculo parece dar un amplio espacio al tribunal para corregir los vicios. Si n embargo, la doctrina y jurisprudencia han limitado esta facultad a ciertos actos del proceso, quedan otros fuera de la act ividad oficiosa. Se ha sealado que esta facultad slo puede ejercerse cuando se trata de actuacione s de orden pblico, de inters social, que el Estado debe proteger. A estos actos se les llama esenciales y son coincidentes con los presupuestos procesales para que el proceso sea idneo. La jurisprudencia ha sealado que son de esta clase: la c ompetencia absoluta, capacidad, notificacin vlida de la demanda, el emplazamiento. No hay definicin legal. Los dems actos mirara n el inters de las partes, correspondindole a stas alegarlas.

Limitaciones a esta facultad

Desasimiento: Producido, cesa su posibilidad de resolver nuevamente. Slo puede usarse mientras dure el juicio: En caso contrario, se vulnera la cosa j uzgada. No puede anular actos saneados: Ello, porque ha operado una convalidacin. Hechos que sirven de base para la nulidad deben constar en autos: No puede valer se de su conocimiento personal (160).

Se trata, en todo caso, de una facultad y no una obligacin. Adems, el 84 permite a l juez evitar la nulidad de los actos del proceso. Una vez declarada, el juez deber indicar las diligencias que deban realizarse par a que el proceso siga su curso.

Caso del 775 Casacin de oficio. Se diferencia de lo anterior por dos motivos: 1. La facultad del 84 es del juez que conoce de la causa, y la del 775 es del tr ibunal superior. 2. El 84 dice relacin con los actos esenciales, el 775 con las causales de casacin en la forma.

3. CASACIN DE OFICIO

Ataca la sentencia dictada en un proceso en razn de los vicios que son causales d e casacin. El incidente de nulidad ataca cualquier acto procesal irregular, no solo la sentencia.

4. EXCEPCIONES DILATORIAS

NULIDAD DE ACTOS CIVILES Y PROCESALES

Ambas nulidades se plantean de modos diversos. La civil, por una accin ordinaria, declarativa y la procesal por los medios vistos. Habr que determinar cmo se persigue un acto que adolece de ambas clases de nulidad . Pueden tenerlas los actos jurdicos que se generan en el proceso, como el remate, la adjudicacin en la particin, enajenacione s en la quiebra, etc. El problema se resuelve distinguiendo: 1. Vicios de carcter civil cometidos en el acto: As, el subastador que es incapaz. Debe perseguirse por la accin ordinaria. 2. Vicios de carcter procesal cometidos en el acto: As, la subasta en la que no se cumplieron con los requisitos de publicidad. Debe alegarse por los medios procesales, dentro del proceso. El efecto extensivo acarrear la nulidad de los actos.

RENOVACIN DE ACTOS ANULADOS

El acto anulado se mira como no realizado. Puede renovarse, realizarse de nuevo? Se distingue: 1. Actos anulados no sujetos a plazo fatal: Debe volver a distinguirse: 1. Actos procesales que tienen vida independiente y cuya nulidad no afecta a otr os 2. Actos procesales cuya nulidad afecta otros posteriores:

En ambos casos, el tribunal est obligado a ordenar que se practiquen las diligenc ias para que el juicio siga su curso (84, esto es, que se renueve el acto) 2. Actos anulados que debieron realizarse dentro de un plazo fatal: La mayora no acepta que se renueve el acto, por haber expirado el plazo fatal, a lo abunda el hecho de que el juez no pueda subsanar a ctuaciones viciadas en esas circunstancias (84)

PARALELO ENTRE LA NULIDAD CIVIL Y LA PROCESAL

1. Regulacin: CC, CPC 2. Objeto: La civil persigue invalidar actos y contratos, la procesal actos proc esales. 3. Medio: La civil mediante una accin ordinaria, declarativa; la procesal por los medios vistos. 4. Clasificaciones: La civil las admite, la procesal no. 5. Titularidad de la accin: Tienen distintos regmenes. 6. Saneamiento: La civil puede sanearse por el paso del tiempo, la procesal no s e sanea de esta forma.

LA ACUMULACIN DE AUTOS

Incidente especial, que tiene por objeto obtener que el tribunal ordene la agrup acin material de dos o ms procesos pendientes, entre los cuales existe una relacin de continencia o conexin, para que ellos se tramiten y se fallen conjuntamente evitndose la existencia de sentencias contradictorias.

Un proceso puede presentar, respecto de otro proceso, alguna de las siguientes r elaciones: 1. De identidad: los elementos configurativos de 2 procesos son plenamente coinc identes entre s. Se produce la paralizacin del que se hubiere promovido con posterioridad, mediante la excepcin de litis pendenc ia. Si uno de ellos hubiera terminado por sentencia ejecutoriada puede hacerse valer la excepcin de cosa juzgada. 2. De continencia: habindose uno promovido con posterioridad a otro, tenga ste ltim o los mismos elementos configurativos de aquel, pero en un mayor grado cuantitativo de manera que permita comprender en l los elementos de la causa iniciada primitivamente. 3. De conexin: uno o dos de los elementos configurativos de ellos sean diversos, pero que requiere su acumulacin para la aplicacin de un fallo nico para evitar las contradicciones en que se pudiere incur rir en caso de procederse separadamente. 4. De diversidad: sus elementos de configuracin son diversos, sin poder provocar el fallo por separado de los mismos contradiccin alguna. A fin de establecer la relacin existente entre 2 procesos, se ha acudido por nuestra legislacin y doctrina en materia civil a los requisitos de la triple identidad que configuran la cosa juzgada: identidad legal de partes, identidad de objeto pedido e identidad de causa de pedir.

Con la acumulacin de autos se pretende evitar que puedan pronunciarse sentencias contradictorias entre dos procesos pendientes que se encuentra en relacin de continencia o conexin.

La cosa juzgada y la litis pendencia se establecen a fin de que no se dicten sen tencias contradictorias en procesos donde concurra la triple identidad. Por su parte, en la acumulacin de autos, pese a que no existe u na identidad plena entre los elementos del conflicto, el grado de relacin entre 2 procesos es tal, que lo sentenciado en una de las cau sas es perfectamente aplicable a las dems o tiene gran influencia.

OBJETIVO

Se busca la acumulacin material de 2 o ms procesos que se han iniciado y que se tr amitan separadamente, sea ante el mismo o diversos tribunales, a fin de que sean tramitados y fallados en conjunto, por ex istir entre ellos una relacin de continencia o conexin. Existen casos en que se acumulan jurdicamente los asuntos ante un mismo tribunal, tramitndose separadamente y segn los procedimientos que correspondan, sin que se acumulen materialmente. Ello ocurre en el procedimiento de quiebras. En cambio, en la acumulacin de autos se produce una acumulacin tanto jurdica como material, pasando a formar un solo proceso que se tramita y falla en forma conjunta.

FUNDAMENTOS

1. Evitar el pronunciamiento de sentencias contradictorias 2. Evitar que se multipliquen intilmente los juicios: principio de economa procesa l que abona en el menor desgaste de la actividad jurisdiccional. 3. Evitar que las partes incurran en gastos y molestias innecesarias: principio de economa.

CAUSAL O REQUISITOS DE FONDO PARA QUE SE DECRETE LA ACUMULACIN DE AUTOS

92: La acumulacin de autos tendr lugar siempre que se tramiten separadamente dos o ms procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia, para mantener la continencia o unidad de la causa. El legislador no defini lo que deba entenderse por continencia o unidad de la causa . Es aceptado unnimemente por la doctrina y la jurisprudencia que la continencia o unidad de la causa se destruye n:

I. Cuando diversos juicios tienen de comn por lo menos 2 de los siguientes 3 elem

entos:

1. Las partes 2. El objeto de la accin 3. La causa de pedir de la accin

II. Cuando las acciones entabladas en los diversos juicios emanen directa e inme diatamente de unos mismos hechos.

En todos los casos en que se haya roto la continencia o unidad de la causa, proc ede la acumulacin de autos. Asimismo, se seala que en casos en que coincida slo uno de los 3 elementos, habr que hacer un anlisis particular del caso a caso, para determinar si es procedente o no la acumulacin.

CASOS ESPECIALES PREVISTOS POR EL LEGISLADOR

El mismo 92 nos seala 3 casos en los cuales el legislador ha previsto expresament e que es procedente la acumulacin de autos por estimar que existe en ellos la necesidad de mantener la continencia o unidad de la causa. Habr, por tanto, lugar a ella:

1. Cuando (a) la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan deducido en otro, o (b) cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos

Se contemplan 2 situaciones en este nmero. a. Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se h ayan deducido en otro: se refiere a un caso de continencia, en el cual es imposible interponerse la excepcin de litis pendencia por no existir entre ambos procesos identidad (sino simple continencia). Se trata de un nuevo proceso de mayor extensin a los d e la pretensin hecha valer en el primitivamente iniciado. b. Cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos.

2. Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idnticos, aunque las acciones sean distintas.

La palabra accin al igual que en el caso anterior, se refiere a la causa de pedir. De tal forma son acumulables por aplicacin de esta causal, los procesos cuyas personas y objeto por el cual se litigan son idnt icos, siendo distintas las causas o el ttulo en los que se fundamenta la pretensin.

3. En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio de ba producir la excepcin de cosa juzgada en otro

.Fernando Alessandri: No debe pensarse que este nmero ordena la acumulacin de auto s cuando los juicios sean exactamente iguales, es decir, cuando los 3 elementos mencionados sean los mismos, ya que en dicho caso procede la excepcin de litis pendencia.

Este nmero 3 precisamente se refiere a los casos en que sin ser idnticos los proce sos, la sentencia de uno puede producir cosa juzgada en el otro. As puede ocurrir que se tramiten separadamente 2 pleitos que no sean iguales por no ser la misma la persona del demandado o del demandante, pero puede ocurrir que la sentencia en uno produzca cosa juzgada en el otro (v. gr. codeudores solidarios; juicio para declararse la calidad de heredero de un sujeto iniciado por 2 acreedores hereditarios distintos.

REQUISITOS DE FORMA PARA QUE PROCEDA LA ACUMULACIN DE AUTOS

95: Para que pueda tener lugar la acumulacin de autos, se requiere que los juicio s (1) se encuentren sometidos a una misma clase de procedimientos y que (2) la substanciacin de todos ellos se encuentre en insta ncias anlogas.

El primer requisito es muy lgico, por tener que darse cumplimiento a la uniformid ad de tramitacin, cuestin que sera imposible en caso de encontrarnos con conflictos sometidos a distintos procedimientos: 97: Si empre que tenga lugar la acumulacin, el curso de los juicios que estn ms avanzados se suspender hasta que todos lleguen a un mismo e stado.

PERSONAS LEGITIMADAS PARA SOLICITARLA Y FACULTAD DEL TRIBUNAL PARA DECRETARLA DE OFICIO

La regla general es que slo puede ser decretada a peticin de parte. Se entiende qu e est legitimado para solicitar la acumulacin todo quien hubiere sudo admitido como parte en cualquiera de los juicios respect o de los cuales se solicita la acumulacin. 94 inc. 2. Excepcionalmente, el tribunal puede decretar la acumulacin de autos de oficio, slo cuando todos los procesos a acumularse se encuentran en un mismo tribunal. 94 inc. 1. Se trata de una faculta d del tribunal. Maturana seala que el tribunal ser competente para decretar la acumulacin cuando sea igualmente competente para s eguir conociendo de todos los procesos, conforme a lo que establece el 96.

Oportunidad para promover el incidente de acumulacin de autos

JUICIOS DECLARATIVOS O DE COGNICIN: Desde la notificacin de la demanda hasta la di ctacin de la sentencia de trmino de la respectiva instancia. Es sentencia de trmino la que pone fin a la ltima instanc ia del pleito.

JUICIOS EJECUTIVOS: Hasta antes del pago de la obligacin.

TRIBUNAL ANTE EL CUAL DEBE PROMOVERSE EL INCIDENTE DE ACUMULACIN DE AUTOS

La acumulacin de autos debe solicitarse ante el tribunal que debe seguir conocien do de los procesos acumulados. Para determinar el tribunal que debe seguir conociendo de lo procesos acumulados, es necesario distinguir:

1. Juicios estn pendientes ante tribunales de igual jerarqua: El ms moderno se acum ula al ms antiguo. Por ello, debe solicitarse la acumulacin ante el tribunal que conoce del proceso ms antiguo. Ser ms antiguo en el que primero se ha notificado a uno de los demandados. Segn Maturana hubiera sido ms lgico que se acum ularan al tribunal que conoce de aquellos asuntos que se encuentran en el estado ms avanzado. 2. Juicios pendientes ante tribunales de distinta jerarqua: La acumulacin se efecta sobre aqul que est sometido al tribunal superior.

PROCEDIMIENTO PARA DECRETAR LA ACUMULACIN

Pedida la acumulacin, se concede un plazo de 3 das a la otra parte para que expong

a lo conveniente sobre ella. Pasado este plazo, haya o no respuesta de la contraparte, el tribunal resolver haciendo traer previa mente a la vista todos los procesos cuya acumulacin se solicita, si todos se encuentran pendientes ante l. En caso contrario, puede p edir que se le remitan los que se siguen ante otros

tribunales, 99. De las acumulaciones que nieguen o den lugar a la acumulacin slo s e conceder apelacin en el solo efecto devolutivo.

EFECTOS QUE PRODUCE LA ACUMULACIN DE AUTOS

1. Se da lugar a la acumulacin de autos: a. Se suspende el curso de los juicios que estn ms avanzados hasta que todos ellos lleguen a un mismo estado. b. Si estn siendo conocidos por distintos tribunales, se produce una excepcin a la regla de la radicacin, dado que todos debern ser conocidos no por el tribunal que en un inicio fue legalmente competent e, sino por aquel en quien se acumulan. c. Llegados a un mismo estado, se siguen tramitando conjuntamente y se fallan po r una misma sentencia. d. La resolucin que decreta la acumulacin de autos produce sus efectos desde que s e notifica a las partes, sin necesidad de que se espere que se encuentre firme o ejecutoriada.

2. Se rechaza la acumulacin de autos: Continuarn tramitndose y se fallarn en forma s eparada.

ACUMULACIN EN LOS JUICIOS DE QUIEBRA

93: Habr tambin lugar a la acumulacin de autos en los casos de la quiebra. De esta acumulacin se trata en la LQ. La sentencia definitiva que declara la quiebra debe contener dentro de sus menciones la orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el fallido que estuvieren pendientes ante otros tribunales de cua lquiera jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, salvo las excepciones legales. Se trata de una acumulacin en un sentido distinto al que regula el CPC, ya que en el procedimiento de quiebras cada proceso seguir su propia tramitacin.

LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA

Son dos formas de alegar la incompetencia del tribunal. 101: Podrn las partes pro mover cuestiones competencia por inhibitoria o por declinatoria. Se trata de vas incompatibles entre s, por lo que no pueden ser empleadas simultnea ni sucesivamente, siendo un claro ejemplo de preclusin por el ejercicio de un acto incompatible. As queda c laro del 101 inc. 2: Las que hayan optado por

uno de estos medios, no podrn despus abandonarlo para recurrir al otro. Tampoco po drn emplearse los dos simultnea ni sucesivamente.

DECLINATORIA DE COMPETENCIA

Reclamacin que se propone ante el tribunal a quin se cree incompetente para conoce r de un negocio que le est sometido, indicndole cul es el que se estima competente y pidindole que se abstenga de dicho conocimiento.

Caractersticas:

1. Se ejerce ante el tribunal que se cree incompetente 2. Se le indica cul es el que se estima competente 3. Se le solicita que se abstenga de conocer

Oportunidad para hacer valer la declinatoria

Tratndose de los elementos de la competencia absoluta, no existe plazo para promo ver el incidente de declinatoria de competencia, 83. Tratndose de la infraccin a las reglas de la competencia relativa en los asunt os civiles contenciosos, debe realizarse por el demandado antes de cualquier gestin en el pleito, puesto que en caso contrario, p rorrogara tcitamente la competencia, purgndose el vicio y adems sera interpuesto en forma extempornea, toda vez que debe ser formulado antes de hacer cualquier gestin en el pleito, 84 inc. 2.

Tramitacin de la solicitud de declinatoria de competencia

Su tramitacin se sujeta a las normas de los incidentes, conforme lo dispone el 11 1. Reviste el carcter de INCIDENTE DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO. 112: Mientras se halle pendiente el incidente de com petencia, se suspender el curso de la causa principal; pero el tribunal que est conociendo de ella podr librar aquellas providencias que tengan el carcter de urgentes. La regla de la suspensin, por tanto, no es absoluta (puede librar las providencias q ue tengan el carcter de urgentes) La apelacin de la resolucin que desecha la declinatoria se concede en el slo efecto devolutivo.

El efecto que genera que al acogerse la declinatoria es que todo lo actuado ante el juez incompetente es nulo. Ser necesario reiniciar todo el procedimiento ante el juez competente.

INHIBITORIA DE COMPETENCIA

Reclamacin que se intenta ante el tribunal a quien se crea competente, pero que n o est conociendo del asunto, pidindole que se dirija al que est conociendo del negocio para que se declare incompetente, abstenindose de continuar conociendo de l y le remita los autos, acompaando a la solicitud los documentos que acrediten los fundamentos de su peticin o solicitando que se reciban los testimonios correspondientes, 102

1. Se ejerce ante el tribunal que no est conociendo del asunto, pero que se estim a competente 2. Se debe indicar cul es el tribunal que est conociendo del asunto 3. Se debe solicitar que se dirija al tribunal que conoce del asunto, solicitndol e que se abstenga de seguir conociendo de l y que le remita los autos.

De este modo, reconocemos que existe una tramitacin de la inhibitoria ante dos tr ibunales.

Tramitacin de la inhibitoria ante el tribunal que se estima competente (requirent e)

Se dirige la solicitud ante el tribunal que no est conociendo del asunto, debindos e acompaar documentos que acrediten la incompetencia o solicitar que se ordene recibir los testimonios correspondientes . Luego de recibidos los testimonios que se hubieren solicitado por la parte u ordenado por el tribunal, o con el slo mrito de la solic itud si aquello no hubiere acontecido, el tribunal deber pronunciarse de plano respecto de la solicitud, pudiendo acogerla o rechazarla, 103 Ante este tribunal recibe plena aplicacin el principio de la unilateralidad de la audiencia, ya que no se contempla la intervencin de la contraparte, sino que ella se producir luego ante el tribunal re querido, en caso de que se acceda a la solicitud. En caso que el tribunal requirente acceda a la solicitud, la providencia que dic te ser como se pide, exhrtese . Dirigir al tribunal que est conociendo del negocio la correspondiente comunicacin, con inserc in de la solicitud de inhibitoria presentada por la parte y de los dems documentos que estime necesarios para fundar su competenci

a, 104. La resolucin que se pronuncia por el tribunal accediendo a la solicitud de inhibi toria es inapelable (107). Si el tribunal no accede a la solicitud, procede entablar el recurso de apelacin contra la respecti va resolucin denegatoria. En el caso que el tribunal requirente deniegue la inhibitoria, no es necesario dar comunicacin alguna al tri bunal que conoce del asunto.

Tramitacin de la inhibitoria ante el tribunal que est conociendo del asunto y a qu ien se estima incompetente (requerido)

Recibida la comunicacin, el tribunal requerido oir la parte que ante l litigue, y c on lo que ella exponga y el mrito que arrojen los documentos que presente o que el tribunal mande agregar de oficio, acceder a la i nhibicin o negar lugar a ella. La primera resolucin que debe dictar el tribunal requerido respecto del exhorto r emitido es Traslado y autos, para que se de aplicacin al principio de la bilateralidad de la audiencia, contemplndose la op cin de escuchar a la parte demandante que acta ante el tribunal requerido. En caso que se acoja la solicitud de inhibitoria, una vez ejecutoriada la resolu cin deber remitirle el tribunal requerido los antecedentes al requirente. Esta resolucin que accede a la inhibitoria es apelabl e. En consecuencia, el requerido debe esperar que quede ejecutoriada para poder remitir los autos. En caso de que se deniegue la inhibitoria por el tribunal requerido, debe poners e lo resuelto en conocimiento del otro tribunal, y cada uno con citacin de la parte que litigue ante l, debe remitir los autos al t ribunal a quien corresponda resolver la contienda. 106 inc. 2. En este caso, se presentara lo que se llama contienda positiva de competen cia, porque ambos tribunales se atribuyen el conocimiento del asunto. El 190 del COT resuelve qu tribunal est encargado de solu cionar esta contienda de competencia: 1. Son de distinta jerarqua: Resuelve el superior de aquel de los tribunales que tenga la jerarqua ms alta. 2. Son de igual jerarqua: a. Dependen del mismo superior: Resolver el superior jerrquico b. Dependen de distintos superiores jerrquicos: Resolver el superior jerrquico de a quel tribunal que previno en el conocimiento del asunto, es decir, el superior jerrquico del tribunal requerido.

Tribunal competente para conocer de las apelaciones interpuestas en contra de la s resoluciones dictadas en las cuestiones de competencia

El 107, nos indica que slo son apelables: 1. La resolucin que niega lugar a la solicitud de inhibitoria pronunciada por el tribunal requirente

2. La resolucin que pronuncia el requerido accediendo a la inhibitoria.

Estas apelaciones se llevan a cabo ante el tribunal a quien correspondera resolve r la contienda de competencia. Sin embargo, cuando los tribunales dependan de diversos superiores, iguales en jerarqua, conoc er de la apelacin el superior del tribunal que haya dictado la sentencia apelada. Se produce excepcin a la regla general (debe conocer de la apelacin el superior je rrquico del tribunal que dicta la sentencia), slo cuando haya dictado la sentencia un tribunal inferior, cuando amb os tienen distinta jerarqua. Si son de distinta jerarqua y es el tribunal superior el que dicta la sentencia, no se produce excep cin al 186 sino que se confirma. El superior que conoce de la apelacin o que resuelve cul la contienda de competenc ia declarar cul de los tribunales inferiores es competente o que ninguno de ellos lo es. Para ello, cita a uno y a otro litigante, pudiendo pedir los informes que estime necesarios, y aun recibir a prueba el incidente. En caso de que los tribunales d e cuya competencia se trata ejerzan jurisdiccin de diferente clase, se oir tambin al fiscal judicial. Expedida la resolucin, el mismo tribunal que la dict remitir los autos que ante l ob ren al tribunal declarado competente, para que ste comience (nulidad de lo obrado ante el tribunal requerido, habiendo sido declarado competente el tribunal requirente) o siga conociendo del negocio (se declar competente al tribunal requerido), y comun icar lo resuelto al otro tribunal, 110.

Mientras se halle pendiente el incidente de competencia, se suspender el curso de la causa principal. Pero el tribunal que conoce de la causa principal, puede librar las providencias urgentes. La apelacin de la resolucin que desecha la declinatoria de jurisdiccin se conceder en el slo efecto devolutivo. La tramitacin de la causa principal, en el caso de la inhibitoria, contina despus d e notificada la resolucin denegatoria del tribunal requerido, sin perjuicio de que estas gestiones queden sin valor si el tribunal correspondiente declara que el que est conociendo del juicio es incompetente para ello.

LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES

Inhabilidades por las causales previstas en la ley, que inhabilitan a un juez o funcionario naturalmente competente para conocer o participar en un determinado asunto, por considerarse que existe un in ters presente que le hace perder la imparcialidad requerida en la funcin que desempea.

La imparcialidad del juez es uno de los presupuestos del debido proceso. Para re sguardar la imparcialidad se ha establecido el sistema de las implicancias y recusaciones. Las implicancias y recusaciones cond ucen a las llamadas incompetencias subjetivas. Todo debido proceso requiere de un juez impartial (que no sea parte del proceso) e imparcial (que no tenga inters en el conflicto).

CAUSALES DE IMPLICANCIAS (195 COT)

RECUSACIONES: 196 COT

MOTIVOS

Dentro de lo que puede agregarse a lo ya estudiado en derecho procesal orgnico, s e encuentran las causales agregadas de implicancias por el proceso penal respecto de los jueces, intervencin anterior en el procedimiento como fiscal o defensor, haber actuado como fiscal o asumido la defensa en otro procedimiento seguido contra el mismo imputado o haber actuado como JG en el mismo procedimiento. Asimismo, se incorpor por ley 19.968 la causal de implicancia de haber intervenid o como mediador en la causa.

IMPLICANCIAS VERSUS RECUSACIONES

1. Fuentes: 195 y 196 para una y otra. 2. En cuanto a la gravedad: La implicancia es mayor que la recusacin. 3. Forma de hacerla valer: Para las implicancias, es de oficio o a peticin de par te; para las recusaciones, es a peticin de parte, sin perjuicio de poder declararse de oficio. 4. Disponibilidad: Orden publico y privado. 5. Purga: No existe en las implicancias, puede purgarse en las recusaciones (114 CPC) 6. Renuncia tcita: No opera en las implicancias, s la hay en las recusaciones, si no se alega dentro de 5 da desde que se le notifique la declaracin respectiva (125 CPC). 7. Infraccin: Es delito en las implicancias (prevaricacin), no lo hay en las recus aciones.

8. Competencia: Ante el propio afectado respecto de las implicancias, y ante el superior jerrquico si se trata de recusaciones (la inhabilidad de un juez del TJOP se tramita ante el TJOP). 9. Causal casacin en la forma: Basta la concurrencia de la inhabilidad. En cambio , la recusacin debi haberse alegado oportunamente (dem recurso nulidad penal). 10. Apelacin: Las implicancias son inapelables, salvo que la resuelva juez uniper sonal, rechazando. Es tb inapelable en las recusaciones, salvo las que acepten recusacin amistosa, o las que declaren de ofi cio la inhabilitacin. 11. Va amistosa: No la hay en cuanto implicancias, y hay un mecanismo en las recu saciones (124 CPC)

RECUSACIN DE LOS ABOGADOS INTEGRANTES

1. No es necesario expresar causa respecto de uno de los abogados de la CS o de la CAA, no pudindose ejercer este derecho sino que respecto de 2 miembros, aunque sea mayor el nmero de partes. 2. Deben formularse antes del inicio de la audiencia 3. Debe pagarse un impuesto

Inhabilitacin de los auxiliares de la administracin de justicia y de los peritos: Procede la inhabilitacin conforme lo seala el 113 CPC.

Obligacin de jueces y auxiliares de la administracin de justicia comprendidos en a lguna causal de inhabilidad

Los jueces afectados por una causal de inhabilidad tienen las siguientes obligac iones: 1. Dejar constancia en el proceso de la causal de implicancia o recusacin que le afecta. 2. Declararse de oficio inhabilitados cuando estn afectos a implicancia o si se t rata de un juez de un tribunal unipersonal cuando est afectado por una causal de recusacin.

No procede que se declare la inhabilidad de oficio, siendo por ello siempre nece sario que exista una solicitud previa para declararla: 1. Si se trata de jueces de la CS y de la CAA, fundada en cualquiera de las caus ales de recusacin.

2. Si se trata de los dems jueces producida en el hecho de ser parte o tener inte rs en el pleito una S.A. de que estos sean accionistas.

El tribunal competente para conocer de las implicancias y recusaciones se encuen tra establecido en los artculos 202 y ss. del COT.

SUJETO LEGITIMADO Y SOLICITUD DE INHABILIDAD

Tratndose de la recusacin, se encuentra legitimada para reclamar de ella slo la par te a quien, segn la presuncin de la ley, puede perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en el juez. En el caso de la implicancia puede ser declarada de oficio o a peticin de parte. Si todas las partes pudieran alegar una misma causa de recusacin contra el juez, ser ste recusable por cualquiera de ellas. La solicitud de implicancia y recusacin debe cumplir con los siguientes requisito s: 1. Debe sealarse la causa legal, salvo que no requiera fundarse en causa legal 2. Deben indicarse los hechos en que se funda la causal 3. Deben acompaarse u ofrecer la presentacin de las pruebas necesarias 4. Debe solicitarse que se declare la inhabilidad del juez o funcionario auxilia r respectivo 5. Debe acompaarse a la solicitud la boleta de la consignacin

La recusacin y la implicancia que deban surtir efecto en diversos juicios de las mismas partes, podrn hacerse valer en una sola gestin. Cuando sean varios los demandantes o demandados, la implicancia o recusac in deducida por alguno de ellos, no podr renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del recusa nte.

OPORTUNIDAD PARA PROMOVER EL INCIDENTE DE IMPLICANCIA O RECUSACIN

114: La declaracin de implicancia o de recusacin cuando haya de fundarse en causa legal, deber pedirse antes de toda gestin que ataa al fondo del negocio, o antes de que comience a actuar la persona contra la cual se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y sea conocida de la parte. Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de la parte, deber propon erla tan pronto como tenga noticia de ella. No justificndose esta ltima circunstancia, ser desechada la solicitud, a meno s que se trate de una implicancia. En este caso, podr el tribunal imponer a la parte que maliciosamente haya retardado el reclamo

de la implicancia una multa que no exceda de un sueldo vital.

Tramitacin de la solicitud

Presentada la solicitud, el tribunal debe examinarlas para determinar si ella cu mple con los siguientes requisitos: 1. 2. 3. 4. 5. Si Si Si Si Si se ha alegado ante el tribunal competente se ha alegado una causal de implicancia o se especifican los hechos que constituyen los hechos invocados configuran la causal se ha acompaado boleta de consignacin para conocer de ella. recusacin establecida en ella. la causal alegada. legal

Si la solicitud no cumple con los requisitos, deber rechazarse de plano. En cambio, si se cumple con los requisitos legales debe el tribunal declarar bas tante la causal, o, en otras palabras, debe admitir a tramitacin la solicitud de implicancia o recusacin. En este caso, el tribunal pued e: 1. Si los hechos en que se funda la causal constan al tribunal o resultan de los antecedentes acompaados o que el mismo tribunal mande a agregar, deber declarar, sin ms trmite, la implicancia o recusacin. 2. Si no consta al tribunal o no aparece de manifiesto la causal alegada, el tri bunal debe tramitar la solicitud como incidente, formando cuaderno separado para su tramitacin, 119 3. Si la implicancia o la recusacin no necesitan fundarse en causa legal, como en el caso de los funcionarios subalternos, deben admitirse sin ms trmite, 117.

Una vez que se acepte como bastante la causal de inhabilitacin, o sea declarada st a por el tribunal se pondr dicha declaracin en conocimiento del funcionario cuya implicancia o recusacin se haya pedido, para qu e se abstenga de intervenir en el asunto de que se trata, mientras no se resuelva el incidente. 120. Importancia: causal de recu rso de casacin en la forma: 768 No. 2 En caso que la inhabilitacin se refiera a un juez de tribunal unipersonal, el que deba subrogarle conforme a la ley continuar conociendo en todos los trmites anteriores a la citacin para la sentencia , y en este estado se suspender el curso del juicio hasta que se declare si ha lugar o no a la inhabilitacin. En caso que se declare que no ha lugar a la inhabilitacin, debe fallar la causa el juez en propiedad. En caso de ser acogida la inhabilitacin, de be fallarla el subrogante. En caso que la inhabilitacin se pida para un juez de tribunal colegiado, debe con tinuar funcionando el mismo tribunal, constituido legalmente, con exclusin del miembro o miembros que se intente inhabi litar, suspendindose igual que en el caso anterior. Cuando se trate de otros funcionarios, sern reemplazados, mientras dure

el incidente, por los que deban subrogarlos segn la ley; y si se rechaza la inhibicin, el que la haya solicitado pagar al funcionar io subrogado los derechos correspondientes a las actuaciones practicadas por el subrogante, sin perjuicio de que ste tambin los per ciba. En caso que se rechace la implicancia o recusacin, se condena en costas al que la s haya reclamado, y se le impone una multa que no baje de la mitad ni exceda del doble de la suma que debi consignar ( 1 UTM CS; CAA; para los dems jueces y funcionarios). Esta multa se eleva al doble cuando se trata de la 2 solicitud ded ucida por la misma parte, al triple en la tercera y as sucesivamente. Sin perjuicio de lo dicho, el tribunal a peticin de parte o de oficio, puede lueg o de haberse rechazado dos o ms recusaciones por un mismo litigante, fijar a ste y compartes un plazo razonable p ara que dentro de l deduzcan todas las que concepten procedentes a su derecho, bajo apercibimiento de no ser odos despus respe cto de aquellas causales que se funden en hechos o circunstancias que hayan acaecido antes al decreto que fija tal plazo. Las recusaciones que se interpongan por causas sobrevivientes, deben ser admitid as, previa consignacin.

RECURSOS Regla general: las sentencias que se dicten en los incidentes sobre implicancia o recusacin sern inapelables. 126

Excepciones:

1. La sentencia que pronuncie el juez de tribunal unipersonal desechando la impl icancia deducida ante l 2. La sentencia que acepta la recusacin amistosa 3. La sentencia en que el tribunal se declara inhabilitado de oficio por alguna causal de recusacin

La apelacin en estos casos ser conocida por el tribunal a quien corresponde o corr espondera conocer en 2 instancia del negocio en que la implicancia o recusacin inciden.

ABANDONO IMPLICANCIA Y RECUSACIN

123: Paralizado el incidente de implicancia o de recusacin por ms de 10 das, sin qu e la parte que lo haya promovido haga gestiones conducentes para ponerlo en estado de que sea resuelto, el tribunal lo declarar de oficio abandonado, con citacin del recusante.

RENOVACIN

128: Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o recus acin deducida por alguno de ellos, no podr renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del recusa nte.

DEL PRIVILEGIO DE POBREZA

Beneficio que se concede por la ley o por la autoridad judicial a ciertas person as, concedindoles el derecho a litigar representadas gratuitamente por los abogados encargados de defender a quienes ca recen de recursos para proveerse por s solos de ella, como asimismo a ser servidos gratuitamente por funcionario auxili ares de la administracin de justicia.

BENEFICIOS QUE OTORGA

1. Pueden usar papel simple en su solicitud y actuaciones (razn histrica: antes se obligaba usar papel sellado). 2. Derecho a ser servido gratuitamente por los funcionarios del orden judicial y por los abogados, procuradores y oficiales subalternos designados para prestar servicios a los litigantes pobres. Si obtien e algo en el juicio, el beneficiado debe destinar la dcima parte del valor lquido resultante para pagar los honorarios y derechos causa dos. En el proceso penal, el imputado tiene derecho a defensa letrada desde la primer a actuacin del procedimiento dirigido en su contra. Para estos efectos se cre la Defensora Penal Pblica, con lo cual dejan d e actuar las CAJ y los abogados de turno. 3. Se encuentra exento del pago de las multas establecidas para los litigantes, salvo norma en contrario (generalmente relacionadas con la notoria malicia). 4. No se le condena al pago de costas, salvo que el tribunal respectivo, por res olucin fundada declare que ha obrado como litigante temerario o malicioso.

CLASIFICACIN

No es posible gozar del privilegio de pobreza mientras no exista una norma legal o una sentencia judicial que declare el privilegio. De acuerdo con ello, el privilegio de pobreza se clasifica en: 1. Privilegio de pobreza legal: es concedido por el solo ministerio de la ley a las personas que se encuentran en alguna de las situaciones siguientes: a. Personas patrocinadas por alguna de las entidades pblicas o privadas destinada s a prestar asistencia jurdica y judicial gratuita. Se acredita por medio de un certificado otorgado por el representante de la respectiva entidad. b. Procesados que no tenan designada defensa al momento de notificrseles la encarg atoria de reo. Hoy no existe: creacin de la Defensora Penal Pblica. 2. Privilegio de pobreza judicial: Se concede a travs de una resolucin judicial, l uego de haberse acreditado el cumplimiento de los requisitos legales, dentro del incidente especial contemplado para este efec to.

Esta clasificacin slo importa en cuanto al origen del privilegio, pero en los efec tos en nada se diferencian.

TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DEL PRIVILEGIO DE POBREZA JUDICIAL

Ser competente para efectuar esta solicitud el tribunal al que le corresponda con ocer en 1 o nica instancia del asunto en que haya de tener efecto. Puede tramitarse en una sola gestin para varias causas determina das y entre las mismas partes, si el conocimiento de todas corresponde al mismo tribunal en primera instancia.

OPORTUNIDAD

Se puede solicitar en cualquier estado del juicio y an antes de su iniciacin.

TRAMITACIN

Requisitos del escrito:

1. Mencionar los motivos en que se funda

2. Ofrecer la informacin para acreditar los motivos que justifican su otorgamient o

El tribunal debe ordenar que se rinda la informacin ofrecida con el objeto de acr editar los fundamentos del privilegio de pobreza, con citacin de la parte contra quien se litigue o haya de litigarse, en cuaderno sepa rado. Si la parte citada no se opone dentro de 3 da a la concesin del privilegio, debe re ndirse la informacin y debe resolverse con el mrito de ella y de los dems antecedentes acompaados que el tribunal mande a agregar. En caso de existir oposicin se tramitar el incidente conforme a las reglas generales. En la gestin de privilegio de pobreza sern odos los funcionarios judiciales a quien es puede afectar la concesin. Sern materia de la informacin, o de la prueba en su caso, las circunstancias invocadas por el que pide el privilegio, y adems la fortuna del solicitante, su profesin o industria, sus rentas, sus deudas, las cargas personal es o de familia que le graven sus aptitudes intelectuales y fsicas para ganar la subsistencia, sus gastos necesarios o de luj o, las comodidades de que goce, y cualesquiera otras que el tribunal juzgue conveniente averiguar para formar juicio sobre los fundam entos del privilegio. Se establece como presuncin legal de pobreza el hecho de encontrarse preso el que solicita el privilegio, sea por sentencia condenatoria o durante la sustanciacin del juicio criminal. La sentencia que se p ronuncia acerca del privilegio de pobreza produce cosa juzgada provisional: puede modificarse o dejarse sin efecto si cambian las circunstancias que se tuvieron presentes al momento de su dictacin. 137: Cuando el litigante declarado pobre no gestione pers onalmente ni tenga en el proceso mandatario constituido en forma legal, entrar a representarlo el procurador de pobres, sin q ue sea necesario mandato expreso. En virtud de este artculo, la jurisprudencia ha dicho que no puede declararse la desercin de un recu rso en rebelda de un apelante que gozare de privilegio de pobreza, porque los tribunales tienen su tuicin y deben proveer de oficio a los menesteres de su defensa.

EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA

Acto jurdico procesal unilateral del demandante, que puede efectuarse luego de no tificada la demanda y en cualquier estado del juicio, en virtud del cual manifiesta al tribunal su voluntad de renunciar a la pretensin deducida en la demanda y no continuar con la tramitacin del procedimiento, para los efectos de que el tribuna l la acoja mediante la dictacin de una resolucin, previa tramitacin del respectivo incidente Regulado como incidente espe cial en el Ttulo XV del Libro I del CPC ( 148 a 151)

Hay que distinguir tres instituciones: 1. Retiro de la demanda: Mero acto material de parte del demandante por el cual sustrae materialmente la demanda presentada, antes de haberse practicado la notificacin al demandado y de lo cual debe dejarse constancia en el libro de ingresos del tribunal, sin que sea necesaria resolucin alguna. El efecto que genera es que no se conside ra como presentada, sin que exista impedimento para que pueda hacerse valer nuevamente por el actor. 2. Modificacin de la demanda: Introduccin de cualquier cambio por parte del demand ante a la demanda presentada al tribunal, debiendo verificarse antes de la contestacin de ella por parte del demandado, 261 . Estas modificaciones se considerarn una nueva demanda para los efectos de su notificacin (deber hacerse personalmente), y slo desde la fecha de esta diligencia correr el tiempo para contestar la primitiva demanda. Hay que tener presente que, luego de contestada la demanda, el actor puede modif icarla en el escrito de rplica, pero en tal caso no existe plena libertad en cuanto a las modificaciones a la demanda, sin p oder alterar las acciones que sean objeto principal. 3. Desistimiento de la demanda: Acto jurdico procesal unilateral del demandante q ue se puede realizar en cualquier estado del juicio con posterioridad a la notificacin de la demanda al demandado, por medio d el cual el actor renuncia a la pretensin deducida en la demanda, producindose el trmino del procedimiento y la extincin de l a pretensin hecha valer en la demanda. 148, 2 parte: Despus de notificada, podr en cualquier estado del juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y esta peticin se someter a los trmites establecidos para los incidentes.

El efecto principal es la prdida o extincin de la pretensin del actor y por ello, sl o puede hacerse valer desde que se produce la existencia del proceso, esto es, desde que existe notificacin de la demanda.

OPORTUNIDAD PROCESAL

Desde la notificacin de la demanda y en cualquier estado del juicio, hasta que no se encuentre ejecutoriada la sentencia que se hubiere pronunciado en el procedimiento. Es decir, el demandado podr desistirse e n 1, 2 o incluso ante la CS si sta conoce de un recurso de casacin.

SUJETO DEL DESISTIMIENTO

Es un acto que le corresponde exclusivamente al que hubiera hecho valer la prete nsin en el proceso (demandante), debido a que importa una renuncia que se formula respecto de ella. El demandado puede desisti rse de la reconvencin. Es necesario que el mandatario judicial que se desista tenga facultad especial. A pesar de que el inc. 2 del 7 slo la requiera para desistirse de la accin deducida en 1, debemos entender que el mandat ario tambin requerir de la misma facultad especial para desistirse en 2 instancia o en sede de casacin, por tratarse de un a cto de disposicin.

TRAMITACIN

El escrito del demandante en el cual se formula el desistimiento de la demanda d ebe tramitarse conforme a las normas generales de los incidentes, debiendo por ello conferirse traslado al demandado. El demandado , podr adoptar alguna de las siguientes actitudes: 1. No evacuar el traslado conferido, guardando silencio: Transcurrido el plazo f atal de 3 das sin pronunciamiento del demandado, el tribunal debe pronunciarse respecto del desistimiento. 2. Oponerse al desistimiento de la demanda solicitando que el desistimiento de l a demanda no sea aceptado o que se acepte parcialmente. 149: Si se hace oposicin al desistimiento o slo se acepta condiciona lmente, resolver el tribunal si contina o no el juicio, o la forma en que debe tenerse por desistido el actor.

NATURALEZA JURDICA DE LA RESOLUCIN QUE SE PRONUNCIA SOBRE EL DESISTIMIENTO DE LA D EMANDA

1. Acepta el desistimiento: Se trata de una sentencia interlocutoria de 1 clase, ya que falla un incidente y establece derechos permanentes a favor de las partes, los que se representan por la extincin o prdida de la pretensin hecha valer. Proceder en su contra la apelacin. Proceden, concurriendo los dems requisitos, los recursos de casacin en la forma y en el fondo, porque adems de su carcter de interlocutoria, es de aquellas que ponen trmino al juicio. 2. Rechaza el desistimiento: Auto, por fallar un incidente sin establecer derech os permanentes. Proceder que nuevamente se formule por el demandante el incidente, ya que los autos no producen cosa juzgad a. Sin embargo, se ha fallado que es inaceptable el desistimiento de una demanda que se formula luego de haberse rech azado un primer desistimiento, salvo que se funde en condiciones diferentes. Esto dara lugar a afirmar que se trata de una se ntencia interlocutoria, al producir el desasimiento del tribunal y la cosa juzgada.

Estimndose que se trata de un auto, slo procedera el recurso de reposicin con apelac in subsidiaria, si es que se presentan los supuestos de 188. No procede el recurso de casacin por la naturaleza jurdica de la resolucin.

DESISTIMIENTO DE LA RECONVENCIN

Tiene una tramitacin diferente a la del desistimiento de la demanda. La presentac in del escrito de desistimiento de la demanda siempre genera un incidente, debindose proveer traslado al demandado. En cambio, el desistimiento de la reconvencin, debe ser provedo tenindose por acept ado, con citacin del demandante. De esta manera, no siempre se generar un incidente, sino que ste slo se producir cuando el demandante se oponga a aceptar el desistimiento de la reconvencin, dentro del plazo de 3 das. La oposicin del demandante se tramitar como incidente, pudiendo reservarse su resolucin para la sentencia definitiva.

EFECTOS DEL DESISTIMIENTO

150: La sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido oposicin, extingu ir las acciones a que l se refiera, con relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habra afectado la senten cia del juicio que se pone fin. As, los efectos que produce el desistimiento, una vez que se encuentre ejecutoria da la sentencia que lo acoge, son los siguientes: 1. Extingue las pretensiones que se hubiere hecho valer en la demanda o en la re convencin, generndose incluso el efecto reflejo de la sentencia: afectar no slo a las partes litigantes sino a todas las p ersonas a quienes habra afectado. 2. Termina el procedimiento cuando se produce respecto de todas las pretensiones del juicio, por no existir un conflicto respecto del cual deba pronunciarse el tribunal. Si es parcial, contina en el resto.

EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

Incidente especial, en virtud del cual se declara por el tribunal como sancin el trmino del procedimiento, a peticin del demandado, por haber permanecido inactivas todas las partes por el trmino previst o por el legislador, contado desde la

fecha de la ltima resolucin recada en una gestin til, sin que se produzca la extincin de las pretensiones o excepciones hechas valer en l.

Regulado como incidente especial en el Ttulo XVI del Libro I CPC, artculos 152 a 1 57.

REQUISITOS DEL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

1. Inactividad de las partes: El procedimiento se entiende abandonado cuando tod as las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos.

Diligencia o actuacin til (Mosquera): aquella que tiene por objeto permitir la pro secucin del procedimiento, es decir, aquellas que tienden a que el procedimiento llegue al estado de sentencia. Se ha declarado que es aquella actuacin que busca dar curso progresivo a los auto s o que est dirigida a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin. Es claro, por lo tanto, que no toda actuacin ser eficaz para considerar que se ha producido una actividad til, con la cual se impide la declaracin del abandono del procedimie nto. Por ejemplo, se ha declarado que no son gestiones tiles: solicitud de acumulacin de autos, solicitud de desarchivo, entre otras.

2. Transcurso del tiempo establecido en la ley: La inactividad debe haberse prol ongado por el plazo de 6 meses, plazo que se cuenta desde la ltima providencia que se hubiere dictado en el procedimiento. Resol ucin se debe entender en sentido amplio: toda resolucin judicial. El plazo de 6 meses, se cuenta desde la ltima resolucin, s in ser necesaria la notificacin para comenzar a contarse el plazo. Este punto ha sido discutido, ya que algunos estim an que las resoluciones producen efectos slo desde su notificacin. Sin embargo, Mosquera estima que es el propio artculo el que permite la existencia de excepciones, esto es, resoluciones que producen efectos sin necesidad de notificacin. Siendo un plazo de meses, no se descuentan los das inhbiles. Asimismo, alguna juri sprudencia sostiene que no se suspende para su cmputo durante el feriado judicial. El plazo de abandono del pro cedimiento, se reduce en otros procedimientos: a. Juicio de mnima cuanta: 3 meses

b. Implicancias y recusaciones: 10 das c. Accin penal privada: 30 das. Adems en este caso se produce el efecto de extincin de la pretensin penal, 402 CPP.

3. Peticin del demandado: No procede que el tribunal declare el abandono de ofici o. Es necesario que se formule peticin (slo) por el demandado. 4. Inexistencia de renuncia del abandono del demandado: Una vez que concurran lo s requisitos que hacen procedente la declaracin del abandono, el demandado debe alegar el abandono, inmediatamente de reiniciado el procedimiento, por va de accin o de excepcin. Si no lo hace en dicha instancia. Se entiende que el demandad o renuncia a su derecho de alegar el abandono. Preclusin por realizacin de acto incompatible. Incluso se ha declarado q ue es necesario que lo solicite en lo principal y no en un otros. 155: si, renovado el procedimiento hace el demandado cualquiera gestin que no tenga por objeto alegar su abandono, se considerar renunciado este derecho. En virtud de lo dispue sto en el artculo 157, no opera el abandono del procedimiento en determinados procedimientos civiles: a. Quiebra b. Divisin o liquidacin de las herencias, sociedades o comunidades

Esto se explica debido al carcter de procedimientos universales que tienen stos, d onde concurren varias personas respecto de las cuales no es posible distinguir respecto de cada una de ellas su carcter de d emandantes o de demandados. Asimismo en el procedimiento oral se contempla el abandono del procedimiento, el impulso del procedimiento es de las partes. En el ASPP no se contempla, porque tiene un carcter inquisitivo, siendo e l impulso de parte del tribunal. En el procedimiento de los nuevos tribunales de familia se regula el abandono en el 21, indicndose ig ualmente que existen materias en las cuales no procede.

TITULAR

Slo el demandado puede alegar el abandono del procedimiento, sea por va de accin o de excepcin. Si el demandado interpuso reconvencin y quiere alegar el abandono del procedimiento, perder la reconvencin, p orque el procedimiento es uno y no puede fraccionarse.

FORMA DE ALEGAR EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

154: Podr alegarse el abandono por va de accin o de excepcin, y se tramitar como inci dente. Se alega por va de accin, cuando configurados los requisitos que lo hacen procedente, el demandado solicit a al tribunal que formule declaracin del mismo. Se alega por va de excepcin, cuando configurados los requisitos que hacen procedente el abandono, el demandante realiza cualquiera gestin en el procedimiento para reiniciarlo, ante lo cual el demandado deber como 1 gestin solicitar que se declare el abandono.

OPORTUNIDAD

Se puede hacer valer durante todo el juicio (es decir, se necesita que ste exista : notificacin del demandado) hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa, 153. Es por ello, que el abandono se puede solicitar en 1 o 2 instancia e igualmente en sede de casacin. Hay que tener en cuenta que si el abandono se declara en 2 instancia se pierde TO DO lo obrado y no slo aquello que se hubiera realizado en 2. Por ello, resulta muy atinado el cambio de denominacin, de sde abandono de instancia a abandono del procedimiento . Asimismo, no es menor tener presente que, respecto del recurso de apelacin puede concurrir otra institucin que tambin tiene como objeto sancionar la inactividad de las partes, pero respecto de la cu al se deben cumplir otros requisitos y que produce efectos distintos: prescripcin del recurso de apelacin. Cuando se solicita la pres cripcin de ste, lo que se pierde es slo lo actuado en 2 instancia, mantenindose plenamente lo obrado en 1, como es la sentenci a definitiva que en ella se dict, la que pasar a encontrarse ejecutoriada como motivo de la declaracin de la prescripcin del recurso de apelacin deducido en su contra. 211. La sancin de la prescripcin igualmente es aplicable al recurso de casacin en l a forma y en el fondo (779)

TRIBUNAL COMPETENTE

Corresponde conocer del abandono del procedimiento al tribunal de nica, 1 o 2 insta ncia, ante el cual se hubieren configurado los requisitos que hacen procedente dicha declaracin.

TRAMITACIN, NATURALEZA JURDICA DE LA RESOLUCIN QUE SE PRONUNCIA ACERCA DEL ABANDONO Y RECURSOS

Se tramitar como incidente, sea que se hubiere alegado por el demandado por la va de la accin o de la excepcin. De esta forma, del escrito en el cual se alegue por el demandado el abandono del procedimiento deber conferrsele traslado al demandante. Se trata de un INCIDENTE DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO, suspendindose el curs o del procedimiento mientras no se resuelva.

Naturaleza jurdica de la resolucin

1. Resolucin que lo declara: Sentencia interlocutoria de primera clase, fallando un incidente y estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, constituidos por la prdida de lo actuado en el procedimiento y la imposibilidad de continuar la tramitacin de ste. Se trata de una sentencia interlocutoria que pone trmino al juic io. Procedern a su respecto los recursos de apelacin y de casacin, en caso de que concurran los dems requisitos legales.

Esta sentencia que acoge el abandono del procedimiento produce el efecto de cosa juzgada formal, ya que el demandante podr deducir una nueva demanda en la cual haga valer contra el demandado la misma pretensin, sin poder ste oponer la excepcin de cosa juzgada. 2. Resolucin que rechaza la solicitud: Auto, por fallar un incidente sin establec er derechos permanentes. Estimndose que se trata de un auto, slo procedera el recurso de reposicin con apelacin subsidiaria, si es que se presentan los supuestos de 188.No procede el recurso de casacin por la naturaleza jurdica de la resolucin.

EFECTOS

Ejecutoriada la resolucin que declara abandonado el procedimiento se produce el e fecto de terminar el procedimiento abandonado y la prdida de lo obrado en l con todas las consecuencias que ste haya g enerado. Es decir, el efecto que genera el abandono del procedimiento es que las partes p ierden el derecho de continuar con el procedimiento abandonado, el que termina con motivo de dicha declaracin una vez q ue se encuentre ejecutoriada, y las partes no pueden hacer valer en un nuevo juicio las actuaciones que se hubieren realizado en el procedimiento abandonado.

Hay que recordar lo que dispone el 2503 No. 2 a propsito de los casos en que aun interpuesta la demanda, no se produce la interrupcin civil de la prescripcin. Sin embargo, el efecto de ineficacia de lo s actos del procedimiento que se genera con la declaracin del abandono del procedimiento, no alcanza a determinadas actuaciones: 1. No se entienden extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes 2. Subsisten, los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente con stituidos (v. gr. Mandato)

EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO EN EL JUICIO EJECUTIVO

Gestiones preparatorias de la va ejecutiva

Es requisito para que se declare el abandono del procedimiento, que exista juici o. En el caso de las gestiones preparatorias, se ha declarado que no procede declarar el abandono del procedimiento, ya que las dili gencias de reconocimiento de firma o confesin de deuda no constituyen juicio.

En el cuaderno ejecutivo

En caso de que se hubieren opuesto excepciones por el ejecutado en el cuaderno e jecutivo, el abandono del procedimiento se rige por las reglas generales. En caso que exista una pluralidad de ejecutados, aqul d e los ejecutados que no hubiere opuesto excepciones no puede alegar el abandono, debido a que el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces respecto de l de sentencia definitiva ejecutoriada.

En el cuaderno de apremio

El ejecutado puede solicitar el abandono del procedimiento en el cuaderno de pre mio, luego de haberse dictado la sentencia definitiva ejecutoriada (que rechaza las excepciones o si no se hubieran opuesto, haciendo el mandamiento de ejecucin y embargo como sentencia ejecutoriada. 153 inc. 2: En los procedimientos ejecutivos el ejecutado podr, adems, solicitar el abandono del procedimiento, despus de ejecutoriada la sentencia definitiva o en el caso del artculo 472. En este cas o, el plazo para declarar el abandono del

procedimiento ser de 3 aos contados desde la fecha de la ltima gestin til hecha en el procedimiento de apremio, destinado a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin, luego de ejecutoriada la sentenc ia definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones, en su caso. En caso que la ltima diligencia til sea de fecha posterio r, el plazo se contar desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia definitiva o venci el plazo para oponer excepciones. Las gestiones tiles en este caso, se refieren a aquellas actuaciones que manifies tan la decisin del acreedor de obtener el cumplimiento forzado de la obligacin (v. gr. solicitud de ampliacin del embargo, s olicitud del retiro de especies, etc). El momento tope para solicitar el abandono en el cuaderno de apremio, sera aquel en que se hub ieren adjudicado los bienes embargados, momento en el cual se debe entender terminado el procedimiento de apremio. A la solicitud del ejecutado de declarar el abandono del procedimiento, se le dar tramitacin incidental. El ejecutante no ser condenad en co stas. Una vez ejecutoriado el abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio, se deber alzar el embargo y restituir lo s bienes al ejecutado.

En las terceras del juicio ejecutivo

Sigue las reglas generales por tramitarse en cuaderno separado del juicio ejecut ivo.

ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO Y DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA

1. Naturaleza jurdica: El AP es una sancin procesal para la inactividad de todas l as partes del proceso, slo puede alegarse por parte del demandado. El DD es un acto jurdico procesal emanado de la voluntad de una de las partes del proceso, como es el demandante. 2. Titular: Corresponde ejercerla al demandado en el AP. El sujeto activo (sea d emandante o demandante reconvencional) es el titular, en el caso del DD. 3. Facultades del mandatario: El mandatario judicial no requiere de facultades e speciales para alegarlo en el AP, s requiere de facultad especial para desistirse. 4. Efectos: El efecto que genera el AP es la prdida del procedimiento, es decir, de la materialidad de lo actuado, pero no de las pretensiones y excepciones hechas valer. El DD, en cambio, genera la extincin o pr dida de las pretensiones hechas valer conjuntamente con todo el procedimiento incoado. 5. Cosa juzgada que produce: El AP slo produce cosa juzgada formal. La resolucin q ue acoge el DD produce cosa juzgada sustancial

JUICIOS ESPECIALES

EL JUICIO SUMARIO

Regulado en el T. XI del Libro III, (680 y ss.). Su importancia ha aumentado, de sde 1930 en adelante el sumario se ha hecho aplicable, a otras materias adems de los asuntos contemplados en el CPC (en su mo mento, ley 18.101). Hoy, luego de la dictacin de la ley 19.866, se modifica el 8 de la ley 18.101, estableciendo un nuevo proc edimiento especial, eliminando la remisin al sumario. A pesar de que la nueva LQ haga aplicables las normas de los incidentes a todas las cuestiones suscitadas en el juicio de quiebra, excepcionalmente, se aplicar el sumario en la tramitacin de la demanda de nulidad, y declaracin de incumplimiento del convenio celebrado entre el fallido y los acreedores. En el CM, igualmente s e establece la aplicacin de este procedimiento a determinadas materias. As, el sumario ha alcanzado gran importancia en cuanto a s u aplicacin prctica, slo superado por el JE.

Es un procedimiento breve y concentrado que se considera como extraordinario, pe ro que tiene aplicacin general o especial segn sea la pretensin que se haga valer, el que es resuelto mediante una sentencia que puede revestir, segn la pretensin en la cual recae, el carcter de meramente declarativa, constitutiva o de condena.

1. Breve y concentrado 2. Extraordinario, toda vez que se ha fallado que el nico procedimiento ordinario es el JO de mayor cuanta. Sin perjuicio de lo anterior, algunos sealan que el juicio sumario se tratara de un procedimiento comn. 3. Puede tener aplicacin general o especial (se analiza en el mbito de aplicacin de este procedimiento). 4. La pretensin deducida y la sentencia que se obtenga, pueden determinar que el procedimiento sumario pueda ser declarativo, constitutivo o de condena.

MBITO DE APLICACIN DE ESTE PROCEDIMIENTO

I. APLICACIN GENERAL

El sumario constituye un procedimiento extraordinario de aplicacin general cuando

concurren los requisitos establecidos en el inc. 1 del 680 CPC, es decir, cada vez que la accin (pretensin) deducida requiera, por su naturaleza, de una tramitacin rpida para que sea eficaz. La concurrencia de los supuestos que hacen aplicable el procedimiento sumario pa ra la tramitacin y resolucin de la pretensin hecha valer en la demanda corresponde efectuarla al rgano jurisdiccional . Atendido al principio de la pasividad de los tribunales en el procedimiento civil, para que se aplique el procedimiento s umario ser necesario que el actor solicite su aplicacin. De esta forma, una demanda puede tramitarse conforme al procedimiento sumario, d e acuerdo a su aplicacin general, cuando: 1. El actor haya hecho valer una pretensin en su demanda que por su naturaleza re quiera de una tramitacin rpida para que sea eficaz 2. Que el actor haya solicitado la aplicacin del procedimiento sumario en su dema nda 3. Que el tribunal dicte una resolucin en la cual expresa o tcitamente haga aplica ble el procedimiento sumario.

II. APLICACIN ESPECIAL

Se deber aplicar el sumario, por mandato expreso del legislador en los asuntos qu e se determinan en forma especfica por ste, los cuales se encuentran enumerados en el inc. 2 del 680: Deber aplicarse, adems, a los siguientes casos: 1. A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariament e, o en otra forma anloga. Ejemplo: 271: demanda de jactancia. 2. A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin o ex tincin de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar. Las cuestiones sobre des lindes, tambin se tramitan en juicio sumario, porque el CC, las considera dentro de la regulacin de las servidumbres. Las cuest iones relativas a las servidumbres voluntarias no se encontraran sujetas a esta tramitacin. Sin embargo, caben dentro del 680 inc . 1. 3. A los juicios sobre cobros de honorarios, excepto en el caso del artculo 697. En el caso de los honorarios causados en juicio, se aplica el breve procedimiento del 697: se puede optar entre aplicar e l procedimiento sumario o por reclamarlos ante el tribunal que conozca en 1 instancia del juicio. En este ltimo caso, la peticin se s ustancia y resuelve conforme a las normas de los incidentes. Se aplica a los peritos, por ejemplo. Cuando se persiguen honora rios no causados en juicio, se aplicar nicamente el procedimiento sumario. 4. A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los r epresentantes legales y sus representados Se trata de dos situaciones diversas: juicio destinado a remover a un guardador y el juicio que se suscite entre

representantes legales y sus representados. Se aplicar este procedimiento, a meno s que la ley haya previsto un procedimiento especial (alimentos). 5. A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario 6. A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertid o las ejecutivas a virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 CC. Este numeral vino a solucionar el problema producido a pro psito de la transformacin de la prescripcin de corto tiempo en una de largo tiempo, interversin. 7. A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o e l contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 696 No se persigue la cuenta misma sino l a declaracin de la obligacin de rendirla. La cuenta misma se persigue en el juicio de cuentas. Las cuestiones que se susciten luego de presentada la cuenta son materias de arbitraje forzoso. 8. A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el artculo 945 CC para hacer cavar un pozo. Se debe entender referido al 65 del Cdigo de aguas. 9. A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles derivadas de un delito o cuasidelito, conformidad con lo dispuesto en el 59 CPP y siempre que exista sentencia penal condenatoria ejecutoriada

Los juicios sobre separacin de bienes ya no se conocen por medio del sumario, sin o por procedimiento ordinario, segn la modificacin de la ley 19.968. Asimismo antes se estableca que el procedimiento del divorcio temporal se rega por el JS.

Importancia de aplicacin del juicio sumario en su carcter general o especial:

1. Determinacin de su aplicacin: En casos de aplicacin general, corresponde al trib unal establecer su procedencia. En cambio, en caso de aplicacin especial, el tribunal y las partes se encuentran obligados a tramitarlo conforme a este procedimiento. 2. Aplicacin del 681: Cambio o sustitucin del procedimiento sumario a ordinario y viceversa, slo proceder el cambio cuando se aplica el sumario en carcter de aplicacin general.

CARACTERSTICAS

I. PROCEDIMIENTO RPIDO: Se reducen los trmites a los siguientes:

1. Demanda y notificacin 2. Audiencia de discusin y conciliacin obligatoria

3. Fase probatoria, cuando haya lugar a ella, la que se rinde conforme a las reg las de los incidentes 4. Citacin para or sentencia 5. Sentencia

La ley 18.705 deja patente la intencin de que sea un procedimiento rpido, al incor porar el trmite de la citacin para or sentencia, con lo cual se clausura el debate, ya que anteriormente al discutirse sobre la fatalidad del trmino probatorio, las partes podan alargar dicha fase.

II. DECLARATIVO, CONSTITUTIVO O DE CONDENA: Segn la pretensin III. APLICACIN DEL PRINCIPIO DE LA CONCENTRACIN

Todo el contradictorio y las gestiones de la conciliacin obligatoria se concentra n en el comparendo de discusin, por lo que todo lo que quede fuera de l no podr hacerse valer despus, salvo que se funde en un a circunstancia posterior a la audiencia. La concentracin tambin recibe aplicacin en la SD, donde deben resolverse todas las cue stiones suscitadas, salvo que se haya hecho valer la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal, en cuyo caso, de be haber un inmediato pronunciamiento.

IV. CONSAGRACIN LEGAL DEL PRINCIPIO DE LA ORALIDAD

682: El procedimiento sumario ser verbal; pero las partes podrn presentar minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulan. En la prctica no se da esta oralidad. La demanda se presenta por escrito ante la CAA para su distribucin y es contestada por escrito solicitando que se tenga como par te integrante del comparendo de discusin.

V. PROCEDE EL CAMBIO O SUSTITUCIN DE PROCEDIMIENTO SUMARIO A ORDINARIO Y VICEVERS A

Cuando el sumario es de aplicacin general y nunca cuando es de aplicacin especial. Segn Maturana, esta norma (681) debiera estar ubicada en las normas del JO. 681, en los casos del inc. 1 del artculo anter ior (referidos a los casos de aplicacin general del

procedimiento sumario), iniciado el procedimiento sumario podr decretarse su cont inuacin conforme a las reglas del JO, si existen motivos fundados para ello. Por la inversa, iniciado un juicio como ordinario, p odr continuar con arreglo al procedimiento sumario, si aparece la necesidad de aplicarlo. La solicitud en que se pida la substitucin de un procedimiento a otro se tramitar como incidente. El legislador nada dijo en cuanto a la oportunidad para promover el incidente, p or lo que se estima que debe presentarse en cualquier estado del juicio una vez que concurran los motivos fundados para l a sustitucin de sumario a ordinario o cuando apareciere la necesidad de sustituir el ordinario por el sumario. Otros sostienen una tesis ms restringida: la oportunidad para solicitar el cambio a sumario est determinado por considerrsele como excepcin dilatoria, debiendo interponerse antes de la contestac in de la demanda. Por su parte, para solicitar el cambio a ordinario, la oportunidad sera la audiencia de discusin. Se trata de un incidente DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO. De esta forma deb er ser tramitado en la misma pieza de autos y ser resuelto previamente y no en la sentencia definitiva, como ocurre con la RG de los incidentes en el juicio sumario. La resolucin que accede a la sustitucin slo produce efectos hacia el futuro, sin qu e afecte los actos que se hubieren realizado con anterioridad en el procedimiento sustituido.

VI. SE PUEDE ACCEDER PROVISIONALMENTE A LA DEMANDA

El demandante puede solicitar en la audiencia que se acceda provisionalmente a l a demanda, siempre que concurran copulativamente los siguientes requisitos: 1. Que la audiencia se desarrolle en rebelda de la parte demandada 2. Que el demandante invoque fundamentos plausibles

El demandado puede apelar u oponerse, posteriormente, a la aceptacin provisional, pero en ninguno de estos casos se produce la suspensin del cumplimiento de la sentencia.

VII. PROCEDE LA CITACIN DE LOS PARIENTES

Norma extraa en su ubicacin puesto que debiera encontrarse dentro de las disposici ones comunes a todo procedimiento (L. I). La citacin de los parientes es aplicable a mltiples procedimientos (contenciosos y no ) en que estn envueltos los menores y, por regla

general, en la designacin de tutor o curador. 689: Cuando haya de orse a los parientes, se citar en trminos generales a los que d esigna el artculo 42 del CC, para que asistan a la primera audiencia o a otra posterior, notificndose personalmente a los que pue dan ser habidos. Los dems podrn concurrir aun cuando slo tengan conocimiento privado del acto. Compareciendo los parientes el t ribunal les pedir informe verbal sobre los hechos que considere conducentes. Si el tribunal nota que no han concurrido algunos par ientes cuyo dictamen estime de influencia y que residan en el lugar del juicio, podr suspender la audiencia y ordenar que se les cite determinadamente. En la prctica no se utiliza como debiera ocurrir legalmente, la audiencia se real iza con los parientes que asistan, notificndose personalmente a los que se conozca.

VIII. LOS INCIDENTES DEBERN PROMOVERSE Y TRAMITARSE EN LA MISMA AUDIENCIA DE DISC USIN, CONJUNTAMENTE CON LA CUESTIN PRINCIPAL, SIN PARALIZAR EL CURSO DE STA

La SD debe pronunciarse sobre la accin deducida y los incidentes, o slo sobre stos, cuando sean previos o incompatibles con aquella. Si un incidente se funda en un hecho generado posteriormente a la audie ncia, deber promoverse por la parte tan pronto llegue a conocimiento de la parte que lo promueva segn la regla general contenida en el artculo 85, sin perjuicio de que ser resuelto en la sentencia definitiva.

IX. COMO REGLA GENERAL, LA APELACIN ES SOLO CONCEDIDA EN EL EFECTO DEVOLUTIVO

No se aparta de la regla general de todo procedimiento. Sin embargo, el mismo 69 1 establece dos excepciones: se concede el recurso de apelacin en ambos efectos, cuando se interpone el recurso de apelacin r especto de: 1. Resolucin que dispone el cambio de JO a sumario 2. Sentencia definitiva, cualquiera que sea la parte que intente el recurso.

Se produce por tanto una contradiccin entre este 691 y el 194 No.1 que indica que se conceder la apelacin en el slo efecto devolutivo cuando el demandado sea quien apele. Se ha estimado que debe primar e l 691 debido a su especialidad. La apelacin se tramita en 2 instancia igual que la apelacin de los incidentes

X. TRIBUNAL DE 2 INSTANCIA TIENE MAYOR GRADO DE COMPETENCIA PARA LA DICTACIN DE LA SD QUE EN JO

692: En segunda instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pron unciarse por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado.

En Chile, hay 3 situaciones o grados de competencia y fallo del tribunal de 2 ins tancia: 1. Primer grado de competencia: 160 y 170 No.6 CPC lo contienen. Constituyen la regla general de nuestro procedimiento ordinario y de todo procedimiento que no tiene regla especial. El tribunal de 2 i nstancia slo puede pronunciarse sobre las acciones y excepciones que se hubieren hecho valer por las partes en 1 instancia y que se hallaran comprendidas en la sentencia de 1 instancia. Si el tribunal de 2 instancia llega a pronunciarse acerc a de acciones y excepciones que no se hubieren discutido en 1 instancia y resuelto por la SD dictada en ella, incurrir e n ultrapetita. Sin embargo, existen casos en que el tribunal de 2 puede entrar a pronunciarse re specto de acciones y excepciones que no se encuentren resueltas en el fallo de 1 instancia: a. El tribunal de 1 deja de resolver una accin o una excepcin por ser incompatible con la acogida o resuelta, 208 b. El tribunal, por norma legal expresa, se encuentra obligado o puede efectuar declaraciones de oficio, 209. Ejemplos: Declaracin de su propia incompetencia absoluta, de la NA cuando aparezca de manif iesto, etc. 2. Segundo grado de competencia: Se encuentra establecido precisamente en el jui cio sumario, 692: En segunda instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por va de apelacin s obre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido re sueltas en el fallo apelado. Para que el tribunal de alzada tenga competencia para conocer y pronunciarse sob re las acciones y excepciones, basta con que ellas se hayan deducido en 1 instancia, an cuando el fallo dictado e n ella no se hubiera pronunciado al respecto. Se requiere por tanto, que haya recado discusin sobre la cuestin. Adems, y del propio tenor literal del 692, es necesario establecer que se requiere de solicitud de parte para que el tribunal ejerza este mayor grado de competencia, so pena de nulidad en caso de que obre sin solicitud de parte. Conviene presentar e scrito solicitndolo. 3. Tercer grado de competencia: 527 (antiguo) CPP, se ampla considerablemente el grado de competencia del tribunal de alzada y se reduce el vicio de ultrapetita. Ni siquiera se exige, para que conozca el t ribunal de 2, que haya recado discusin sobre las cuestiones de que se trate. Lo nico que basta es que sean pertinentes y se hallen comprendidas en la causa. De ah que la

ultrapetita, tenga en el ASPP un carcter mucho ms restringido que en materia civil , limitndose slo a los puntos inconexos. En el actual proceso penal, no rige este grado de competencia, porque la sentencia condenatoria slo puede remitirse al contenido de la acusacin. El tribunal puede dar una calificacin jurdica distinta de aquella c ontenida en la acusacin o apreciar la concurrencia de causales modificatorias agravantes de la responsabilidad penal n o incluidas en ella, siempre que hubiere advertido a los intervinientes durante la audiencia. En caso contrario, pueden r eabrir para que las partes puedan debatir sobre la calificacin jurdica que se estima.

TRAMITACIN

El juicio sumario puede comenzar por medida prejudicial o por demanda (253 en re lacin al 3) Cuando haya empezado por medida prejudicial, no se usa respecto la distribucin de causas, si es que llegare a ser aplicable. Si bien el sumario es oral, las partes pueden presentar minutas, con lo cual el principi o de la oralidad se menoscaba.

La demanda debe contener los siguientes requisitos: 1. Comunes a todo escrito 2. Comunes a toda demanda (254) 3. Reglas de comparecencia en juicio.

La providencia que sobre la demanda recae depende de: 1. Si el demandado se encuentra en el lugar del juicio: Vengan las partes al comp arendo (o audiencia) de discusin u conciliacin dentro de 5 da hbil a horas, contado desde la ltima notificacin. 2. Si el demandado no se encuentra en el lugar del juicio: El plazo de 5 das se a mpla todo lo que corresponde en conformidad al 259. En caso que el tribunal o la ley lo estime conveniente, puede citarse a la audiencia al defensor pblico (de ausentes). Se elimin la concurrencia del ministerio pblico (fiscales).

Es importante destacar que la ley habla del 5 da hbil despus de la ltima notificacin o de la notificacin al demandado. Puede ocurrir que la ltima notificacin sea practicada al demandante, porque se hay a omitido la notificacin a ste por el ED. En la prctica, el receptor da por notificado personalmente al demandado y luego notific a al demandante, pero puede no haber ocurrido as. Asimismo, cabe hacer notar que en el juicio sumario slo cabe el aumento del trmino

de emplazamiento conforme a la tabla respectiva cuando el demandado se encuentra fuera del lugar del juicio, sin que quepa el aumento de los 3 das contemplados en el inc. 2 del 258 (dentro del territorio jurisdiccional y pero fuera de la comuna).

LA AUDIENCIA O COMPARENDO DE DISCUSIN Y CONCILIACIN

1. Concurriendo ambas partes

El demandante ratifica su demanda y pide que sea acogida en todas sus partes. El demandado puede defenderse oralmente, caso en el cual habr de dejarse constancia en acta. Se aplica, en virtud del 690, el prin cipio formativo de la concentracin: Los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma audiencia, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta. La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con aqulla. No existen por tanto las excepciones mixtas o anmalas del JO. Una vez producida l a defensa del demandado, el tribunal debe llevar a cabo el ofrecimiento de la conciliacin obligatoria, y no producindos e ella totalmente, pone fin a la audiencia, quedando en resolver si recibe la causa a prueba o cita a las partes a or sentencia, segn s i existen o no hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos.

Se discute si el demandado puede reconvenir en el juicio sumario: 1. Hay quienes sostienen que las normas del JO son supletorias a la de los dems p rocedimientos especiales en la medida en que no exista oposicin. 2. Maturana: Estima que no cabe la reconvencin, no se regula especialmente en est e procedimiento. No existe en el juicio sumario los trmites de la rplica y dplica, indispensables para que el mecanismo de la reconvencin opere. En el JO de menor cuanta se establece expresamente la procedencia de la reconvencin, cuestin qu e sera innecesaria si se aplicaran las normas del juicio ordinario, en esta materia, con alcance general. As lo ha r econocido la jurisprudencia.

2. Audiencia se verifica en rebelda del demandado

El tribunal debe tener por evacuada la contestacin de la demanda y por evacuado e l llamado a conciliacin obligatoria en rebelda del demandado. Examinar el tribunal los autos para determinar si existen hechos s ustanciales, pertinentes y controvertidos para dictar la RQRCP.

Existiendo rebelda y alegando fundamento plausible, el demandante puede solicitar que se acceda provisionalmente a la demanda. En la prctica es poco usada. Frente a la resolucin que acoge acceder prov isionalmente a la demanda, el demandado puede optar por: a. Apelar la resolucin, recurso que se conceder en el solo efecto devolutivo b. Formular oposicin fundada a la resolucin, dentro del plazo de 5 das contados des de la notificacin de la resolucin que accede provisionalmente a la demanda. La oposicin no suspende el cumplimiento de la resolucin dictada. En este caso de oposicin, el tribunal cita a una nueva audiencia para el 5 da hbil luego de la ltima notificacin. Este nuevo comparendo tambin es de discusin, sin alterarse las calidades de las pa rtes: el demandado y el demandante siguen siendo tales. Esta audiencia es exclusivamente de discusin, y el demandado debe fundamentar el por qu no proceda acceder provisionalmente a la demanda. No puede defenderse en torno al fondo del asunto, precluy dicha facultad al no ha ber concurrido a la primera audiencia. Ser por tanto, una audiencia restringida: discutir la procedencia o im procedencia de la resolucin que accede provisionalmente a la demanda.

En caso que el demandado no formule oposicin dentro del plazo legal, el tribunal recibe la causa a prueba, o cita a las partes para or sentencia, segn lo estime de derecho, 685.

Cabe la oposicin conjuntamente con el recurso de apelacin? Resultara absurdo, ya que si se acepta la oposicin, no existira la resolucin que accede provisionalmente a la demanda, no habiendo nada que apela r.

La resolucin que acoge provisionalmente la demanda produce los mismos efectos que la SD, pero no cabe dentro de ninguna de las categoras del 158.

LA RQRCP Y EL TRMINO PROBATORIO

686, la prueba, cuando haya lugar a ella, se rendir en el plazo y en la forma es tablecida para los incidentes. La RQRCP en el sumario, se notifica por cdula, debido a que, conforme lo ha dicho la jurispruden cia, esta resolucin es previa a la prueba misma, y por lo tanto, no quedara dentro de las expresiones plazo y forma del 686.

El trmino probatorio de los incidentes es de 8 das, el que se contar desde la ltima notificacin de la RQRCP. Es un plazo fatal para todos los medios de prueba, conforme a lo sealado en el 90. Respecto a l sumario, Maturana seala que el trmino probatorio es fatal para todos los medios de prueba: 1. El plazo debe ser fatal en atencin a la brevedad que busca el legislador en el juicio sumario. 2. Independiente de que el trmino probatorio de los incidentes sea o no fatal par a todos los medios de prueba, el legislador quiso que ese mismo fuera fatal en el juicio sumario, por la expresin que usa. Hoy pier de fuerza este argumento, porque todo plazo de das previsto en el CPC es fatal.

Reposicin de la RQRCP en el juicio sumario

Conforme al 319 es posible afirmar que la RQRCP es impugnable por medio de la re posicin, apelando en subsidio, dentro del plazo de 3 das contados desde la ltima notificacin. Sin embargo, como recibe aplicacin las normas de los incidentes, la lista de testigos debe presentarse dentro del plazo de 2 das fatales, contados desde la lti ma notificacin de la resolucin que recibe el incidente a prueba. De esta manera, surge el problema de establecerse dos plazos fatales distintos, se podr presentar una lista de testigos antes de saber con certeza cules son los hechos sustanciales, pertinentes y contr overtidos, debido a que la reposicin podra cambiarlos totalmente. El 320 en su inc. final, luego de modificaciones, estable ce que: Si habindose pedido reposicin ya se hubiere presentado lista de testigos y minuta de puntos por alguna de las partes, no ser necesario presentar nuevas listas ni minuta, salvo que, como consecuencia de haberse acogido el recurso, la parte que las presente estime pertinentes modificarlas.

CITACIN PARA OR SENTENCIA

687: Vencido el trmino probatorio, el tribunal de inmediato, citar a las partes pa ra or sentencia.

SENTENCIA DEFINITIVA

688: Las resoluciones en el procedimiento sumario debern dictarse, a ms tardar, d entro de 2 da. La sentencia definitiva deber

dictarse en el plazo de los 10 das siguientes a la fecha de la resolucin que cit a las partes para or sentencia.

JUICIO DE ARRENDAMIENTO DE BIENES RACES URBANOS

A la entrada en vigencia del CPC, se aplicaban las normas contempladas en el CC. Poco a poco se fueron dictando numerosas disposiciones que marcaron el acentuado carcter de contrato dirigido del arrendam iento de los predios urbanos. Se limita principalmente, la autonoma de la voluntad para proteger al arrendatario, regulan do las rentas mximas y los plazos de desahucio. La ltima modificacin a la ley 18.101 ley que regula materia- se contiene en la ley 19.866 (2003), la que tiene por objetivo modernizar la normativa que regula la materia y especialmente, el procedimiento a considerar para tramitar estos juicios.

mbito de aplicacin de la ley 18.101: 1. Arrendamiento de bienes races urbanos, es decir, aquellos ubicados dentro del radio urbano respectivo. 2. Tambin a viviendas situadas fuera del radio, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda una hectrea. 3. Los dems contratos sobre otros predios rsticos, y los que tengan por objeto exp lotarlos por terceros, como medieras y aparceras, se rigen por el DL 993.

Incluso siendo bienes races urbanos, no se aplica la ley 18.101: 1. Predios de cabida superior a 1 hectrea y que tengan aptitud agrcola, ganadera o forestal, o estn destinados a este tipo de explotacin 2. Inmuebles fiscales 3. Vivienda que se arriendan por temporadas no superiores a 3 meses, siempre que estn amobladas y lo sean para fines de descanso o turismo; 4. Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones deriva das del hospedaje 5. Estacionamiento de automviles y vehculos; 6. Viviendas regidas por la ley 19.281.

NORMAS ORGNICAS RELACIONADAS CON EL ARRENDAMIENTO DE BIENES RACES URBANOS

Competencia Absoluta (cuanta y materia)

Los jueces de letras son siempre competentes para conocer de los juicios de arre ndamiento en primera instancia, cuya cuanta debe exceder de 10 UTM, la que se determina conforme al 125 COT, el valor de lo disputado se determinar en los juicios de desahucio y restitucin de la cosa arrendada por el monto de la renta o del salari o convenido para cada perodo de pago; y en los de reconvenciones, por el monto de las rentas insolutas. Los jueces de letras son siempre competentes para conocer de los juicios de arre ndamiento en nica instancia, cuya cuanta no exceda de 10 UTM, la que igualmente se determina conforme al 125 COT. E xcepcionalmente conocer el JPL, que sea abogado, en una comuna donde no tenga asiento un juez de letras. El JPL conocer e n nica instancia los juicios cuya cuanta no exceda de $3.000. En los juicios de arrendamiento en que sea parte o tenga inters el Fisco siempre los conocer en 1 instancia el juez de letras que contempla el 48 COT, asiento de Corte si el Fisco es demandado; o el juez de letras de asiento de Corte o el del domicilio del demandado si el Fisco es demandante (a su eleccin) En los juicios de arrendamiento no se aplica el fuero.

Competencia Relativa Prrroga de la competencia, sea expresa o tcita, procede. A falta de prrroga, hay qu e distinguir: 1. Pretensin inmueble, como ocurre en los juicios de desahucio y restitucin, en qu e se persigue la entrega de un inmueble: ser competente el juez del lugar en que debe cumplirse la obligacin, el del lugar don de se contrajo la obligacin o el del lugar donde est ubicado el inmueble, a eleccin del demandante. 2. En el procedimiento de terminacin de contrato de arrendamiento por falta de pa go de las rentas, se persigue una pretensin inmueble (entrega del mismo) y otra mueble (pago de rentas): ser competente el ju ez del lugar en que estuvieren ubicados los inmuebles.

Es aplicable el procedimiento de arbitraje, siendo una materia de arbitraje facu ltativo. En la ley 17.600 se prohiba expresamente, cuestin no reproducida en las leyes posteriores.

NORMAS PROCEDIMENTALES

El procedimiento previsto en la ley 18.101 debe aplicarse a todos los juicios so bre materias relacionadas con un contrato de arrendamiento de bienes races urbanos e incluso a los excluidos en los nmeros 3 y 5 del 2 de la Ley 18.101 (viviendas

amobladas para fines tursticos y de descanso y estacionamientos). El artculo 7 dispone que las normas del ttulo en que se encuentra, se aplican a lo s juicios relativos a los contratos de arrendamiento de inmuebles a que se refiere el artculo 1 de la misma ley, debiend o aplicarse en especial, a los juicios siguientes: 1. 2. 3. el 4. 5. 6. Desahucio Terminacin del arrendamiento Restitucin de la propiedad por expiracin del tiempo estipulado para la duracin d arriendo Restitucin de la propiedad por extincin del derecho del arrendador De indemnizacin de perjuicios que intente el arrendador o el arrendatario Otros que versen sobre las dems cuestiones derivadas de estos contratos

De esta manera, la enumeracin es enunciativa y no taxativa (expresin en especial; y nmero 6).

Procedimiento de Desahucio

En los contratos en que el plazo de arrendamiento se haya pactado mes a mes y en los de duracin indefinida, el desahucio no requiere fundarse en causal alguna, y puede ser dado por el arrendador slo por al guna de estas formas: 1. Judicialmente 2. Mediante notificacin personal efectuada por un Notario

El plazo de desahucio ser de 2 meses, contados desde la notificacin, y se aumenta en un mes, por cada ao completo que el arrendatario ocup el inmueble. Dicho plazo ms el aumento, no puede exceder de 6 me ses. El arrendatario desahuciado puede restituir el inmueble antes de expirar el plazo anterior y, en tal caso, estar ob ligado a pagar la renta de arrendamiento slo hasta el da de la restitucin. En los contratos de plazo fijo que no exceda de un ao, el arrendador slo puede sol icitar judicialmente la restitucin del inmueble y, en tal evento, el arrendatario tendr derecho a un plazo de 2 meses, c ontado desde la notificacin de la demanda. El arrendatario puede restituir el inmueble antes de expirar el plazo de restitucin y slo estar obligado a pagar la renta de arrendamiento hasta el da en que aquella se efecte.

En los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin con plaz o fijo superior a 1 ao, se entender siempre implcita la facultad del arrendatario de subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso ste podr poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo que falte.

Procedimiento de restitucin

Cuando el arrendamiento termina por expiracin del tiempo estipulado para su durac in, por extincin del derecho del arrendador o por cualquier otra causa, el arrendatario continuar obligado a pagar la renta de arrendamiento y los gastos por servicios comunes que sean de su cargo, hasta la restitucin del inmueble. En caso que el arrendatario abandone el inmueble sin restituirlo al arrendador, s te podr solicitar al juez de letras competente que se lo entregue sin forma de juicio, con la sola certificacin de ab andono del ministro de fe.

Procedimiento de terminacin del contrato de arrendamiento por falta de pago de re ntas

1977 CC: La mora de un perodo entero en el pago de la renta, dar derecho al arrend ador, despus de 2 reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos 4 das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si n o se presta seguridad competente de que se verificar el pago dentro de un plazo razonable, que no bajar de 30 das. 10 ley 18.101: Cuando la terminacin del arrendamiento se pida por falta de pago d e la renta, en conformidad al 1977 CC, la segunda de las reconvenciones se practicar en la audiencia de contestacin de la de manda. Cuando se ejercita la accin de terminacin del arrendamiento por falta de pago de l a renta, pueden deducirse tambin, las de cobro de las rentas insolutas en que la accin se funde y las de pago de consum os de luz, energa elctrica, gas, agua potable, riego, gastos por servicios comunes y las dems anlogas que se adeuden. Demandadas estas prestaciones, se entienden comprendidas en la accin las de igual naturaleza que se devengan durante la trami tacin del juicio y hasta que la restitucin o el pago se efecte.

Normas procedimentales de la ley 18.101

El 8 de la ley 18.101, modificado ntegramente por la ley 19.866, fij un procedimie

nto regido por las normas de oralidad, concentracin, inmediacin y sana crtica. Maturana seala que la inmediacin y la oralida d de esta ley, son ms bien la consagracin de una loable aspiracin que una centrada realidad, tomando en cuenta e l elevado nmero de causas del juez y la carencia de una estructura que reciba dichos principios en el sistema procesal c ivil. Segn el prof. Maturana, ms que hacer modificaciones aisladas, se debe proceder a una modificacin sistemtica del proceso civil. Con la modificacin, se elimina la remisin a las normas del procedimiento sumario. En la historia de la ley se deja constancia que las normas que deben aplicarse son las de los interdictos posesor ios.

Procedimiento especial establecido en la Ley 18.101

El procedimiento ser verbal, pero las partes pueden, si quieren, presentar minuta s escritas donde consignen los hechos invocados y las peticiones formuladas. Las partes pueden comparecer y defenderse personalm ente, en 1 instancia, en los juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a 4 UTM

Requisitos de la demanda Deben indicarse los medios de prueba de que pretende valerse la demandante. Se d ebe incluir la nmina individualizando los testigos. Pueden declarar cuatro testigos por cada parte y la nmina debe presenta rse antes de las 12 del da anterior al de la audiencia (demandado).

Providencia que debe recaer en la demanda: Deducida, el tribunal cita a audienci a del 5 da hbil despus de la ltima notificacin.

Notificacin de la demanda Se presume de pleno derecho como domicilio del demandado el que corresponda al i nmueble arrendado. Se efecta una remisin al 553 CPC, que a su vez se remite al 44: bastar que se certifique por un ministro de fe que el demandado ha sido buscado en 2 das distintos en el inmueble arrendado, para que el tribunal decrete la notificacin conforme al 44 inc. 2. La presuncin de derecho sealada precedentemente abona a la eficacia de esta norma. El arrendador, en los juicios de arrendamiento que solicite la entrega del inmue ble, puede solicitar al juez que notifique la demanda a las empresas de servicios bsicos, y en tal caso el demandado ser el nico responsable de los consumos, mientras dure la ocupacin del inmueble, sin que las empresas puedan excepcionarse alegando igno rancia del domicilio del deudor.

Desarrollo de la audiencia: 1. Asistencia. Tendr lugar con slo la parte que asista. 2. Relacin verbal de la demanda y contestacin. Derecho legal de retencin. Se inicia con la relacin verbal de la demanda y contina con la contestacin verbal del demandado. Si el demandado reclama indemni zaciones, haciendo valer el derecho de retencin que le otorga el 1937 CC, deber interponer su reclamo en la audiencia. El tribunal resolver en la sentencia definitiva si ha lugar o no a la retencin solicitada. 3. Reconvencin. El demandado en la contestacin, puede reconvenir al actor, debiend o en el mismo acto dar cuenta de los medios de prueba que sustentan su pretensin. De la reconvencin se da traslado al d emandante, el que puede contestar de inmediato o reservar dicha gestin para una nueva audiencia que puede solicitar el demandante a realizarse dentro de los 5 das siguientes, para proceder a la contestacin de la misma y a la recepcin de la prueb a que ofrezca. En todo caso, la reconvencin se tramita y resuelve conjuntamente con la cuestin principal. Las partes se entie nden citadas de pleno derecho a la nueva audiencia.En estos casos, cualquiera de las partes puede solicitar la reserva pa ra dicha audiencia del examen de la prueba que no pueda rendir en el acto. 4. Llamado a conciliacin obligatorio. 5. Citacin a or sentencia. Si el tribunal estima que no existen puntos sustanciale s, pertinentes y controvertidos que deben acreditarse, cita de inmediato a las partes para or sentencia. 6. Recepcin de la causa a prueba. En caso de no producirse avenimiento total, el juez establece los puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deben ser acreditados, procediendo de inmediato a la recepcin de la prueba, ofrecida en la demanda y la contestacin. El tribunal de oficio o a peticin de parte, puede decret ar los medios probatorios que estime pertinentes. 7. Prueba de testigos: no se puede rendir ante un tribunal diverso del que conoc e de la causa. Se limita a 4 el nmero de testigos por cada parte. 8. Citacin para or sentencia: Se producir una vez que concluya la recepcin de la pru eba. 9. Incidentes: Se promueven y tramitan en la misma audiencia, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar su curso. 10. Valoracin de la prueba: Sana crtica. 11. Sentencia definitiva: se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incide ntes, o slo sobre stos cuando sean previstos o incompatibles con aqulla.

Recurso de apelacin 1. Sentencia definitiva de 1 instancia 2. Resoluciones que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin 3. Efectos en que debe ser concedida la apelacin: todas las apelaciones se deben conceder en el slo efecto devolutivo

Vista del recurso de apelacin: tendr preferencia para su vista y fallo. Se prohbe c onceder la ONI durante la tramitacin del recurso de apelacin. El tribunal de 2 instancia tiene el 2 GRADO DE COMPETENCIA: pu ede pronunciarse sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en 1 para ser falladas en definitiva, aun cuando no sean resueltas en el fallo de 1.

Cosa juzgada provisional: Si se declarare sin lugar el desahucio o la restitucin, el actor no puede intentar nuevamente tales acciones, sino transcurridos 6 meses desde que ha quedado ejecutoriada la senten cia de rechazo, salvo que se funde en hechos acaecidos con posterioridad a la fecha de presentacin de la demanda.

Cumplimiento de la sentencia (lanzamiento): El cumplimiento de las resoluciones que se dicten en los juicios de arrendamiento de bienes urbanos, se rige por las reglas generales. Sin embargo, cuando las resolu ciones ordenan la entrega de inmuebles, se aplica el 595 CPC; si ratificado el desahucio, llega el da sealado para la restitucin, sin que el arrendatario haya desalojado la finca arrendada, ste ser lanzado de ella a su costa, previa orden del tribunal notificad a por cdula. En estos juicios y en los de comodato precario, el juez de la causa, una vez dec retado el lanzamiento, puede suspenderlo en casos graves y calificados, por un plazo que no supere los 30 das.

Oponibilidad procesal, situacin de los subarrendatarios Para que a los subarrendatarios les sea oponible lo obrado y la sentencia recada en los juicios de desahucio, de restitucin o de terminacin del arrendamiento por falta de pago de la renta seguidos contra el arr endatario, les deber ser notificada la demanda o debern haberse apersonado en la causa. Para cumplir con lo anterior, el m.de fe, al notificar personalmente la demanda, requerir el juramento al demandado acerca de la existencia o no de subarrendatarios y, en caso afirmativo, pedir sus nombre s. El m. de fe debe dejar constancia escrita de la notificacin a una persona adulta ocupante del inmueble. En caso que la demanda no haya sido notificada personalmente, el mismo requerimi ento lo deber hacer el tribunal en la audiencia de contestacin, si concurriere el demandado. En caso de que afirme la e xistencia de subarrendatarios, se suspende la

audiencia, ordenndose la notificacin a los subarrendatarios y citndose a nueva audi encia, la que tendr lugar una vez practicadas las notificaciones pertinentes o una vez que los subarrendatarios se hayan apers onado a la causa.

Resguardo de los subarrendatarios: Los subarrendatarios pueden pagar, en los jui cios de terminacin del arrendamiento por falta de pago de la renta, al demandante, antes de la dictacin de la sentencia en 1 inst ancia, las rentas adeudadas por el arrendatario. Hacindolo as, enervarn la accin y tendrn derecho a reembolso por el sub arrendador, ms el inters corriente, o a imputarlas a las rentas ms inmediatas, todo sin perjuicio de las indemnizaciones. Es importante destacar que no se establece como momento preclusivo el de la audiencia, sino que pueden pagar en cualquier estado del juicio, mientras no se haya dictado sentencia

ASPECTOS SUSTANTIVOS DE LA LEY 18.101

1. Son irrenunciables los derechos que la ley otorga al arrendatario 2. En los contratos que rige la ley que no consten por escrito, se presumir que l a renta es la que declare el arrendatario. 3. En caso de mora, los pagos o devoluciones que deben hacerse entre las partes de todo contrato de arriendo, regido o no por la ley 18.101, se efectuarn reajustando en la misma proporcin en que hubiere variado la UF, entre la fecha en que debieron realizarse y aquella en que efectivamente se hagan. Igualmente cuando se deban i ntereses, el reajuste se calcula sobre ellos. 4. Todo lo que dispone la ley respecto de los arrendadores y arrendatarios, se a plica a los subarrendadores y subarrendatarios. 5. Sistema de pago por consignacin en tesorera: Ante negativa del arrendador a rec ibir la renta de arrendamiento u otorgar el recibo correspondiente, el arrendatario que no desee recurrir al procedimiento d e pago por consignacin del CC, puede depositar la renta en el unidad de Tesorera que corresponda a la ubicacin del inmu eble, indicando el nombre, apellido y residencia del arrendador. Tal unidad le otorga un recibo y comunica al arrend ador, por carta certificada, la existencia del depsito. El pago se considera hecho al arrendador para todo efecto legal, pero la suficiencia se califica en el juicio que corresponda. El retiro del depsito no implica renuncia del arrendador a sus derec hos ni tampoco genera la reconduccin tcita del arrendamiento. Si en 3 aos no son retirados los fondos por el arrendador, pas arn a rentas generales de la Nacin.

Auxilio de la polica para garantizar el derecho legal de retencin del arrendador

El arrendador puede solicitar el auxilio de cualquier funcionario de la polica pa ra impedir que se saquen objetos de la propiedad

arrendada. Prestar ayuda al arrendador slo por el trmino de 2 das, salvo que transcu rrido este plazo, se exhiba al arrendador copia autorizada de la orden de retencin expedida por el tribunal competente.

Sancin de determinadas conductas con multas, a imponerse por el juez que conoce d el juicio de arrendamiento Multas de 1 a 60 UF, en los siguientes casos: 1. Arrendatario que incurre en falsedad acerca de la existencia de subarrendatar ios o de sus nombres. 2. Subarrendador que habiendo percibido las rentas del subarriendo, no pague las rentas del arrendamiento y por ello, el subarrendatario fuere lanzado del inmueble. 3. Arrendador que injustificadamente se negare a otorgar al arrendatario la auto rizacin pata abandonar el inmueble y retirar sus muebles, o el recibo que acredite el pago de la renta de arrendamiento. Estas mu ltas sern a beneficio fiscal.

JUICIO ORDINARIO DE MENOR CUANTA

El JO de menor cuanta, deber recibir aplicacin respecto de todas las acciones (pret ensiones) declarativas, constitutivas y de condena respecto de las cuales concurran los siguientes requisitos copulativos:

1. No hay procedimiento especial. 2. Cuanta entre 10 y 500 UTM: Si es menor, pasa a ser de mnima, sobre 500 UTM, JO mayor cuanta.

CARACTERSTICAS

1. Es un procedimiento ms breve y concentrado que el JO de mayor cuanta. En ese en tendido, tenemos que se reducen ciertos plazos, y se suprimen ciertos trmites. 2. Es un procedimiento extraordinario: Se rige por las disposiciones especiales que para determinados casos la ley establece. Se entiende que es extraordinario, toda vez que se ha fallado que el nico procedimie nto ordinario es el JO de mayor cuanta. 3. Tiene una aplicacin general: se aplica sobre todas las acciones declarativas q ue no tengan un procedimiento especial y cuya cuanta sea superior a 10 UTM e inferior a 500 UTM. 4. Declarativo, constitutivo o de condena: En cuanto a la pretensin deducida y a la sentencia obtenida.

TRAMITACIN Y MODIFICACIONES DEL PROCEDIMIENTO DE MENOR CUANTA

Se tramita conforme a las normas del JO de mayor cuanta, con las modificaciones q ue expresamente se contempla por parte del legislador:

I. PLAZO PARA CONTESTAR LA DEMANDA

1. El trmino de emplazamiento ser de 8 das (y no 15). 2. Aumento mximo de 20 das: Se aumenta conforme a la tabla de emplazamiento, pero no puede exceder de 20 das, limitacin que no se encuentra en el de mayor cuanta. 3. No se hace la distincin de la notificacin dentro del territorio jurisdiccional pero fuera de la comuna: Para aumentar en 3 los das del emplazamiento, es decir, emplazamiento nunca podr durar ms de 28 das (8, ms el mximo de 20). 4. Plazo para contestar es de 6 das: En caso de haberse desechado las dilatorias o haberse subsanado los vicios de las excepciones dilatorias acogidas, el plazo para contestar ser de 6 das (y no 10 com o ocurre en el de mayor cuanta).

II. SE OMITEN LOS ESCRITOS DE DPLICA Y RPLICA

No proceder ampliar o modificar en los trminos del 312.

III. PROCEDE LA RECONVENCIN, PERO SIN LOS ESCRITOS DE RPLICA NI DE DPLICA.

En caso que sea deducida, debe darse traslado de ella al demandante por el plazo de 6 das para que oponga excepciones dilatorias o la conteste.

IV. CITACIN OBLIGATORIA A AUDIENCIA DE CONCILIACIN

Procede la citacin obligatoria una vez concluido el perodo de discusin, pero contem plndose que se har para n da no anterior al 3 ni posterior al 10 contado desde la fecha de la notificacin e la resolucin (en el

JO es 5 a 15 da).

V. TRMINO PROBATORIO

Se contempla la existencia de los trminos ordinario, extraordinario y especial. 1. Trmino ordinario: Tiene una duracin de 15 das y no de 20. 2. Trmino extraordinario: Se aumenta de la misma forma que en el ordinario, sin q ue pueda exceder el aumento de 20 das 3. Trminos probatorios especiales: Se rigen por las normas del juicio ordinario d e mayor cuanta.

VI. PLAZO PARA FORMULAR OBSERVACIONES A LA PRUEBA

Ser de 6 das (y no de 10)

VII. PLAZO PARA DICTAR SENTENCIA DEFINITIVA

Se dictar dentro del plazo de los 15 das siguientes al de la ltima notificacin de la resolucin que cita a las partes para orla (y no dentro de los 60)

VIII. RECURSO DE APELACIN

Recurso de apelacin contra la sentencia definitiva

1. Se establece que la apelacin de la SD se tramitar como en los incidentes, norma que hoy en da no tiene significacin, por haberse suprimido el trmite de la expresin de agravios. 2. La apelacin contra la SD se ver conjuntamente con las apelaciones que se interp usieron contra las resoluciones dictadas durante la tramitacin del asunto en 1 instancia y que fueron reproducidos al deduc ir la apelacin contra la SD. Se debe entender derogada la norma porque establece una acumulacin limitada a los recurso s de apelacin que menciona, en circunstancias que en la actualidad la acumulacin de recursos para su vista dice relacin con todos los recursos que

incidan en una misma causa, la que debe efectuarse de oficio o a peticin de parte .

3. Los alegatos no pueden exceder de 15 minutos, salvo que el tribunal acuerde p rorrogar el tiempo al doble (en mayor cuanta es de 30) 4. El tribunal destinar por lo menos 1 da de cada semana a la vista preferente de estas causas, lo que no acontece con las causas del JO de mayor cuanta. 5. La sentencia de 2 debe dictarse dentro de un plazo de 15 das, contado desde el fin de la vista de la causa (en JO de mayor cuanta el plazo es de 60 das).

Recurso de apelacin en contra de las otras resoluciones distintas a la SD

La regla general es la concesin diferida del recurso de apelacin. Deducida una ape lacin en contra de una resolucin no SD, el juez tendr por interpuesto el recurso para despus de la sentencia que ponga trmino al juicio. El apelante deber reproducirlo dentro de los 5 das subsiguientes al de la notificacin de la sentencia y en virtud de esta reiteracin, lo conceder el tribunal. Es decir, deber deducirse la apelacin durante el curso del procedimiento y en la form a y en los plazos que sean procedentes conforme a las reglas generales. El tribunal frente a la interposicin de la apelacin, slo tendr por interpuesto el re curso, dictando una resolucin de mero tngase presente. El tribunal de alzada, conocer as de las apelaciones en contr a de la SD y de las reiteradas. La reiteracin de la apelacin debe efectuarse despus de la notificacin de la sentenci a que ponga trmino al juicio, tanto si se trata de una sentencia definitiva o de cualquiera interlocutoria que ponga trmino al juicio (v. gr. abandono del procedimiento). El plazo para apelar de la sentencia definitiva es de 10 das, plazo que no calza con el de 5 das, para proceder a la reiteracin. Maturana estima que debera reunirse la reiteracin en el mismo acto en q ue se apela la sentencia definitiva.

Excepciones: Apelaciones contra resoluciones no SD, que una vez interpuestas dur ante la tramitacin de 1 instancia deben ser concedidas de inmediato, para ante el tribunal de alzada, no pudindose diferir su otorgamiento para la reproduccin posterior. Las resoluciones respecto de las cuales se debe conceder la apelacin inmediatamente, son: 1. 2. 3. 4. Relativas Relativas Relativas Relativas a a a a la competencia la inhabilidad incidentes de nulidad incidentes de prejudiciales o precautorias

Recurso de Casacin? No hay modificaciones. El elemento cuanta fue eliminado como re quisito de procedencia del recurso.

EL JO DE MNIMA CUANTA

Su incorporacin no es originaria del CPC, sino que del ao 1944. Se aplica para la tramitacin de todas las acciones (pretensiones) declarativas, constitutivas y de condena respecto de las cuales concurran los si guientes requisitos copulativos: 1. No tengan sealada en la ley un procedimiento especial para su tramitacin 2. La cuanta no debe exceder de 10 UTM

CARACTERSTICAS

1. Procedimiento verbal, y ms informal, breve y concentrado que los juicios ordin arios de mayor y menor cuanta. 2. Procedimiento extraordinario: Se rige por las disposiciones especiales que pa ra determinados casos la ley establece. Se ha fallado que el nico ordinario es el JO de mayor cuanta. 3. Tiene aplicacin general. Se aplica a toda cuestin cuya cuanta no exceda de10 UTM y no se encuentre regulado especialmente. 4. La pretensin deducida y la sentencia pueden ser meramente declarativas, consti tutivas o de condena.

TRAMITACIN

DEMANDA Verbalmente o por escrito. Si es escrita, debe cumplir con los requisitos genera les. Si es interpuesta verbalmente, se deja constancia, en un acta que servir de cabeza al proceso, del nombre, profesin u ofi cio del demandante, de los hechos que ste exponga y de sus circunstancias esenciales, de los documentos que acompae y de la s peticiones que formule. Deber proveerse con una resolucin que cite a las partes para que comparezcan perso nalmente, o representadas por mandatarios facultados especialmente para transigir a una audiencia que no puede ser anterior al 3 da hbil desde la resolucin, cuidando de que medie un tiempo prudencial entre la notificacin del demandado y l a celebracin de la audiencia.

Si es interpuesta en forma verbal, inmediatamente debe entregrsele copia autoriza da del acta y de su provedo, con lo cual se entender notificado de las resoluciones que contenga.

Notificacin de la demanda La demanda y la primera resolucin de cualquiera gestin anterior a sta, se notifican personalmente por medio de un receptor, si lo hay, y no habindolo o si est inhabilitado, por medio de un vecino de la confianza del tribunal, que sea mayor de edad, sepa leer y escribir, o por un miembro del cuerpo de Carabineros. Se entregar copia ntegra del acta y del provedo. Las mismas personas podrn notificar en la forma que establece el 44, cuando sea procedente. Establece norma especial en relacin a las horas hbiles para notificarse, cuestin qu e hoy no tiene mayor trascendencia, entre las 6 y las 20 horas de todos los das del ao.

AUDIENCIA DE CONTESTACIN DE LA DEMANDA Y CONCILIACIN

Se celebra con la parte que asista. En ausencia del demandado, el tribunal puede suspender la audiencia si estima que la demanda no le ha sido notificada mediando el tiempo prudencial, o si habindose notificado conforme al 44 haya motivo de creer que la copia no ha llegado con oportunidad a su poder. Citar en tales casos a nueva audiencia, fijada por resolucin. En la audiencia de contestacin, el demandado debe oponer las excepciones dilatori as y las perentorias que pueda hacer valer contra la demanda, 711. Todas las excepciones se tramitarn conjuntamente y se fallarn en la sentencia defi nitiva, pero el tribunal puede acoger, desde luego, o tramitar separadamente, las dilatorias de incompetencia, falta de capacidad o personera del demandante, o aquella en que se reame del procedimiento, siempre que aparezcan m anifiestamente admisibles.

Para que el demandado haga valer la reconvencin, es necesario: 1. Que la haga valer en la audiencia de contestacin 2. Que el tribunal sea competente para conocer de ella 3. Que no est sometida a un procedimiento especial 4. Que tenga por objeto enervar la accin deducida o est ntimamente ligada con ella (requisito adicional)

La reconvencin se tramitar conjuntamente con la demanda

El tribunal, luego de or al demandado, llama a avenimiento. Si ste es exitoso, se consigna en un acta, poniendo fin al juicio con autoridad de cosa juzgada. En caso contrario, se limitar a dejar constancia del f racaso.

La prctica de toda diligencia probatoria, debe solicitarse en la audiencia de con testacin, so pena de no ser admitida despus, sin perjuicio de que el tribunal pueda de oficio, para mejor resolver, en cualqu ier estado de la causa, decretar todas las actuaciones y diligencias conducentes a la comprobacin de los hechos discutidos, debiendo emple ar el mayor celo posible.

RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA

Contestada la demanda o en rebelda del demandado, el juez resolver si debe o no re cibirse la causa a prueba. En caso que la reciba, fijar los puntos sobre los cuales debe recaer y sealar una audiencia prxima para recibirla. En caso que no la recibe, citar a las partes para or sentencia, la que deber dictar dentro de los 8 das subsiguient es. La RQRCP es inapelable. La RQRCP y las resoluciones que ordenen la comparecencia personal de las partes y la sentencia definitiva, se notificarn por cdula. Las dems se notificarn por el ED. Para los efectos de la notificacin por cdula, el demandante al tiempo de su presen tacin y el demandado en su 1 comparecencia, debern designar su domicilio en la forma indicada en el inc. 2 del 49. Esto se hace saber a ambas partes. La misma norma se aplica a los mandatarios constituidos por las partes, al tiempo de pres entarse o constituirse el poder. Si la demanda ha sido notificada personalmente al demandado, y ste no designa dom icilio, se tendr por tal el que se ha sealado en la demanda y si ella se ha notificado en la forma del 44 se considerar como domicilio la morada en que se haya practicado la notificacin. Lo anterior tiene aplicacin, siempre que el lugar donde se haya practicado la notificacin est dentro del territorio jurisdiccional del tribunal correspondiente. De no ser as, debe notifi carse por el ED. REGLAS ESPECIALES PARA LA RENDICIN DE LA PRUEBA Y AUDIENCIA DE PRUEBA

Prueba Documental Los documentos slo pueden presentarse conjuntamente con la demanda o en las audie ncias de contestacin o de prueba y las partes debern formular las observaciones y las impugnaciones que procedan en la a

udiencia en que se acompaen o en la inmediatamente siguiente.

Los incidentes a que den lugar las observaciones e impugnaciones debern tramitars e y probarse al mismo tiempo que la cuestin principal. Los que se formulen en la audiencia de prueba, deben probarse en la misma audiencia, salvo que el tribunal por motivos fundados fije una nueva audiencia para ello.

Prueba Testimonial En la audiencia de contestacin o dentro de los 3 das siguientes a la notificacin de la RQRCP, la parte que desea rendirla, deber hacer anotar en el proceso el nombre, profesin u oficio y domicilio de los testig os y si los testigos deben ser o no citados a declarar por el tribunal. 4 testigos como mximo por cada punto de prueba. La declaracin de testigos se prest a bajo juramento, en presencia de las partes que asistan, quienes podrn dirigir preguntas al deponente por conducto del juez. Se pueden deducir las tachas antes de que declare el testigo, con lo que el juez proveer lo conducente para el establecimiento de las mismas, las que apreciar en conciencia en la sentencia def initiva. Las inhabilidades no obstan al examen, pero el tribunal puede desechar a los que , segn su criterio, aparezcan notoriamente inhbiles.

Prueba Confesional Por una sola vez en el juicio, la oportunidad es en la audiencia de contestacin o en la audiencia de prueba, pero en este ltimo caso, slo cuando la persona que deba confesar, estuviere presente. Esto es, sin p erjuicio de que se pueda decretar por el tribunal como medida para mejor resolver. Si no concurre el absolvente o da respuestas evasivas, siempre que se haya acomp aado pliego de posiciones, se le tiene por confeso sin necesidad de nueva citacin. Se har ante el juez que conoce de la c ausa o el del domicilio del que resida el absolvente, salvo que tenga mandatario en el lugar del juicio.

Prueba Pericial Siempre que el tribunal decrete informe de peritos designar preferentemente para el cargo al empleado pblico, municipal o de institucin semifiscal que estime competente, quien estar obligado a desempearlo gra tuitamente. Deben entregarse los informes por escrito, pudiendo el juez pedir informes verba les que se consignarn en los autos.

Inspeccin Personal del Tribunal El tribunal podr proceder por s solo o con notificacin de las partes, segn lo estime conveniente.

Protocolizacin

De todo lo obrado en la 1 audiencia y en las dems que se celebren, se levantar acta firmada por el juez, las partes asistentes, los testigos que hayan declarado y el secretario, si lo hay, o en su defecto, por un ministro de fe o una persona que, en calidad de actuario, nombre el tribunal.

APRECIACIN DE LA PRUEBA

Se aprecia en la forma ordinaria. Sin embargo, el tribunal, en casos calificados , puede estimarla conforme a conciencia, y segn la impresin que le haya merecido la conducta de las partes durante el juicio y la bu ena o mala fe con que hayan litigado en l.

CITACIN PARA OR SENTENCIA

En caso de no ser procedente recibir la causa a prueba, debe citarse a las parte s a or sentencia al finalizar el comparendo de contestacin y conciliacin. La sentencia deber dictarse dentro de los 8 das subsiguie ntes. Si se hubiere recibido la causa a prueba, el tribunal cita a las partes a or sent encia y la dictar dentro de los 60 das contados desde la celebracin de la audiencia de contestacin, salvo que lo impidan circunstancias insuperables, de las cuales se deja constancia en la sentencia.

SENTENCIA DEFINITIVA

Se sealan en el 725, con lo cual existe norma especial, sin proceder la aplicacin del 170. Deber contener: 1. Individualizacin de los litigantes 2. Enumeracin brevsima de las peticiones del demandante y de las defensas del dema ndado y de sus fundamentos respectivos 3. Anlisis somero de la prueba producida 4. Razones de hecho y de derecho, que sirven de fundamento al fallo

5. Decisin del asunto

En caso que en la sentencia se de lugar a una excepcin dilatoria, el tribunal se abstiene de pronunciarse sobre la cuestin principal. Debe dejarse copia ntegra de la SD y de todo avenimiento o transaccin que ponga fi n al juicio en el libro de sentencias que se llevar con este objeto. La regulacin de las costas se hace en la sentencia misma.

INCIDENTES

Deben formularse y tramitarse en las audiencias de contestacin y de prueba y su f allo se reserva para la sentencia definitiva, que ser inapelable. El tribunal puede, atendida la naturaleza del incidente, tramitar lo separadamente con audiencia verbal de las partes y decretar las diligencias adecuadas a su acertada resolucin. Las resoluciones en t odo procedimiento incidental son inapelables.

ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO: 3 meses.

RECURSO DE APELACIN: Es improcedente tanto respecto de la sentencia definitiva, c omo respecto de la RQRCP y de las resoluciones en procedimientos incidentales. 45 No.1 letras a y b del COT

RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA: Procede, con las siguientes modificaciones: 1. 2. a. b. c. Causales: slo procede en los casos de los nmeros 1, 2, 4, 6, 7 y 9 del 768. Se consideran trmites esenciales: Emplazamiento del demandado para contestar la demanda Acta en que deben consignarse las peticiones de las partes Llamado a conciliacin

3. Forma de interponerlo: Se interpondr verbalmente o por escrito, sin previo anu ncio y slo se mencionar la causal en que se funde. Si se hace verbalmente, se deja testimonio en un acta que firmarn el recur rente y el juez. 4. Plazo de interposicin: 5 das. 5. Tramitacin ante el tribunal ad quem: Manda que se traigan los autos en relacin. Si la causal requiere probarse, se abre un trmino con este objeto, debiendo regirse la prueba por las normas de los incident es.

EL JUICIO DE HACIENDA

Aquel en que tiene inters el Fisco y cuyo conocimiento corresponde a los tribunal es ordinarios de justicia

Reglamentacin: T. XVI del L. III del CPC (748 a 752); DFL 1 del Ministerio de Hac ienda de 1993, que fija la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado.

EL CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

Es un servicio pblico descentralizado, dotado de personalidad jurdica y se encuent ra bajo la supervigilancia directa del PR, siendo independiente de los Ministerios. Le corresponde la defensa judicial de los inte reses del Estado, siendo su primera misin la de asumir la defensa del Fisco en todos los juicios y en los actos contenciosos de cualquier naturaleza. Su mximo rgano es el Consejo, compuesto de 12 abogados. Son designados por el PR, pudiendo recaer el nombramiento en personas ajenas al Consejo. La remocin debe disponerse por el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Senado. Cesan en el cargo a los 75 aos de edad. El Consejo de Defensa del Estado tiene un Presidente, designado por el President e de la Repblica entre los Consejeros, durando 3 aos en el cargo. Al Presidente del Consejo de Defensa del Estado le cor responde la representacin judicial del Fisco en todos los procesos y asuntos que se ventilan ante los tribunales, cualquiera sea su naturaleza. En cada ciudad asiento de CAA habr un Abogado Procurador Fiscal, los que son desi gnados por el Presidente del Consejo, durando en el cargo hasta que dure la confianza del Consejo. A estos ab ogados les corresponde representar judicialmente al Fisco con las mismas atribuciones que el Presidente.

REQUISITOS . 1. Que en el juicio tenga inters el Fisco 2. Que el juicio sea del conocimiento de los tribunales ordinarios de justicia

Es necesario que concurran copulativamente ambos requisitos. As por ejemplo, no t ienen el carcter de juicio de hacienda el Juicio de cuentas que se sigue ante la Contralora, a pesar de que exista inters de l Fisco.

TRIBUNAL COMPETENTE

48 COT: Los JL asiento de CAA conocern en 1 instancia de las causas de hacienda, c ualquiera que sea su cuanta. Cuando el Fisco obre como demandante, puede dirigirse a los tribunales all indicados o al d el domicilio del demandado, cualquiera sea la naturaleza de la accin deducida. Las mismas reglas se aplican a los asuntos no co ntenciosos en que el Fisco tenga inters. As, en razn del elemento materia, podemos distinguir 3 situaciones en materia de compete ncia: 1. Fisco demandado: El demandante debe interponer la demanda en el juicio de hac ienda ante el JL asiento de Corte, siendo conocido siempre en 1 instancia, cualquiera sea su cuanta. Esto se explica porque en cada ciudad de asiento de Corte, el Consejo de Defensa del Estado cuenta con un abogado procurador fiscal que lo rep resente. Es un caso de competencia privativa o exclusiva. 2. Fisco demandante: Se puede optar por demandar en juicio de hacienda ante JL a siento o en el JL del domicilio del demandado. Se trata de un caso de competencia acumulativa o preventiva. 3. Fisco interesado en asunto no contencioso. Regirn las reglas anteriores.

TRAMITACIN

El juicio de hacienda se sustanciar siempre por escrito, con arreglo a los trmites establecidos para los juicios de fuero ordinario de mayor cuanta, salvo las modificaciones expresadas en los artculos 749 y siguientes. El legislador no se refiere al elemento de la competencia absoluta al hablar de juicios de fuero . Se ha interpret ado que quiere decir que significa que el procedimiento que deber utilizarse es aquel que corresponde segn la naturaleza de la accin deducida referente a los asuntos de mayor cuanta. Por ello, el juicio de hacienda, segn sea la accin deducid a, podr ser tramitado no slo conforme a las reglas del JO de mayor cuanta, sino que tambin segn el procedimiento de las querellas posesorias, de un juicio sumario o cualquier otro que corresponda aplicarse segn la naturaleza de la accin deducida.

MODIFICACIONES

1. Se deben tramitar siempre por escrito 2. Se omiten los escritos de rplica y dplica cuando estos sean de una cuanta inferi or a la sealada en la ley. 749, se omiten en el JO los escritos de rplica y dplica, siempre que la cuanta del negocio no pase de 500 UTM. De esta forma, los juicios de hacienda que deban ser de mnima o de menor cuanta, debern tramitarse conforme a las normas del JO de mayor cuanta, pero sin los escritos de rplica y dplica. Esta eliminacin no se produce slo en la tr amitacin del JH de menor y de mnima cuanta, tambin nos encontramos con esta supresin en el juicio ordinario, cuando deb e aplicarse para la tramitacin de la tercera de dominio y en el juicio de menor cuanta. Anteriormente se deba or al Ministerio Pblico antes de la prueba y antes de la SD e n 1 y 2 instancia, cuando no figure como parte principal. Hoy, no tiene aplicacin, porque en 1 instancia se eliminaron los promotores fiscales y en 2 no se oye al MP en los juicios de hacienda. 3. Notificaciones: El Presidente del CDE tiene la atribucin de conferir la calida d de receptores judiciales a ciertos funcionarios del mismo. stos podrn tener carcter permanente, debiendo ser comunicado a la CAA re spectiva; o en un determinado proceso, bastando un escrito comunicndolo al tribunal de la causa. 4. Mandatario Judicial: El patrocinio y poder que confiera el Presidente y los a bogados procuradores fiscales, no requieren de la concurrencia personal de los mismos, bastando para la autorizacin, la exhibicin de la respectiva credencial que acredite la calidad e identidad de la persona a quien se confiere. 5. Trmino de emplazamiento: Pendiente 6. Absolucin de Posiciones: El Presidente del CDE, los abogados procuradores Fisc ales y los apoderados que puedan haberse designados, no tendrn la facultad de absolver posiciones a representacin del Fisco , del Estado, o de las instituciones a quienes representen judicialmente salvo que sean llamados a absolver posiciones por hech os propios. 7. Consulta obligatoria de las SD de primera, desfavorables al fisco: En tanto n o se apelaren. Es la modificacin ms trascendental establecida por el legislador respecto del juicio de hacienda y qu e tiene carcter excepcional dentro del procedimiento civil, 751. Consulta: Trmite procesal en virtud del cual una resolucin de un tribunal de 1 inst ancia debe ser revisada por el tribunal de alzada, cuando no lo ha sido por la va de apelacin. No se trata de una instanci a ni de un recurso, sino de un trmite procesal de orden pblico establecido por el legislador, velando por los intereses pblicos que pueden verse comprometidos en el proceso. Se trata de una institucin excepcional. En el ASPP no tena carcter excepci onal, pero en el nuevo proceso no se contempla el trmite de la consulta. El tribunal competente para conocer de la con sulta es la CAA respectiva.

Proceder la consulta en el juicio de hacienda, siempre que concurran los siguient es requisitos copulativos: 1. Que se trate de una sentencia definitiva de 1 instancia 2. Que se trate de una SD de 1 instancia de la que no se apelare : La procedencia de la consulta no depende tan slo de la interposicin del recurso de apelacin, sino de la revisin efectiva del fallo por el tribunal de alzada conociendo de la apelacin. Si se interpone un recurso de apelacin y luego es declarado desierto, pr escrito o desistido, ser procedente la consulta al no haber sido revisado el fallo efectivamente por el tribunal de alz ada conociendo de una apelacin. 3. Que la sentencia definitiva sea desfavorable al inters fiscal: El 751, nos ind ica expresamente cuando una sentencia definitiva es desfavorable al inters fiscal. El 751, adems de tener importancia pa ra determinar cuando una sentencia es desfavorable al inters fiscal, permite configurar la nocin de agravio para los efe ctos de interponer un recurso de apelacin: a. Cuando no acoge totalmente la demanda del Fisco b. Cuando no acoge totalmente la reconvencin del Fisco c. Cuando no rechaza totalmente la demanda deducida contra el Fisco d. Cuando no rechaza totalmente la reconvencin deducida contra el Fisco.

Tramitacin de la consulta: El tribunal de 1 instancia, pronunciada la SD, debe ord enar en ella el trmite de la consulta si no se apelare. Dispondr en la sentencia definitiva: consltese si no se apelare . La causa d eber ser elevada en consulta por el tribunal de 1 instancia al de 2 instancia, previa notificacin de las partes. Con esta notifi cacin del tribunal de 1 instancia, las partes quedan emplazadas para seguir la consulta ante el tribunal superior. Recibidos los autos por la CAA respectiva, su Presidente deber distribuir las con sultas por medio de sorteo entre las distintas salas en que sta se divida. La consulta es vista en cuenta por la sala, slo para el efecto de ponderar si la sentencia definitiva se encuentra ajustada a derecho. De esta revisin, efectuada en cuenta por el tribunal de alzada, pueden resultar: 1. Que la sentencia no merezca reparos en cuanto a su legalidad: Procede a aprob arla sin ms trmites. En este caso, se aprueba la sentencia consultada, sin ms trmite. 2. La Corte estima dudosa la legalidad del fallo: La CAA retendr el conocimiento del negocio, y en su resolucin, deber sealar los puntos que le merecen dudas, ordenando traer los autos en relacin. La v ista de la causa se har en la misma Sala y se limitar estrictamente a los puntos de derecho sealados en la resolucin. E sta vista de la causa, se caracteriza por: a. El anlisis especfico de la legalidad del fallo se efecta autos en relacin, debien do por ello colocarse la causa en tabla b. El anlisis especfico de la legalidad del fallo se radica en la misma Sala que h aya retenido el conocimiento del negocio. c. El tribunal posee competencia especfica para analizar la legalidad del fallo, una vez que se haya retenido el conocimiento

del asunto, el anlisis recae slo sobre los puntos de derecho sealados en la resoluc in en que se retuvo el conocimiento del asunto, sin perjuicio de poder ejercer de oficio otras facultad es que la ley les confiere para proceder de oficio (v. gr. declarar la nulidad absoluta cuando aparece de manifiesto en el a cto o contrato).

CUMPLIMIENTO DE LAS SENTENCIAS CONDENATORIAS DICTADAS CONTRA EL FISCO EN LOS JUI CIOS DE HACIENDA

El 752 establece un procedimiento especial para obtener el cumplimiento de las s entencias dictadas contra el Fisco. Toda sentencia que condene al Fisco a cualquiera prestacin, deber cumplirse dentro de los 60 das a la fecha de la recepcin del oficio del tribunal dirigido al Ministerio respectivo, mediante la dictacin del correspondiente decre to. El trmite de cumplimiento de una sentencia en contra del Fisco slo se contempla respecto de las sentencias ejecutoriadas. Los t rmites contemplados para obtener el cumplimiento de una sentencia por parte del Fisco son: 1. Certificado de ejecutoriedad de la sentencia 2. Remisin de oficios: Ejecutoriada la sentencia, el tribunal remitir oficio al mi nisterio respectivo, adjuntando fotocopia o copia autorizada de la sentencia de primera y de segunda instancia, con certificado de estar ejecutoriada. Aunque el CPC no lo dice, Maturana sostiene que deben enviarse las sentencias pronunciadas por la CS, cono ciendo del recurso de casacin. La remisin debe ser efectuada a peticin de parte, porque la regla en el procedimiento civil es la del impulso procesal de parte. Se remite al Ministerio respectivo, a fin de que se dicte el decreto destinado a ordenar el pago. Asimismo se enva este oficio al CDE para su informe, debiendo indicar el nombre de la persona o personas a qu ien debe hacerse el pago. El informe slo puede ser firmado por su Presidente, y ser despachado al Ministerio que correspo nde dentro de los 30 das siguientes a la recepcin del oficio que contiene la copia de las sentencias. La fecha se acredita por el certificado del m. de fe que lo hubiese entregado en la oficina de partes del Ministerio. Si hubiese sido enviado por carta certificada, transcurridos 3 das desde su recep cin por el correo. 3. Dictacin del decreto: El ministerio respectivo deber dictar el decreto que orde ne el pago respectivo dentro del plazo de 60 das, disponiendo el pago de los reajustes e intereses que haya determinado la sen tencia y que se devenguen hasta la fecha del pago efectivo. Si no se pronunci la sentencia sobre pago de intereses y reajustes y el pago no se efecta dentro de los 60 das contados desde la recepcin del oficio del tribunal, la cantidad se reajusta confo rme a la variacin del IPC entre el mes anterior al que qued ejecutoriada la sentencia y el mes anterior al pago efectivo.

4. Pago por Tesorera: El pago de la suma a la que haya sido condenado el Fisco, d eber ser pagada por Tesorera. . Aumento del plazo para interponer el recurso de casacin en la forma y en el fondo

El plazo contemplado en el artculo 770 CPC del CPC era de 15 das para los recursos interpuestos contra los juicios en que interviniera el CDE, el que se aumentaba conforme a la tabla de emplazamiento a que se refiere el 359, hasta un mximo de 30 das, cuando el tribunal que haya pronunciado la resolucin recurrida tenga su asiento e n una comuna o agrupacin de comunas diversa de aquella en que funciona el que haya de conocer el recurso. La Corte Suprema inte rpretaba que se trataba de das corridos, por no ser un plazo establecido en el CPC. La ley 19.743 derog este aumento, por lo que hoy en da recibe aplicacin la RG del 770.

Fotocopias para compulsas en caso de concederse la apelacin en el solo efecto dev olutivo

El CDE puede obtener las fotocopias o compulsas a que se refiere e 197 CPC, a su propia costa y sin cargo adicional alguno, dentro de los plazos que establece el 197 CPC.

Facultad del CDE de acordar las transacciones enlos procesos en que intervenga El CDE, con el voto de las partes de sus miembros en ejercicio y en sesin especia lmente convocada con tal objeto, podr acordar transacciones en los procesos en que intervenga. En el acta debe dejarse constancia de los fundamentos que se tuvieron para ello. En caso que involucre intereses de otras entidades (Municipalidades, servicios d escentralizados, etc.), se requerir del consentimiento de la entidad respectiva. Los acuerdos referidos, debern ser aprob ados por resolucin del Ministerio de Hacienda cuando se trate de sumas superiores a 3000 UTM.

EL JUICIO DE NULIDAD, DIVORCIO Y SEPARACIN

Ley 19.968 (89 a 92)

EL JUICIO EJECUTIVO

La tercera fase de la jurisdiccin (luego del conocimiento y fallo) correspondient e a la ejecucin, es eventual. Las sentencias meramente declarativas y las constitutivas se ejecutan u operan sus efectos, por s u sola dictacin, sin necesidad de ejecucin forzada. En el caso de las sentencias de condena, no siempre ser necesario recurrir a un c umplimiento compulsivo, el demandado puede cumplir voluntariamente la prestacin que se contiene en el fallo, sin neces idad de recurrir a un procedimiento ejecutivo.

EJECUCIN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES EXTRANJEROS

Las sentencias son emanaciones del ejercicio de la funcin jurisdiccional, teniend o validez y eficacia limitada al territorio del Estado en que se pronuncian. Sin embargo, la doctrina, jurisprudencia y legislaciones, estn contestes en el hecho de que los fallos pueden ejecutarse y reconocerse en Estados distintos de aquellos de donde provienen por razones prcticas que derivan del hecho de tratar de evitar fraudes. Es necesario entender que no procede aplicar la ejecucin (el exequtur) respecto de las sentencias constitutivas o meramente declarativas. Estas sentencias no son susceptibles de ser ejecutadas, ya que slo procede reconocerlas.

Exequtur: Acto jurdico procesal, emanado de la CS, por el cual se autoriza a cumpl ir una sentencia ejecutoriada pronunciada en el extranjero.

TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DEL EXEQUTUR: CS en Sala (hoy le corresponde a l a 4 sala).

Reglas sobre la concesin de exequtur: El legislador estructura la concesin de exequt ur, partiendo de la existencia de tratados sobre la materia, a falta de stos, por el principio de la reciprocidad y, en su i nexistencia, a las normas sobre regularidad internacional.

I. PRIMERA REGLA: EXISTENCIA DE TRATADOS

Las resoluciones pronunciadas en pas extranjero tendrn en Chile la fuerza que les concedan los tratados respectivos; y para su ejecucin se seguirn los procedimientos que establezca la ley chilena, en cuanto no aparezcan modificados por dichos tratados. Como ejemplos de tratados sobre ejecucin de resoluciones judiciales vigentes en n uestra legislacin:

1. Convencin Interamericana sobre cumplimiento de medidas cautelares 2. Convencin sobre reconocimiento y ejecucin de las sentencias arbitrales extranje ras (Nueva York)

II. SEGUNDA REGLA: RECIPROCIDAD

Se aplica a falta de tratado internacional. Nuestro CPC lo consagra en trminos po sitivos y negativos: 1. En trminos positivos: Se seala en el 243 que, si no existen tratados relativos a la materia con la nacin de la cual proceden las resoluciones, se les dar la misma fuerza que en ella se d a los fallos pronunc iados en Chile. 2. En trminos negativos, Seala el 244 que, si la resolucin procede de un pas en que no se da cumplimiento a los fallos de los tribunales chilenos, no tendr fuerza en Chile.

Se ha discutido si nuestra ley acoge la reciprocidad legal (fundada y protegida por la ley), o si acoge la de hecho (tratamiento que la jurisprudencia extranjera da a las sentencias nacionales) o incluso si acoge amb as. El legislador no distingue el sistema preferido, por lo que se ha fallado que comprende a ambos.

III. TERCERA REGLA: REGULARIDAD INTERNACIONAL

A falta de las dos normas anteriores, la CS deber analizar el fallo extranjero a la luz de ciertos principios bsicos, nuestra ley dista mucho de otras ms avanzadas, porque el examen que realiza la CS no mira al fondo del asunto, sino que a meros aspectos formales o de fondo generales:

245 CPC: luciones la misma e renan

En los casos en que no puedan aplicarse las reglas anteriores, las reso de tribunales extranjeros tendrn en Chile fuerza que si hubieren sido dictado por tribunales chilenos, con tal qu las circunstancias siguientes:

1. Que no contenga nada contrario a las leyes de la Repblica: No interesa el proc edimiento, lo que pone el lmite son las normas de derecho pblico y las normas de derecho privado, pero correspondientes a

l orden pblico nacional 2. Que tampoco se opongan a la jurisdiccin nacional 3. Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidament e notificada: Con todo, la parte contra la cual se dict podr probar por otros medios que estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa. Basta el debido emplazamiento. Antes no se poda ejecutar respecto del rebelde. 4. Que estn ejecutoriadas en conformidad a las leyes del pas en que hayan sido pro nunciadas. No se comprenden las que causan ejecutoria.

PROCEDIMIENTO DE EXEQUTUR EN NEGOCIOS CONTENCIOSOS

Solicitud a la Corte Suprema Se acompaa a la solicitud una copia legalizada del fallo que se trata de ejecutar . Siendo un instrumento pblico la sentencia, es necesario que sea debidamente legalizada. Se debe adems, dar cumplimiento a las n ormas comunes a todo escrito y a las reglas de comparecencia en juicio. En caso de ser necesario, deber acompaarse la traduccin co rrespondiente. La resolucin del tribunal ser traslado, debiendo notificarse personalmente a la pa rte contra la cual se pide la ejecucin, la cual tendr para exponer lo que estime conveniente, un trmino igual al de emplazami ento para contestar demandas. Con la contestacin de la parte o en su rebelda, y con previa audiencia del fiscal judicial, el tribunal declarar si debe o no darse cumplimiento a la resolucin. Si el tribunal lo estima necesario, podr abrir un trmino de prueba antes de resolver en la forma y por el tiempo que el CPC establece para los incidentes. Pasado este prob atorio, el tribunal debe fallar.

PROCEDIMIENTO DE EXEQUTUR EN NEGOCIOS NO CONTENCIOSOS

No cabe dar traslado, por no existir contraparte. Proceder la audiencia del fisca l judicial. Tambin procede un trmino probatorio, si el tribunal lo estima conveniente.

PROCEDIMIENTO DE EXEQUTUR EN SENTENCIAS ARBITRALES

Existe un trmite o requisito adicional: visto bueno u otro signo de aprobacin eman ado de un tribunal superior ordinario del pas donde se haya dictado el fallo. Esto, porque es la nica forma de constatar su aut enticidad y demostrar su fuerza ejecutiva.

EFECTOS DE LA CONCESIN DEL EXEQUTUR

Con el reconocimiento de una resolucin extranjera, se podr generar un ttulo o funda mento de una ejecucin posterior. Asimismo, el reconocimiento de la resolucin extranjera servir para generar la excepcin de cos a juzgada.

EJECUCIN DEL FALLO

Mandada cumplir una resolucin pronunciada en pas extranjero, se pedir su ejecucin al tribunal a quien habra correspondido conocer del negocio en 1 o nica instancia, si el juicio se hubiera promovido en Ch ile. El procedimiento que se siga, ser el que se determine: 1. En el tratado que otorga valor al fallo extranjero; y si falta ste 2. El procedimiento que corresponda de acuerdo a las reglas generales de la legi slacin chilena.

EJECUCIN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES CHILENOS

La fase de ejecucin de una sentencia pronunciada por un tribunal chileno, cuando tiene lugar, se materializa a travs de los siguientes procedimientos: (I) INCIDENTAL, (II) JUICIO EJECUTIVO, (III) PROCEDIM IENTOS ESPECIFICOS, (IV) SUPLETORIO, (V) ESPECIALES PARA CUMPLIMIENTO DE RESOLUCIONES EN PROCEDIMIENTOS ESPECIALES; ( VI) TTULOS EJECUTIVOS ESPECIALES, CONTEMPLANDO RESPECTO DE ELLOS UN PROCEDIMIENTO EJECUTIVO ESPECIAL

PROCEDIMIENTO DE EJECUCIN INCIDENTAL

Reglamentacin: T. XIX del L. I ( 231 a 241)

NATURALEZA JURDICA

La doctrina se divide en cuanto a la calificacin de la naturaleza jurdica de este procedimiento: 1. Se trata de un JE Especial: Se trata de un juicio, ya que el ejecutado puede oponerse a la solicitud de cumplimiento. Es ejecutivo el juicio, porque tiende al cumplimiento forzado de una obligacin o de una prestacin que impone o emana de una sentencia ejecutoriada o que causa ejecutoria. Es especial, por apartarse del ju

icio regulado en el L. III. 2. Se trata de un incidente: Existencia de una relativa rapidez en su tramitacin. Sin embargo, no podemos hablar de incidente, por ser ste una cuestin que accede a una principal, y esta cuestin principal, es pr ecisamente la ejecucin de la resolucin.

TRIBUNAL COMPETENTE:

El tribunal que dict la resolucin en 1 o nica instancia es el nico tribunal competent e para conocer del cumplimiento de una sentencia a travs del procedimiento incidental. Se trata de una competencia p rivativa o exclusiva.

Requisitos de la solicitud

1. Solicitud de parte interesada: 233: cuando se solicite la ejecucin . 2. Se trate de una SD o SI: Slo las sentencias definitivas o interlocutorias gene ran la accin de cosa juzgada, 176. 3. Sentencias deben estar firmes o causar ejecutoria. El 231 seala que se procede r a la ejecucin una vez que las resoluciones queden ejecutoriadas o causen ejecutoria en conformidad a la ley. 4. La resolucin debe ser actualmente exigible y solicitarse dentro del plazo de 1 ao desde que se hizo exigible: El plazo de 1 ao se contar en las sentencias que ordenan prestaciones peridicas, desde que s e haga exigible la prestacin o la ltima de las que se cobren. Una obligacin es actualmente exigible cuando no hay modalid ad de la cual dependa.

Menciones de la solicitud y notificacin

1. El ejecutante debe solicitar el cumplimiento de la sentencia individualizndola , sealando que se encuentra ejecutoriada o causando ejecutoria, y que se requiere su cumplimiento dentro del plazo de un ao, con citacin. 2. No existe en este procedimiento el mandamiento de ejecucin y embargo como ocur re en el ejecutivo, para los efectos de requerir de pago, pudiendo procederse a efectuar el embargo en los casos en que fuere procedente con la resolucin que dispone el cumplimiento de la sentencia con citacin. 3. Esta resolucin se notifica por cdula al apoderado de la parte. 4. El ministro de fe que practique la notificacin deber enviar la carta certificad a que establece el 46 tanto al apoderado como a la parte. A esta ltima, la carta debe remitrsele al domicilio en que se le haya notif icado la demanda. 5. En caso que el cumplimiento se pida contra un tercero, ste deber ser notificado personalmente.

OPOSICIN DEL EJECUTADO

El demandado tiene 3 das fatales, no ampliables ni prorrogables, para oponerse a la ejecucin, contados desde la notificacin por cdula al apoderado de la parte, sin perjuicio de que debe enviarse adems una carta certificada al apoderado y a la parte. En caso de que el cumplimiento del fallo se solicite respecto de un te rcero se le deber notificar personalmente la solicitud de cumplimiento y la resolucin recada en ella y tiene el plazo de 10 das para opone rse. Al igual que en el JE, habr controversia que requerir ser resuelta mediante la sen tencia definitiva, si el ejecutado o el tercero opone excepciones dentro del plazo legal.

Requisitos respecto de las excepciones en el procedimiento incidental

1. Slo pueden oponerse las excepciones previstas por el legislador: 234 las enume ra: a. Pago de la deuda b. Remisin de la deuda c. Concesin de esperas o prrroga del plazo d. Novacin e. Compensacin f. Transaccin g. Haber perdido su carcter de ejecutoria, sea absolutamente o sea en relacin a lo dispuesto en el artculo anterior, la sentencia que se trate de cumplir. h. Prdida de la cosa debida (464 No.15) i. Imposibilidad absoluta pata la ejecucin actual de la obra debida (534) j. Falta de oportunidad en la ejecucin k. El tercero en contra de quien se pida el cumplimiento del fallo, puede deduci r adems la excepcin de no empecerle la sentencia 2. Todas las excepciones deben fundarse en antecedentes escritos, salvo la excep cin de prdida de la cosa debida y la imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida. 3. Todas las excepciones deben basarse en hechos acaecidos con posterioridad a l a sentencia de cuyo cumplimiento se trata. 4. Deben aparecer revestidas del fundamento plausible las excepciones de falta d e oportunidad en la ejecucin, las de prdida de la cosa debida y la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la ob ra debida.

PARALELO ENTRE LA OPOSICIN EN EL PROCEDIMIENTO INCIDENTAL Y EN EL JE

1. Nmero de excepciones: En el PI, las excepciones se restringen a las del 234. L as excepciones del JE (464) son muchas ms 2. Necesidad de antecedente escrito: Las del PI requieren antecedente escrito, e n el JE no. 3. Necesidad de fundamento plausible: En el PI hay algunas excepciones que requi eren aparecer revestidas de fundamento plausible, para ser admitidas a tramitacin. En el JE no puede desecharse la trami tacin de una excepcin, por no aparecer revestida de fundamento plausible. 4. Plazo para oponer las excepciones: El plazo para oponerlas es ms breve y no pu ede ampliarse por notificacin fuera de la comuna del tribunal. En el JE, el plazo para oponerlas es ms extenso y puede ampl iarse por notificacin fuera de la comuna del tribunal.

De todas maneras, en ambos, las excepciones deben basarse en hechos acaecidos co n posterioridad a la sentencia de cuyo cumplimiento se trata.

La oposicin en el procedimiento incidental que no rene los requisitos antes sealado s, se rechazar de plano. La oposicin en el procedimiento incidental que s rene los requisitos antes sealados, se tramitar confo rme a las reglas de los incidentes, la que es una tramitacin ms breve y concentrada que la establecida respecto de las excepcion es en el JE.

Actitudes del tribunal frente a las excepciones opuestas

1. a. b. c.

Rechazarlas de plano, cuando: No sean las contempladas en el 234 Se opongan fuera del trmino fatal No renan los requisitos que las hacen admisibles

En esta situacin, se proceder al cumplimiento de la sentencia, siempre que la ley no haya dispuesto otra forma especial, de acuerdo a lo establecido en el 235.

2. Acogerlas a tramitacin: Deber tramitarlas como incidentes. La resolucin que reca er en las excepciones ser traslado, y con la respuesta o no del ejecutante, se continuar con la tramitacin del asunto, h asta su resolucin.

Procedimiento de apremio

Las medidas de apremio para obtener el cumplimiento de la sentencia en el proced imiento incidental se contemplan en los artculos 235 y siguientes: 1. Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, mueble o inmuebl e, se llevar a efecto la entrega, hacindose uso de la fuerza pblica si ello es necesario. Si la especie o cuerpo cierto mueble no es habida, se proceder a tasarla con arreglo al T. XII del L. IV y se observarn en seguida las reglas del nmero siguiente. 2. Si la sentencia manda a pagar una suma de dinero, hay que distinguir: a. Existen medidas precautorias: Se ordena sin ms trmite, hacer pago al acreedor c on los fondos retenidos, hecha la liquidacin del crdito y de las costas causadas o se dispondr previamente la realiza cin de los bienes que estn garantizando el resultado de la accin. b. No existen medidas precautorias: Sin bienes que aseguren el resultado de la a ccin, se proceder a embargar y enajenar los bienes suficientes de la parte vencida conforme a las reglas del procedimien to de apremio, sin necesidad de requerimiento y deber notificarse por cdula el embargo mismo y la resolucin que lo ordena. 3. Si la sentencia ordena pagar una cantidad de un gnero determinado, se proceder de conformidad con las reglas del nmero anterior, y si es necesario, se practicar previamente su avaluacin por un per ito. 4. Si la sentencia ordena la ejecucin o destruccin de una obra material, la suscri pcin de un instrumento o al constitucin de un derecho real o de una obligacin, se proceder de acuerdo con el pr ocedimiento de apremio en las obligaciones de hacer, pero se aplica el nmero 3 del 235, cuando sea necesario em bargar y realizar bienes. 5. Si la sentencia ha condenado a la devolucin de frutos o a la IP y, de conformi dad a lo establecido en el inc. segundo del 173, se ha reservado al demandante el derecho de discutir esta cuestin en la ejec ucin del fallo, el actor deber formular la demanda respectiva en el mismo escrito en que pida el cumplimiento del fallo. Es ta demanda se tramita como incidente y de existir oposicin al cumplimiento del fallo, ambos incidentes se sustanciarn conjun tamente y se resolvern en una misma y nica

sentencia. En todo lo no previsto en este artculo, se aplicarn las normas establecidas en el JE para el embargo y el procedimiento de apremio, pero la sentencia se cumplir hasta hacer entero pago a la parte vencedor a sin necesidad de fianza de resultas, salvo lo dispuesto en el artculo 774 y en otras disposiciones especiales. 6. Si la sentencia ordena el pago de prestaciones peridicas y el deudor retarda e l pago de 2 o ms, podr el juez compelerlo a prestar seguridades pata el pago, tal como la de convertir las prestaciones en l os intereses de un capital que se consigna al efecto, en un Banco, Caja de Ahorros u otros establecimientos anlogos. Se restitu ir el capital al deudor, tan pronto como cese la obligacin. La peticin se tramita como incidente.

Cumplida una resolucin, el tribunal podr decretar las medidas tendientes a dejar s in efecto todo lo que se haga en contravencin a lo ejecutado. El que quebrante lo ordenado cumplir ser sancionado con reclusin men or en su grado medio a mximo. Las reclamaciones que el obligado a restituir una cosa raz o mueble tenga derecho a deducir en razn de prestaciones a que est obligado el vencedor y que no haya hecho valer en el juicio en que se dic t la sentencia que se trata de cumplir, se tramitarn en forma incidental con audiencia, sin entorpecer el cumplimiento de la sentencia, salvo las excepciones legales. Las apelaciones que se deduzcan contra las resoluciones que se dicten en conform idad a lo dispuesto en los artculos precedentes, se conceden en el slo efecto devolutivo. Tratndose de juicios de haci enda, estas apelaciones se colocarn de inmediato en tabla y gozarn de preferencia para su vista y fallo.

CUMPLIMIENTO RESPECTO DE TERCEROS

Son personas que, sin ser parte en el juicio declarativo anterior, tienen inters actual en sus resultados, afectndoles, consiguientemente, la cosa juzgada del fallo. Se les aplican las mismas normas a nteriores, salvo tres reglas especiales: 1. La resolucin que ordena el cumplimiento con citacin de la persona en contra de quien se pide, se notifica personalmente. 2. El tercero en contra de quien se pida el cumplimiento podr deducir, adems de la s del 234, la excepcin de no empecerle la sentencia. 3. La oposicin debe ser formulada en el plazo de 10 das hbiles, contados desde la n otificacin.

DIFERENCIAS ENTRE EL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO INCIDENTAL Y EL JUICIO EJECUTIVO OR DINARIO

1. Inicio: El PI se inicia con una simple solicitud de cumplimiento de una sente ncia ejecutoriada o que causa ejecutoria, con citacin. El JE se inicia con una demanda ejecutiva. 2. Resolucin: En el PI, la resolucin que se dicta dando lugar a la ejecucin es como se pide con citacin. La resolucin que se dicta dando lugar a la ejecucin es despchese. 3. Mandamiento ejecucin y embargo: En el PI no existe basta la resolucin para efec tuar el requerimiento. En el JE existe requerimiento de pago, el que se efecta con el mandamiento de ejecucin y embargo. 4. Notificacin: En el PI, la notificacin de la resolucin que da a la ejecucin se rea liza en cdula al apoderado de la parte y por carta certificada a ste y a la parte. Al tercero, se le notifica personalmente. E n el JE, si es la primera notificacin, debe efectuarse la notificacin a la parte, personalmente. 5. Plazo para las excepciones: En el PI, el trmino es de 3 das fatales y no prorro gables. El tercero en todo caso, tiene 10 das para oponerlas. El plazo para oponer excepciones en JE es de 4 das, ampliables en 4 das y ms la tabla de emplazamiento, segn el lugar en que se practica el requerimiento. 6. Cmputo del plazo: En el PI, se cuenta desde la notificacin de la resolucin como se pide, con citacin. En JE, el plazo para oponer excepciones se cuenta desde el requerimiento de pago. 7. Excepciones posibles: En el PI, solo las del 234, en el JE, las del 464. 8. Contenido del escrito de excepciones: En el PI, el escrito de excepciones tie ne limitaciones, debe fundarse en antecedentes escritos, en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia que se trata de c umplir y aparecer revestidos de fundamento plausible. En el JE, el escrito de oposiciones de excepciones debe indicar los m edios de prueba de que piensa valerse. 9. Duracin del probatorio: 8 das (normas de los incidentes) y 10. 10. Tramitacin del apremio: En el PI, se tramita en el cuaderno principal y exist e embargo cuando se solicita el pago de una suma de dinero slo si no existen medidas precautorias. En el JE, el apremio se tr amita en cuaderno separado, existe mandamiento de ejecucin y embargo, y el embargo siempre debe practicarse sobre bi enes del ejecutado si no paga en el acto

PROCEDIMIENTO O JUICIO EJECUTIVO

Este procedimiento ejecutivo para el cumplimiento de una sentencia, recibe aplic acin cuando el ejecutante no utiliza el procedimiento incidental de ejecucin porque no quiere o porque ha transcurrido el ao dentro del cual habra debido iniciarlo. En tal caso nos encontraremos ante un caso de competencia acumulativa, siendo dos tribu nales los que potencialmente podran conocer del negocio: el que dict la sentencia en 1 o nica instancia y el establecido confor me a las reglas generales. Segn Maturana para ejecutar una sentencia es ms conveniente el procedimiento incid ental, por ser ms rpido, se limita ms la defensa y porque permite evitar los trmites de apremio, como el embar go, en caso de que existan precautorias.

Tratndose del cumplimiento de resoluciones civiles pronunciadas por tribunales ex tranjeros, es necesario obtener previamente el exequtur. Obtenido ste, se pedir su ejecucin al tribunal a quien habra correspondido conocer del negocio en 1 o nica instancia, si el juicio se hubiera promovido en Chile.

El procedimiento ejecutivo, a diferencia del procedimiento incidental, no slo sir ve para exigir el cumplimiento de una sentencia definitiva o interlocutoria condenatoria, firme o ejecutoriada, sino que tambin r especto de las obligaciones contempladas en los ttulos ejecutivos contemplados en el 434.

PROCEDIMIENTO ESPECFICOS

El CPC regula procedimientos especficos para el cumplimiento de algunas resolucio nes judiciales: 1. Obtencin de la restitucin de inmuebles en el juicio de arrendamiento y comodato : lanzamiento del 595. 2. En el juicio de hacienda, respecto del Fisco: No cabe el cumplimiento compuls ivo, contemplndose un procedimiento administrativo para la ejecucin que se materializa en la dictacin del decreto, pre vio informe del CDE.

PROCEDIMIENTO SUPLETORIOS DE APREMIO

Toda vez que las tramitaciones anteriores no se pueden utilizar en virtud de la naturaleza de la prestacin, existen procedimientos supletorios de apremio, que consisten en multas que no excedan de 1 UTM o arrest os hasta de 2 meses, los que se pueden aplicar prudencialmente por el tribunal y en forma reiterada hasta obtener el cumplimien to de la resolucin (238).

PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUMPLIR DETERMINADAS RESOLUCIONES EN PROCEDIMIENT OS ESPECIALES

1. El o los procedimientos ejecutivos en materia laboral (pago de multas, incump limiento de obligaciones provisionales). 2. Procedimientos ejecutivos especiales del Cdigo Tributario.

TTULOS EJECUTIVOS ESPECIALES, CONTEMPLANDO RESPECTO DE ELLOS UN PROCEDIMIENTO EJE CUTIVO ESPECIAL

1. Procedimiento especial de realizacin de la prenda civil (DL 776) 2. Procedimiento para la realizacin de la prenda agraria 3. Procedimiento para la realizacin de la prenda de valores mobiliarios a favor d e los Bancos 4. Procedimiento para la realizacin de la PSD 5. Procedimiento para la realizacin y ejecucin de un contrato de prenda en contrat os de compraventa de cosas muebles a plazo 6. Procedimiento para la realizacin en los Warrants 7. Procedimiento para la realizacin de la prenda industrial 8. Procedimiento especial establecido en la Ley General de Bancos para el cobro de prstamos hipotecarios efectuados por los Bancos con la emisin de ttulos de crdito

CARACTERSTICAS DEL JUICIO EJECUTIVO

1. ES UN PROCEDIMIENTO DE APLICACIN GENERAL: No obstante ser un juicio especial, es un procedimiento de aplicacin general, por aplicarse supletoriamente a las disposiciones de los juicios ejecut ivos especiales. 2. NO TIENE COMO NICO OBJETIVO EL CUMPLIMIENTO DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES: Es to lo diferencia del procedimiento incidental. El procedimiento ejecutivo sirve para el cumplimiento o ejecucin de toda obligacin que consten en un documento indubitado al que se le considere como ttulo ejecutivo por el legislado r. 3. PROCEDIMIENTO DE CARCTER COMPULSIVO O DE APREMIO: Todo conduce a la realizacin de bienes para los efectos de cumplir con la obligacin contenida en el ttulo ejecutivo. El apremio se manifie sta desde el inicio del procedimiento con el embargo, el que conducir, en caso de no oponerse excepciones o que stas sean recha zadas, a la liquidacin de los bienes embargados y posterior pago al acreedor de su obligacin. 4. SU FUNDAMENTO ES LA EXISTENCIA DE UNA OBLIGACIN INDUBITADA: El legislador part e de la base que existe una presuncin de verdad acerca de la existencia de una obligacin, en el hecho de const ar sta en un ttulo ejecutivo. Es esta misma presuncin de verosimilitud la que genera una serie de limitaciones respecto de la defensa del demandado. 5. SE LIMITAN LOS MEDIOS DE DEFENSA DEL DEMANDADO EJECUTADO: Se manifiesta en lo siguiente: a. El legislador enumera taxativamente las excepciones que puede oponer el ejecu tado, en el 464. b. El escrito de excepciones es formalista, exigiendo la ley el cumplimiento est ricto de una serie de requisitos: i. Sealar las excepciones que se hacen valer ii. Sealar los fundamentos de hecho y derecho en los cuales se basan las excepcio nes opuestas

iii. Sealar los medios de prueba de los cuales piensa valerse para acreditar las excepciones c. Existe un plazo breve para que se defienda, contado desde el requerimiento de pago. Adems de ser breve, siempre ha tenido el carcter de fatal (hoy, luego de la modificacin del 64 no es una novedad) . d. Las apelaciones del ejecutado se concedern en el solo efecto devolutivo, por r egla general, salvo que se conceda la ONI por el tribunal de alzada. En cambio, las apelaciones que interpone el ejecu tante, por regla general, se conceden en ambos efectos en contra de la sentencia definitiva. 6. ES UN PROCEDIMIENTO DE EJECUCIN SINGULAR: El acreedor se dirige contra su deud or, independientemente de que tenga otros acreedores y de que su patrimonio sea o no suficiente para hacer fre nte a su responsabilidad. Los acreedores se pagan a prorrata de sus crditos, a menos que gocen de preferencia. La ejecucin concursal o universal parte de la existencia de una pluralidad de acr eedores y de un patrimonio del deudor insuficiente para satisfacer todos los crditos, persiguindose en el proceso que se le liquide el patrimonio del deudor para con su producto pagar a los acreedores que verifiquen sus crditos. A pesar de que los pr ocesos de ejecucin singular y universal, tengan profundas diferencias, presentan algunas semejanzas: (a) ambos slo pueden iniciarse a instancia de parte; (b) ambos requieren de un ttulo ejecutivo para su inicio; (c) en ambos se afectan de bienes del deudor y su realizacin forzosa 7. SE RIGE POR LAS NORMAS CONTENIDAS EN LOS TTULOS I Y II DEL LIBRO III DEL CPC: Adems, por las disposiciones comunes a todo procedimiento (igualmente se aplica por su carcter supletorio las normas del JO).

En caso que el ejecutado no oponga excepciones, la tramitacin del cuaderno ejecut ivo o principal del JE termina en el instante mismo en que ha vencido el plazo para que el ejecutado las deduzca. En el JO, la no comparecencia del demandado dentro del trmino de emplazamiento, sl o importa la preclusin de su facultad para contestar la demanda, pero no importa el trmino del procedimiento. En el JE, en cambio, si el ejecutado permanece inactivo y no opone excepciones dentro del plazo legal, fatal e individual, se o mitir el pronunciamiento de la sentencia definitiva y el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de sta, considerndosele ejecutori ada para todos los efectos legales.

La cuestin controvertida en el JE, versa nicamente sobre las excepciones que opone el ejecutado, justificndose por ello que en caso de no hacerse ellas valer termine la tramitacin del cuaderno ejecutiv o, haciendo el mandamiento las veces de sentencia ejecutoriada.

CLASIFICACIN

I. DE ACUERDO A LA NATURALEZA DE LA OBLIGACIN QUE SE TRATA DE CUMPLIR

1. JE de obligacin de dar 2. JE de obligacin de hacer 3. JE de obligacin de no hacer

Surgi la duda en cuanto al procedimiento aplicable a la obligacin de entregar: la historia de la ley respondi que deba aplicrsele el JE de obligacin de dar, porque el 1548 CC, indica que la obligacin de entregar est comprendida en la obligacin de dar.

II. DE ACUERDO AL CAMPO DE APLICACIN DE LAS NORMAS LEGALES

1. Procedimientos ejecutivos de aplicacin general: Utilizables con prescindencia de la fuente misma de la obligacin. 2. Procedimientos ejecutivos de aplicacin especial, que se utilizan en razn de la naturaleza de la obligacin.

III. DE ACUERDO A LA CUANTA

1. JE de mayor cuanta 2. JE de mnima cuanta

No existe un procedimiento ejecutivo de menor cuanta, quedando ste comprendido en el de mayor cuanta.

JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIN DE DAR

El procedimiento ejecutivo por obligacin de dar se tramita en dos cuadernos: 1. Cuaderno ejecutivo o principal: Se contemplan todos los trmites tendientes a l a obtencin de la resolucin del conflicto, consistente en la oposicin de excepciones. En este cuaderno se comprendern: a. Demanda ejecutiva b. Oposicin de excepciones c. Respuesta a las excepciones d. RQRCP e. Trmites y actuaciones relativos a la rendicin de prueba f. Las observaciones a la prueba rendida g. La citacin para or sentencia h. Las medidas para mejor resolver i. La sentencia definitiva

En el JE no es procedente el trmite de la conciliacin, 262

2. Cuaderno de apremio: Contiene todos los trmites destinados a obtener el cumpli miento forzado de la obligacin mediante la afeccin de bienes del ejecutado para ello a travs del embargo. La resolucin que sie mpre va a estar presente y que inicia el cuaderno de apremio es el MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO, llevndose a cabo el e mbargo sin importar si el ejecutado opone o no excepciones, y procede que se contine con la tramitacin del c uaderno de apremio luego de practicado el embargo, slo una vez que se hayan dictado en el cuaderno ejecutivo una sentencia definitiva en la que se rechacen las excepciones opuestas por el ejecutado. Este cuaderno de apremio contendr: a. MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO (Inicia el cuaderno de apremio) b. Todas las diligencias tendientes a la realizacin de los bienes, las que varan c on posterioridad al embargo de acuerdo a la naturaleza de los bienes embargados, as, el embargo, retiro de especies, remate, como procedimiento general; y embargo, aprobacin de tasacin, aprobacin de bases de remate, publicacin de aviso, ac ta de remate, respecto de inmuebles. Existe una clara vinculacin entre el cuaderno ejecutivo y el cuaderno de apremio.

Al presentarse la demanda ejecutiva, si el tribunal la acoge a tramitacin dicta e n el cuaderno ejecutivo, la resolucin despchese mandamiento de ejecucin y embargo, siendo la primera actuacin que se contiene en e l cuaderno de apremio la consistente en la resolucin mandamiento de ejecucin y embargo. El embargo, que es una actuacin de la cual debe dejarse constancia en el cuaderno de apremio, no puede ser impedido que se realice con motivo de la oposicin de excepciones del ejecutado. Por ello, si s e oponen excepciones en el cuaderno ejecutivo, ellas slo producen la paralizacin de la tramitacin del cuaderno de apremio con posteriori dad a la realizacin del embargo, suspensin de la tramitacin que se mantendr hasta la dictacin de la sentencia condena toria en el cuaderno ejecutivo. Dictada la sentencia condenatoria de remate en el JE, esta causa ejecutoria, por lo que se reinicia la tramitacin del cuaderno de apremio para los efectos de proceder a verificar todos los trmites ne cesarios destinados a la realizacin de los bienes embargados.

ES POSIBLE QUE HAYA OTROS CUADERNOS:

1. El cuaderno de terceras: Se produce por la intervencin de un tercero, generalme nte excluyente del ejecutado y del ejecutante. Las terceras que contempla el CPC son de dominio, posesin, prelacin y p ago. Las terceras nunca suspenden la tramitacin del cuaderno ejecutivo. Las terceras de dominio y de posesin por regla g eneral, no suspenden el cuaderno de apremio. Excepcionalmente suspenden la tramitacin, en los casos del 522. Las terc eras de prelacin y pago no suspenden el procedimiento de liquidacin de los bienes embargados que debe verificarse en el c uaderno de apremio, sino slo el pago que debe efectuarse con el producto de dicha liquidacin al ejecutante. 2. El cuaderno de incidentes: Se genera por las cuestiones accesorias que no sea n de previo y especial pronunciamiento, promovidas por las partes en el curso del procedimiento.

PRESUPUESTOS DEL JUICIO EJECUTIVO

Para que pueda iniciarse un JE, es necesario que concurran 4 presupuestos: I. EXISTENCIA DE UN TTULO EJECUTIVO DONDE SE CONTENGA LA OBLIGACIN QUE SE TRATA DE CUMPLIR II. LA OBLIGACIN DEBE SER LQUIDA III. LA OBLIGACIN DEBE SER ACTUALMENTE EXIGIBLE IV. LA OBLIGACIN O EL TTULO, COMO EXPRESA EL CPC, NO DEBE ENCONTRARSE PRESCRITO

I. LA OBLIGACIN DEBE CONSTAR EN UN TTULO EJECUTIVO

Existen 3 aspectos que deben destacarse respecto de los ttulos ejecutivos: 1. Slo pueden ser creados por la ley: La nica fuente creadora de un ttulo ejecutivo es la ley. La voluntad de las partes o una resolucin judicial no pueden generar directamente un ttulo ejecutivo. El 434 es el artculo que se encarga de establecer los ttulos ejecutivos en nuestra ley. 2. Tienen siempre el carcter de solemnes 3. En ellos debe constar la exigencia de una obligacin de dar, hacer o no hacer, lquida, actualmente exigible y no prescrita. Es importante tener presente que, lo normal es que el ttulo considerad o como derecho material y como instrumento, coincidan, pero ello no es siempre as. Se puede tener un ttulo ejecutivo como inst rumento, pero que la obligacin est prescrita, por ejemplo, teniendo en tal caso un instrumento, pero careciendo del derecho ma terial.

TTULO EJECUTIVO: Es el instrumento en el cual consta una obligacin de dar, hacer o no hacer, actualmente exigible, lquida y no prescrita, al cual la ley le otorga el mrito ejecutivo

CARACTERSTICAS DE LOS TTULOS EJECUTIVOS I. Los ttulos ejecutivos deben estar establecidos por la ley

1. No es posible que se generen ttulos ejecutivos por va convencional 2. Slo el legislador es el encargado de dar fuerza ejecutiva a un instrumento, cu estin que se ratifica normativamente en el 434 No. 7: tiene mrito ejecutivo cualquier otro ttulo al que las leyes den fuerza ejecutiv a. 3. Nos encontramos frente a una materia en que no obrar la a. de la voluntad como modeladora de un TE que la ley no prescribe.

II. El ttulo ejecutivo es autnomo

El ttulo se basta a s mismo, comprendiendo en l todos los elementos que permiten el ejercicio de la accin ejecutiva. Es posible que nos encontremos ante ttulos ejecutivos compuestos: el ttulo consta materialmen te en 2 o ms instrumentos, siempre que todos los instrumentos tengan el carcter de ttulos ejecutivos considerados individ ualmente (deuda en EP y pagar).

III. El ttulo ejecutivo debe ser perfecto

Es necesario que rena todos los requisitos legales para iniciar la ejecucin. Segn C olombo, los requisitos legales para que un ttulo sea ejecutivo son: 1. Que su formalidad material se encuentre en alguno de los ttulos descritos en e l 434 o en una ley especial 2. Que contenga los elementos propios de la accin ejecutiva, o sea, la expresin ma terial de una obligacin de dar, hacer o no hacer, que sea lquida, actualmente exigible y no prescrita. 3. Que los requisitos concurran al tiempo de presentarse la demanda ejecutiva y efectuarse el requerimiento de pago

IV. Constituye un presupuesto para la iniciacin del JE, generando una presuncin de veracidad a favor del ejecutante y altera la carga de la prueba al presumirse cierto lo que consta en el ttulo

El legislador al reconocer a un instrumento el carcter de ttulo ejecutivo, est esta bleciendo que en ste se da cuenta de una obligacin prima facie indubitada, que permite que se de lugar al inicio de un pro cedimiento ejecutivo, presumindose por ello dentro de ste la existencia de dicha obligacin. Dentro del JE, no corresponde al ejecutante acreditar la existencia de la obliga cin que consta en el ttulo ejecutivo como debera acontecer conforme a las reglas generales del onus probandi. Ser el demanda do quin deber demostrar la ineficacia del ttulo, por medio de las excepciones legales.

CLASIFICACIN DE LOS TTULOS EJECUTIVOS

I. En cuanto a si permiten o no iniciar de inmediato la ejecucin

Si permiten iniciar de inmediato el JE, o si es necesario practicar previamente una gestin preparatoria de la va ejecutiva: 1. Ttulos ejecutivos perfectos: Ttulos creados por la ley y que se bastan a s mismo s para iniciar, de inmediato y sin ms trmite, la ejecucin. De los enumerados en el 434, revisten el carcter de perfectos: a. La sentencia firme o que causa ejecutoria, ya sea definitiva o interlocutoria b. La copia autorizada de una escritura pblica c. El acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por m. de fe o por 2 testigos de actuacin d. La letra de cambio o pagar, respecto de su aceptante o suscriptor, que haya si do protestada personalmente, siempre que stos en el momento del protesto no tachen de falsa su firma e. La letra de cambio, pagars y cheques respecto de los obligados al pago cuya fi rma aparezca autorizada ante notario o por oficial del RC en las comunas donde no tenga su asiento un notario . 2. Ttulos ejecutivos imperfectos: Aquellos establecidos por el legislador, respec to de los cuales se exige la realizacin en forma previa de una gestin preparatoria de la va ejecutiva para complementar los requisi tos de un ttulo preexistente o para originarlo mediante ella, a fin de poder iniciar la ejecucin. El objetivo de la gestin preparatoria es complementar un germen de ttulo ejecutivo . Ej. Letra de cambio no protestada personalmente o en que la firma de los obligados al pago no est autorizada ante n otario: requiere la realizacin de la gestin preparatoria de notificacin judicial de protesto. Excepcionalmente, incluso se puede a partir de la gestin preparatoria, obtener el nacimiento de un ttulo ejecutivo que antes era inexistente an en germen. Ej. Confesin judicial destinada a originar un ttulo mediante la gestin preparatoria.

La gestin preparatoria de la va ejecutiva, puede referirse: 1. A la materialidad del ttulo: Notificacin del protesto de un cheque, por ejemplo 2. A la obligacin que contiene el ttulo: Avaluacin para obtener una deuda lquida, po r ejemplo.

II. EN CUANTO A SU ORIGEN INMEDIATA (TODOS TIENEN COMO FUENTE MEDIATA LA LEY)

1. Ttulos ejecutivos judiciales: Se generan dentro de un proceso para los efectos de poner trmino al mismo, estableciendo una obligacin en beneficio de una de las partes: Tienen este carcter: a. Sentencias definitivas o interlocutorias firmes y las que causan ejecutoria b. Acta de conciliacin

c. Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un minis tro de fe o 2 testigos de actuacin

2. Ttulos ejecutivos convencionales: Las partes establecen fuera del proceso en u n documento indubitado para el legislador, la existencia de una obligacin en beneficio de una de las partes: Tienen este carcter : a. Copia de escritura pblica b. Letra de cambio o pagar protestado notarialmente por falta de pago en forma pe rsonal, si que se haya opuesto tacha de falsedad a la firma en el acto del protesto c. Letra de cambio, pagar o cheque en que se haya autorizado la firma ante Notari o de los obligados al pago 3. Ttulos ejecutivos administrativos: Son aquellos en que la administracin general el ttulo en virtud del cual cobra ejecutivamente una obligacin en particular.

III. EN CUANTO AL NMERO DE VOLUNTADES QUE CONCURREN A SU GENERACIN

1. Ttulos ejecutivos unilaterales: Requieren de la concurrencia de un solo sujeto para que se generen. Tienen este carcter: a. Sentencia b. Letra de cambio, pagar y cheque c. Confesin judicial 2. Ttulos ejecutivos bilaterales: Requieren de la concurrencia de las voluntades de dos o ms partes para que se generen. Tienen este carcter: a. Acta de avenimiento b. Acta de conciliacin c. Obligacin que nace de un contrato que consta en una copia de escritura pblica

IV. DE ACUERDO A LA FORMA EN QUE SE ENCUENTRAN ESTABLECIDOS

1. Ttulos ejecutivos ordinarios: Contemplados dentro del 434 CPC 2. Ttulos ejecutivos especiales: Son aquellos contemplados en otras leyes.

V. EN CUANTO AL NMERO DE TTULOS QUE CONCURREN A DETERMINAR LA EXISTENCIA DE LA OBL IGACIN

1. Ttulos autosuficientes: La existencia de la obligacin lquida y actualmente exigi ble consta en un solo ttulo. 2. Ttulos complementarios: La existencia de la obligacin se determina mediante la concurrencia de dos o ms ttulos ejecutivos.

La jurisprudencia ha declarado procedente la complementacin o integracin de los ttu los ejecutivos. La ley no exige que todos los requisitos que deban dar mrito ejecutivo a un ttulo consten en l, lo cual hara p erder la finalidad y la eficacia jurdica a instituciones reconocidas como las hipotecas constituidas antes de los contratos a los cuales acceden.

LOS TTULOS EJECUTIVOS PERFECTOS

Aqul que es suficiente para que el tribunal acceda provisionalmente a la demanda ejecutiva, abriendo con su mrito y despachando mandamiento de ejecucin y embargo contra el ejecutado

434: El JE tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar su cumpli miento se hace valer alguno de los siguientes ttulos:

I. SENTENCIA FIRME, BIEN SEA DEFINITIVA O INTERLOCUTORIA (PRIMER GRADO)

Es imprescindible entender que las sentencias definitivas e interlocutorias que constituyen un ttulo ejecutivo, son las de condena, es decir, aquellas que prescriben que una de las partes debe satisfacer a la otra p arte una prestacin de dar, hacer o no hacer alguna cosa. Respecto de las sentencias meramente declarativas y constitutivas n o es posible aplicar la va ejecutiva, por satisfacerse con el slo hecho de su dictacin. Respecto de las cautelares, tampoco recibe aplicacin la va ejecutiva, por estar ellas destinadas a producir sus efectos y a ser cumplidas dentro del proceso en que se dictaron. Las sentencias interlocutorias de 2 clase siempre sern cumplidas dentro del procedimiento en que se dictaron.

La sentencia definitiva o interlocutoria se encuentra ejecutoriada o firme: 174 CPC: 1. Desde que se notifique a las partes, en caso de no proceder recurso alguno en su contra 2. Desde que se notifique el decreto que mande a cumplirla una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos re

cursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este ltimo caso, tratndose de las sentencias definitivas, certi ficar el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se considera firme desde ese momento, sin ms trmite.

La ley no distingue el origen de la sentencia: podr haber sido dictada por un tri bunal ordinario, especial o arbitral. En todo caso, algunos estiman que si bien es cierto que las sentencias de los rbitros constituy en un ttulo ejecutivo, los rbitros no pueden conocer del JE, al contemplar ste procedimiento de apremio, los que deben ser con ocidos por la justicia ordinaria, en conformidad al 635 CPC. Maturana estima que el modo normal de dar trmino al compromiso es por medio del c umplimiento del encargo. As, el compromiso terminar cuando el rbitro dicte la sentencia en el plazo que fijan las partes o el legislador en subsidio. Sin perjuicio de ello, el rbitro puede conocer tambin de la ejecucin de la sentencia definitiva si e l que ha obtenido en el juicio se lo ha requerido y an le resta plazo para desempear el compromiso. La sentencia que permite dar inici o al JE es la original del expediente o una copia autorizada. Existe un libro copiado de las sentencias.

Las sentencias que causan ejecutora? El artculo 434 slo se refiere a las sentencias firmes o ejecutoriadas. No menciona las que CAUSAN EJECUTORIA. Sin embargo, la jurisprudencia ha sealado que entre los ttulos a que las leyes dan fuerza ejecutiva se encuentran las sentencias que causan ejecutoria, es decir, aquellas que pueden cumplirse no obstante existir recursos pendientes en su contra. De esta forma su fundamento legal se encuentra en el No . 7 del 434. Estas sentencias sin embargo, podran ver amagada fuerza ejecutiva, en caso que se haya dictado una orden de no innovar, caso en el cual puede oponerse la excepcin contemplada en el No. 7 del 4 64.

II. LA COPIA AUTORIZADA DE ESCRITURA PBLICA

Hoy en da, el notario entrega a los otorgantes de una escritura pblica, copias aut orizadas de la misma. La matriz (documento original), se archiva en el registro notarial y no sale del oficio del Notario n i del Archivero Judicial. Slo pueden otorgar copias autorizadas el Notario que la autoriza, su subrogante, sucesor y el archivero qu e la tiene en su registro. La matriz no tiene fuerza ejecutiva. Asimismo, hay que dejar claro que hoy en da no se distingue entre las primeras y las segundas copias para determinar su fuerza ejecutiva. Hoy, existen slo las cop ias de las escrituras pblicas.

III. ACTA DE AVENIMIENTO PASADA ANTE TRIBUNAL COMPETENTE Y AUTORIZADA POR UN MIN ISTRO DE FE O POR

DOS TESTIGOS DE ACTUACIN

Equivalentes jurisdiccionales: Formas o maneras no jurisdiccionales de resolver un conflicto jurdico. 1. Transaccin: es necesario para que sea ttulo ejecutivo, que la transaccin conste en EP (434 No.2). 2. Conciliacin: Manera directa de poner fin al juicio por medio del acuerdo direc to de las partes, producido en razn de las proposiciones de base de arreglo formuladas por el tribunal. Deber incorporarse d entro del 434 No. 1, debido a que la ley le otorga al acta de conciliacin la estimacin de sentencia ejecutoriada para todos lo s efectos legales, segn lo dispone el 267.

Avenimiento: Convencin procesal generada a instancia de parte, dentro del procedi miento, cuya finalidad es poner trmino al conflicto que lo ha originado. Para que el equivalente tenga mrito ejecutivo, es necesario que se cumplan los siguientes requisitos copulativos: 1. Que el acta que da cuenta del avenimiento est pasada ante tribunal competente: 2. Que el acta se encuentre autorizada por un m. de fe o por dos testigos de act uacin: La regla general es que sea el secretario del tribunal quien acta como ministro de fe. El notario igualmente pod ra autorizarla. Excepcionalmente, ser autorizada por 2 testigos de actuacin: avenimiento se produce ante los rbitros arb itradores que no designaron ministro de fe.

Qu se entiende por pasada ante tribunal competente? Para Mosquera, debe existir ag regacin material del avenimiento en el expediente. Para Colombo, debe ser presentada al tribunal y aprobada por el mism o. Se trata de un control de disponibilidad de los derechos que estn en juego en el avenimiento.

Faltando uno de los 2 requisitos, el avenimiento ni siquiera se constituye como un ttulo imperfecto.

IV. LOS TTULOS DE CRDITO

Slo son ttulos ejecutivos perfectos en 2 situaciones:

1. Letra de cambio y pagar que haya sido protestado personalmente, por falta de p ago, por un notario, no habiendo el aceptante de la letra de cambio o el suscriptor del pagar opuesto tacha de falsed ad, al momento de protestarse el documento.

El protesto de las letras de cambio y de los pagars se puede efectuar (a) por fal ta de pago, (b) por falta de fecha de aceptacin o (c) por falta de aceptacin. Slo el protesto por falta de pago permite ejercer la accin ejecutiva inmediatamente. Ello es lgico, porque slo el protesto por falta de pago rene los requisitos anteriormente estudia dos para que proceda la ejecucin. El protesto es un acto solemne que generalmente se efecta por un Notario. Excepci onalmente la ley 18.092 autoriz a los bancos y sociedades financieras protestar letras de cambio y pagars que se encuen tren en su poder como beneficiarios o endosatarios y salvo instrucciones en contrario del portador del documento. El p rotesto bancario es doblemente limitado: 1. Slo pueden protestarse letras por falta de pago 2. El protesto no tiene el carcter de personal

La ley restringe el ttulo ejecutivo perfecto al protesto personal, y lo es cuando el aceptante del documento o alguno de los dems obligados al pago concurre ante el ministro de fe a ser requerido de pago el da q ue haya sido citado por l. Siendo el protesto un acto solemne, cualquiera omisin de los requisitos del mismo, lo privar de la fuerz a ejecutiva. El protesto tiene por finalidad conservar los derechos y acciones del titular fr ente al librador, endosante y avalistas de ambos. No se perjudica respecto del aceptante y del suscriptor, ni respecto de los aval istas de ambos.

2. La Letra de cambio, pagar o cheque respecto de los obligados al pago cuya firm a haya sido autorizada por un notario.

Es el nico caso en que el cheque protestado es ttulo ejecutivo. No es necesario qu e se notifique previamente el protesto, que es una gestin preparatoria, cuando la firma de los obligados al pago, haya sido auto rizada por un notario, pudindose deducir inmediatamente la demanda ejecutiva. En ambos casos, la intervencin del notario, ha establecido una presuncin de verdad de que lo contenido en el documento que hace las veces de ttulo ejecutivo es cierto. Colombo estima que la condicin de ttulo ejecutivo para uno de los obligados al pag o (cuya firma se autorizado por notario), no se transmite a los dems obligados. Si un avalista por ejemplo, que no firm ante notario es demandado en juicio ejecutivo podra asilarse en la excepcin del 464 No. 7 del CPC, en caso que no haya sido autorizad a. Se ha declarado que es necesario que el notario deje constancia de la fecha en q ue procede a autorizar la firma.

V. CUALQUIERA OTRO TTULO A QUE LAS LEYES DEN FUERZA EJECUTIVA

Es el ltimo de los ttulos ejecutivos perfectos que contempla el CPC. Algunos de es tos ttulos establecidos en la ley y que no se encuentran contemplados expresamente en el 434 son: 1. Sentencia que causa ejecutoria 2. Copia del acta del asamblea de copropietarios vlidamente celebrada, autorizada por el Comit de Administracin o en su defecto por el administrador, en que se acuerden gastos comunes; y los avisos de cobro de gastos comunes, extendidos de conformidad al acta, siempre que estn firmados por el administrador. 3. Contrato de compraventa de cosas muebles a plazo, otorgado en instrumento pri vado, autorizado por un notario u oficial del RC (4 ley sobre compraventa a plazo) 4. Las listas o nminas de los deudores que se encuentren en mora del cumplimiento de obligaciones o sanciones tributarias, en su caso (Art. 169, inc. 1 Cdigo Tributario) 5. Los bonos vencidos por sorteo, rescate o expiracin del plazo de su vencimiento y los cupones tambin vencidos tendrn mrito ejecutivo en contra del emisor. En caso de bonos sorteados, stos debern figurar en el acta respectiva (20 Ley 18. 045).

LOS TTULOS EJECUTIVOS IMPERFECTOS O INCOMPLETOS

Es aquel que para lograr eficacia como ttulo ejecutivo requiere de una gestin prep aratoria de la va ejecutiva.

Las gestiones preparatorias, pueden referirse a la materialidad del ttulo (ej. No tificacin de protesto) o a la obligacin que contiene (avaluacin para ser lquida). Las gestiones preparatorias que a) dan origen o que b) complementan, segn los cas os, a un ttulo para que adquiera fuerza ejecutiva son: 1. a 2. 3. 4. 5. 6. El reconocimiento de firma puesto en instrumento privado y la confesin de deud La La La La La confrontacin de ttulos y de cupones notificacin de protesto de letras de cambio, pagars o cheques avaluacin notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos gestin preparatoria para el cobro de facturas

GESTIN PREPARATORIA DE LA VA EJECUTIVA: Gestin judicial contenciosa tendiente a cre ar un ttulo ejecutivo, ya sea en forma directa construyendo el ttulo mismo, o complementando determinados antec edentes, o bien, supliendo las imperfecciones de un ttulo con existencia incompleta.

Se ha fallado que las gestiones preparatorias de la va ejecutiva, pueden cumplir una de las tres finalidades siguientes: 1. Creacin de un ttulo por la gestin misma: Confesin judicial, en que no existe ante cedente previo que consigne la obligacin, por ejemplo. 2. Complementacin, mediante actuaciones judiciales, de ciertos antecedentes que j ustifican la existencia de la obligacin: Notificaciones no personales de los protestos, por ejemplo. 3. Complementacin de las imperfecciones de un ttulo con determinada actuacin judici al, como la gestin de avaluacin

ANLISIS DE LAS GESTIONES PREPARATORIAS

I. EL RECONOCIMIENTO DE FIRMA PUESTO EN INSTRUMENTO PRIVADO Y LA CONFESIN DE DEUD A

Son 2 gestiones distintas que se tratan conjuntamente por su tramitacin similar. La diferencia entre la gestin de reconocimiento de firma y la confesin de deuda, radica en que en la primera existe un germen de ttul o ejecutivo que ser complementado por la gestin preparatoria, mientras que en la ltima no existe nada previo, naciendo ntegr amente cuando se confiese la deuda expresa o tcitamente.

El 434 No.4 posibilita ejercer la gestin preparatoria de reconocimiento de firma, slo respecto de los instrumentos privados que se encuentran firmados. En caso de no existir firma, la va ejecutiva deber prepara rse a travs de la confesin de deuda. Ambas gestiones pueden llevarse a cabo conjunta o separadamente. Se ha declarado por la mayora de la jurisprudencia que la gestin de reconocimiento de firma es un acto personal, sin que proceda por ejemplo que un heredero venga en reconocer la firma de su causante, o que lo haga un mandatario sin facultad expresa. La tramitacin de las gestiones anteriores es bastante simple: se presenta un escr ito solicitando que se cite a una persona a reconocer la firma puesta en instrumento privado, que se acompaa y/o a confesar l a deuda bajo los apercibimientos legales contemplados en los 434 No. 4 o 5 y 435. Sin el apercibimiento legal no es posib

le tenerse por reconocida la firma o por confesada la deuda, en caso de rebeldas o de respuestas evasivas. Es esencial el apercibimi ento para que se tenga por preparada la va ejecutiva. El escrito se provee por el tribunal fijando una audiencia para que el deudor co ncurra a reconocer la firma o a confesar la deuda, bajo el apercibimiento legal. En caso que se acompae el documento firmado, el tribunal ordenar que se ingrese a la custodia del secretario. El plazo que fija el tribunal es de carcter judicial, siendo por tanto prorrogable.

Objeto de la gestin: Reconocimiento de firma o la confesin de la deuda, para los e fectos de preparar la va ejecutiva. Por ello, en esta gestin el deudor no puede hacer objeciones de fondo ni oponer excep ciones, sino limitarse a reconocer o desconocer la deuda o la firma. Sin perjuicio de esto, podra el citado promover e n la gestin preparatoria, los incidentes dilatorios que no guarden relacin con el fondo de la cuestin debatida, pudiendo por ejemplo, interponer el incidente de incompetencia del tribunal. Todos estos incidentes debern promoverse antes de la verificacin de la a udiencia fijada por el tribunal.

Frente a la solicitud, legalmente notificada, el citado puede asumir diversas ac titudes: 1. COMPARECER, RECONOCIENDO LA FIRMA O CONFESANDO LA DEUDA: Se tendr por preparad a la va ejecutiva. El ttulo en el cual constar el reconocimiento de la firma o la confesin de la deuda se r el acta que se levante de tal diligencia efectuada ante el juez, ms el instrumento privado en el caso de reconocimiento de firma. En esta situacin, no ser necesario que el tribunal dicte resolucin alguna para tener por preparada la va ejecutiva.

2. COMPARECER, DANDO RESPUESTAS EVASIVAS: El citado no niega ni reconoce derecha mente la autenticidad de la firma o la existencia de la deuda, sino que contesta con vaguedad, eludiendo responder e n forma categrica las preguntas que se le dirigen. En este caso, el ejecutante deber presentar un escrito solicitando que s e tenga por reconocida la firma o por confesa la deuda, por haberse incurrido en el apercibimiento del 435.

La va ejecutiva se encontrar preparada cuando la resolucin del tribunal que accede a la solicitud de dar por confeso o por reconocida la firma del citado, se encuentre ejecutoriada. Se trata de una sente ncia interlocutoria de 2 grado, ya que ha de servir de base para la dictacin posterior de una sentencia interlocutoria como es el mandamiento de ejecucin y embargo.

3. COMPARECER, NEGANDO LA DEUDA O DESCONOCIENDO LA FIRMA: En este caso, la gestin preparatoria termina de inmediato y el acreedor carecer de un ttulo ejecutivo. El gestor de la medida prep aratoria, deber seguir un JO para poder

tenerlo. La persona que desconoce la firma o niega la deuda, siendo ambas verdad eras, no comete delito alguno: no existe delito de perjurio en causa propia.

4. NO COMPARECER: En caso de que la no comparecencia se deba a fuerza mayor o ca so fortuito, el citado est facultado para alegar la nulidad de todo lo obrado dentro del plazo de 3 das contados desde que hubiera cesado el impedimento. Por la gravedad que importa para el citado no comparecer, la jurisprudencia ha atenuado los aspectos procedimentales, permitiendo que el comparezca antes de la audiencia fijada; que comparezca por escrito evacu ando la diligencia; que comparezca durante todo el da sealado, siendo la hora un mero punto referencial

En caso que no ocurran algunas de las situaciones anteriores, el ejecutante debe presentar un escrito solicitando que se tenga preparada la va ejecutiva, habiendo operado el apercibimiento del 435 CPC. La resolucin que acoge dicha solicitud, tiene la naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria de 2 clase, razn por la cual produce cosa juzgada y por ello, la jurisprudencia ha sostenido que el deudor, no puede luego de la diligencia en el curso del juicio, oponer excepcin que tenga por objeto desconocer la autenticidad de la firma o la existencia de la deuda.

De esta manera, cuando el citado comparezca y reconozca la firma o confiese la d euda, no ser necesario que se pronuncie ninguna resolucin judicial. Slo cuando el citado no comparezca o d respuestas evasivas, ser necesaria la resolucin judicial, donde el juez deber tener por reconocida la firma o por confesada la deuda. Es muy normal que s e cite a una persona a reconocer la firma y confesar la deuda y ocurra que, el citado reconozca la firma, pero niegue la deu da. En este caso, conforme lo seala el 436 quedar preparada la va ejecutiva.

CONFESIN MEDIO VERSUS CONFESIN GESTIN

Tiene como finalidad acreditar hechos sustanciales pertinentes y controvertidos en el procedimiento, cualquiera que sea ste.

Tiene un fin nico y exclusivo el reconocimiento de una deuda para los efectos de preparar la va ejecutiva.

Puede ser espontanea o provocada.

Siempre va a ser provocada y tendr el carcter de expresa o tcita segn sea la actitud que asuma el citado.

Para que se tenga por confeso al absolvente es necesario que ste sea citado dos veces a absolver posiciones, jugando el apercibimiento que establece el Art. 394 C.P.C. slo en la segunda citacin.

Para que juegue el apercibimiento de los Arts. 434, N 4, en relacin al Art. 435 del C.P.C., basta con que se haya citado en una sola oportunidad al deudor.

El absolvente va a ser notificado a travs del mandatario judicial y por cdula.

El deudor va a ser citado a la audiencia personalmente.

Si fracasa la confesin o absolucin de posiciones, el hecho que se trat de acreditar podr serlo por cualquier otro medio probatorio.

Si fracasa la gestin preparatoria, el procedimiento termina no quedndole al ejecutante sino la va ordinaria para el reconocimiento de la obligacin y posterior ejecucin.

Hay que distinguir la forma de la confesin del citado 1. Confesin pura y simple: Se tiene preparada la va ejecutiva

2. Confesin calificada: No se tiene por preparada, por no encontrarse reconocida la deuda. 3. Confesin compleja de 1 grado (reconoce el hecho con hechos vinculados que le qu itan todo efecto), se puede proceder a dividir la confesin cuando se acredite la falsedad. 4. Confesin compleja de 2 grado (reconoce el hecho con hechos desvinculados): se p uede proceder a dividir la confesin, tenindose por preparada la va ejecutiva, pero pudiendo el deudor, oponer la corres pondiente excepcin para acreditar la existencia del hecho inconexo por l agregado.

II. LA CONFRONTACIN DE TTULOS Y DE CUPONES

Son utilizados para cobrar los ttulos al portador o nominativos, emitidos por ins tituciones legalmente autorizadas para ello. La gestin preparatoria consiste en confrontar el ttulo con el libro talonario de donde se s aca y en caso de tratarse de un cupn debe confrontarse el cupn con el ttulo y ste con el libro talonario. No es obstculo a que se despache la ejecucin la protesta de falsedad del ttulo que en el acto haga el director o la persona que represente al deudor, quien puede alegar la falsedad como excepcin en el juic io.

Esta gestin no tiene mayor aplicacin hoy en da, debido a que los BONOS son el princ ipal documento que se emite por las sociedades privadas para el endeudamiento. De acuerdo a la ley de mercado de val ores los bonos constituyen ttulos ejecutivos perfectos, no siendo necesario realizar la citada gestin preparatoria.

III. LA NOTIFICACIN JUDICIAL DE PROTESTO DE LETRAS DE CAMBIO, PAGARS O CHEQUES

La letra de cambio y el pagar son ttulos ejecutivos perfectos cuando se han protes tado personalmente y no se ha opuesto tacha de falsedad a la firma en el acto del protesto por falta de pago del notario. Sin e mbargo, hay una serie de situaciones en que es necesario iniciar una gestin preparatoria para cobrar dichos ttulos de crdito: 1. Cuando se quiere cobrar al aceptante de una letra de cambio o suscriptor de u n pagar cuyo protesto no se efectu personalmente y su firma no se haya autorizado ante notario 2. Cuando se quiere cobrar un cheque donde la firma del girador no aparece autor izada ante notario, sea al girador o a los otros obligados al pago. 3. Cuando se quiera cobrar a cualquiera de los obligados al pago de un documento que no sea el aceptante de una letra de cambio o el suscriptor del pagar, sea que el protesto de tales documentos se haya realiz ado personalmente o no, cuyas firmas no se encuentren autorizadas ante notario.

El ejecutante deber presentar un escrito al tribunal correspondiente, solicitando que se notifique judicialmente el protesto a los obligados, bajo apercibimiento de tenerse por preparada la va ejecutiva en caso q ue no opongan tacha de falsedad a su firma dentro del plazo de 3 da. En el escrito en que solicita la notificacin del protesto, se debe copiar el acta del protesto o se debe acompaar fotocopia de la misma, la que se debe entender formar parte integrante del escrito para la no tificacin. Si ello no se realiza, la notificacin del protesto, ser nula. Frente a la notificacin vlidamente realizada al supuesto deudor , ste puede asumir una de las siguientes actitudes: 1. No hacer nada durante el plazo legal: Transcurrido el plazo de 3 das, se prese nta un 2 escrito al tribunal solicitando que se certifique por el Secretario la efectividad de que el deudor no ha opuesto tacha de falsedad. Con el slo merito de dicho certificado y sin necesidad de resolucin alguna, se tendr por preparada la va ejecu tiva. 2. Comparece y tacha de falsa su firma dentro del plazo legal. El legislador ha sealado dos oportunidades al deudor para que tache su firma: a. En el acto de la notificacin: En caso de oponerse tacha en el acto de notifica cin, el receptor debe dejar constancia de

este hecho en el expediente. b. En el plazo de 3 das fatales, desde que se le notifica. El deudor puede concur rir y tachar de falsa su firma. En este caso, se da traslado al ejecutante, tramitndose la cuestin como incidente. Lo normal ser que en este tipo de incidentes sea necesaria la realizacin de un peritaje caligrfico, siendo el solicitante aquel suj eto al que le corresponde acreditar la autenticidad de la firma. La resolucin que falla el incidente ser apelable en el sl o efecto devolutivo, cuando apele el deudor. En caso que el tribunal resuelva que la firma es falsa, habr fracasado la gestin preparatoria. Si, en cambio, se acredita la autenticidad de la firma durante la tramitacin, debe declarar el trib unal este hecho, pasando a constituir el documento un ttulo ejecutivo.

Asimismo, si la firma tachada resulta ser autntica, la ley 18.092 consagr un tipo penal para sancionar al deudor que retarda el inicio de la ejecucin. Se le sancionar con la pena del delito de es tafa.

La resolucin que fallando el incidente durante la gestin preparatoria establece qu e la firma es autntica, genera cosa juzgada formal: el demandado tanto en el juicio civil, como en el juicio penal, podr opon er como defensa la excepcin de falsedad de ttulo o la de falsedad de su firma y justificarla en estos procesos. Tendr el ejecutado l a carga de probar sus dichos en los mencionados procesos. El cheque siempre ha tenido una fuerte proteccin penal. Los problemas del cobro d el cheque se presentan al ser protestado. El protesto del cheque es un certificado o testimonio que estampa el banco al dorso del cheque, al tiempo de la negativa del pago, expresndose la causa, fecha y hora, con las firmas del portador y del b anco, sin que sea necesaria la intervencin de ministro de fe. El cheque se puede protestar por las siguientes causas: 1. Falta de fondos 2. Cuenta cerrada 3. Por haberse dado orden de no pago En la prctica bancaria es frecuente el protesto por caducidad, por falta de porta dor legtimo, por firma disconforme, entre otras. Estas causas no habilitan al titular legtimo para iniciar una gestin preparatoria de la va ejecutiva ni para comenzar un JE o un procedimiento por el delito de giro doloso de cheques. Slo los protestos por falta de fondos, cuenta cerrada o inexistente o por orden d e no pago (que no tenga por causas las de la prctica bancaria mencionadas), habilitan para iniciar procedimiento por el delito de giro doloso de cheques.

El cheque debe ser presentado a su cobro dentro del plazo de 60 das, contados des de su fecha, si el librado (banco) se encuentra en la misma plaza de su emisin, y dentro de los 90 das, si estuviera en otra.

Una vez que el banco protesta el cheque, se generan 2 pretensiones para su poste rior cobro: 1. Civil: Perseguir el cobro del cheque como ttulo ejecutivo en un juicio de ese c arcter si la firma est autorizada ante notario o, en caso de no serlo, previa gestin preparatoria de la notificacin de protesto. 2. Penal: Delito de giro doloso de cheques, para configurar el delito de giro do loso de cheques, debe notificarse al librador. Si luego de 3 das desde la notificacin, el girador no deposita en la cuenta corriente del t ribunal los fondos suficientes para pagar el cheque, sus costas e intereses, el tenedor del documento tiene derecho a entabla r la accin criminal correspondiente.

El tribunal que conocer de la notificacin del protesto es el juez del domicilio qu e el librador tiene registrado en el Banco. La notificacin del protesto, se puede hacer personalmente o en la forma que dispone el 44 inc. 2 (personal subsidiaria). Transcurrido el plazo de 3 das, sin que se haya efectuado la consignacin, debe sol icitarse que se certifique esta circunstancia por el secretario del tribunal civil, que se otorguen copias de lo obrado, incluyendo el certificado y, que se devuelva el cheque al solicitante de la gestin. Configurados estos presupuestos, se podr inter poner la querella por el delito de giro doloso de cheques ante el tribunal penal correspondiente. Existe jurisprudencia que considera que la prescripcin de la accin penal se interr umpe con la notificacin efectuada por el tribunal civil, aunque la tendencia de los fallos se orienta a considerar que ta l fenmeno ocurre slo cuando se presenta la respectiva querella. Asimismo, si en la notificacin de protesto de un cheque tache su firma de falsa, y luego resulta ser autntica, la ley 18.092 consagr un tipo penal para sancionar al deudor que retarda el inicio de la ejecuc in. Se le sancionar con la pena del delito de estafa. La resolucin que fallando el incidente durante la gestin preparatoria establece qu e la firma es autntica, genera cosa juzgada formal: el demandado tanto en el juicio civil, como en el juicio penal, podr oponer como defensa la excepcin de falsedad de ttulo o la de falsedad de su firma y justificarla en estos procesos. Tendr el e jecutado la carga de probar sus dichos en los mencionados procesos.

Hoy en da el giro doloso de cheques es un delito de accin penal privada, no se con templa por la jurisprudencia la obligacin de consignar la totalidad de capital, intereses y costas, respecto del cheque, lo q

ue se justifica en atencin a que lo contrario lo transformara en una verdadera prisin por deudas.

IV. LA AVALUACIN

Es necesario efectuar la gestin preparatoria de avaluacin, cuando lo que se demand a es: 1. La especie o cuerpo cierto que no se encuentra en poder del deudor (438 No. 2 ) 2. La cantidad de un gnero determinado (438 No. 3)

El ejecutante deber presentar un escrito ante el tribunal competente, acompaando e l ttulo y solicitando que se designe un perito para efectuar la avaluacin y proceder a la liquidacin, teniendo por preparada la va ejecutiva. El tribunal designara al perito de inmediato, sin que intervenga la voluntad de las partes. Es necesario tener presente el carcter sumario de la gestin preparatoria del juicio ejecutivo. Designado el perito, procede ste a la avaluacin con los datos que el propio ttulo e jecutivo le suministra. Dicha avaluacin no es definitiva, pudiendo reclamar tanto el ejecutante como el ejecutado (440). El ejecutado, adems de la instancia comn que tiene con el ejecutante para reclamar del avalo, podr durante el curso del juicio oponer la excepcin de exceso de avalo (464 No. 8).

Una vez que se encuentra ejecutoriada la resolucin del tribunal que aprueba la av aluacin pericial, el ejecutante puede interponer la demanda ejecutiva y solicitar que se despache mandamiento de ejecucin y embargo. En caso que el ejecutante interponga la demanda ejecutiva sin que se haya efectuado la gestin preparatoria de avaluacin, e l ejecutado puede oponer la excepcin del 464 No. 7.

V. LA NOTIFICACIN DEL TTULO EJECUTIVO A LOS HEREDEROS

Esta gestin fluye de distintos artculos contemplados en nuestra legislacin: 1. 1377 CC: los ttulos ejecutivos contra el difunto lo sern igualmente contra los herederos, pero los acreedores no podrn entablar o llevar adelante la ejecucin sino pasados 8 das despus de la notificacin judicial d

e sus ttulos.

2. 5 CPC: si durante el juicio fallece alguna de las partes que obra por s misma, quedar suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondr su estado en noticia de los herederos para que comparez can a hacer uso de su derecho en un plazo igual al del emplazamiento para contestar demandas, que conceden los artculos 258 y 259.

Ambas disposiciones hacen que puedan presentarse una serie de situaciones: 1. El deudor fallece antes de iniciarse la ejecucin: No existe an juicio, por lo c ual se aplica el 1377, debiendo notificarse el ttulo ejecutivo a los herederos del deudor, debiendo esperarse los 8 das para inic iarse la ejecucin. 2. El deudor fallece durante el curso del procedimiento: Hay que distinguir: a. Deudor obraba personalmente: Prima el 5 CPC, siendo necesario notificar a los herederos de la persona que actuaba personalmente en el juicio, quedando ste paralizado durante el trmino de emplazami ento del JO. Por la profesionalizacin de la defensa que quiso incorporar la ley 18.120 sobre comparecencia en juicio, la defensa personal de una de las partes, hoy en da es excepcional. b. Deudor obraba por medio de apoderado: No se contempla en el 5 CPC, rigiendo p or ello el 1377 CC, es decir, se deber notificar a los herederos del deudor y no podr llevarse adelante la ejecucin sino luego de transcurrido un plazo de 8 das contados desde la notificacin del ttulo.

La notificacin que debe practicarse es personal, incluyendo la posibilidad de emp lear las notificaciones sustitutivas de la personal, es decir, la del 44 CPC y la notificacin por avisos. Siempre se debe notificar a los herederos, aun cuando exista albacea con tenencia de bienes. Si el heredero fallece luego del plazo para oponer las excepciones en el JE, los herederos no pueden oponer nuevas excepciones.

VI. GESTIN PREPARATORIA PARA EL COBRO POR VA EJECUTIVA DE UNA FACTURA

La ley 19.983 de 2004, regul la transferencia de la factura y seal los casos en los cuales poda llegar a tener mrito ejecutivo. De acuerdo al 1 de la citada ley, en toda operacin de compraventa, prestacin de servi cios, o en aquellas en que la ley asimile tales operaciones, en que el vendedor o prestador de servicios est sujeto a la obligacin de emitir factura, deber emitir una copia, sin valor tributario, de la factura original, para los efectos de su transferencia a terceros o cobro ejecutivo.

En la factura debe dejarse constancia si el pago no se ha efectuado al contado y el plazo dentro del cual se pagar el saldo insoluto. En ausencia de mencin expresa en la factura y su copia transferible de alguno de los plazos sealados, se entender que debe ser pagada dentro de los 30 das siguientes a la recepcin.

De acuerdo con esto, hoy se contemplan en la ley, 2 nuevas obligaciones al vende dor o prestador de servicios respecto de la factura con pago a plazo: 1. Emitir una copia adicional de la factura, que va a servir para transferirla o para tener ttulo ejecutivo 2. Dejar constancia en su original y copia adicional de la forma de pago: Frente a esta emisin de copia de la factura, para facilitar su traspaso y la regulacin de la misma como ttulo ejecutivo imperfecto p ara su cobro, la ley regul un procedimiento extrajudicial para que el acreedor pudiera reclamar de la factura.

Se tiene por irrevocablemente aceptada la factura, si no se reclama en contra de su contenido mediante alguno de los siguientes procedimientos: 1. Devolviendo la factura y la gua o guas de despacho en su caso, al momento de la entrega 2. Reclamando de su contenido dentro de los 8 das corridos siguientes a su recepc in, o en el plazo acordado por las partes, el que no puede exceder de 30 das corridos. En caso que se reclame por alguna de estas formas, no es posible que se inicie u na gestin preparatoria de la va ejecutiva para el cobro de la factura, sino que debe ejercerse la accin declarativa que corresponda .

La copia de la factura tendr mrito ejecutivo para su cobro, si cumple los siguient es requisitos: 1. Que la factura correspondiente no haya sido reclamada en alguna de las formas que contempla el 3. 2. Que el pago de la factura sea actualmente exigible y la accin para su cobro no est prescrita. El plazo de prescripcin conforme al 10 de la ley es de 1 ao contado desde su vencimiento. 3. Que en la copia de la factura conste el recibo de las mercaderas entregadas o del servicio prestado, con indicacin del recinto y fecha de la entrega de las mercaderas o de la prestacin del servicio, del nombre c ompleto, RUT y domicilio del comprador o beneficiario del servicio e identificacin de la persona que recibe las mercaderas o el servicio, ms la firma de ste ltimo.

En todo caso si en la copia no consta el recibo, puede tener mrito ejecutivo cuan

do se le acompae una copia de la gua o de las guas de despacho emitidas conforme a la ley y en las que conste el recibo corresp ondiente.

Cumplidos los 3 requisitos precedentes, la factura no constituye un ttulo ejecuti vo perfecto, sino que es necesario que se realice la gestin preparatoria contemplada en la letra d) del 5. sta consiste en l a notificacin judicial para poner en conocimiento del obligado al pago de la o las copias de la factura o de sus guas con todos los requisitos legales y del recibo de las mercaderas o de la conformidad con la prestacin de los servicios.

El obligado al pago de la factura, tiene 3 das para alegar: 1. La falsificacin material de la factura o gua de despacho respectivo o del recib o de las mercaderas o de prestacin de los servicios; y/o 2. La falta de entrega de las mercaderas o de la prestacin de servicio.

Transcurrido el plazo de 3 das, sin que se alegue alguna de las causas anteriores , se tiene por preparada la va ejecutiva. La alegacin mediante la cual se impugna el pago de la factura cuyo cobro ejecutivo s e pretende, puede basarse slo en las 2 razones antes sealadas. Dicha impugnacin se tramita como incidente y, en contra de la reso lucin que deniega la impugnacin, proceder la apelacin en el solo efecto devolutivo. Si la impugnacin es acogida, se entender fracasada la preparacin de la va ejecutiva. Si la impugnacin es rechazada, se entiende preparada la va ejecutiva, y podr deduci rse la demanda ejecutiva no obstante el recurso de apelacin, porque slo est otorgado en el slo efecto devolutivo. Asimismo, existe una sancin adicional, el que dolosamente impugna de falsedad cua lquiera de los documentos y es vencido en el incidente, ser condenado al pago del saldo insoluto, y a ttulo de in demnizacin, al de una suma igual al referido saldo, ms el inters convencional calculado sobre dicha suma, por el tiempo que corra entr e la fecha de la notificacin y la del pago. Ser necesario que exista una solicitud y acreditar el actuar doloso.

II. OBLIGACIN LQUIDA

Obligacin Lquida: Aquella en que la declaracin contenida en el ttulo es completa, en el sentido de que se baste a s misma; es decir, debe tratarse de obligaciones en las cuales no sea dudoso lo que se debe y su determinacin cualitativa. Obligacin Lquida: aquella que se encuentra determinada en cuanto a su especie, gner o o cantidad, incluyendo aquellas que pueden liquidarse por simple operaciones aritmticas.

El 438 establece cundo debe entenderse que una obligacin es lquida, en algunos caso

s, la obligacin es lquida per s o por su propia naturaleza de inmediato y en otros, es necesaria la realizacin previa d e la gestin preparatoria de avaluacin para que ella adquiera el carcter de lquida.

LA EJECUCIN PUEDE RECAER:

1. Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor 2. Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, hacin dose su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal. Recaer la ejecucin en el valor de lo debido. El valor ser deter minado previamente a travs de una gestin preparatoria de avaluacin, solicitando al tribunal que designe un perito qu e fije con precisin el valor de la especie sobre la que versa la obligacin. Para iniciar la gestin preparatoria el demandante no requiere probar que la especie no se encuentra en poder del deudor, por tratarse de un hecho negativo. El futuro ejec utado tiene la facultad de objetar posteriormente la avaluacin pericial, oponiendo la excepcin de exceso de avalo. 3. Sobre cantidad lquida de dinero : Recae sobre algo que no requiere de avaluacin o liquidacin, siendo una obligacin lquida per s. 438 inc. 2: se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga esta calidad, sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre. 4. Sobre cantidad de un gnero determinado cuya avaluacin pueda hacerse en la forma que establece el nmero anterior: Ser lquida la obligacin de gnero que sea susceptible de ser sometida a la gestin preparatoria de avaluacin. Ha existido controversia respecto a las obligaciones en las que el gnero no es lo qu e debe entregarse sino la suma de dinero equivalente a un determinado gnero (la suma equivalente a 500 fanegas de trigo). Interpretando el 438 en su No. 3 se establece que la obligacin es lquida, si el ttu lo establece la forma en que debe procederse a efectuar la liquidacin de la obligacin. 25 de la ley 18.010: en los juicios de cobro de cualquiera obligacin de dinero re ajustable, el pago se har en moneda corriente liquidndose el crdito a esa fecha, por el valor que tenga el capital rea justado segn el ndice pactado o la UF. Si el juicio fuere ejecutivo, no ser necesaria avaluacin previa.

El inc. final del 438 se refiere a las obligaciones expresadas en moneda extranj era: Sin embargo, tratndose de moneda extranjera, no ser necesario proceder a su avaluacin, sin perjuicio de las reglas que pata su liquidacin y pago se expresan en otras disposiciones de este Cdigo.

En verdad, no existen dentro de la estructura del CPC estas otras disposiciones . S existen en los artculos 20 a 24 de la ley 18.010: Existen dos tipos de obligaciones expresadas en moneda extranjera: 1. Las que deben pagarse en moneda extranjera en virtud de autorizacin de la ley o del Banco Central de Chile: El acreedor puede exigir su cumplimiento en la moneda estipulada, o ejercer los derechos que para el deudor se originan de la correspondiente autorizacin. 2. Las que deben pagarse en el equivalente en moneda nacional: las obligaciones expresadas en moneda extranjera sern solucionadas por su equivalente en moneda chilena segn el tipo de cambio vendedor del da del pago. En el caso de obligaciones vencidas se aplica el tipo de cambio del da del vencimiento si fuera superior al del da del pago.

Sea que se elija el cumplimiento en moneda extranjera o en su equivalente en mon eda nacional, el ejecutante tiene la obligacin de acompaar a su demanda ejecutiva un certificado de un banco de la plaza que acredi te el tipo de cambio de la moneda extranjera, sea del da de la presentacin de la demanda o de cualquiera de los 10 da s precedentes. Nuestra ltima jurisprudencia ha sealado que la omisin en la presentacin del certific ado bancario en el plazo sealado por el legislador no resta liquidez a la accin ejecutiva y slo debe entenderse como un a forma de facilitar la liquidacin del crdito a la fecha de la demanda. La avaluacin que se efecta en dicho momento, cumple 2 ob jetivos: 1. Sirve para determinar la cuanta de la causa 2. Sirve para determinar el carcter de lquida de la obligacin

III. OBLIGACIN ACTUALMENTE EXIGIBLE

437 CPC: Para que proceda la ejecucin, se requiere adems que la obligacin sea actua lmente exigible.

Obligacin actualmente exigible: Aquella que no est sujeta en su nacimiento o cumpl imiento a alguna modalidad, sea condicin, modo o plazo. Hay distintas posiciones:

1. Alguna jurisprudencia ha establecido que la exigibilidad de la obligacin se re fiere al instante en que el tribunal analiza la concurrencia de los requisitos para dictar la resolucin despchese, que da lugar al mandamiento de ejecucin y

embargo. Es decir, sera necesario que sea exigible al tiempo de entablarse la dem anda ejecutiva. 2. La concurrencia del requisito en estudio debe existir al momento de requerirs e de pago al deudor. Sealan que: a. La exigibilidad no es objeto del control sealado en el 442, ya que ste slo se re fiere a la declaracin de oficio de la prescripcin y no de su falta de exigibilidad. b. El 256 seala que el tribunal puede no dar curso a la demanda que no contenga a lguna de las indicaciones que ordenan los 3 primeros nmeros del 254, dentro de las cuales no figura la exigibilidad. c. No puede aplicarse el 84 (juez puede corregir de oficio los errores que obser ven en la tramitacin del proceso, que tienden a evitar la nulidad), porque el cumplimiento de este requisito no conlleva la nu lidad del procedimiento, sino slo al rechazo de la demanda.

Hay que tener presente el 1551: e en los contratos bilaterales, la partes cumpla o est llana a ado defenderse con la excepcin

la mora purga la pura. La obligacin no ser exigibl cuando ninguna de cumplir con dicho cumplimiento, pudiendo el ejecut del 464 No. 7

IV. OBLIGACIN NO PRESCRITA

La regla general es que las acciones para exigir la ejecucin de una obligacin (acc in ejecutiva) prescriben en el plazo de 3 aos contados desde que la obligacin se haya hecho exigible. Sin embargo, la accin ejec utiva puede subsistir como ordinaria durante el plazo de 2 aos. En tal caso, la pretensin de cobro de la obligacin ejecu tiva que subsiste como ordinaria, se hace efectiva a travs del juicio sumario.

Reglas especiales: plazos especiales de prescripcin de determinadas acciones ejec utivas: 1. LC o pagar: Un ao contado desde el da del vencimiento del documento. 2. Cheque protestado: Prescribe en el plazo de 1 ao contado desde la fecha del pr otesto.

De acuerdo a las normas del CC, la prescripcin debe ser alegada para que proceda su declaracin. El 442 del CPC, constituye una clara excepcin a lo anterior, toda vez que obliga al tribunal a declarar de ofici o la prescripcin: El tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible;

Este examen de la prescripcin de la obligacin, se realiza al momento de proveer la demanda ejecutiva. Se trata del nico momento en que el tribunal puede declarar de oficio la prescripcin. Hay que estab lecer que el legislador impone una obligacin al tribunal y no una mera facultad.

Si bien la prescripcin no se declara de oficio fuera de la situacin del 442, ello no quiere decir que no pueda declararse posteriormente en el JE a solicitud del ejecutado, cuando ste oponga la excepcin r espectiva. 464 No. 17.

Tiene el tribunal la posibilidad de negarse a despachar el mandamiento de ejecucin y embargo respecto de las obligaciones cuyas acciones ejecutivas tengan un plazo de prescripcin especial e inferior a los 3 aos que establece el 442 CPC?

Se ha sostenido que los tribunales carecen de esta facultad, el 442 es excepcion al dentro de la estructura dispositiva del procedimiento civil, razn de sobra para la interpretacin restrictiva del 442. El a rtculo no habla de cualquier obligacin, sino que slo de aquellas cuyo ttulo tiene ms de 3 aos contados desde que la obligacin se hizo exi gible. Asimismo la ley que regula la letra de cambio y el pagar, modifica el CPC en relacin al 434, referido a los ttulos ejecuti vos, pero nada dice en relacin al 442.

442 2 parte: MANTENCIN O SUBSISTENCIA DE LA ACCIN EJECUTIVA: El tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de 3 aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigibl e; salvo que se compruebe la subsistencia de la accin ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deduc ir esta accin en conformidad al 434. Esto quiere decir que nos podemos enfrentar a una obligacin que consta en un ttulo prescrito por haber transcurrido ms de 3 aos, pero respecto de la cual se ha realizado, con posterioridad, una gestin pre paratoria de la va ejecutiva que ha generado un nuevo ttulo distinto al primitivo en el cual constaba la obligacin. El ttulo no va a ser el que se encuentra prescrito sino que emanar de la gestin preparatoria de la va ejecutiva.

La interrupcin civil de la prescripcin de la accin ejecutiva, se verifica por la no tificacin de la demanda ejecutiva. Sin embargo, tratndose de la prescripcin de la accin ejecutiva para exigir el pago de u na letra de cambio o pagar, ella se produce no slo por el requerimiento de pago que importa la notificacin de la demanda, sino qu e adems: 1. Por la notificacin de toda gestin necesaria o conducente a la presentacin de dic ha demanda o para preparar la ejecucin 2. Por la notificacin de la solicitud de que se declare el extravo de la letra de cambio o pagar

TRAMITACIN DEL JUICIO EJECUTIVO

El JE se desenvuelve a travs de 2 cuadernos o ramos:

1. a. b. c. d. e. f.

Cuaderno ejecutivo, principal: Contiene: La gestin preparatoria, en su caso; Demanda ejecutiva Excepciones opuestas por el ejecutado Contestacin del ejecutante Prueba rendida Sentencia

2. Cuaderno de apremio: a. Se inicia con la interlocutoria de mandamiento de ejecucin y embargo b. Todos los actos necesarios pata embargar los bienes del deudor, la administra cin y posterior realizacin de los mismos.

Este cuaderno de apremio se tramita paralelamente con el ejecutivo, suspendindose su prosecucin cuando se oponen excepciones, luego de haberse verificado el embargo, y podr reiniciarse para la liquidacin de l os bienes embargados luego de dictada una sentencia condenatoria de remate en el cuaderno ejecutivo.

GENERALIDADES

Puede comenzar por: I. INTERPOSICIN DE LA DEMANDA EJECUTIVA, cuando contamos con un ttulo ejecutivo pe rfecto. II. GESTIN PREPARATORIA DE LA VA EJECUTIVA, en caso de que no contsemos con un ttulo ejecutivo o contsemos con uno pero en carcter de imperfecto. Si comienza por demanda, se rige por las normas de la competencia relativa, incl uyendo la distribucin de causas. En caso que el juicio comience por gestin preparatoria, la demanda no ir a distribucin de causas, sino que se presentar directamente ante el tribunal que conoci de la gestin preparatoria. La situacin del ejecutado es diversa dentro del procedimiento. Durante las gestio nes preparatorias de la va ejecutiva, el futuro demandado podr intervenir slo cuando la ley as lo establece (confesin de deud a, en el reconocimiento de firma puesto en

instrumento privado, etc.). Segn la mayora, todas las intervenciones del futuro ej ecutado son personalsimas no pudiendo realizarse por intermedio de mandatario. La ley establece expresamente que el demandado, al intervenir en las gestiones p reparatorias, no prorroga la competencia por su comparecencia, pudiendo siempre oponer la excepcin de incompetencia del tr ibunal. 465 inc. 1. El tribunal examinar el ttulo y despachar o denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado, aun c uando se haya sta apersonado en el juicio. Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazan de ningn modo el pro cedimiento ejecutivo, y slo pueden ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la accin. En caso de ser denegado el mandamiento de ejecucin, se interpone apelacin de este fallo y ha lugar a ella, el tribunal elevar el proceso al superior, tambin sin notificacin del demandado.

De lo expuesto es posible concluir que se prohbe expresamente al ejecutado realiz ar cualquiera gestin que perturbe la dictacin del mandamiento de ejecucin y embargo: el demandado no debe ser ni siquie ra odo. La nica va de defensa ser la oposicin de las excepciones que establece el Cdigo.

As se desprende de las siguientes razones: 1. El mandamiento se despacha o deniega sin audiencia ni notificacin del demandad o, aunque ste se haya apersonado al juicio. 2. Si el ejecutado se apersona al juicio sus gestiones no embarazan en forma alg una la ejecucin, siendo datos que se considerarn como meramente ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la e jecucin; 3. El 441 slo admite apelacin de la resolucin que deniega el mandamiento, lo que ag ravia al demandante, concedindole el derecho slo a l 4. An en el caso de apelacin del demandante, no es odo el demandado.

A pesar de que el mandamiento de ejecucin y embargo es una sentencia interlocutor ia (de 2), siendo stas por RG apelables, no cabe que el ejecutado apele a esta resolucin. La opinin contraria, estima que toda s las sentencias definitivas e interlocutorias de 1 instancia son apelables, salvo n los casos que la ley deniegue expresamente el recurso (187). Sin embargo, se dice que esta opinin es errada por no considerar que lo expreso no es slo lo que est especificado , sino tambin lo que aparece claro y patente, claridad que se desprende del 441. Hay jurisprudencia de la Corte Suprema en amb os sentidos.

LA DEMANDA EJECUTIVA

La demanda ejecutiva debe cumplir con los siguientes requisitos: 1. Comunes a todo escrito (suma y copias) 2. Comunes a toda demanda (254): La peticin concreta de la demanda consistir en qu e el tribunal despache mandamiento de ejecucin y el tribunal acceder o no a ello con el mrito de la demanda y el ttulo, es tndole vedado dictar resoluciones tendientes a ala agregacin de antecedentes que no hayan sido aportados por el act or. 3. Los que habilitan para demandar en JE a. Existencia de un ttulo ejecutivo b. Obligacin lquida: el acreedor expresar en la demanda ejecutiva la especie o la c antidad lquida por la cual pide el mandamiento de la ejecucin. 438 inc. 3 c. Obligacin actualmente exigible d. Que la pretensin (accin) ejecutiva no est prescrita. 4. Requisitos de la ley 18.120: a. Constitucin de patrocinio de un abogado habilitado para el ejercicio de la pro fesin b. Poder: se puede designar mandato judicial pro las formas ya estudiadas en der echo procesal orgnico y adems por el endoso con la clusula valor en cobro o valor en cobranza. Este mandato judicial s e podr conferir de este modo, slo cuando el endosatario sea abogado, ya que, en caso de no serlo, deber conferirse a una persona que sea abogado.

A juicio de Mosquera, el patrocinio y el poder conferidos en la gestin preparator ia se entienden reproducidos para el juicio mismo, por la expresin usada en el 7 CPC para todo el juicio . Como medida de precaucin es c onveniente darlos por reproducidos en un otros de la demanda.

EL MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO

Cuando la demanda cumple con los requisitos sealados en el punto anterior, lo nor mal es que el tribunal dicte la resolucin que ordena despachar el mandamiento de ejecucin y embargo. En caso que la demanda se provea favorablemente para el ejecutante, la resolucin que dicta el tribunal lleva envuelta dos ideas: 1. Una referente al cuaderno ejecutivo

2. Otra relativa al cuaderno de apremio, el que, precisamente se inicia con la r esolucin mencionada.

La resolucin despchese es una verdadera auto orden que se da el tribunal para la d ictacin de otra resolucin: mandamiento de ejecucin y embargo, la que ser la 1 actuacin del cuaderno de apremio y con la cual s e efectuar el requerimiento de pago al deudor. Puede ocurrir que el tribunal no de curso a la demanda por no cumplir co n los requisitos, si el vicio se refiere a la prescripcin de la accin ejecutiva, el tribunal de oficio, no da curso a la ejecucin. El tribun al igualmente puede de oficio no dar curso a la demanda ejecutiva, cuando no se den cumplimiento a los 3 primeros nmeros del 254 o cuando no se constituya debidamente el patrocinio y/o el poder. La doctrina ha sostenido que el tribunal, para dictar el mandamiento de ejecucin y embargo, debe previamente hacer un atento examen de los presupuestos procesales, la legitimacin activa, la aptitud d el libelo y si la accin ejecutiva es lquida, actualmente exigible y no est prescrita.

CARACTERSTICAS DE LA RESOLUCIN MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO

1. Se trata de una resolucin judicial, debiendo cumplir los requisitos comunes de toda resolucin, 169 2. Tiene su origen en la providencia Despchese que recae en la demanda ejecutiva (a uto orden del tribunal). 3. Tiene la naturaleza jurdica de sentencia interlocutoria de 2 clase: sirve de ba se pata la dictacin de una sentencia definitiva. Incluso, cuando no se oponen excepciones en el cuaderno ejecutivo, se omite la s entencia definitiva y el mandamiento de ejecucin y embargo se convierte procesalmente, en la sentencia final del juici o. 472. De esta manera nos percatamos que el mandamiento es ms que un mero trmite.

MENCIONES DEL MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO

Pese a ser una sentencia interlocutoria, debe cumplir una serie de requisitos:

I. MENCIONES DE CARCTER ESENCIAL: 443

1. La orden de REQUERIR DE PAGO al deudor por el capital, intereses y costas

2. La orden de EMBARGAR BIENES del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y costas, si ste no paga en el acto de requerimiento. 3. La designacin de un DEPOSITARIO PROVISIONAL: El depositario es fundamental en la tramitacin del JE, ya que el embargo se entiende perfeccionado por la entrega real o simblica de los bienes embargados que el m. de fe hace al depositario. El ejecutante puede pedir que no se designe depositario, pero esta peticin slo tie ne por efecto hasta el embargo, ya que por definicin no hay embargo sin depositario. La designacin del depositario se pod r verificar con posterioridad en el proceso. La ley tambin permite que se designe depositario al deudor, resguardando al ejecutante con un tipo penal.

II. MENCIONES DE LA NATURALEZA

El mandamiento de ejecucin y embargo, puede contener: 1. DESIGNACIN DE LOS BIENES sobre los cuales puede recaer el embargo y que hace e l propio ejecutante en su demanda: Se trata de un sealamiento que el mandamiento debe contener cuando se persigue la ej ecucin sobre un cuerpo cierto que est en poder del deudor. 2. LA SOLICITUD DEL AUXILIO DE LA FUERZA PBLICA: Se ha fallado que puede interven ir slo a requerimiento de parte, sin que el tribunal pueda decretarlo de oficio.

EL REQUERIMIENTO DE PAGO

En el JE, la relacin jurdica procesal se perfecciona por el requerimiento de pago. Para dicho perfeccionamiento, es necesario que se le entregue al notificado: 1. Copia de la demanda ejecutiva 2. Providencia que recay sobre la demanda 3. Mandamiento de ejecucin y embargo

La notificacin de la demanda y de estas resoluciones es una NOTIFICACIN REQUERIMIENT O: a travs de ella, se persigue es pedir o exigir que el deudor pague la deuda, y en el evento de que ste no lo haga en el acto de requerimiento, se prosigue la tramitacin del JE en su contra, mediante el embargo de los bienes en cantidad suf iciente para cubrir la deuda, intereses y costas.

Para determinar la forma en que se realiza el requerimiento de pago, es necesari o distinguir: 1. La demanda ejecutiva es el primer escrito que se ha presentado en el juicio: Como toda primera notificacin, la que recaiga sobre dicho escrito y sobre la resolucin, deben notificarse personalmente. Sin em bargo, es necesario hacer una nueva distincin: a. Si el deudor es habido: El requerimiento de pago debe hacrsele personalmente . 44 3 inc. 1 primera parte. Hay quienes estiman que la expresin personalmente , indicara que debe hacerse al ejecutado en per sona y no a su mandatario. Maturana considera que con esta expresin se refiere a que procede la notificacin p ersonal del 40. La jurisprudencia de los tribunales es vacilante.

Debemos recordar que el 41 dispone que en los juicios ejecutivos no puede efectu arse el requerimiento de pago en pblico y, en caso de haberse notificado la demanda en un lugar o recinto de li bre acceso pblico, se est a lo establecido en el No. 1 del 443. De esta forma, en el JE slo puede efectuarse la notificacin de la demanda ejecutiva en un lugar o recinto de libre acceso pblico, pero no es posible practicar al deudor en ese lugar el requerimiento de pago. En tal caso, el receptor debe entregarle una citacin para el da, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. En caso que no concurra a esta citacin, se hace inmediatamente y s in ms trmite el embargo. b. Si el deudor no es habido: El requerimiento de pago se realiza por medio de u na notificacin especial, que se denomina cdula de espera.

La cdula de espera consiste en una citacin a la oficina del receptor, en cuyo caso el requerimiento se efecta en la oficina de dicho auxiliar. 443 No. 1 inc. 1: Si el deudor no es habido en el requerimiento de pago , se proceder en conformidad al artculo 44, expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, a ms del mandamiento, la de signacin del da, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. No concurriendo a sta el deudor, se har inmediatamente y sin ms trmite el embargo. C omo se trata de la notificacin sustitutiva del 44, es necesario solicitar al tribunal qu esa forma de notificac in sea practicada, previa certificacin del receptor, de los requisitos que la hacen procedentes y que se contemplan en el mencionado artculo.

El lugar del requerimiento de pago es trascendental, debido a que segn el lugar e

n que se practique, ser mayor o menor el plazo del deudor para oponer excepciones. En el caso de notificacin por cdula de e spera y en el caso de que se verifique la notificacin demanda ejecutiva en un lugar o recinto de libre acceso pblico, se ent ender practicado el requerimiento de pago en la oficina del receptor, y en el da sealado por ste para efectuar el requerimiento, sea que se haga personalmente o en rebelda del ejecutado. Se ha declarado que la notificacin ficta del 55 inc. 2 CPC no recibe aplicacin resp ecto del requerimiento de pago. Podr entenderse notificada fictamente la demanda ejecutiva, pero no el requerimiento, porque ste no es propiamente una resolucin sino una diligencia que debe ser efectuada por un ministro de fe y que debe cumplir c on las formalidades legales.

2. La demanda ejecutiva no es el primer escrito del juicio, sino que ste se ha in iciado por gestin preparatoria de la va ejecutiva: Ya no procede la notificacin personal ni la cdula de espera, por no tra tarse de la 1 notificacin. En caso que el deudor haya designado domicilio en el trmite de la gestin preparatoria, la notific acin de la demanda ejecutiva y del requerimiento de pago, se efectuar por cdula. La designacin de domicilio exigida po r el 49 , debe hacerse por el deudor dentro de los 2 da siguientes a la notificacin, o en su primera gestin si hace algu na gestin antes de vencido ste plazo. En caso de no haberse designado, se notifica por el ED.

ACTITUDES DEL EJECUTADO FRENTE AL REQUERIMIENTO

1. Pagar en el acto en que se le practica el requerimiento de pago: El JE termin ar por la solucin del total del capital, de los intereses y de las costas. Se puede pagar antes del requerimiento (o antes de co ncurrir, en la cdula de espera, a la oficina del ministro de fe), con lo cual llegar a trmino el JE. 2. No pagar frente al requerimiento: En esta situacin, la actitud del ejecutado d a lugar a que se proceda a practicar el embargo de sus bienes en cantidad suficiente para cubrir el capital, intereses y costas. A partir del requerimiento de pago, se cuenta el plazo para que el ejecutado ejerza efectivamente su posibilidad de defensa dentr o del juicio. La nica posibilidad de defensa del demandado, se reduce a la oposicin de excepciones que establece la le y. Si el demandado no se defiende, transcurrido los plazos legales, se omite la sentencia ejecutiva y el mandamient o har sus veces para todos los efectos legales.

EL EMBARGO

El 443 No. 2 seala que el mandamiento debe contener la orden de embargar bienes d el deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y costas, en caso de que no pague en el acto d el requerimiento. El embargo ordenado en el mandamiento, se har efectivo, cuando el deudor no pague al efectuarse el requerim iento.

En el cuaderno de apremio siempre se llega al embargo si el deudor no paga, cual quiera que sea la actitud que asuma dentro del cuaderno ejecutivo. Si el demandado opone excepciones, el cuaderno de apremio se suspende a partir del embargo, hasta que se dicte la sentencia condenatoria en el cuaderno ejecutivo. En cambio , si el demandado no opone excepciones, sigue adelante la tramitacin del cuaderno de apremio, porque el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces de SD .Es decir, la oposicin de excepciones no impide que se practique el embargo. Se t ratar el embargo, cuando estudiemos el cuaderno de apremio por ser la primera actuacin del cuaderno de apr emio.

LA DESIGNACIN DE UN DEPOSITARIO

La ltima de las menciones del mandamiento de ejecucin y embargo es la designacin de un depositario provisional. 443 No. 3. La designacin debe recaer en: 1. La persona que designe el acreedor, bajo su responsabilidad 2. En persona de reconocida honorabilidad o solvencia, si el acreedor no la indi ca 3. El acreedor puede designar como depositario al deudor o solicitar que no se d esigne depositario.

No puede recaer en personas dependientes o empleados del tribunal, ni en persona s que desempeen el cargo de depositario en 3 o ms juicios seguidos ante el mismo juzgado.

LA DEFENSA DEL EJECUTADO

Una de las actitudes que puede asumir el ejecutado frente al requerimiento de pa go, es defenderse de la ejecucin. Esta defensa es de carcter restrictivo, debido a que en su contra existe un ttulo ejecutivo, siend o ste un documento al cual la ley dota de una presuncin simplemente legal de veracidad o autenticidad. El hecho de que sea una defensa restringida, se manifiesta en que: 1. La defensa slo puede basarse en una de las excepciones que taxativamente conte mpla el 464 2. La defensa es eminentemente formalista: debe efectuarse dentro de un trmino fa tal y en un escrito que debe cumplir una serie de requisitos para que las excepciones sean admisibles.

No es posible afirmar que la oposicin sea la contestacin de la demanda, ya que est o sera tener en mente un procedimiento declarativo, en circunstancias de que estamos frente a uno de ejecucin. La demand a ejecutiva no se contesta, porque se falla con el mandamiento sin audiencia del ejecutado.

OPORTUNIDAD PROCESAL PARA OPONER LAS EXCEPCIONES

El plazo para oponer las excepciones comienza a correr desde el da en que se efec ta el requerimiento de pago. La duracin de este plazo depender del lugar en que el deudor ha sido requerido de pago. El p lazo para oponer las excepciones es fatal e individual, debiendo efectuarse la siguiente distincin para su establecimiento:

1. EL REQUERIMIENTO SE PRACTICA DENTRO DEL TERRITORIO DE LA REPBLICA

1. Dentro de la comuna asiento del tribunal: 4 das 2. Fuera de la comuna asiento, dentro del territorio: 8 das. 3. Fuera del territorio jurisdiccional: En este caso, el requerimiento es por ex horto, y se concede al ejecutado una opcin: a. El ejecutado puede oponer las excepciones ante el tribunal exhortado: 4 u 8 da s, segn si el requerimiento se verifica dentro o fuera de la comuna que sirve de asiento al tribunal exhortado. El tribu nal exhortado no puede realizar ninguna calificacin de las excepciones opuestas, cuando el ejecutado opone las excepcione s ante l. 460 inc. 2. Se limitar a remitir la solicitud de oposicin al exhortante para que ste provea. b. El ejecutado puede oponer las excepciones ante el tribunal exhortante: deber o poner la oposicin en el plazo fatal de 8 das ms tabla de emplazamiento en conformidad al 259.

2. EL REQUERIMIENTO SE PRACTICA FUERA DEL TERRITORIO DE LA REPBLICA

Si se verifica el requerimiento fuera del territorio de la Repblica (461), el trm ino para deducir oposiciones ser el que corresponde a la tabla a que se refiere el 259, como aumento extraordinario del plazo.

Se ha fallado que el trmino para deducir la oposicin en el JE es INDIVIDUAL, cuest in que hace una importante diferencia a lo que se presenta en el JO, donde el trmino para contestar la demanda es comn para l os demandados.

La ley impone al m. de fe que practique el requerimiento dentro del territorio d e la Repblica, la obligacin de hacer saber al deudor, en el mismo acto del requerimiento, el trmino que la ley le concede pa ra deducir la oposicin. En caso que no lo haga, se har responsable de los perjuicios, sin que se invalide el requerimiento.

REQUISITOS FORMALES DE LA OPOSICIN DE EXCEPCIONES

El escrito del ejecutado, donde hacer valer las excepciones, debe cumplir con lo s siguientes requisitos: 1. Todas en un mismo escrito: El ejecutado debe oponer todas las excepciones en el mismo escrito, sean ellas dilatorias o perentorias: Los presentados posteriormente no sern admitidos, habiendo operado l a preclusin por consumacin procesal: ejecutarse vlidamente la facultad en el tiempo y forma. 2. Excepciones taxativas: El escrito de oposicin slo podr contener las excepciones que contempla el 464 CPC. Clara limitacin de los medios de defensa del ejecutado. En caso que el TE sea la senten cia, el ejecutado slo puede oponer las excepciones que no haya podido hacer valer en el procedimiento anterior (el que dio origen a la sentencia), 237 inc. final. 3. Expresin de hechos y prueba: En el escrito deben expresarse con claridad y pre cisin los hechos que sirven de fundamento a las excepciones y los medios de prueba de que el deudor intente val erse para acreditarlas.

Se ha fallado que no basta que se enuncien las excepciones, sin la enunciacin cla ra y precisa de los hechos que las fundamentan. Tambin se ha fallado que cumple con el requisito de sealar los medios de prueba, a quel escrito que seala que utilizar todos los medios legales.

Cuando no se oponen las excepciones en el cuaderno ejecutivo, se omite la senten cia definitiva, y el mandamiento de ejecucin y embargo, se convierte procesalmente en la sentencia final del juicio. 472.

En cuanto al alcance de la cosa juzgada que emana del mandamiento, cuando no han opuesto excepciones, se ha fallado que permite tenrselo por sentencia para los efectos de la realizacin de los bienes, si n que resulte procedente extender el efecto a otras situaciones como es, que haya existido incumplimiento de una parte, porque en ta l caso se requiere de sentencia propiamente tal. Si se hubieren opuesto excepciones, el mandamiento de ejecucin que se despacha, s e dispone tan slo como aceptacin a tramitacin de la respectiva demanda ejecutiva, para requerir de pago al deudor

y embargarle los bienes en caso que no pague. El mandamiento en tal caso, no importa un fallo de la litis, la que deber terminar c on una sentencia en que se resuelve si debe o no llevarse adelante la ejecucin.

DIFERENCIAS ENTRE LAS EXCEPCIONES DEL JO Y LAS DEL JE

1. TAXATIVIDAD: Las excepciones que se pueden hacer valer en el JE se encuentran enumeradas taxativamente en la ley. En el JO existe una enumeracin taxativa pero genrica respecto de las dilatorias; y no se formula enumeracin respecto de las que pueden hacerse valer como perentorias. 2. FATALIDAD: El plazo para oponer las excepciones en el JE es fatal. El plazo p ara oponer las dilatorias y las perentorias igualmente es fatal. Sin embargo, las anmalas, pueden ser opuestas en cualquier e stado del juicio. 3. FORMA DE OPONERLAS: En el JE, todas las excepciones, sean dilatorias o perent orias, deben oponerse en un mismo escrito. En el ordinario, las dilatorias debern oponerse en el mismo escrito dent ro del trmino de emplazamiento y antes de contestar la demanda. Las excepciones perentorias se hacen valer en el escrito d e contestacin de demanda, y una vez que se hayan fallado las dilatorias. 4. SEALAMIENTO DE PRUEBAS: En el escrito de oposicin de excepciones en el JE deben sealarse los medios de prueba de los cuales el ejecutado piensa valerse para acreditar los hechos que fundamentan dichas excepciones En el JO, el demandado slo tiene la obligacin de ofrecer la prueba dentro del trmino probatorio.

EXCEPCIONES DEL JUICIO EJECUTIVO

El 464 contiene una lista taxativa de las excepciones que el ejecutado puede opo ner. Segn Maturana, esta lista es taxativa, pero genrica, ya que respecto de una de las excepciones existe una multitud de situaci ones que la hacen procedente. La jurisprudencia ha sealado que la enumeracin es genrica, sin singularizar ni determinar los casos e speciales que pueden encontrarse comprendidos en cada uno de los diversos nmeros que la componen. Para suplir dich a indeterminacin, el 465 exige que el ejecutado exprese con claridad y precisin no slo los hechos y las circunstancias p articulares que le sirven de fundamento, sino tambin los medios de prueba de que intente valerse para acreditarlas. La doctrina ha clasificado las excepciones del 464 en dilatorias y perentorias, sin que tenga dicha clasificacin trascendencia para determinar la oportunidad para hacerlas valer, ya que todas l as excepciones deben hacerse valer en una misma oportunidad.

I. EXCEPCIONES DILATORIAS (incompetencia, incapacidad, litispendencia, ineptitud libelo)

1. La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda

No es obstculo para que se deduzca la excepcin incompetencia, el hecho de haber in tervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la accin ejecutiva, 465. El ejecutado no prorroga la com petencia por el hecho de concurrir a la gestin preparatoria de la va ejecutiva. Esta excepcin tiene una caracterstica especial: 465 inc. 2: Deducida la excepcin de incompetencia, el tribunal puede pronunciarse sobre ella (a) desde luego, o (b) reservarla para la sentencia defi nitiva. Si el tribunal acoge esta excepcin de incompetencia debe abstenerse de pronunciarse sobre las dems que se hubieren hech o valer.

2. La falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del q ue comparezca en su nombre

Se refiere a la falta de capacidad del demandante. En caso de querer alegar la f alta de personera, capacidad o representacin del demandado, deber encuadrarse en la excepcin del No. 7

3. La litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin

Requiere concurrencia de la triple identidad. Esta excepcin presenta una particul aridad en relacin a la que encontramos en el JO. En ste ltimo procede la excepcin dilatoria de litis pendencia, cualquiera haya sido la parte que lo haya incoado, sea el demandado o el demandante. En cambio, en el JE, es necesario que la parte que lo haya iniciado haya sido el ejecutante, sea por demanda o reconvencin.

4. La ineptitud del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de formul

ar la demanda, segn el 254

Cualquier error en la demanda ejecutiva debe ser subsanado por el ejecutante con anterioridad a que se efecte el requerimiento de pago. La excepcin, es procedente slo cuando se justifica en hechos graves y trasce ndentes; as, por ejemplo, se desech la que se opone basada en la omisin del apellido materno de uno de los representantes le gales. La jurisprudencia ha determinado que en caso de que proceda acoger la excepcin de ineptitud de libelo, el tribunal debe a bstenerse de pronunciarse sobre las dems.

II. EXCEPCIONES PERENTORIAS

1. El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza (5)

Segn Maturana el beneficio de excusin sera ms bien una excepcin dilatoria que perento ria, ya que la interposicin de ella, no enerva la pretensin deducida, sino que retarda el inicio del juicio. Hay casos en que la fianza termina por el relevo concedido por el acreedor al fi ador, cuando el acreedor pierde imputablemente acciones en que el fiador tena derecho de subrogarse.

2. La falsedad del ttulo (6)

El ttulo (a) no ha sido otorgado por las personas que en l aparecen o (b) en la fo rma que en l se indica. 167.

3. La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado (7)

Este es el nmero que deja la puerta abierta para la incorporacin de diversas situa ciones en que se consagren exigencias para que un ttulo tenga fuerza ejecutiva. Ejemplos: 1. En caso de no haberse efectuado en forma perfecta la cesin de un ttulo de crdito . 2. Si se ha iniciado un JE sin la previa notificacin a los herederos

3. Si se pretende cobrar una letra de cambio o pagar por la cual no se ha enterad o el impuesto de timbres y estampillas.

La extensin del repertorio de excepciones no slo dice relacin con el instrumento qu e representa la obligacin, sino con causales que privan a la obligacin de exigibilidad por ejemplo: excepcin de contrato no cum plido, condicin existente

4. El exceso de avalo en los casos de los inc. 2 y 3 del artculo 438

Esta excepcin procede slo en los casos en que la ejecucin recae sobre el valor de l a especie debida y que no exista en poder del deudor, o sobre cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado que puedan liq uidarse por medio de un perito.

5. El pago de la deuda

6. La remisin de la misma

7. La concesin de esperas o la prrroga del plazo

8. La novacin

9. La compensacin

10. La nulidad de la obligacin

11. La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el TtuloXIX, Lib ro IV CC

12. La transaccin

13. La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva

14. La cosa juzgada

Estas excepciones se pueden referir a toda la deuda o a una parte de ella solame nte.

ACTITUD DEL TRIBUNAL Y RESPUESTA DEL ACTOR A LA OPOSICIN DE LAS EXCEPCIONES POR E L EJECUTADO

466: Opuestas las excepciones en la forma y plazo sealados anteriormente, el trib unal confiere traslado de las mismas al ejecutante, para que las responda en el plazo fatal de 4 das. Vencido este plazo, haya o no h echo observaciones el demandante, se pronunciar el tribunal sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones alegadas . El tribunal puede dictar una de las siguientes resoluciones: 1. Resolucin que las declara inadmisibles: Cuando estime inadmisibles las excepci ones hechas valer o cuando no considere necesaria la rendicin de la prueba, dictar desde luego la sentencia definitiva. 2. Resolucin que las declara admisible: El hecho que las declare admisibles slo si gnifica que existe cumplimiento de los requisitos formales, sin que ello conlleve que en definitiva sean acogidas las e xcepciones. Eso se determinar en la sentencia definitiva.

LA PRUEBA EN EL JE

Slo existir fase de prueba cuando (a) el tribunal declare admisibles las excepcion es y (b) estime necesario que se rinda prueba para acreditar los hechos en que stas se fundan.

La RQRCP en el JE tiene las mismas caractersticas que la del JO, con las siguient es excepciones: 1. 469: Seala que la RQRCP fijar puntos y no hechos. Sin embargo, en la prctica los tribunales fijan hechos. 2. Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos en el JE, se van a vinc ular nicamente con las excepciones opuestas. 3. 468: El trmino probatorio del JE, es de 10 das, siendo fatal para la prueba de testigos. 4. En el JE, slo existir trmino probatorio extraordinario cuando el ejecutante lo p ide, o lo solicitan ambas partes de comn acuerdo 468 inc. 2 y 3. 5. Los artculos 468 y 469 se refieren a los trminos ordinario y extraordinario, si n decir nada acerca del especial. La doctrina y la jurisprudencia estn contestes en que los trminos especiales tienen plena aplicacin en el juicio ejecutivo, no obstante no

ser mencionados en los mencionados artculos, ya que el JO tiene plena aplicacin po r su supletoriedad.

La prueba se rinde de la misma forma que en el JO, 469. Vencido el trmino probato rio, quedarn los autos en la secretaria del tribunal por un espacio de 6 das a disposicin de las partes, antes de que se pronu ncie la sentencia. Durante este plazo, puede hacerse por escrito las observaciones que el examen de la prueba sugiera.

Vencido el trmino de 6 das, hyanse o no presentado escritos, y sin ms trmite, el trib unal citar a las partes para or sentencia. La ley 18.705 introduce el trmite de la citacin para or sentencia, la cu al produce los mismos efectos que en el JO.

LA SENTENCIA EJECUTIVA

470: La sentencia definitiva deber pronunciarse dentro del trmino de 10 das, conta dos desde que el pleito quede concluso. La sentencia definitiva debe fallar todas las excepciones que haya opuesto el ejecu tado.

En su forma se rige por el 170. La cuestin controvertida en el JE queda determina da por los escritos fundamentales de demanda y oposicin. La sentencia definitiva del JE, admite la misma clasificacin de que es o bjeto la sentencia definitiva del juicio criminal: 1. Sentencia absolutoria: Acoge alguna de las excepciones opuestas por el ejecut ado, desecha la demanda ejecutiva y ordena alzar el embargo. 2. Sentencia condenatoria: es aquella que acoge la demanda ejecutiva, desecha to tal o parcialmente todas las excepciones opuestas y ordena seguir adelante con la ejecucin. La sentencia condenatoria se s ubclasifica en: a. Sentencia condenatoria de pago: aquella que da lugar a la ejecucin cuando el e mbargo ha recado en la especie o cuerpo cierto debida o en una suma determinada de dinero. En ella no es necesario reali zar trmite alguno para la realizacin de los bienes. b. Sentencia condenatoria de remate: Aquella que se pronuncia cuando el embargo ha recado sobre bienes distintos de la especie o cuerpo cierto debido o sobre bienes que no sean dinero. La trascendenc ia de esta clasificacin en sentencias condenatoria de pago y de remate, es doble:

1. En lo que respecta a la determinacin del momento desde el cual se puede cumpli r la sentencia

Sentencia de pago: oriada por haberse apelacin deducido puede solicitar el cuando, existiendo

Puede cumplirse slo una vez que la sentencia de pago est ejecut fallado el recurso de en su contra por el ejecutado. Excepcionalmente, el ejecutante cumplimiento de la sentencia apelacin pendiente, se caucionen las resultas del recurso. 475

Sentencia de remate: Se puede cumplir desde que se encuentre notificada, pero no puede hacerse pago el ejecutante con el producto del remate, mientras la resolucin no se encuentre ejecutoriada. 481. Es decir, notificada la sentencia de remate puede llevarse adelante el procedimiento de realizacin de los bienes, pero mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada, el ejecutante no puede hacerse pago con el producto.

2. En lo que respecta a la determinacin de la responsabilidad en el pago de las c ostas de la causa

Se aparta del criterio subjetivo del motivo plausible para litigar, recogiendo u n criterio objetivo, respecto del cual es necesario hacer las siguientes distinciones: a. Si se dicta una sentencia ejecutiva absolutoria, las costas del juicio son de exclusivo cargo del ejecutante b. Si en el JE se dicta una sentencia de condena, las costas sern de exclusivo ca rgo del ejecutado c. .Si se acoge parcialmente una o ms excepciones (no confundir con que se acoja una de las varias opuestas, pues si ella si acoge totalmente, la sentencia es absolutoria), el tribunal puede distribuir el pago de las costas proporcionalmente o imponerlas totalmente al ejecutado, cuando a su juicio haya motivo para hacerlo. En este ca so, obrara en cierto modo el criterio subjetivo.

Se trata de una norma absoluta que no permite eximir del pago al obligado. Si no se encuentra ntegramente reintegrado el ejecutante, no se pueden aplicar las sumas producidas por los bienes embargados a ningn otro objeto que no haya sido declarado preferentemente por sentencia ejecutoriada. Las costas procedentes de la ejecucin gozan de preferencia an sobre el crdito mismo. Si la sentencia es de remate, una vez que sta se encuentra ejecutoriada, se efecta la liquidacin del crdito sobre el producido del remate y se determinan las costas que deben ser de cargo del deudo r, incluyndose las causadas luego de la sentencia. 510 inc. 2. Es improcedente la casacin respecto de la parte de la sente ncia que se pronuncia sobre las costas, ya que no se trata de una sentencia definitiva, ni tampoco de una interlocutoria que pone trmino al juicio o hace imposible su prosecucin.

RGIMEN DE RECURSOS

I. RECURSO DE ACLARACIN RECTIFICACIN Y ENMIENDA

Conforme a su carcter general, estando establecido en el libro I del CPC. Suspend e los trmites del juicio o la ejecucin de la sentencia, segn sea la naturaleza de la reclamacin. No suspende el plazo para inte rponer el recurso de apelacin.

II. RECURSO DE APELACIN

Por medio de la interposicin de este recurso, el tribunal de 2 instancia slo tendr c ompetencia para conocer y pronunciarse sobre las excepciones hechas valer en 1 instancia. El ejecutado no puede aprovecharse d e la apelacin para hacer valer excepciones que no fueron hechas valer en la oportunidad legal.

Efectos de la interposicin del recurso en la ejecucin del fallo

1. El recurso es intentado por el ejecutado: Habr que distinguir: a. Sentencia de pago: 475, no puede procederse a la ejecucin de la sentencia, sin o en caso que el ejecutante caucione las resultas. b. Sentencia de remate: 194 No. 1, se concede la apelacin en el slo efecto devolut ivo. No se suspende el cumplimiento de la resolucin recurrida. Se confirma lo anterior en los artculos 481 y 510, noti ficada la sentencia de remate, se puede sta ejecutar, pero, no se puede hacer el pago con el producido de la realizacin de l ejecutado, mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada. 2. El recurso en intentado por el ejecutante: Debe concederse la apelacin en ambo s efectos, por la falta de norma expresa: 195. El embargo no se alza mientras se encuentre pendiente la apelacin.

III. RECURSO DE CASACIN, EN LA FORMA Y EN EL FONDO

Por regla general, el recurso de casacin no suspende la ejecucin de la sentencia, salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto lo que se dicte si se acoge el recurso. El derecho que excepcion almente la parte vencida puede pedir que no se lleve a efecto la sentencia, segn el 774 inc. 2, no podra ser ejercido por el ejecutado. En contra del fallo de 1 instancia del JE, no proceder el recurso de casacin en el fondo, por encontrarnos frente a una sentenci a apelable.

IV. RECURSO DE QUEJA

No procede, por la procedencia de recursos ordinarios y extraordinarios.

LA COSA JUZGADA EN EL JUICIO EJECUTIVO

Toda sentencia definitiva firme o ejecutoriada produce accin y excepcin de cosa ju zgada. En lo que respecta al JE, la sentencia definitiva produce cosa juzgada respecto de cualquier otro procedimiento en que se vuelva a discutir un asunto respecto del cual concurre la triple identidad. Sin embargo, la cosa juzgada en el JE, produce determinados efectos particulares . Por ello, la existencia de algunas normas que fueron objeto de debate al momento de formularse el CPC, 478: La sentencia r ecada en el JE produce cosa juzgada en el JO, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado. El mismo efecto debera atriburse le al mandamiento de ejecucin cuando el ejecutado no hizo oposicin legal a dicha resolucin en el plazo respectivo. Con todo, surge la duda de si la autoridad de cosa juzgada de dichos fallos es o no idntica a la autoridad de cosa juzgada de la sentencia firme pronunciada en el proceso ordinario de conocimiento, toman do en cuenta que el demandado no tiene las limitaciones para excepcionarse que tiene el ejecutado en el JE. Podra plantearse una hiptesis en la que se afirmara que la sentencia produce cosa juzgada en relacin a las excepciones contenidas en el 464, mas no en cuanto a las que no estaban dentro de la opcin del ejecutado para alegarse.

La cosa juzgada en el procedimiento ejecutivo presenta 2 aspectos de inters: 1. La sentencia dictada en el JE produce cosa juzgada respecto de cualquiera otr o JE: Hace excepcin a esta regla la llamada renovacin de la accin ejecutiva del 477. 2. La sentencia dictada en JE, produce cosa juzgada en relacin a un JO: Hace exce pcin a esta regla la llamada reserva de acciones y excepciones que puede solicitar tanto el demandante como el ejecutado y ambos en una oportunidad comn.

LA RENOVACIN DE LA ACCIN EJECUTIVA (477)

La sentencia pronunciada en JE produce cosa juzgada respecto de otro juicio ejec utivo. Sin embargo, puede ocurrir la situacin de que, pese a ser acogida una excepcin, perviva la opcin de poder volver a demandar ejecutivamente. En dicho evento, hablamos de la renovacin de la accin ejecutiva. Es una situacin excepcional, que slo se produce cuando la demanda ejecutiva es rechazada por haberse acogido las excepciones de:

1. 2. 3. 4.

Incompetencia del tribunal Incapacidad Ineptitud del libelo, o Falta de oportunidad en la ejecucin

Es justo el establecimiento de esta institucin, ya que el rechazo se produce slo p or aspectos formales, que en caso alguno afectan el fondo de la accin ejecutiva. Es justo que, subsanado el vicio formal, pueda el ejecutante reiniciar un procedimiento. Respecto de la excepcin falta de oportunidad en la ejecucin , en un principio se inte rpret restrictivamente, limitndola al tiempo en que se hubiera deducido la demanda. Slo poda renovarse cuando la dema nda hubiera sido rechazada por tratar de ejecutar una obligacin no exigible o se contemplara una condicin no cumplida. Sin embargo, posteriores interpretaciones han dado mayor amplitud a la excepcin mencionada. De tal forma, se puede renovar la accin n o slo cuando el defecto formal sea el tiempo en el cual ella se ha hecho valer, sino que tambin por la concurrencia de otros defectos formales que puedan ser subsanados: v. gr. falta de pago del impuesto. La renovacin de la accin ejecutiva, opera por el solo ministerio de la ley, sin ne cesidad de reserva que pueden pedir las partes y decretar el tribunal, situacin diversa a la reserva de acciones y excepc iones.

LA RESERVA DE ACCIONES Y EXCEPCIONES

La sentencia dictada en JE, por regla general, produce excepcin de cosa juzgada e n un JO posterior. Excepcionalmente no se produce lo anterior, cuando el tribunal ha otorgado la reserva de acciones o de las excepciones. La reserva de acciones y excepciones, puede ser solicitada dentro del JE, por el ejecutante, por el ejecu tado o por ambos en un trmino comn.

1. Reserva de acciones

El ejecutante, goza de dos oportunidades procesales para pedir la reserva de acc iones: 1. En el momento de responder a las excepciones opuestas. 467, El ejecutante pod r slo dentro del plazo de 4 das que le concede el inc. 1 del artculo anterior, desistirse de la demanda ejecutiva, con re serva de su derecho para entablar accin

ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia de aquella. Por el desist imiento perder el derecho para deducir nueva accin ejecutiva, y quedar ipso facto sin valor el embargo y dems resoluciones dicta das. Responder ele ejecutante de los perjuicios que se hayan causado con la demanda ejecutiva, salvo que se resuelva en el JO. Esta reserva del 467 es un desistimiento especial de la demanda: a. El derecho slo puede hacerse valer en el escrito de respuesta a las excepcione s. El desistimiento normal, se puede hacer valer en cualquier estado del juicio. b. Deja a salvo para interponerse en un JO posterior, la accin respecto de la cua l se ha ejercido la reserva. El incidente especial de desistimiento de la demanda no deja a salvo accin alguna, extinguiend o todas las pretensiones y excepciones hechas valer en el juicio por el demandante. c. A esta reserva de acciones el ejecutante, debe drsele lugar de plano por el tr ibunal. En cambio, en el incidente de desistimiento de la demanda, deber tramitarse conforme a las normas del procedimi ento incidental. 2. Oportunidad comn del 478: Antes de dictarse sentencia, existiendo motivos cali ficados, y en este caso, la demanda ordinaria debe deducirse en el plazo del 474, esto es, en 15 das de notificada la sentencia , so pena de tenerse por no presentada.

El ejecutante no tiene un plazo expreso para hacer valer en JO las acciones resp ecto de las cuales se le otorg la reserva. Sin embargo, el plazo tcito est dado por el necesario para que opere la prescripcin ext intiva.

2. Reserva de excepciones por el ejecutado

1. 473 y 474: Momento de oponerse a la ejecucin. Pide que se le reserve su derech o para el JO y que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente las resultas de este juicio, el tribunal d ictar sentencia de pago o remate y acceder a la reserva y caucin pedidas. Se debe formular la reserva en el escrito de oposicin de excepciones, bastando que el ejecutado mencione las excepciones que opone, sin que sea necesario que indique los hechos en los cuales se fundamenta, ni lo medios de prueba de que se intenta valerse para acreditarlas. Proceder que el tribunal dicte una sentencia definitiva, de pago o remate, accedi endo a la reserva y caucin de resultas, sin someter a tramitacin a las excepciones ni recibirlas a prueba, ya que el ejecutad o debe justificarlas en el JO correspondiente. Los efectos de esta reserva son: a. El ejecutado puede iniciar un JO ejercitando como accin, las mismas excepcione s que haya opuesto en el JE.

b. No se proceder a ejecutar la sentencia de pago o de remate dictada en el juici o si el ejecutante no rinde la caucin de resultas.

474: Si en el caso del artculo precedente, no entabla el deudor su demanda ordina ria en el trmino de 15 das, contados desde que se le notifique la sentencia definitiva, se proceder a ejecutar la sentencia, sin previa caucin, o queda sta cancelada, en caso que se haya otorgado. El legislador es mucho ms severo con el ejecutado que con el ejecutante. Es uno d e los casos que se cita como demandas forzadas . Asimismo es necesario que el plazo se cuente desde el cmplase de la sente ncia definitiva.

2. Oportunidad comn del 478: Ai antes de dictarse sentencia en el JE, el actor o el procesado piden que se les reserven para el ordinario sus acciones o excepciones, podr el tribunal declararlo as, existiendo m otivos calificados. Siempre se conceder la reserva respecto de las acciones y excepciones que no se refieran a la existenci a de la obligacin misma que ha sido objeto de la ejecucin. En los casos del inc. precedente, la demanda ordinaria deber interponers e dentro del plazo que seala el artculo 474, bajo pena de no ser admitida despus.

Slo procede en 1 instancia, i se otorgara en 2, la CAA estara fallando un asunto en n ica instancia, apartndose con ello de los casos en que la ley seala a la Corte actuar de esa manera. Para que se acceda a l a reserva de acciones y excepciones que se refieren a la existencia misma de la obligacin, se requiere que existan motivos j ustificados, los que sern calificados por el tribunal.En caso que no se refiera a la existencia misma de la obligacin, el trib unal deber siempre acceder a ella. La parte que obtuvo la declaracin de reserva, deber interponer la demanda ordinari a dentro del plazo de 15 das, contados desde la notificacin de la sentencia o del cmplase. Toda reserva de excepciones, sl o puede referirse a aquellas que el ejecutado haya opuesto en tiempo y forma dentro del JE.

La reserva de acciones y de excepciones siempre debe ser resuelta en la sentenci a definitiva que se dicta en el JO. La reserva no procede efectuarla de oficio al tribunal, sino que requiere de solicitud durante el curso del juicio por alguna de las partes (so pena de nulidad por ultrapetita).

TRAMITACIN DEL CUADERNO DE APREMIO

En el cuaderno de apremio se contendrn todas las diligencias que permitirn al ejec utante obtener el cumplimiento compulsivo de la

obligacin en el patrimonio de su deudor. Este cuaderno se inicia con el mandamien to de ejecucin y embargo. Comienza a tramitarse cuando el ejecutado no paga la deuda al momento de requerrsele de pago . En dicha oportunidad, el receptor va a embargar bienes suficientes al deudor para asegurar el resultado del juicio. La 1 actuacin que se consignar en el cuaderno de apremio, luego de dictado el manda miento de ejecucin y embargo y de requerido de pago el deudor si no paga, ser el embargo. En caso que el ejecuta do oponga excepciones en el cuaderno ejecutivo, se suspende la tramitacin del cuaderno de apremio a partir del embargo, y slo pued en realizarse los trmites para la liquidacin de los bienes embargados una vez que se hubiere dictado sentencia de r emate en el cuaderno ejecutivo, siendo una sentencia que causa ejecutoria.

EL EMBARGO

Actuacin judicial formal que consiste en la aprehensin material o simblica de una o ms cosas de cuya administracin se priva generalmente a su dueo, para ser afectas a las resultas de un JE, esto es, para pagar con el producto de su enajenacin forzosa, el crdito que en el juicio se cobra. (il maestro)

Conjuntamente con las medidas precautorias, doctrinariamente pertenece al gnero d e las denominadas providencias cautelares. Pese a que en Chile, el embargo es una especie de medida precautoria (235 No. 3) , es conveniente restringir el trmino al juicio ejecutivo. De esta manera podemos decir que el embargo es una medida cautelar de aseguramiento de la futura ejecucin forzada porque sirve para facilitar el resultado prctico de la misma, impidiendo la dispe rsin de los bienes que puedan ser objeto de la misma. El aseguramiento no es slo jurdico sino tambin material. El embargo es una actuacin compleja que se perfecciona, segn los trminos del 450, p or medio de la entrega real o simblica de los bienes al depositario que se designe, aunque ste deje la especie e n poder del mismo deudor.

En nuestro derecho, se discute si el embargo que se practica dentro del JE es: 1. nicamente expresin del poder de imperio del Estado ejercido por los jueces, dir igido a la realizacin coactiva del derecho del ejecutado. Tesis sostenida por profesores Pereira A., Tavolari. El e mbargo no es una medida cautelar, aun cuando en cumplimiento de su finalidad ejecutiva, provoque efectos colaterales asegurat ivos. Sera impensable que se decrete antes del juicio el embargo ejecutivo, as como tambin que se decrete sin la existencia de un ttulo. En todo caso, si la relacin procesal se

extingue antes de la dictacin de una sentencia ejecutiva condenatoria, el embargo debe alzarse, dado que no existe obligacin principal a la que debe cautelarse o apremiarse. Basta recordar que un embargo cautelar slo puede decretarse - como toda cautelaa fin de garantizar que la tardanza en la decisin judicial no dae al demandante y puede, incluso, decretarse antes de inicio del juicio, lo que es impensable para el embargo ejecutivo. Mientras el preventivo depender siempre de la concurrencia de los presupuestos de toda cautela, a saber, humo de buen derecho y peligro en la demora, el ejecutivo en cambio slo depender d e la existencia del ttulo.

2. Tiene doble carcter: Coactivo y cautelar. La mayora estima que tiene este doble carcter. El embargo debe practicarse sobre bienes que sean de propiedad del ejecutado o sobre los cuales ste aparezca como p oseedor. Si as no fuera, el verdadero dueo o poseedor, podra intentar las terceras correspondientes, perdiendo el embargo la funcin que le es propia. Algunos sealan que la orden de trabar el embargo est indicando que slo podra embargarse bien es del deudor.

BIENES INEMBARGABLES

2465 CC, La regla general es que el acreedor pueda perseguir su crdito en todos los bienes del deudor, sean races o muebles, presentes o futuros, salvo aquellos que la ley ha declarado inembargables. El le gislador, basado en un mnimo de solidaridad social, estableci la inembargabilidad de determinados bienes, a fin de no dejar a l deudor en condiciones precarias de subsistencia o interrumpir el funcionamiento de los servicios necesarios para la poblacin.

445 CPC: No son embargables:

1. Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo que pagan el Estado y las Municipalidades. Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de pensiones alim enticias decretadas judicialmente, podr embargarse hasta el 50% de las prestaciones que reciba el alimentante en esos trm inos. 2. Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los artculos 40 y 153 del Cdigo del Trabajo. Estos artculos estn derogados. 3. Las pensiones alimenticias forzosas 4. Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la libera lidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cny

uge y de los hijos que viven con l y a sus expensas; 5. Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la LOC del Banco del Estado y en las condiciones que ella determine 6. Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo conv enido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas pagadas por el que tom la pli za; 7. Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los artfices u obreros por sus salario s insolutos y de los crditos de los proveedores en razn de los materiales u otros artculos suministrados para la const ruccin de dichas obras 8. El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalo f iscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o se trate de una vivienda de emergencia, y sus ampliacion es, a que se refiere el artculo 5 del decreto ley N2552, de 1979; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos que viven a sus expensas. La inembargabilidad estab lecida en el inc. precedente no regir para los bienes races respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, Las Cajas de Previsin y dems organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo; 9. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de cincuenta unid ades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor 10. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de algun a ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin; 11. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado; 12. Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los ar tistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o trabaja dor de campo para la explotacin agrcola, hasta la suma de cincuenta unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor; 13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes; 14. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente 15. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habit acin 16. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran;

17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio d el trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las ciudades, etc.; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en este caso lo dispuesto en el artculo anterior 18. Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar. (v. gr. usufructo del p adre o madre sobre los bienes del hijo).

Son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o transferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el nmero 1 de este artculo o de alg una parte de ellas. En caso que alguno de estos bienes sean, no obstante embargados, el ejecutado queda en la posibilidad de imp etrar el incidente de exclusin del embargo (519 inc. 2). La inembargabilidad en ciertos casos puede ser renunciable expresa (en el contra to excluye la inembargabilidad) o tcitamente (no promueve el incidente de exclusin del embargo), estando establecida nicamente en inters del deudor. Existen, sin embargo, casos en que la inembargabilidad no es renunciable, por mirarse el inte rs de otras personas distintas del deudor: familia o sociedad.

LA PRCTICA DEL EMBARGO

La diligencia del embargo se lleva a cabo por el ministro de fe receptor, dando cumplimiento a la orden del tribunal contenida en el mandamiento de ejecucin y embargo, con el auxilio de la fuerza pblica si llegare a ser necesario. 443 inc. final

Orden en que debe verificarse el embargo de bienes del ejecutado

1. El embargo recaer sobre el cuerpo cierto designado en el mandamiento (443 inc. 3) 2. El embargo recaer sobre los bienes que el ejecutante haya sealado en su demanda ejecutiva o en el acto de practicarse la diligencia del embargo. 443 inc. 3 y 447 3. Si el ejecutante no seala bienes sobre los que habr de practicarse el embargo, s te deber recaer en los bienes que indique el deudor si en concepto del m. de fe encargado de la diligencia, son suficientes o si, no sindolo, tampoco hay otros conocidos. 448 4. Si no designan bienes el acreedor ni el deudor, el ministro de fe guardar en e l embargo el orden siguiente: dinero, muebles, inmuebles, salarios o pensiones.

REQUISITOS DEL EMBARGO

El embargo es una actuacin judicial y, como tal, debe cumplir una serie de requis itos: 1. Debe realizarse en das y horas hbiles, pudindose, no obstante, solicitar la habi litacin de da y de hora

En cuanto al lugar en que debe practicarse el embargo, se ha sealado que tratndose de bienes muebles, las normas del CPC determinan que el embargo debe realizarse en el lugar en que se encuentran ubica das las especies.

2. El embargo debe practicarse previa notificacin del mandamiento de ejecucin y em bargo al ejecutado, es decir, debe realizarse previamente el requerimiento de pago

Sin embargo, es posible que antes del requerimiento de pago se solicite una medi da prejudicial en el procedimiento ejecutivo, medida que puede tener el carcter de precautoria, impidiendo al ejecutado disponer de lo s bienes. 279 en relacin al 3.

3. De la diligencia debe levantarse un acta, suscrita por el ministro de fe que practic la diligencia y por el depositario, acreedor o deudor que concurran al acto y que deseen firmar.

En el acta se deber expresar el lugar y la hora en que se trab el embargo, la expr esin individual y detallada de los bienes embargados, si actu con auxilio de la fuerza pblica o no, individualizando a los f uncionarios que participaron en la diligencia. 450 inc. 2 primera parte. A partir de la modificacin de la ley 19.411, deber dejarse constancia en el acta d e toda alegacin que haga un tercero invocando la calidad de dueo o poseedor del bien embargado.

Tratndose del embargo de bienes muebles, el acta deber indicar su especie, calidad y estado de conservacin y todo otro antecedente o especificacin necesarios para su debida singularizacin, tales como l a marca, nmero de fbrica y de serie, colores y dimensiones aproximadas, segn ello fuera posible. En el caso de los inmuebles, se

individualizarn por su ubicacin y datos de la inscripcin de dominio.

4. Debe expresarse en el acta que los bienes embargados se han entregado real o simblicamente al depositario

Este requisito es importante desde un doble punto de vista: 1. Civilmente, es un requisito esencial del embargo, puesto que ste se entiende v erificado con la entrega real o simblica del bien al depositario. 450 inc. 1 y 451. 2. Penalmente, es un presupuesto necesario e indispensable para configurar el de lito de depositario alzado.

5. El acta del embargo que levanta el receptor debe ser firmada obligatoriamente por l, por el depositario, y por el acreedor y el deudor, si concurrieren

Existe un fallo de la CAA de Santiago en que se declar que el requisito de la fir ma no es aplicable al caso que el acreedor haya optado pro designar en ese mismo cargo al deudor.

6. El ministro de fe debe mandar carta certificada al ejecutado comunicndole el e mbargo, sin que su omisin afecte la validez de la actuacin.

Si el deudor, por cualquier razn, se niega a que se practique el embargo, impidie ndo el acceso del receptor al lugar en que se encuentran los bienes o la entrega de ellos al depositario, se llevar a efecto la diligencia con auxilio de la fuerza pblica, solicitndose ello en un escrito posterior. La resolucin, en caso que se estime pro cedente, ser ofciese .

El embargo se perfecciona con la entrega al depositario provisional. ste, deber en tregar esos bienes al depositario definitivo que las partes designen de comn acuerdo o, faltando ste, por el propio tribunal. 4 51. En la prctica, los tribunales no designan depositarios definitivos. Slo designan como depositario provisional al deudor. Si los bienes embargados se encuentran en territorios jurisdiccionales distintos o consisten en especies de diversa naturaleza, puede designarse a ms de 1 depositario. Si recae el embargo sobre din ero, alhajas, joyas o especies preciosas o efectos pblicos, el depsito de la cosa o cosas embargadas deber hacerse en alguna o

ficina del Banco del Estado a la orden del tribunal respectivo. Si recae en el menaje de la casa habitacin del deudor, el embargo se entiende hec ho permaneciendo las especies en poder del mismo deudor con carcter de depositario, previa faccin de un inventario en que se expresen en forma individual y detallada el estado y la tasacin aproximada de las referidas especies. Si recae en una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o sobre una co sa o conjunto de cosas que sean complemento indispensable para su explotacin, podr el juez, atendidas las circunst ancias y la cuanta del crdito, ordenar que el embargo se haga efectivo en los bienes designados por el acreedor, o en otros bi enes del deudor, o en la totalidad de la industria misma, o en las utilidades que sta produzca, o en parte cualquiera de ellas. Emba rgada la industria o las utilidades, el depositario que se nombre tendr las facultades y deberes del interventor judicial. Para ejerc er las facultades que le correspondan al cargo de depositario, proceder en todo caso con autorizacin del juez de la causa. Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero que se oponga a entrega rla alegando el derecho de gozarla a otro ttulo que el de dueo, no se har alteracin en este goce hasta el momento de la e najenacin, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa, los mismos derechos que ejerca el deudor. Lo cual se e ntiende sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la cosa embargada para seguir gozndola an despus de su enajenacin.

Efectuado el embargo, el receptor debe entregar inmediatamente el acta en la sec retara del tribunal, y el secretario pondr testimonio del da en que la recibe.

LOS EFECTOS DEL EMBARGO

I. EFECTOS EN CUANTO AL BIEN EMBARGADO

De acuerdo al 1464 No. 3 hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargada s por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ella. Para que el embargo surta efectos resp ecto de los terceros, el 453 CPC dispone que si el embargo recae sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no prod ucir efecto legal respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en don de estn situados los inmuebles. El ministro de fe que practique el embargo, requerir inmediatamente su inscripcin y firmar con el con servador respectivo y retirar la diligencia en el plazo de 24 horas. Asimismo, el inc. 2 del 455 seala que el acta o diligencia d el embargo de bienes races tambin debe

entregarse en la secretara y esta entrega se verificar inmediatamente despus de pra cticada la inscripcin que seala el 453.

A falta de norma expresa, respecto de los bienes, se aplica el 297 inc. 2: slo pro duce efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento del embargo al tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.

II. EFECTOS EN CUANTO AL DUEO DEL BIEN

El embargo no priva al dueo del derecho de propiedad sobre el bien embargado. Pue de usar y gozar del mismo. La limitacin que se le impone dice relacin con la facultad de disposicin, ya que como sealamos preceden temente su enajenacin adolece de objeto ilcito. En caso que el cargo de depositario recaiga en una persona distinta del deudor e jecutado, el embargo judicial lo privar incluso de la facultad de usar y gozar de la cosa, sin que pierda la titularidad del dominio. Si, estando en poder del ejecutado el bien embargado, en calidad de depositario, dispone del mismo, comete el delito de dep ositario alzado.

III. EFECTOS RESPECTO DE LOS DEMS ACREEDORES

Dentro de nuestra legislacin, el embargo no constituye una causal de preferencia para el pago, puesto que no aparece mencionado dentro de los crditos preferentes o de los privilegios. Tampoco es una causal que mejore los derechos de los acreedores preferentes. Para efectuar el pago con el producido del bien embargado se aplican las reglas sobre prelacin de crditos del CC sin importar la fecha del embargo practicado. Hay que tener en cuenta que existe una medida que otorgada como precautoria, establece preferencia para el pago. Es el denominado derecho legal de retencin, el cual se asimila a la hipoteca o a la prenda para los efectos de solucionar las deudas.

EL REEMBARGO

El embargo que se traba sobre un bien determinado no impide que, con posteridad se traben otros embargos sobre el mismo. Esto se explica, porque aun cuando el embargo, genera la configuracin del objeto ilcito, n o saca del comercio el bien sobre el cual recae,

527 y 528. As, se ha declarado que cualquiera de los embargos trabados puede lleg ar a la realizacin, de acuerdo al que llega primero a la etapa de la venta. Asimismo, el hecho de que se haya interpuesto un a tercera de prelacin no obsta a que se practique el reembargo, sin perjuicio de efectuarse el pago con el producto de la realizac in al acreedor preferente que gan la tercera. Si uno de los muchos acreedores que un deudor tiene ha sido diligente y por su a ctuacin se ha trabado el embargo sobre uno o ms bienes, los dems acreedores deben iniciar por su cuenta otros juicios en contra del ejecutado. Para obtener el pago de sus acreencias, tienen dos opciones: 1. Comparecer en el juicio que ha sido iniciado por el acreedor diligente e inte rponer las correspondientes terceras de prelacin o de pago, segn sea el caso 2. Solicitar al tribunal ante el cual se est ventilando el JE iniciado por l, que oficie al juez que orden el embargo en primer lugar, para que no se pague al primer acreedor hasta tanto no se haya caucionado su crdi to. 528.

No obstante lo anterior, el primer depositario permanece en su carcter de tal, au n cuando se haya trabado posteriormente otro embargo. El 529 contempla la opcin que el tercerista de pago solicite la remocin d el depositario. La jurisprudencia ha fallado que no existe objeto ilcito en la enajenacin que se e fecta en pblica subasta de los bienes reembargados, an cuando no exista autorizacin de los diversos tribunales que han o rdenado la prctica de dichas medidas con anterioridad. En la prctica, sin embargo, el tribunal que procede al remate en pbl ica subasta, principalmente de bienes races, oficia a los tribunales que han ordenado embargos, para que autoricen la enajenacin.

INSTITUCIONES VINCULADAS AL EMBARGO

I. EXCLUSIN DEL EMBARGO

Es la facultad que tiene el ejecutado para solicitar que se alce o se deje sin e fecto el embargo que hubiera recado en bienes que la ley declara inembargables. Se tramita como incidente la reclamacin del eje cutado. 519 inc. 2.

II. AMPLIACIN DEL EMBARGO

Facultad que la ley confiere al ejecutante para que se incorporen nuevos bienes embargados, cuando los ya embargados resulten insuficientes para cubrir el capital, las costas y los intereses. Como equivale a una medida precautoria, el embargo tiene por objeto asegurar el efectivo cumplimiento de la obligacin que se trata d e ejecutar.

El 456 contempla dos situaciones que hacen procedentes la ampliacin del embargo: 1. Los motivos para conceder la ampliacin del embargo, son entregados por la ley al criterio del tribunal: El acreedor puede pedir ampliacin del embargo, en cualquier estado del juicio, siempre que haya jus to motivo de temer que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y las costas. El tribunal deber hacer un juicio de oportunidad, para determinar si procede o no. 2. Los motivos para conceder la ampliacin del embargo, son calificados como sufic ientes por la propia ley: El haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar, ser siempre justo motivo para la ampliacin del embargo. Lo ser tambin la introduccin de cualquiera tercera sobre los bienes embargados. 3. El 22 de la ley 18.010 incorpora otro caso en que la ley califica una situacin como conducente para la ampliacin del embargo: mayor valor en el mercado de la moneda extranjera adeudada.

Solicitada la ampliacin despus de la sentencia definitiva, no ser necesario el pron unciamiento de nueva sentencia para comprender en la realizacin los bienes agregados al embargo. La resolucin que reca e sobre la solicitud de ampliacin, acogindola, ser por s sola ttulo suficiente para embargar nuevos bienes.

III. REDUCCIN DEL EMBARGO

Es la facultad que la ley otorga al ejecutado para solicitar el alzamiento del e mbargo en determinados bienes que se consideran excesivos para asegurar el cumplimiento de la obligacin en capital, in tereses y costas. El embargo debe recaer en los bienes necesarios y suficientes. 447 seala que no deben exceder de los nec esarios para responder a la demanda.

IV. SUSTITUCIN DEL EMBARGO

No se contemplaba en la versin original del CPC. Se trata de una facultad del eje cutado, que presenta las siguientes limitaciones: 1. La sustitucin slo puede hacerse por dinero. 2. No opera cuando el embargo ha recado sobre la especie o cuerpo cierto debido. Se puede solicitar la sustitucin del embargo en cualquier estado del juicio, segn los dispone el 457.

En la prctica la sustitucin se produce respecto de bienes que el ejecutado quiere

administrar y disponer libremente. El dinero que se da como sustituto de los bienes, no corresponde a un pago que est haciendo el eje cutado, sino slo a un cambio en los bienes que aseguran el cumplimiento de la obligacin. De tal forma, el ejecutante slo podr hacerse el pago cuando se encuentre ejecutoriada la sentencia que en la causa se dicte. El ejecutado deber hacer presente que la suma de dinero que acompaa al tribunal ti ene por objeto sustituir el o los bienes embargados, y no pagar la deuda (a fin de que no sea imputado a la deuda) . En caso que no lo seale, se tendr como un dinero que busca la cesacin del embargo, siendo un desistimiento de las excepcion es opuestas. El 521 inc. 2 contempla la opcin para el tercerista de solicitar la sustitucin de l os bienes embargados.

V. CESACIN DEL EMBARGO

El ejecutado deposita dinero en la cuenta corriente del tribunal para pagar la o bligacin que se demanda, con el objeto de que se deje sin efecto el embargo que hubiera recado en bienes de su patrimonio, ponindol e fin al JE.

490: Antes de verificarse el remate, puede el deudor liberar sus bienes pagando la deuda y las costas. Este artculo ha sido motivo de discusin acerca del momento hasta el cual se pueden liberar los bienes embargados . La jurisprudencia ha sealado que la facultad de hacer cesar el embargo precluye en el momento en que se extiende el acta de r emate.

Las instituciones anteriores relacionadas con el embargo, se tramitan como incid entes en el cuaderno de apremio y nunca van a paralizar el cuaderno ejecutivo o principal, 458.

ADMINISTRACIN DE LOS BIENES EMBARGADOS

Corresponde por regla general al depositario provisional que designa el ejecutan te en el mandamiento de ejecucin y embargo o el juez en subsidio. 479. El depositario provisional ejerce el cargo hasta que se d esigna el depositario definitivo en la causa, el cual deber nombrarse en audiencia verbal, por las partes de comn acuerdo, o por el trib unal a falta de acuerdo. En la prctica, lo normal es que no se designe depositario definitivo.

El depositario slo puede ejercitar facultades de administracin: conservacin, explot acin y reparacin de los bienes que han sido puestos a su cuidado. El mero depsito no confiere al depositario la facu ltad de usar la cosa. Excepcionalmente, el

depositario tiene facultades de disposicin, las cuales podr ejercer slo con la prev ia autorizacin del tribunal. Bienes muebles corruptibles. 483: Vender el depositario en la forma ms conveniente, sin previa ta sacin, pero con autorizacin judicial, los bienes muebles sujetos a corrupcin, o susceptibles de prximo deterioro, o cuya con servacin sea difcil o muy dispendiosa. El 515 impone la obligacin al depositario de entregar al tribunal, tan pronto com o lleguen a l, todos los dineros que lleguen a l, y pagar intereses en caso de entrega atrasada. Las cuestiones que se susciten con motivo de la administracin sern resueltas por e l tribunal en audiencias verbales. El depositario deber rendir cuenta de las gestiones que haya realizado en el desempeo de su cargo, sujetndose a la forma en que lo hacen los tutores y curadores. Excepcionalmente, el tribunal puede ordenar al de positario que rinda cuentas parciales antes que termine de desempear el cargo. Las cuentas que rinde el depositario deben ser pue stas en conocimiento de las partes, las cuales tendrn el plazo de 6 das para examinarlas. Si no formulan reparos dentro de este p lazo, se tienen por aprobadas las cuentas. En caso contrario, se genera un incidente.

El depositario provisional y el depositario definitivo son remunerados, por medi o de una remuneracin que fija el tribunal una vez que el depositario haya rendido la cuenta y sta haya sido aprobada, tomando en cuenta la responsabilidad y el trabajo que el cargo le haya impuesto. La remuneracin del depositario tiene preferencia para el pago en l a realizacin de los bienes embargados. Excepcionalmente, existen depositarios sin derecho a remuneracin: 1. El depositario que, encargado de pagar el salario o pensin embargados, haya re tenido a disposicin del tribunal la parte embargable de dichos salarios o pensin 2. El que se haga responsable de dolo o culpa grave.

CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA EJECUTIVA

Sabemos que el cuaderno de apremio siempre puede llegar hasta el embargo, parali zndose en ste cuando se han opuesto las excepciones en el cuaderno ejecutivo. En caso que dichas excepciones no se hayan opuesto, el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de sentencia definitiva, pudiendo continuarse con los trmite s necesarios para la realizacin de los bienes embargados. Habiendo pasado toda la tramitacin del cuaderno ejecutivo, se puede dictar senten cia condenatoria al ejecutado. Para determinar cmo se procede al cumplimiento de la sentencia condenatoria, es necesa rio distinguir si la sentencia condenatoria es de pago o de remate:

SENTENCIA DE PAGO: Una vez que se encuentra ejecutoriada o, sin estarlo, se han caucionado las resultas del juicios, el ejecutante debe solicitar que se proceda a la liquidacin del crdito y a la tasacin de las costas. Una vez practicada la liquidacin, se ordena hacer el pago al acreedor con el dinero embargado. Si la ejecucin es en mo neda extranjera, el tribunal pondr a disposicin del depositario los fondos embargados en moneda diferente de la adeuda da sobre los cuales haya recado el embargo y los provenientes de la realizacin de bienes del ejecutado en cantidad suficiente, a fin de que por intermedio de un Banco de la plaza, se conviertan en la moneda extranjera que corresponda. Esta diligencia puede ser cometida al secretario. 511 En caso que se haya trabado embargo sobre la especie misma que se demanda, una v ez ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenar su entrega al ejecutante, 512. De esta forma, apreciamos que el cumplimiento de la sentencia de pago es casi automtico, toda vez que no es necesario realizar ningn otro trmite que no sea la liquidacin del crdito y de las costas.

SENTENCIA DE REMATE: Dado que sta se dicta cuando el embargo ha recado sobre biene s que no son dinero ni la especie o cuerpo cierto debida, ser necesario convertir en dinero los bienes que cautelan e l resultado del juicio. En caso que se apele, se concede en el slo efecto devolutivo. Esto quiere decir que la realizacin de los bi enes contina adelante, pero no puede pagarse al ejecutante con el producido, mientras no se encuentra ejecutoriada la sentencia. La sentencia de remate causa ejecutoria para todos los efectos de que se realicen los bienes, pero todo lo que en su virtud se efec te, queda sujeto a la condicin de que la resolucin sea confirmada. En la sentencia de remate ser necesario recurrir a un procedimiento que permita r educir a dinero los bienes embargados. El Cdigo denomina a este procedimiento como PROCEDIMIENTO DE APREMIO. 458 inc. 1 EL PROCEDIMIENTO DE APREMIO (REALIZACIN DE BIENES)

A fin de convertir en dineros los bienes embargados, es decir, para la realizacin de los mismos, el legislador ha clasificado lo bienes en 4 categoras:

I. BIENES SUJETOS A CORRUPCIN, PRXIMO DETERIORO O DE DIFCIL O DISPENDIOSA CONSERVAC IN

Son vendidos por el depositario, previa autorizacin judicial, sin que sea necesar ia la tasacin previa. Se puede vender por el depositario durante el curso del juicio y an antes de que se dicte sentencia en l a causa.

II. EFECTOS DE COMERCIO REALIZABLES EN EL ACTO, 484

Se vendern sin previa tasacin por un corredor de bolsa, nombrado conforme a la des ignacin de peritos.

III. BIENES MUEBLES NO COMPRENDIDOS EN LAS SITUACIONES ANTERIORES, 482

Los bienes muebles embargados se vendern en martillo, siempre que sea posible, si n necesidad de tasacin. La venta se har por el martillero designado por el tribunal que corresponda. Este 482 fue sustituido po r la ley 18.118 (1982), regula la actividad del martillero pblico. En la prctica, la designacin del martillero se solicita conjuntamente con e l escrito de retiro de especies, solicitando igualmente que se faculte al martillero designado para fijar la fecha del remate y el nmero de avisos que estime necesarios para darle publicidad al remate. En un otros, se pedir el auxilio de la fuerza pblica en caso que el ejecutado se oponga al retiro de las especies. En caso que el deudor se oponga a hacer la entrega de los bienes embargados al d epositario provisional o definitivo, debe procederse a cumplir la diligencia con el auxilio de la fuerza pblica. En caso qu e el depositario provisional de los bienes fuere el deudor, slo puede efectuarse el retiro de las especies embargadas con el auxilio de la fuerza pblica, una vez que se hubiere dictado sentencia de remate, la que se puede cumplir an con una apelacin en su contra. Luego de la modificacin de la ley 19.411 de 1995, por regla general no es posible que se efecte en forma simultnea el embargo y el retiro de las especies. 455 inc. 3: el retiro de las especies no pod r decretarse sino hasta transcurridos que sean 10 das desde la fecha de la traba del embargo, a menos que el juez, por resolucin fun dada, ordene otra cosa. De acuerdo lo dispone el COT, los receptores slo pueden hacer uso de la fuerza pbl ica, cuando lo decrete un tribunal para la realizacin de determinada diligencia. Por ello, si se hubiere decretado por el tribunal el auxilio de la fuerza pblica para la realizacin del embargo, se deber solicitar que se decrete nuevamente el auxilio de la fuerza pblica para efectuar el retiro de las

especies. En caso que el ejecutante tenga inters en adjudicarse el bien que se remata con c argo a su crdito, deber presentar un escrito al tribunal solicitando autorizacin para participar en el remate con c argo a su crdito, oficindose al efecto al martillero designado.

IV. BIENES QUE REQUIEREN PREVIA TASACIN

Es el procedimiento ms complejo y comprende los trmites que se analizan a continua cin.

BIENES QUE REQUIEREN PREVIA TASACIN

485, los bienes que requieran de previa tasacin, se vendern en pblica subasta, ant e el tribunal que conoce de la ejecucin o ante el tribunal dentro de cuyo territorio competencial se encuentran los bienes , cuando as se resuelve a solicitud de parte y por motivos fundados.

Los bienes que requieren previa tasacin para su realizacin son: 1. Todos los bienes races 2. Algunos bienes muebles que no quedan comprendidos en las situaciones sealadas precedentemente. Por ejemplo, derechos en sociedades de personas.

El legislador tiene un respeto reverencial respecto de los bienes races. Por ello , contempla un procedimiento para su realizacin, de carcter solemne y complejo, con el cumplimiento de una serie de trmites. Las princ ipales etapas que establece el CPC para la subasta pblica de los inmuebles en el JE son: I. TASACIN II. FIJACIN DE DA Y HORA PARA LA SUBASTA III. BASES DE REMATE IV. PURGA DE HIPOTECAS: No es propiamente un trmite del procedimiento de realizac in del inmueble, sino un efecto. V. AUTORIZACIN PARA ENAJENAR BIEN RAZ EMBARGADO VI. PUBLICACIN DE AVISOS VII. SUBASTA DEL INMUEBLE VIII. OTORGAMIENTO DE LA ESCRITURA PBLICA

I. TASACIN, 486 Y 487

La tasacin del bien raz ser aquella que figure en el rol de avalos vigente para los efectos del pago de la contribucin territorial, salvo que el ejecutado solicite que se practique nueva tasacin. En la prctica, se presenta un certificado del SII, constando el avalo del inmueble , solicitndose al tribunal que se tenga por aprobado con citacin. El ejecutado, tendr el plazo de 3 das, como en todo instrumen to pblico, para objetar el avalo y requerir nueva tasacin del inmueble. Requerida la nueva tasacin, se cita a las partes para que dentro de 2 da, se design e perito tasador. Si el tribunal es quin designa al perito, no puede recaer en dependientes o empleados del tribunal. Pre sentado el informe, debe ser puesto en conocimiento de las partes, teniendo ellas un plazo de 3 das para impugnarlo. De la impugnacin que efecta una de las partes, se dar traslado por 3 das a la contraparte. Transcurrido dicho plazo, se haya o no evacuado el tr aslado, el tribunal puede: 1. Aprobar la tasacin 2. Ordenar que se rectifique la tasacin por el mismo perito que evacu el informe, o por otro. 3. Fijar el tribunal por s mismo el justiprecio de los bienes.

Se trata de resoluciones inapelables.

II. FIJACIN DE DA Y HORA PARA LA SUBASTA O REMATE, 488

Aprobada la tasacin, se sealar da y hora para la subasta. Para la realizacin de la su basta, es necesaria la realizacin previa de los siguientes actos:

1. PUBLICACIN DE AVISOS

Al menos 4 avisos, que den cuenta del da y hora en que el remate se realizar y el lugar donde se llevar a cabo. Debe publicarse en un diario de la comuna en que tenga su asiento el tribunal o de la capital de provincia o capital de regin, si en aquella no lo haya, debiendo el primero de ellos publicarse al menos 15 das antes del rem ate, sin descontar los inhbiles. Las mismas publicaciones deben hacerse en el lugar donde se encuentre el inmueble.

Los avisos son redactados por el secretario y contienen los datos necesarios par a identificar los bienes que van a rematarse.

2. APROBACIN DE LAS BASES DE REMATE 3. ACOMPAAMIENTO DE CERTIFICADO DE GRAVMENES Y PROHIBICIONES RESPECTO DEL INMUEBLE

Es por ello, que la fijacin del da del remate debe hacerse en un plazo tal, que se tenga tiempo para hacer todos los trmites anteriores.

III. BASES DE REMATE

La aprobacin de las bases del remate, es decir, de las condiciones en que debe pr ocederse a la venta del inmueble, debe efectuarse por las partes de comn acuerdo. El ejecutante debe presentar un escrito en el cual propone al tribunal las bases del remate. El tribunal proveer el escrito en que se presentan dichas bases como se pide, con citacin , indicando que se aprueban dichas bases del remate, si el ejecutado no se opone a ellas dentro del plazo de 3 das, contados desde la notifi cacin de la resolucin. 491 inc. 2.

Si no existe acuerdo, las bases del remate deben ser determinadas por el tribuna l, teniendo ste presente las siguientes limitaciones: 1. El precio en el cual se va a vender el inmueble no puede ser inferior a 2/3 d e su tasacin 2. El precio deber pagarse de contado, a menos que las partes acuerden o el tribu nal, por motivos fundados, resuelva otra cosa. 3. Las personas interesadas en participar en la subasta debern otorgar una garanta de seriedad de la oferta, cuyo monto ser equivalente a un 10% del valor en que los bienes van a ser subastados.

Las bases del remate deben contener las siguientes clusulas:

1. Especificacin del bien que se vender (ubicacin) 2. Precio que se pide como mnimo 3. Forma en que el precio se va a pagar 4. Garantas que se pueden otorgar para caucionar el pago a plazo del saldo de pre cio

5. Fecha en que se efectuar la entrega del inmueble

6. Facultad del ejecutante de participar en el remate con cargo a su crdito. No p odr adjudicarse el inmueble: a. Si es acreedor valista b. Si se ha interpuesto una tercera de pago 7. Situacin de los insumos atrasados

IV. PURGA DE HIPOTECAS

No es propiamente un trmite del procedimiento de realizacin del inmueble, sino un efecto del mismo. 2428 CC y 492 CPC

La purga de las hipotecas consiste en la extincin de las hipotecas, que se produc e cuando concurren tres requisitos copulativos: 1. Que el inmueble sea vendido en pblica subasta 2. Que los acreedores hipotecarios hayan sido citados 3. Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento del JO entre la citacin de los acreedores hipotecarios y la subasta.

Efectuada la subasta, se extinguen todas las hipotecas constituidas sobre el bie n raz. El 2428 seala que la hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca en manos del poseedor, sea quien sea e l que la tenga. Esto no se aplica, cuando el 3 adquiri la finca hipotecada en pblica subasta. Para que la mencionada excepcin surta efecto a favor del 3, es necesario que se ha ga la subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas s obre las mismas fincas, los cuales debern ser cubiertos sobre el precio del remate en el orden que les corresponda.

El 492 CPC modifica el CC: En el caso de que un acreedor hipotecario de grado po sterior persiga una finca hipotecada contra el deudor personal que la posea, el acreedor o acreedores de grado preferente, cita dos en conformidad al 2428 CC, pueden exigir: 1. Pago de su crdito sobre el precio del remate, segn su grado. Basta que el acree dor presente un escrito sealando cul es su crdito para convenir el pago. 2. La mantencin o conservacin de la hipoteca respecto de su crdito, en caso de que s te no est devengado. Es necesario por tanto, para que se produzca la purga, que el o los acreedores cuyo crdito no se encuentre devengado, no reserven la hipoteca. En caso que est devengado, no pueden hacer uso de la reserva, sino slo l

imitarse a recibir el pago que les competa segn el grado.

V. AUTORIZACIN PARA ENAJENAR BIEN RAZ EMBARGADO

Si el inmueble que se va a rematar se encuentra embargado por orden de otro trib unal, dicho bien raz no puede venderse sin la autorizacin previa de dicho tribunal que lo decret. Deber presentarse un escrito so licitando que se dirija un oficio al tribunal que ha dispuesto el embargo, a fin de que autorice la venta en pblica subasta. Se ha dec larado, sin embargo, que el 1464 No. 3 se refiere a las enajenaciones voluntarias y no a las forzadas realizadas por el ministerio d e la justicia. Si se remata un bien sin haberse citado a los acreedores hipotecarios, se mantie nen todas las hipotecas. Si el que ejecuta el inmueble es el primer acreedor hipotecario y no se ha citad o a los acreedores de grado posterior, el adjudicatario del inmueble se subroga en los derechos del 1 acreedor hipotecario. 1610 No. 2.

VI. PUBLICACIN DE AVISOS 489 y 502

El remate, con el sealamiento del da y hora en que debe tener lugar, se anunciar po r medio de avisos publicados, a lo menos por 4 veces, en un diario de la comuna en que tenga su asiento el tribunal, o de la ca pital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere. Los avisos podrn publicarse tambin en das inhbiles. El primero de los avisos deber ser publicado con 15 das de anticipacin, como mnimo, sin descontar los inhbiles, a la fecha de la subasta . Si los bienes estn en otra comuna, el remate se anunciar en ella o en la capital d e la respectiva regin, si fuere el caso, por el mismo tiempo y en la misma forma. Los avisos sern redactados por el secretario y contendrn los datos necesarios para identificar los bienes que van a rematarse. La ley no exige la constancia en el expediente del hecho de haberse publicado lo s avisos, pero como la liquidacin de los bienes races es un trmite solemne, debe dejarse constancia de los avisos en el exp ediente para que no se declare la nulidad del remate. En la prctica, se agrega un recorte del diario donde aparece el aviso del remate.

VII. SUBASTA O REMATE DEL INMUEBLE

1. Existen postores del remate

El tribunal debe calificar la caucin que los interesados deben rendir para partic ipar de la subasta. Realizada la calificacin, se procede a efectuar el remate partiendo del mnimo y se adjudicar el inmueble a la p ersona que presente mejor postura. Efectuada la adjudicacin, debe levantarse un acta de remate, documento que tiene el carcter de solemne y que hace las veces de escritura pblica para los efectos del 1801: la venta de los bienes races, servi dumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado esc ritura pblica. La venta en pblica subasta es una compraventa, con la sola particularidad que una de las partes en el contrato, ser representada por el juez. Esta compraventa, se reputa perfecta desde el momento en que se extiende el acta de remate, la cual ser firmada por el juez de la causa, el rematante o adjudicatario y el secretario del tribunal. El juez es el representante legal del vendedor tradente ejecutado En el acta de remate el rematante, puede indicar la persona pata quien adquiere, pero mientras esta persona no se presente aceptando lo obrado, subsistir la responsabilidad del que ha hecho las posturas.

2. No existen postores en el remate, 499 y 500

En caso de no presentarse postores en el da sealado, podr el acreedor solicitar cua lquiera de estas dos cosas, a su eleccin: 1. Que se le adjudiquen por los 2/3 de la tasacin los bienes embargados 2. Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado. La reduccin n o puede exceder de 1/3 del avalo.

En caso que se pongan nuevamente a remate los bienes embargados, por los 2/3 del nuevo avalo, en conformidad al nmero 2 del punto anterior, y no existan postores, el acreedor podr pedir cualquiera de estas 3 cosas, a su eleccin: 1. Que se le adjudiquen los bienes por los dichos 2/3 2. Que se pongan por 3 vez a remate, por el precio que el tribunal designe 3. Que se le entreguen en prenda pretoria.

Prenda pretoria o anticresis judicial: Contrato en cuya virtud, por el ministeri o del tribunal, se entregan al acreedor bienes embargados, sean races o muebles, para que se pague con sus frutos. Se rige por l os artculos 501 a 507 del CPC.

501: Cuando el acreedor pida, conforme a lo dispuesto en el artculo anterior, que se le entreguen en prenda pretoria los bienes embargados, podr el deudor solicitar que se pongan por ltima vez a remate. En este caso no habr mnimum para las posturas.

502: Cuando haya de procederse a nuevo remate en los casos determinados por los tres artculos precedentes, se observar lo dispuesto en el artculo 489, reducindose a la mitad los plazos fijados para los av isos. No se har, sin embargo, reduccin alguna de estos plazos, si han transcurrido ms de tres meses desde el da designado para el a nterior remate hasta aquel en que se solicite la nueva subasta.

503: La entrega de los bienes en prenda pretoria se har bajo inventario solemne.

504. El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda preto ria, deber llevar cuenta exacta, y en cuanto sea dable documentada, de los productos de dichos bienes. Las utilidades lquidas que de ellos obtengan se aplicarn al pago del crdito, a medida que se perciban. Para calcular las utilidades se tomarn en cuenta, a ms d e los otros gastos de legtimo abono, el inters corriente de los capitales propios que el acreedor invierta y la cantidad que el tribunal fije como remuneracin de los servicios que preste como administrador. No tendr, sin embargo, derecho a esta remuneracin el ac reedor que no rinda cuenta fiel de su administracin, o que se haga responsable de dolo o culpa grave.

505. Salvo estipulacin en contrario, podr el deudor, en cualquier tiempo, pedir lo s bienes dados en prenda pretoria pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el acreedor tenga derecho a percibir de conformidad a lo dispuesto en el ltimo inc. Del artculo precedente. Podr tambin el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y sol icitar su enajenacin o el embargo de otros bienes del deudor, de conformidad a las reglas de este Ttulo.

506. El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria, deber rendir cuenta de su a dministracin, cada ao si son bienes inmuebles y cada seis meses si se trata de muebles, bajo la pena, si no lo hace, de perder l a remuneracin que le habra correspondido, de conformidad al inc. final del artculo 504, por los servicios prestados durante el ao.

507. Salvo lo dispuesto en los cuatro artculos precedentes, la prenda pretoria qu eda sujeta a las regla del Ttulo XXXIX, Libro IV del

Cdigo Civil. Cuando se constituya en bienes muebles, tendr, adems, sobre ellos, el que los reciba, los derechos y privilegios de un acreedor prendario.

VIII. OTORGAMIENTO DE LA ESCRITURA PBLICA

El CPC establece que el acta de remate hace las veces de escritura pblica para lo s efectos del 1801 inc. 2 del CC, es decir, desde que es suscrita por el juez, el rematante y el secretario, la venta se rep uta perfecta. Sin embargo, dicha acta no es un ttulo suficiente para los efectos de practicar la tradicin del inmueble, la cual se rea liza por medio de la inscripcin en el Registro de Propiedad del CBR. Es as, que el 497 CPC nos indica que para los efectos de la inscripcin, no admitir el conservador sino la escritura definitiva de compraventa. Dicha escritura deber ser subscrita por el rematante y por el jue z, como representante legal del vendedor, y se entender el primero autorizado para requerir y firmar por s solo la inscripcin en e l conservador, aun sin mencin expresa de esta facultad. El juez debe ordenar que se extienda la escritura definitiva a peticin de parte y dentro de 3 da de efectuado el remate. 495 inc. 2. Pese a la redaccin del precepto, la jurisprudencia ha sealado que este plaz o de 3 das, no es un plazo fatal ni tampoco genera la caducidad del derecho a otorgarse la escritura de compraventa definiti va. De acuerdo a lo sealado por el 495 en relacin al 497, en la escritura de compraventa deben insertarse los siguientes antecedentes : 1. Todos los antecedentes relativos a la validez del juicio en que se produjo el remate (requerimiento de pago, certificado de no oposicin de excepciones, certificado de ejecutoriedad de la sentencia, publica cin de avisos, en general todos los antecedentes que permitan demostrar a terceros que se cumplieron los presupuesto s o requisitos necesarios para la validez del juicio). 2. Todos los antecedentes relativos al remate o a la venta misma (acta de remate , autorizaciones de los dems tribunales que hayan trabado embargo sobre el bien, etc.). 3. Todos los antecedentes que permitan demostrar la purga de las hipotecas que h ubieran afectado al inmueble: En la prctica, es ntegramente transcrito el JE, por razones de seguridad. La escritura d e remate o adjudicacin, debe ser extendida por el juez una vez que se encuentre ejecutoriada la resolucin que ordene extende rla.

Puede ocurrir que, la persona que se adjudic la cosa en el remate, se desista de efectua la compra, es decir, que no se realice nunca la adjudicacin. A este respecto, se ha producido una discrepancia en doctri na: 1. El adjudicatario tiene la obligacin de comprar el inmueble, por cuanto la vent a se reputa perfecta y conforme a lo que

establece el 495: Se sostiene que el acta de remate constituira un ttulo ejecutivo para demandar el cumplimiento de la obligacin de hacer que pesa sobre el adjudicatario en relacin a la suscripcin de la compraventa. Maturana considera que esta es la postura indicada, toda vez que la venta ya se encuentra perfecta y la nica misin de la escritura pblica dice relacin con la materializacin de la inscripcin en el CBR y no con perfeccionar una venta que y a se encuentra perfecta. Aceptar lo contrario, sera admitir que los contratos pueden dejarse sin efecto por una de las partes, c uestin que pugna abiertamente con el principio general del 1545. 2. El adjudicatario tiene derecho a desistirse de suscribir la escritura de comp raventa consistiendo la sancin aplicable en la prdida de la suma de dinero que haya depositado como garanta de seriedad de la oferta, conforme lo seala el 494 inc. 2; Sealan los partidarios de esta postura que no puede otorgrsele mrito ejecuti vo al acta de remate, ya que la ley en ningn caso le ha otorgado dicho carcter. Por ello, si se quiere perseguir el cumpl imiento de la obligacin, habra que acudirse al JO.

En la prctica se aplica el 2 criterio, lo que puede ser usado por el ejecutado med iante un 3 para paralizar o dilatar el procedimiento.

NULIDAD DE LA SUBASTA

La validez de la subasta, siendo sta un trmite complejo, estar supeditada al cumpli miento de las normas sustanciales y de las normas procesales que la regulan. De esta forma, la pblica subasta puede ser atac ada desde un doble punto de vista: 1. Nulidad procesal: Se produce por un vicio de carcter procedimental, debiendo s er solicitada y declarada en el curso del JE. Hay jurisprudencia vacilante en torno al momento preclusivo para alegar la nulid ad procesal: a. Hasta que se encuentra ejecutoriada la resolucin que ordena extender la escrit ura de subasta. b. Despus de ejecutoriada la resolucin que ordena extender la escritura de subasta . 2. Nulidad sustancial: Se produce como consecuencia de un vicio vinculado al act o de la compraventa en la subasta. De esta nulidad sustancial, se puede reclamar en un JO posterior, no olvidando que la ad quisicin del bien raz es pblica subasta no es ms que una compraventa.

REALIZACIN DEL DERECHO DE GOZAR DE UNA COSA O DE PERCIBIR SUS FRUTOS

508: Si los bienes embargados consisten en el derecho de gozar una cosa o percib ir sus frutos, podr pedir el acreedor que se d en arrendamiento o que se entregue en prenda pretoria este derecho. El arrendami ento se har en remate pblico fijadas previamente por el tribunal, con audiencia verbal de las partes, las condiciones que hayan d e tenerse como mnimum para las posturas. Se anunciar al pblico el remate con anticipacin de 20 das, en la forma y en los lugares expresados por el artculo 489.97

Una vez que se realizan los bienes embargados, los fondos que resulten se consig narn directamente por los compradores o por los arrendatarios (en el caso del 508), a la orden del tribunal que conozca de la ej ecucin. En caso que se haya interpuesto apelacin de la sentencia, no puede procederse al pago del ejecutante, pendiente el recurso, sino cuando se caucionen las resultas del juicio. Practicada la liquida cin, el tribunal ordenar el pago al acreedor con el dinero que resulte de la realizacin de los bienes. Las costas que proceden de la ejecucin y la remuneracin del depositario, gozan de un pago preferente, incluso respecto del crdito que los ha originado. Las costas, se refieren a todas las generadas en el juicio, tanto a las que se producen en el cuaderno ejecutivo como en las terceras.

LAS TERCERAS EN EL JE

Se encuentran reguladas en el prrafo 3 del Ttulo I del Libro III CPC, teniendo gran trascendencia, toda vez que la intervencin de un tercero, puede llegar a suspender el procedimiento de apremio.

TERCERO: Sujeto que si bien no es parte originaria del juicio, interviene en ste para proteger alguna pretensin o inters que puede llegar a afectar la sentencia que se dicte. 1. Tercero excluyente: Aquel que sustenta pretensiones opuestas a las del demand ante y del demandado, haciendo valer su propio y exclusivo inters. El 22 seala que si durante el curso del juicio, se pres enta un 3 excluyente, el tribunal admite sus gestiones en la forma establecida en el 16 y se entender que acepta todo lo obrad o antes de su presentacin, continuando el juicio en el estado en que se encuentre. 2. Tercero coadyuvante: Adhieren a la posicin de una de las partes. El 23 inc. 1 s eala que pueden intervenir en cualquier estado del juicio, debiendo designar procurador comn. 3. Tercero independiente: Es aqul que tiene un inters que no es coincidente con el de las partes, pero que tampoco es opuesto al de las mismas. La intervencin de los terceros en el JE, es eminentemente exclu yente, lo que no impide que en algunos casos sean coadyuvantes (ej. Tercera de pago).

LAS TERCERAS

En el JE, slo es admisible la intervencin de terceros, en la forma queregulan los artculos 518 y siguientes del CPC. I. DOMINIO de los bienes embargados (TERCERA DE DOMINIO) II. POSESIN de los bienes embargados (TERCERA DE POSESIN) III. DERECHO PARA SER PAGADO PREFERENTEMENTE (TERCERA DE PRELACIN) IV. DERECHO PARA CONCURRIR EN EL PAGO A FALTA DE OTROS BIENES (TERCERA DE PAGO)

REQUISITOS PARA QUE PROCEDA UNA TERCERA EN EL JE:

1. Existencia de un JE 2. Comparecencia de un tercero haciendo valer alguna de las terceras del 518: El aspecto ms discutido en relacin a las terceras, es determinar si ellas son: a. Un proceso con naturaleza independiente al JE: tienen diversas partes, objeto pedido y causa de pedir que el JE dentro del cual se promueven. Simplemente el legislador determina que deban ser tramita das dentro del JE y de acuerdo al procedimiento por l establecido (normas del JO sin rplica ni dplica: en tercera de d ominio; norma de los incidentes: restantes terceras). La Corte Suprema en fallo de 1992 se inclin por esta tesis, i ndicando que la gestin realizada en la tercera no interrumpa el plazo para declarar abandonado el procedimiento, por trat arse de un procedimiento que simplemente se encuentra inserto dentro de otro, siendo ambos independientes. b. Un incidente dentro del JE: Se trata de incidentes que dentro del juicio ejec utivo, han de ser resueltos en forma previa, para poder concluir con la tramitacin del cuaderno de apremio.

Optar por una u otra tesis, es trascendente en distintos sentidos: 1. Mandato judicial 2. Forma de notificaciones 3. Recursos

4. Resoluciones judiciales 5. Abandono del procedimiento, etc.

Maturana considera que, ante la nutrida jurisprudencia existente, debera regulars e y zanjarse la anterior discusin por el legislador.

I. TERCERA DE DOMINIO

Al trabarse embargo sobre un bien, ste puede encontrarse en una de las 4 situacio nes siguientes: 1. Se trata de un bien de propiedad del ejecutado y que ste posee. El embargo ser inatacable. 2. Se trata de un bien que est en poder de un tercero y que pertenece al deudor, 454. El embargo tambin ser inatacable, quedando el tercero en calidad de depositario del mismo. 3. Se trata de un bien que el ejecutado posee pero que no le pertenece. Se le ap lica la presuncin del 700 inc. 2 del CC: se le reputa dueo mientras otro no acredite su dominio. 4. Se trata de un bien sobre el cual el ejecutado no tiene ningn derecho y que es t en posesin o es de dominio de un tercero.

En este ltimo caso, se superponen 2 posibilidades de terceras, pudiendo el tercero interponer la tercera de posesin o la de dominio, segn sea el caso.

La tercera de dominio se tramita en cuaderno separado, con el ejecutante y el eje cutado como sujetos pasivos aplicndose a su respecto las normas completas del JO, omitindose los escritos de rplica y dpli ca.

La demanda de tercera de dominio debe cumplir con todos los requisitos del 254. E l 523 es ms exigente con el escrito de demanda en la tercera de dominio, que en el juicio ordinario. En la tercera de dom inio, puede no darse curso a la demanda, cuando falte cualquiera de los requisitos del 254 (y no slo los relativos a los 3 primeros nmeros, como ocurre en el JO). Al interponer la demanda, el tercerista debe presentar:

1. Los documentos fundantes de la misma: Este documento puede ser pblico o privad o, debiendo ser capaz de acreditar el dominio. Si se trata de un (a) instrumento pblico (b) con origen anterior a la de manda ejecutiva, la demanda de tercera va a poder suspender el procedimiento de apremio. 2. Un escrito, solicitando al tribunal que, con el mrito del instrumento pblico ac ompaado en la demanda se suspenda el cuaderno de apremio, ya que la tercera de dominio se tramita en cuaderno separado .

Por tanto, la regla general es que la interposicin de la tercera de dominio no sus pender la tramitacin del cuaderno de apremio. Slo se suspender en caso que se trate de un instrumento que de cuenta del derecho real de dominio en forma directa, siendo: 1. Un instrumento pblico 2. Que dicho instrumento pblico tenga origen anterior a la demanda ejecutiva.

En caso que se interponga la tercera de dominio, sin solicitar que se suspenda el cuaderno de apremio, el remate se lleva a cabo, entendindose que la subasta recaer sobre los derechos que el deudor tenga o preten da tener sobre la cosa embargada Las resoluciones que se dicten son apelables y la apelacin se conceder en el solo efec to devolutivo. Los artculos 519 y 520 regulan situaciones vinculadas a derechos de terceros y co propietarios que, s se hacen valer, deben hacerlo por va de la tercera de dominio:

519. Se substanciar en la forma establecida para las terceras de dominio la oposic in que se funde en el derecho del comunero sobre la cosa embargada. Se tramitar como incidente la reclamacin del ejecutado pa ra que se excluya del embargo alguno de los bienes a que se refiere el artculo 445.

520. Podrn tambin ventilarse conforme al procedimiento de las terceras los derechos que haga valer el ejecutado invocando una calidad diversa de aquella en que se le ejecuta. Tales seran, por ejemplo, los ca sos siguientes: 1. El del heredero a quien se ejecute en este carcter para el pago de las deudas hereditarias o testamentarias de otra persona cuya herencia no haya aceptado 2. El de aqul que, sucediendo por derecho de representacin, ha repudiado la herenc ia de la persona a quien representa y es perseguido por el acreedor de sta; 3. El del heredero que reclame del embargo de sus bienes propios efectuado por a ccin de acreedores hereditarios o

testamentarios que hayan hecho valer el beneficio de separacin de que trata el Ttu lo XII del Libro III del Cdigo Civil, y no traten

de pagarse del saldo a que se refiere el artculo 1383 del mismo Cdigo. Al mismo pr ocedimiento se sujetar la oposicin cuando se deduzca por los acreedores personales del heredero; 4. El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por deud as de la herencia, cuando est ejerciendo judicialmente alguno de los derechos que conceden los artculos 1261 a 1263 inclus ive del Cdigo Civil.

El ejecutado podr, sin embargo, hacer valer su derecho en estos casos por medio d e la excepcin que corresponda contra la accin ejecutiva, si a ello ha lugar.

II. TERCERA DE POSESIN

En caso que el dueo no pueda acreditar adecuadamente su derecho de dominio, es pr eferible que utilice la tercera de posesin. Esto, debido a que la posesin altera la carga de la prueba, con lo cual el poseed or es reputado dueo, mientras otro no justifique serlo. El embargo, debiendo recaer sobre bienes del deudor, debe alzarse en caso que al momento de trabarse se encontraban en posesin de un tercero, el cual es reputado dueo.

La tercera de posesin se tramita como incidente y produce el efecto de suspender l a tramitacin del cuaderno de apremio, si se acompaan antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la poses in que se invoca, 522..

La primera resolucin del incidente ser traslado y autos . En cuanto a la notificacin d e la resolucin, a pesar de que debiera notificarse por el ED, los tribunales han adoptado la tesis de ordenar la notifi cacin por cdula. Notificada que sea la resolucin, que comprender la solicitud de exclusin de embargo y la suspensin del procedimiento com pulsivo, el cuaderno de apremio no puede proseguir en su tramitacin hasta tanto no se haya fallado la incidencia. La tramitacin de esta tercera se regula por las normas de los incidentes, razn por la cual debe presentarse la lista de testigos dentro de los 2 das siguientes a la notificacin de la resolucin que recibe la prueba. El hecho que deber acreditarse por el tercerista se limita a la comprobacin de los elementos que conforman la posesin re specto del bien embargado. Tratndose de bienes inmuebles, es necesario que para los efectos de acoger una te

rcera de posesin el bien raz se encuentre inscrito a nombre del tercero y no del deudor. Tanto el tercerista de dominio como el de posesin tienen el derecho, en caso de haber perdido la tercera a que no se decrete el retiro de las especies si no hasta 10 das desde la fecha de la traba del embargo, salvo que el juez por resolucin fundada ordene otra cosa. 521 en relacin al 457.

III. TERCERA DE PRELACIN

En la demanda de tercera de prelacin, lo que el tercerista invoca es un derecho, p rivilegio, prenda o hipoteca, para ser pagado preferentemente, en conformidad a las normas de la prelacin de crditos del CC. El inters del tercero no es suspender el procedimiento ni entrabarlo, sino que la ejecucin contine, y una vez realizados los bienes y consignados los dineros obtenidos a la orden del tribunal, se suspe nda la entrega al ejecutante del producto del remate, hasta que recaiga sentencia ejecutoriada o firme en la tercera.

Requisitos de procedencia de la tercera de prelacin

1. Existencia de un ttulo ejecutivo 2. Como instrumento fundante bsico, debe sealarse el instrumento o circunstancia q ue justifica el derecho del tercerista de ser pagado preferentemente (no se exige en los casos en que no depende de un doc umento: ej. Posadero sobre los efectos del deudor introducidos en la posada). 3. Debe exponerse la razn por la cual no es valista, y sealar cul es la preferencia o privilegio del cual goza.

En la parte petitoria del escrito se solicita al tribunal que ordene el pago al tercerista con preferencia al demandante ejecutivo con el producto de los bienes del deudor. El efecto que producir ser nicamente que se s uspende el pago al ejecutante. No se suspende, como en el caso de las 2 terceras anteriores, el cuaderno de apremio.

Se tramita como incidente, siendo de previo y especial pronunciamiento slo en lo que respecta a la distribucin, pago o giro de los fondos.

Verificado el remate, el tribunal manda a consignar el producto, hasta que recai ga sentencia firme en la tercera de prelacin.

IV. TERCERA DE PAGO

Esta tercera slo nace a la vida jurdica, cuando el deudor carece de bienes embargab les, aparte de los ya embargados, para cumplir sus obligaciones. Consiste esta tercera, en la concurrencia a prorrata de los acr eedores valistas en los fondos arrojados por el remate. El tercerista debe disponer de un ttulo ejecutivo. El acreedor valista, tiene 2 c aminos: 1. Existiendo slo un JE en el cual se han embargado los ltimos bienes embargables, siendo tanto el tercerista como el ejecutante acreedores valistas del ejecutado. El tercerista de pago concurre a e ste procedimiento interponiendo su tercera, a la cual se le otorga tramitacin incidental. No se suspende la tramitacin del cuaderno de apremio, sino slo se suspender al momento del pago. El producto de la realizacin de los ltimos bienes embargables, s e distribuir en proporcin a los crditos de cada acreedor. 2. Existen contra el mismo deudor 2 o ms juicios ejecutivos, estando uno de ellos ms avanzado que los otros; no existen ms bienes embargables. En razn del riesgo que afecta al demandante posterior, el 5 28 permite la aplicacin de un procedimiento simple: cuando la pretensin del 2 acreedor se deduce ante diverso tr ibunal, puede pedir que se dirija un oficio al tribunal que est conociendo de la 1 ejecucin para que retenga del producto de la re alizacin de los bienes embargados, la cuota que proporcionalmente le corresponde a dicho acreedor. Asimismo, aparte de solicitar el oficio, el 529 permite al tercerista la facultad de hacerse parte del 1 juicio como coadyuvante del ejecutante.

Los artculos 528 y 529 reglamentan la situacin del 2 depositario, a fin de evitar c olusiones. Tiene importancia, el artculo 528 inc. 2 para afirmar la institucin del reembargo.

OPORTUNIDAD PARA INTERPONER LAS TERCERAS

I. TERCERAS DE DOMINIO Y DE POSESIN

Desde el momento en que se embargan los bienes que no sean del dominio o de la p osesin del ejecutado, hasta el instante en que se ha hecho la tradicin al adquirente del referido bien en el remate: 1. Bien mueble: La tradicin se realiza por el martillero. 2. Bien inmueble: Se pueden ejercer hasta que se ha extendido el acta de adjudic acin. En este caso no hay tradicin, sino slo existe un ttulo que habilita para practicar la tradicin.

II. TERCERAS DE PRELACIN Y PAGO

Desde que se han embargado los bienes, culminando la liquidacin en una suma de di nero. La oportunidad final se extiende hasta antes de hacerse pago al ejecutante con el producido.

JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIN DE HACER

Cuando nos encontramos frente a una obligacin de hacer, el acreedor tiene derecho para obtener su cumplimiento de cualquiera de las 3 formas o modalidades que le otorga el 1553 CC: si la obligacin es de hac er y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas , a eleccin suya: 1. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido 2. Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas d el deudor 3. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del c ontrato

A travs del JE por obligacin de hacer, no se puede perseguir la indemnizacin de per juicios, ya que para ello es necesario que previamente se hubiera determinado la procedencia del pago y su monto por una se ntencia dictada en juicio ordinario. Este es el caso del No. 3. Los objetivos de los Nos. 1 y 2 s se pueden perseguir por medio de un juicio ejec utivo, siempre y cuando consten en un ttulo ejecutivo.

REQUISITOS DE PROCEDENCIA Para que pueda perseguirse el cumplimiento de una obligacin de hacer en un juicio ejecutivo, es necesario que se cumplan los siguientes requisitos: 1. Que exista ttulo ejecutivo 2. Que la obligacin no se encuentre prescrita; 3. Que la obligacin sea actualmente exigible; 4. Que la obligacin se encuentre determinada, es decir, debe encontrarse suficien temente precisado el objeto sobre el cual recae la obligacin de hacer. Ello, en oposicin a la liquidez.

CLASIFICACIN EN CUANTO AL OBJETO PERSEGUIDO

La obligacin de hacer, puede consistir en: 1- La suscripcin de un contrato o la constitucin de una obligacin 2- La ejecucin de una obra material

I. LA SUSCRIPCIN DE UN CONTRATO O LA CONSTITUCIN DE UNA OBLIGACIN

En este caso, el procedimiento es idntico al del JE por obligacin de dar, con la e xcepcin de que lo que se persigue es la suscripcin de un determinado documento por el deudor, dentro de un plazo que se f ija y, en el caso que no lo realice el deudor, que sea suscrito por el juez en representacin del deudor. El requerimiento consiste en que se apercibe al deudor para que suscriba el docu mento o constituya la obligacin, dentro del plazo que el juez fija. Frente a tal requerimiento, el ejecutado puede: 1. Oponer excepciones: En caso que se opongan excepciones por el deudor, no se p odr suscribir el documento o constituirse la obligacin, mientras no se encuentre ejecutoriada la sentencia dictada en el proce dimiento ejecutivo. 2. No oponer excepciones: En caso que el ejecutado no oponga excepciones o que s e encuentre ejecutoriada la sentencia pronunciada en la causa, se lleva a efecto la ejecucin. Para este efecto se le re quiere al deudor para que firme el documento o que constituya la obligacin dentro del plazo que el tribunal seala. Si el deudor n o lo hace, el ejecutante deber solicitar al juez que, en representacin del obligado, sea quien cumpla con la obligacin.

II. LA EJECUCIN DE UNA OBRA MATERIAL

El mandamiento ejecutivo contendr: 1. La orden de requerir al deudor para que cumpla la obligacin 2. El sealamiento de un plazo prudente para que d principio al trabajo, 533.

Frente al requerimiento, el ejecutado puede:

1. Oponer excepciones: Adems de las indicadas en el 464, puede oponer el deudor l a excepcin de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida. 2. No oponer excepciones: en caso que el ejecutado no oponga excepciones o se en cuentre ejecutoriada la sentencia condenatoria, el acreedor ejecutante tiene dos derechos: a. Puede solicitar que se le autorice para efectuar la obra a travs de un 3, con c argo del ejecutado, cuando ste deje transcurrir el trmino prudente para iniciar el trabajo, 536. El ejecutante presen ta un presupuesto al tribunal, el cual debe ser puesto en conocimiento del ejecutado. En caso de que ste, nada exprese dentro de 3 da de notificado, se entiende que acepta. En caso que el ejecutado deduce objeciones, se hace el presupuesto p or medio de peritos, segn la forma establecida en los 486 y 487 para la estimacin de los bienes en caso de remate. 5 37. Determinado el valor del presupuesto, conforme lo sealado anteriormente, ser obligado el deudor a consignarlo dentro de 3 da a la orden del tribunal, para que se entreguen al ejecutante los fondos necesarios, a medida que el trabajo lo requiera. 538.

En caso que el deudor no consigne a la orden del tribunal los fondos decretados, se procede a embargar y enajenar bienes suficientes para hacer la consignacin, con arreglo al Ttulo I del libro III, pero sin admitir excepciones para oponerse a la ejecucin. 540. b. Puede solicitar que se apremie al deudor para que l efecte la obra, sea porque le satisface ms o porque se trata de una obligacin personalsima, 542. Si el acreedor no puede o no quiere hacerse ca rgo de la ejecucin de la obra debida, de conformidad a lo sealado anteriormente, pueden usarse los dems recursos de que dispone la ley para el cumplimiento de las obligaciones de hacer, con tal que no haya el deudor consign ado los fondos exigidos para la ejecucin de la obra, ni se hayan rematado bienes para hacer la consignacin en el caso del 541.

543: Cuando se pida apremio contra el deudor, podr el tribunal imponerle arresto hasta por 15 das o multa proporcional, y repetir estas medidas para obtener el cumplimiento de la obligacin. Cesa el apremio si el deudor paga las multas y rinde caucin suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnizacin completa de todo perjuicio a l acreedor.

JE POR OBLIGACIN DE NO HACER

En principio, se aplicarn a este procedimiento las mismas normas de la ejecucin de

las obligaciones de hacer, con algunas modificaciones. Para que proceda el cumplimiento ejecutivo de una obligacin de no hacer a travs del JE, es necesario que: 1. Pueda destruirse la cosa hecha

2. Que rar el 3. Que 4. Que 5. Que 6. Que

la destruccin sea necesaria para el objetivo que se tuvo en vista al celeb contrato. 544 la obligacin conste en un ttulo ejecutivo la obligacin no est prescrita la obligacin sea actualmente exigible la obligacin se encuentre determinada

En este procedimiento, el ejecutado tiene derecho a alegar en forma incidental q ue la obligacin puede cumplirse por otros medios que no importen la destruccin de la obra. En caso que se pueda destruir la cosa hecha, y siendo la destruccin necesaria par a el objeto que se tuvo en mita al tiempo de celebrar el contrato, ser obligado el deudor a dicha destruccin, o autorizado e l acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor. En caso que sea posible obtener cumplidamente por otros med ios, el mismo objeto, ser odo el deudor que se allane a prestarlo. Si la cosa no puede destruirse, el deudor tiene la obligacin de indemnizar perjui cios al acreedor, lo que se perseguir por medio de un JO y no de uno ejecutivo.

EL JE DE MNIMA CUANTA

Se encuentra regulado en los artculos 729 y siguientes del CPC, a continuacin del juicio ordinario de mnima cuanta. 738: En los casos no previstos por las normas especiales del JE de mnima cuanta, sern aplicable s las reglas del JE de mayor cuanta, si la cuestin deducida igualmente es ejecutiva.

APLICACIN

El JE de mnima cuanta, deber aplicarse a las acciones (pretensiones) ejecutivas, re specto de las cuales concurran los siguientes requisitos copulativos: 1. No tengan sealada en la ley un procedimiento especial para su tramitacin 2. La cuanta del juicio no debe superar las 10 UTM

TRAMITACIN

La tramitacin del JE de mnima cuanta, se reduce al estudio de las modificaciones qu

e el legislador establece en relacin al JE de mayor cuanta, tanto en el cuaderno ejecutivo como en el cuaderno de apremio:

I. MODIFICACIONES RESPECTO DEL CUADERNO EJECUTIVO

1. La demanda ejecutiva puede ser deducida en forma verbal, levantndose un acta e n la forma prescrita en el 704. 2. Examen de la demanda ejecutiva: si de este examen, el tribunal concluye que l a accin es ejecutiva y legalmente procedente, el acta a que se refiere el 704, terminar con la orden de despachar mandamiento de e jecucin y embargo. En caso que el tribunal, luego del examen de la demanda, estime que no procede como ejecutiva, lo declarar as y dar curso a la demanda en conformidad al procedimiento ordinario de mnima cuanta, 729. 3. Requerimiento de pago: Se debe efectuar personalmente al deudor por un recept or, y si no lo hay, o si est inhabilitado el que hubiere, se practica por medio de un vecino de la confianza del tribunal, que se a mayor de edad y sepa leer y escribir, o por un miembro Carabineros. Debe entregarse copia ntegra del acta y del provedo que orden a despachar mandamiento de ejecucin en contra del deudor. Las mismas personas pueden practicar la notificacin que est ablece el 44 cuando ella sea procedente. En caso que el deudor no es habido, el encargado de la notificacin debe indicar, en la copia respectiva, el lugar, da y hora que designe para la traba del embargo, la que proceder sin ms trmite. Es decir, no proc eder la cdula de espera. 4. Oposicin y posterior curso del procedimiento: El ejecutado tiene el plazo fata l de 4 das + tabla de emplazamiento (259) para oponerse a la demanda. No se contempla la opcin de aumentarse para el caso d e ser notificado dentro del territorio jurisdiccional pero fuera de la comuna asiento del tribunal. Las excepciones de las cuales se puede valer el ejecutado son las del 464 y la del 534. 733 inc. 2. En caso que el ejecutado oponga excepciones, el tribunal examina si las excepcio nes son o no legales. En caso que sean legales, cita a las partes a una audiencia para que se rinda la prueba en la for ma prevista para el juicio de mnima cuanta, hasta dictar sentencia mandando llevar adelante la ejecucin o absolviendo al demandando . 733. La citacin se notifica al ejecutado en el acto mismo de formular oposicin y al ejecutante, por cdula. En caso que las excepciones opuestas no sean legales o no se opongan excepciones por parte del ejecutado, se procede como lo dispone el 472, esto es, bastar para proseguir el procedimiento ejecutivo el mandamiento de ejecucin y embargo hasta hacerse entero pago al acreedor sin necesidad de dictar sentencia.

II. MODIFICACIONES RESPECTO DEL CUADERNO DE APREMIO

1. Menciones del mandamiento: El mandamiento dispondr el embargo de bienes sufici entes y designar un depositario que podr ser el mismo deudor. 2. Depositario: podr ser el mismo deudor, pero en todo caso, cualquiera que sea e l depositario que se designe, tendr el carcter inmediatamente de depositario definitivo. No existe por tanto, el depositario pr ovisional. 3. El embargo: La misma persona que practique el requerimiento podr efectuar el e mbargo, en su caso. De la diligencia del embargo, se levantar acta individualizando suficientemente los bienes embargados y el lugar en que se encuentren. Si el deudor no est presente, quien practique la diligencia dejar copia del acta en el domicili o de aqul. Si el depositario es el deudor, aunque no est presente, se entender que ha quedado en posesin de la cosa embargada, al trabarse el embargo. El encargado de la diligencia debe consignar en el acta el lugar en que ordinari amente debe mantenerse la cosa. 4. Tasacin: Los bienes embargados sern tasados por el juez, quien puede, si lo est ima necesario, or peritos designados en conformidad al 720. 5. Remate: Establecido el valor de los bienes embargados, el juez ordena que se rematen, previa citacin de las partes. En caso de los inmuebles o de derechos reales constituidos en ellos, adems deben publicarse 3 avisos en los diarios. Se efectuarn los remates slo los das 1 o 15 de cada mes, o en el da siguiente hbil. Las posturas comien zan por los 2/3 de la tasacin. 6. El acta de remate y la escritura definitiva: Cuando se enajenen bienes races, el acta de remate se extender en el libro copiador de sentencias y ser suscrita por el juez y el secretario, si lo hay, y e n su defecto por una persona que en calidad de actuario nombre el tribunal. La escritura definitiva se otorgar en el registro de un notario y se suscribir por el juez ante el cual se haya hecho el remate y por el subastador, o en defecto de aqul, por la persona a quien l comisione con tal objeto en el acta de remate. 7. Procedimiento incidental para el cumplimiento de un fallo de mnima cuanta, con las modificaciones que indica. Rige en el juicio de mnima cuanta las disposiciones relativas al cumplimiento incidental, per o las peticiones, notificaciones y el procedimiento de apremio, se rigen por las disposiciones especiales del 729 y ss . Cuando el demandado se oponga, conforme al 234, se provee una citacin a las partes para una audiencia prxima para que concurr an a ella con todos sus medios de prueba.

DE LOS JUICIOS ESPECIALES SEGUIDOS ANTE RBITROS

LOS RBITROS

Los rbitros son jueces designados por las partes o por la autoridad judicial en s ubsidio, para la resolucin de asunto litigioso.

CLASIFICACIN

1. rbitros de derecho: Se somete tanto en la tramitacin como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva a las reglas establecidas para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida. 2. rbitros arbitradores: Falla obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren y no est obligado a guardar en sus procedimientos y en su fallo otras reglas que las que las partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso, y si stas nada han expresado, las normas mnimas que sealan el CPC. 3. rbitros mixtos: son aquellos rbitros de derecho a los que se le conceden las fa cultades de arbitrador en cuanto al procedimiento.

EL PROCEDIMIENTO ANTE LOS RBITROS DE DERECHO

Por regla general, los rbitros de derecho se sometern, tanto en la tramitacin como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las reglas que la ley establece para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida. Es decir, podr aplicar el procedimiento ordinario, el sumario u otro especial, dependiendo de l a naturaleza de la accin deducida.

REGLAS ESPECIALES

El legislador ha establecido que los rbitros, adems del procedimiento que ellos de ben aplicar segn las reglas generales, deben cumplir con las siguientes reglas especiales: 1. Los rbitros de derecho deben nombrar un actuario: 632: toda la sustanciacin de un juicio arbitral se har ante un ministro de fe designado por el rbitro.

2. Notificaciones: Se harn en la forma que unnimemente acuerden las partes, A falt a de acuerdo, se harn personalmente o por cdula, 629. 3. Apremio de testigos: El rbitro no puede compeler a ningn testigo a que concurra a declarar ante l. Slo puede tomar declaraciones a los que voluntariamente se presenten a darlas en esta forma. Cua ndo un testigo se niega a declarar, se pedir por conducto del rbitro al tribunal ordinario correspondiente que practique la diligencia, acompandole los antecedentes necesarios para este objeto. Los tribunales de derecho podrn cometer esta diligencia al rbitro mismo asistido por un ministro de fe. 4. Diligencias fuera del lugar del juicio: Se proceder de acuerdo a lo sealado en el punto anterior, dirigindose por el rbitro la comunicacin que corresponda al tribunal que deba conocer de las diligencias. 5. Dictacin de la sentencia en caso de existir pluralidad de rbitros: En caso que los rbitros sean 2 o ms, todos debern concurrir al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier acto de sustanciacin d el juicio, a menos que las partes acuerden otra cosa. Si no se ponen de acuerdo los rbitros, se reunir con ellos el tercero si lo hay, y la mayora pronunciar la resolucin. En caso de no resultar mayora en el pronunciamiento de la sentencia definitiva o de otra clase de resoluciones, siempre que no sean apelables (cuando son apelables resuelve el tribunal de alzada), que dar sin efecto el compromiso si es voluntario. Si es forzoso, se procede a nombrar nuevos rbitros. 6. Recursos: Contra la sentencia arbitral pueden interponerse los recursos de ap elacin y de casacin para ante el tribunal que habra conocido de ellos si se hubieren interpuesto en JO, salvo que las partes si endo mayores de edad y libres administradoras de sus bienes, hayan renunciado a los recursos o los hayan sometido tambin a arbi traje en el acto de compromiso o en acto posterior. Igualmente proceder casacin en el fondo, siempre que se interponga respecto de la resolucin del tribunal arbitral de 2 instancia constituido por rbitros de derechos, cuando stos hayan conocidote ne gocios de la competencia de Corte de Apelaciones. Proceder tambin el recurso de queja, siempre que se cumplan los dems requisitos de procedencia. 7. Cumplimiento de la sentencia dictada por un rbitro de derecho: El 635 permite acudir ante el rbitro que dict la sentencia, cuando el plazo no est vencido o al tribunal ordinario correspondiente, a eleccin del que pida su cumplimiento. Sin embargo, deber acudirse a la justicia ordinaria para ejecutar lo resuelto: a. Cuando el cumplimiento exige de procedimientos de apremios b. Cuando el cumplimiento exige empleo de otras medidas compulsivas c. Cuando el cumplimiento haya de afectar a terceros que no son parte del compro miso.

Por lo recin mencionado se afirma que el rbitro tiene una jurisdiccin limitada, des provista de imperio, por lo cual carece de competencia para dictar un mandamiento de ejecucin. Conforme a lo anterior, la sentencia arbitral firme o que causa ejecutoria, tien e mrito ejecutivo, pero no ante el rbitro que la pronunci, sino ante el juez ordinario que corresponda.

PROCEDIMIENTO ANTE LOS RBITROS ARBITRADORES

Se da aplicacin al principio formativo de procedimiento de orden consecutivo conv encional. Los arbitradores no tienen ms obligacin que cumplir con las reglas que las partes han expresado en el acto cons titutivo del compromiso. 636 Ante la falta de fijacin de un procedimiento, el arbitrador deber regirse por las normas mnimas de procedimiento establecidas en el 637: 1. El arbitrador debe or a todas las partes: bilateralidad de la audiencia. 2. El arbitrador debe recibir y agregar al procedimiento los instrumentos que la s partes le presenten.

Facultativamente el arbitrador puede practicar las diligencias que estima necesa rias para el conocimiento de los hechos.

Los arbitradores igualmente tienen una facultad de imperio limitada. Para los arbitradores es facultativo designar un actuario. Sin embargo, tratndose de la sentencia definitiva del arbitrador, ella debe ser autorizada por un ministro de fe o por dos testigos en su defecto.

La sentencia del rbitro arbitrador, contiene requisitos distintos a los que se sea lan en el 170 CPC, atendiendo a que el arbitrador debe fallar conforme su equidad y prudencia le dictaren. El 640 seala que la sent encia del arbitrador contendr: 1. Designacin de las partes litigantes 2. Enumeracin breve de las peticiones sometidas por el demandante 3. La misma enunciacin de la defensa alegada por el demandado 4. Las razones de prudencia o de equidad que le sirven de fundamento a la senten cia 5. La decisin del asunto controvertido

Dictacin de la sentencia en caso de existir pluralidad de rbitros

Existiendo pluralidad de rbitros, deben concurrir todos al pronunciamiento de la sentencia definitiva y a cualquier otro acto de sustanciacin del juicio, salvo que las partes acuerden otra cosa. Sin acuerdo, se rene con ellos, el tercero si lo hay, y la mayora pronunciar resolucin.

Recursos

En contra de la sentencia dictada por un rbitro arbitrador de 1 instancia slo proce de el recurso de apelacin cuando: 1. Se haya reservado el mencionado recurso ante arbitradores de 2 instancia 2. Se hayan designado dichos rbitros de 2 en el acto del compromiso

Procede el recurso de casacin en la forma. Hay que tener presente, que son trmites esenciales, los que las partes han expresado en el acto del compromiso y, en caso que nada hayan expresado acerca d e esto, sern considerados como trmites esenciales: 1. Emplazamiento debido 2. Agregacin de los documentos presentados oportunamente por las partes. 3. Hay que tener presente que la Corte Suprema ha fallado que la renuncia de los recursos que efectan las partes, nunca podrn llegar a comprender: a. El recurso de casacin en la forma por ultrapetita b. El recurso de casacin en la forma por incompetencia del tribunal c. Recurso de queja

Cumplimiento de la sentencia dictada por un arbitrador: Se aplica lo dicho respe cto de los rbitros de derecho

DE LOS ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS

REGLAS COMUNES

Es errnea la denominacin jurisdiccin voluntaria , ya que no es jurisdiccin, ni tampoco es voluntaria. Se trata de asuntos en los cuales no est presente el conflicto entre las partes. Por ello es muy visionaria la denominacin que realiza el CPC a su Libro IV-

Son actos judiciales no contenciosos aquellos que segn la ley requieren la interv encin del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes. Por ello, para encontrarnos frente a un acto judi cial no contencioso, es necesario que concurran dos requisitos copulativos: 1. Existencia de una ley que expresamente requiera la intervencin del tribunal. S e produce una diferencia esencial respecto a lo que ocurre con los actos jurisdiccionales, en que se debe resolver an a falta de ley. 2. Ausencia de conflicto.

El Libro IV del CPC, se estructura sobre la base de distinguir: a. Un procedimiento no contencioso general en su Ttulo I b. Una serie de procedimientos no contenciosos especiales

Existen, fuera de este libro IV, en otros Cdigos o leyes especiales, otros proced imientos no contenciosos especiales regulados.

NORMAS DE DESCARTE PARA DETERMINAR EL PROCEDIMIENTO APLICABLE A LOS AJNC

1. Concurrencia de ley especial que se refiera a la materia: Procedimiento de ca mbio de nombre, por ejemplo. 2. Acto judicial no contencioso regulado especficamente en el Libro IV. 3. Acto judicial no contencioso sin regulacin especial: se aplicar el procedimient o general contenido en el T. I del L. IV del CPC.

REGLAS DE COMPETENCIA

Existen asuntos no contenciosos, que por su carcter administrativo, estn entregado s a la resolucin de autoridades administrativas. Ej. La ley 19.903 entrega al Registro Civil el conocimiento de la posesin efectiv a de las herencias intestadas abiertas en Chile.

Si est entregado a un tribunal, nos encontramos propiamente ante un acto judicial no contencioso. Por ello, es imprescindible aplicar las normas de la competencia absoluta, relativa y la de d istribucin de causas para determinar qu tribunal deber conocer de un determinado asunto.

COMPETENCIA ABSOLUTA

1. Materia: Los actos judiciales no contenciosos estn entregados a los jueces de letras, sin que tenga incidencia el elemento cuanta. Excepcin: designacin del curador ad litem. Su conocimiento se encuentra ent regado a cualquier tribunal ordinario de la Repblica, que conoce del pleito en el cual debe efectuarse la designacin 2. El fuero: No tiene aplicacin en los asuntos no contenciosos.

COMPETENCIA RELATIVA

La regla supletoria (134 COT) seala que ser competente para conocer del acto judic ial no contencioso el juez de letras del domicilio del solicitante.

Existencia normas especiales: stas son tan numerosas, que la regla general y supl etoria para a ser excepcional. Ejemplos: 1. Herencia testada: Conocer de la posesin efectiva de la herencia testada, el jue z de letras del ltimo domicilio del causante. 2. Autorizacin para gravar o enajenar y arrendar bienes inmuebles: el juez compet ente ser aqul del lugar en que est situado el inmueble.

En los actos judiciales no contenciosos no procede la prrroga de la competencia. Asimismo, no rige la distribucin de causas, sino siempre el turno, sin perjuicio de su ingreso en Santiago.

INTERVENCIN DE LOS AUXILIARES DE LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA

En los actos judiciales no contenciosos, son dos los auxiliares de la administra cin de justicia que intervendrn: el receptor y el defensor pblico.

El receptor interviene cada vez que se realice una informacin sumaria de testigos y cada vez que el COT lo llame a intervenir. El defensor pblico interviene en varias oportunidades.

PROCEDIMIENTO GENERAL DE LOS ASUNTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS

FORMA DE RESOLVER LOS ASUNTOS NO CONTENCIOSOS

En los negocios no contenciosos que no tengan sealada una tramitacin especial en e l CPC, proceder el tribunal de plano, si la ley no le ordena obrar con conocimiento de causa. En caso que la ley exija este cono cimiento, y los antecedentes acompaados no lo suministran, mandar rendir previamente informacin sumaria acerca de los hechos que legitimen la peticin, y oir despus al respectivo defensor pblico segn corresponda.

Con conocimiento de causa : El tribunal debe ser debidamente informado por el solic itante para la adopcin de una decisin con una correcta aplicacin de la ley. A fin de que el juez adquiera este c onocimiento de causa, el solicitante puede utilizar cualquier medio idneo sin necesidad de cumplir con formalidades legales, es decir, no es necesario que se de cumplimiento a las formalidades de las pruebas judiciales. El instrumento principal que la ley otorga al interesado para lograr el conocimiento de causa que requiere el tribunal, est constituido por la informacin sumaria.

Informacin sumaria : Prueba de cualquiera especie, rendida sin notificacin ni interve ncin de contradictor y sin previo sealamiento de trmino probatorio. Sin perjuicio de que no existe una norma que lim ite los medios de prueba, la informacin sumaria ms usada en la prctica es la de los testigos. Por una prctica consuetudinar ia se ha ido limitando la informacin sumara a la de testigos. Sin embargo, no existe norma legal que impida la existencia de una informacin sumaria de documentos o de otro medio de prueba distinto de los testigos.

Como en los actos judiciales no contenciosos, no existe contraparte, sera absurdo que se fijara una solemnidad, o las oportunidades para hacerse valer, porque no existe a una contraparte a la cual e mplazar.

CARACTERSTICAS DE LA INFORMACIN SUMARIA

1. Se trata de un acto jurdico probatorio eminentemente unilateral: se rinde sin notificacin ni intervencin de contradictor. Esto lo diferencia claramente de la norma establecida en sede contenciosa, 324. 2. Se trata de un acto jurdico procesal que carece de una oportunidad especfica pa ra ser realizada, al no existir un contradictor que deba intervenir: para su rendicin no se seala previamente un trmin o probatorio. 3. El tribunal puede fallar de plano alguna solicitud que se le presente. 4. Recibe aplicacin el principio formativo inquisitivo: 820: El tribunal decretar de oficio las diligencias informativas que estime convenientes. 5. Recibe aplicacin el principio de la apreciacin de la prueba de la sana crtica

INFORMACIN SUMARIA DE TESTIGOS

Un mnimo de 2 testigos, comparecen ante un ministro de fe (receptor), el cual, en un acta, los individualiza e indica lo que los testigos expresen acerca del hecho que de base a la solicitud del interesado . La diligencia termina con la firma del acta por todas las personas que hayan intervenido en ella, documento que, posteriormente se agrega al expediente. No hay que confundirlo con la informacin de perpetua memoria, la cual es un proce dimiento no contencioso especial, que tiene por objeto acreditar por s misma, como procedimiento completo, hechos o cir cunstancias que permitan dar curso a importantes procedimientos.

NATURALEZA JUDICIAL DE LA RESOLUCIN QUE SE DICTA EN UN AJNC

En la prctica se denomina auto a la resolucin que se dicta en un acto judicial no co ntencioso. Sin embargo, la propia ley en el 826 la califica de sentencia definitiva. No puede ser un auto, porque no habiendo juicio, no puede haber incidente. Tampo co podra ser una sentencia definitiva, ya que sta es la resolucin que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio. En el acto judicial no contencioso, no hay juicio. El 826 sin embargo, repite casi ntegramente los requisitos que debe cumplir la se ntencia en materia contenciosa (170).

CLASIFICACIN DE LA RESOLUCIN DE ACUERDO A LA DECISIN DEL TRIBUNAL

1. Resolucin afirmativa: Son aquellas que dan lugar a lo solicitado por el intere sado. Se pueden modificar slo mientras se encuentre pendiente la ejecucin. 2. Resolucin negativa: Son aquellas que no dan lugar a lo solicitado. Se pueden r evocar y modificar sin limitacin. Esta caracterstica es una de las que permite afirmar que los actos judiciales no conte nciosos, son ms actos administrativos que judiciales, ya que en stos ltimos, las sentencias definitivas y las interlocutoria s ejecutoriadas, producen cosa juzgada sustancial. En los actos que analizamos existe una esencial revocabilidad de las resoluciones negativas y de las positivas pendientes de ejecucin.

Alguna parte de la doctrina denomina a este efecto del 821, cosa juzgada formal. Otros afirman que se trata de la llamada cosa juzgada sustancial provisional, similar a lo que ocurre en los juicios de alimen tos. Mosquera, seala que respecto de los actos judiciales no contenciosos, es inoficio so e incorrecto hablar de la cosa juzgada, por ser sta una institucin propia de los actos jurisdiccionales.

RGIMEN DE RECURSOS Y MEDIOS DE IMPUGNACIN

MEDIOS DE IMPUGNACIN:

1. Hacer valer lo que establece el 821: Pueden los tribunales, variando las circ unstancias, y a solicitud del interesado, revocar o modificar las resoluciones negativas que se hayan dictado, sin sujecin a los trmin os y formas establecidos para los asuntos contenciosos. Podrn tambin en igual caso revocar o modificar las resoluciones afir mativas, con tal que est an pendiente su ejecucin. 2. Hacer valer el 822: Contra las resoluciones dictadas podrn entablarse los recu rsos de apelacin y de casacin, segn las reglas generales. Los trmites de la apelacin sern los establecidos para los inciden tes. Como no se distingue, procede tanto la casacin en la forma como en el fondo.

LA CONVERSIN DEL ACTO JUDICIAL NO CONTENCIOSO EN CONTENCIOSO

El legislador previ la situacin de que concurriera en el mismo expediente y proced imiento otra persona que exhiba el mismo inters que el solicitante o uno contrapuesto. As estableci la opcin de que un procedimient o no contencioso se convierta en uno contencioso.

823: Si a la solicitud presentada se hace oposicin por legtimo contradictor, se ha r contencioso el negocio y se sujetar a los trmites del juicio que corresponda. Si la oposicin se hace por quien no tiene dere cho, el tribunal, desestimndola de plano, dictar resolucin sobre el negocio principal.

CONCEPTO DE LEGTIMO CONTRADICTOR

El legislador procesal nacional no lo ha definido, ni tampoco ha entregado regla s para determinar cundo una persona podr intervenir como tal en un a gestin no contenciosa. En la historia fidedigna de la ley, se re conoce que es necesaria la existencia de un inters por parte de quien se opone a la resolucin del asunto.

LEGTIMO CONTRADICTOR: Aquel sujeto (tercero) que en una gestin no contenciosa se e ncuentra legalmente habilitado para oponerse a ella, toda vez que tiene un inters jurdicamente tutelado que tal p rocedimiento ha puesto en peligro.

ALCANCE DE LA VOZ DERECHO

(823)

A la voz derecho debe drsele el sentido de inters jurdicamente protegido. Asimismo, e s necesario adems de que sea legtimo, que sea actual. De esta manera, cada uno de los intereses jurdicamente protegidos se determinarn en cada una de las especies del acto judicial no contencioso de que se trate.

OPORTUNIDAD PROCESAL PARA EJERCITAR LA OPOSICIN

La oportunidad para oponerse al acto judicial no contencioso nace, para el legtim o contradictor desde que su existencia haya llegado a su conocimiento. El problema dice relacin con la preclusin de la faculta d para oponerse. Hay quienes afirman que la oposicin puede ejercitarse hasta antes que el tribunal dicta la resolucin. Otros, estiman por el contrario, que la oposicin puede ejercitarse an despus de dictada la resolucin sobre

el procedimiento. Estos ltimos se basan en lo dispuesto en el 821, precepto que contempla el denominado recurso de revocacin . Se discute si el legtimo contradictor puede caber dentro de la expresin interesado . Si se le otorga un carcter amplio a dicha ex presin, el legtimo contradictor podra impetrar el recurso de revocacin.

Maturana aboga por la primera tesis basndose principalmente en la distincin que su rge del propio texto legal entre interesado y legtimo contradictor . El legtimo contradictor no podra hacer valer el rec rso de revocacin toda vez que la forma en que el legislador protege al legtimo contradictor, es mediante la opcin de oponers e.

PROVIDENCIA QUE RECAE EN EL ESCRITO DE OPOSICIN

El legislador dot de amplias facultades al tribunal para calificar la oposicin. El juez determinar si quien se opone a la peticin es o no legtimo contradictor. En caso que estime que no tiene derecho el que se opone, la puede desestimar de plano y resolver el asunto principal, 823

TRAMITACIN DEL ESCRITO DE OPOSICIN

La jurisprudencia ha optado por el procedimiento de los incidentes ordinarios, p ese a que no existe un juicio-litigio, sino que simplemente un procedimiento. Ello, porque el 823 inc. 2 habla de negocio princip al, debiendo por tanto, ser un asunto accesorio la tramitacin de la oposicin. El escrito en que se haga efectiva la oposicin debe cumplir con: 1. Requisitos comunes a todo escrito 2. Requisitos propios de la oposicin a. Emanar de legtimo contradictor b. Que derechamente se pretenda cambiar el carcter de la gestin no contenciosa en contenciosa. Es necesario que el legtimo contradictor sea claro en cuanto a estar oponindose. 3. Requisitos de la ley 18.120

Deber presentarse el escrito en tiempo oportuno. El tribunal dar traslado de la op osicin al primer interesado, fallando con posterioridad. La jurisprudencia le ha otorgado el carcter de incidente de previo y especial pronunciamiento a la oposicin con lo que la gestin no contenciosa permanece detenida. Surge un problema que no ha sido dilucidado por el legislador: cul es la extensin de las facultades que tiene el juez para calificar la oposicin. Maturana cree que la incidencia de oposicin va dirigid a nicamente a la transformacin de un negocio no contencioso en uno contencioso. Con ello, el tribunal se limita a la calificacin de la oposicin y de la calidad de legtimo contradictor de quien la ejercita. No procede que se pronuncie sobre ning una cuestin de fondo respecto del conflicto que se genera.

PROCEDIMIENTO APLICABLE AL ASUNTO QUE SE HA HECHO CONTENCIOSO

Ser el procedimiento que fije la ley, de acuerdo a las reglas generales. La Corte Suprema ha estimado que la determinacin del procedimiento aplicable no puede ser hecha por el tribunal que conoce de la opos icin.

LA SITUACIN JURDICA DE LAS PARTES

La ley nada dice. La jurisprudencia ha fallado mltiples veces que deba tenerse por demanda a la solicitud presentada por el 1 interesado y por contestacin de la demanda a la oposicin del legtimo contradictor. Se asilaban en lo que dice el juicio de cuentas. Maturana considera que el primer interesado o el legtimo contradictor pueden ser demandantes o demandados, sin que ello est previamente establecido en la ley. La situacin de uno y de otro depender de quin se a el 1 que asume el carcter de sujeto activo en el juicio correspondiente.

LOS PROCEDIMIENTO ESPECIALES MS TRASCENDENTES CONTEMPLADOS EN EL LIBRO IV DEL CPC RESPECTO DE LOS ASUNTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS

El CPC, dentro del Libro IV, se encarga de regular los siguientes procedimientos especiales para tramitar asuntos judiciales no contenciosos: 1. 2. 3. 4. De De De De la la la la habilitacin autorizacin emancipacin autorizacin para comparecer en juicio judicial para repudiar legitimacin de un interdicto voluntaria judicial para repudiar el reconocimiento de un interdicto co

mo hijo natural 5. Del nombramiento de tutores y curadores y del discernimiento de estos cargos 6. Del inventario solemne 7. De los procedimientos a que da lugar la sucesin por causa de muerte 8. De la insinuacin de las donaciones 9. De la autorizacin judicial para enajenar, gravar o dar en arrendamiento por la rgo tiempo bienes de incapaces, o para obligar a estos como fiadores 10. De la venta en pblica subasta 11. De las tasaciones 12. De la declaracin del derecho al goce de censos 13. De las informaciones para perpetua memoria 14. De la expropiacin por causa de utilidad pblica

EL INVENTARIO SOLEMNE

Aqul que se hace, previo decreto judicial, por el funcionario competente, y con l os requisitos que en el 859 CPC se expresan Puede ser que los jueces rbitros decreten su formacin en los asuntos que conocen.

REQUISITOS 1. Ante un Notario y dos testigos mayores de 18 aos, que sepan leer y escribir y sean conocidos del notario. Con autorizacin del Tribunal podrn hacer las veces de Notario otro ministro de fe o un juez de menor cuanta. El notario o el funcionario que lo reemplace, si no conoce a la persona que hace la manifestacin, la cual deber ser, siempre que est presente, el tenedor de los bienes, se cerciorar ante todo de su identidad y la h ar constar en la diligencia. 2. Se expresar en letras el lugar, da, mes y ao en que comienza y concluye cada par te del inventario. 3. Juramento: Antes de cerrado, el tenedor de los bienes o el que hace la manife stacin de ellos, declarar bajo juramento que no tiene otros que manifestar y que deban figurar en el inventario.

4. Firma de los interesados: Ser firmado por dicho tenedor o manifestante, por lo s interesados que hayan asistido, por el ministro de fe y por los testigos.

PROCEDIMIENTO

Se cita a todos los interesados conocidos y que segn la ley tengan derecho a asis tir al inventario. Se hace personalmente a los condueos de los bienes que deben inventariarse, si residen en el mismo territorio jurisdiccional. A los dems interesados y a los condueos que residan fuera del territorio jurisdiccional se les cita por medio de avisos. El inventario comprende la descripcin de los bienes inventariados. Si hay bienes que inventariar en otro territorio jurisdiccional y lo pide algn interesado presente, se expiden exhortos a los resp ectivos jueces, a fin de que los hagan inventariar y remitan originales de las diligencias obradas para unirlas a las principales. Concluido el inventario, se protocoliza en el registro del notario que lo forma o en caso de haber intervenido otro ministro de fe, en el del protocolo que indique el tribunal.

Ampliacin del inventario: Si se encuentran bienes luego de hacer el inventario, d e los cuales no se tuvo noticia o por cualquier ttulo acrecen nuevos bienes a la hacienda inventariada, se har un inventario solem ne de ellos y se agrega al anterior.

Inventario y tasacin: Cuando la ley ordena que al inventario se le agregue la tas acin de bienes, puede el tribunal, al tiempo de disponer que se inventaren, designar peritos para que tasen o reservar la tasacin para ms tarde. Si se trata de muebles, puede designarse al mismo notario o funcionario que haga sus veces, para que practique la tasacin.

IMPORTANCIA DEL INVENTARIO SOLEMNE: Es importante su realizacin, principalmente c omo medida de proteccin a incapaces.

AUTORIZACIN JUDICIAL PARA ENAJENAR, GRAVAR O DAR EN ARRENDAMIENTO POR LARGO TIEMP O BIENES DE INCAPACES O PARA OBLIGAR A ESTOS COMO FIADORES

Alcance bastante amplio, toda vez que no se limita a la enajenacin y gravmenes civ iles, sino que cubre a sociedades y a todos aquellos casos en que se administran bienes ajenos.

Competencia: Es competente para conocer de estos asuntos el JL del lugar donde s e encuentren situados los inmuebles o el del domicilio del interesado cuando no hay inmuebles involucrados.

REQUISITOS DEL ESCRITO: 1. Reglas comunes de toda presentacin. 2. Indicarse con claridad y precisin los fundamentos o razones que habilitan para enajenar, arrendar o constituir fiador, es decir, la necesidad o utilidad de la aprobacin judicial. 3. Deber acreditarse lo anterior, ofreciendo informacin sumaria de cualquier espec ie para que el tribunal forme conocimiento de causa. En todo caso se oir el dictamen del respectivo defensor antes de resolvers e en definitiva. Con el dictamen favorable o desfavorable resuelve el juez.

Si se concede la autorizacin fijar el tribunal un plazo para que se haga uso de el la. En caso que no se fije plazo alguno, se entender caducada la autorizacin en el trmino de 6 meses. En caso que estando venci da la autorizacin, el solicitante disponga del bien, adolecer ese contrato de nulidad.

PROCEDIMIENTOS A QUE DA LUGAR LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE

Dentro del Ttulo VIII del Libro IV del CPC se contemplan 4 procedimientos vincula dos con la sucesin por causa de muerte. Es quiz el asunto no contencioso con mayor aplicacin prctica y de mayor regulacin, prin cipalmente por la importancia que lleva consigo y por una necesidad de dar cierta publicidad a ciertos actos para que lo s terceros interesados puedan oponerse oportunamente.

Los procedimientos contemplados en el citado Ttulo son: 1. Los procedimientos especiales de la sucesin testamentaria 2. De la guarda y aposicin de sellos

3. De la dacin de la posesin efectiva de la herencia: Aplicable a las posesiones e fectivas de la herencia abiertas en el extranjero, sean testadas o intestadas y respecto de las testadas abiertas en Ch ile. Para las intestadas abiertas en Chile, se aplica la 19.903. 4. La declaracin de herencia yacente y de los procedimientos subsiguientes a esta declaracin.

Es obvio que el requisito indispensable para provocar estas diligencias es la mu erte del causante, sea real o presunta.

I. LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA

El CPC slo se ocupa de los testamentos solemnes, tanto en su categora de abierto c omo en la de cerrado. La ley 19.903 cre un Registro Nacional de Testamentos (dentro del Registro Civil) . Los funcionarios que hubieren otorgado testamento (abierto o cerrado) o que lo hubieran protocolizado debern re mitir al RC, dentro de los 10 primeros das de cada mes, por carta certificada, las nminas de los testamentos que se hubieren ot orgado o protocolizado en sus oficios, durante el mes anterior, indicando su fecha, nombre y RUT del testador, y la cla se de testamento de que se trata. Este rgano no elimina el registro que deben llevar los notarios y el ndice general de testamentos del Archivero judicial de Santiago.

El testamento solemne abierto siempre es por escrito, admitiendo dos modalidades : 1. Ante notario competente y 3 testigos: Si no se protocoliz en vida del testador , se presenta luego de su fallecimiento y en el menor tiempo posible al tribunal, para que ordene su protocolizacin. Es muy espec ial esta situacin y se produce cuando en el otorgamiento del testamento no haya intervenido el notario y lo haya hecho el ju ez de letras. 2. Ante cinco testigos. Ser necesario practicar la PUBLICACIN. El juez competente hace comparecer a los testigos para que reconozcan sus firmas y la del testador. Luego del examen del juez, ste lo rubric a en todas las pginas y lo manda a protocolizar, con lo cual valdr como instrumento pblico. Es uno de los casos en qu e la protocolizacin otorga el carcter de instrumento pblico.

El testamento cerrado es esencialmente solemne (requiere por ejemplo, siempre de la intervencin del notario) y el CPC regula la diligencia de la apertura del testamento cerrado. Si el testamento fue otorgado ante notario que no sea del ltimo domicilio del testador, podr ser abierto ante el tribunal del territorio jurisdiccional a que p ertenezca dicho notario, por delegacin del juez del domicilio que se expresa. El procedimiento de apertura del testamento cerrado consiste en que cualquiera p ersona, pariente o extrao, recurre al juez de turno del lugar donde se abre la sucesin para que se fije un da y hora par a que el testamento sea conocido o se abra. El testamento debe abrirse ante el tribunal en una audiencia a la que se cita al no tario y a los 3 testigos a fin de que ratifiquen sus propias firmas y la del testador. Asimismo debern declarar si en su concepto, el testamento est cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega. Si el Notario que particip del otorgamiento fallece o jubi la, comparece el que lo sucede. Tanto los testigos como el Notario son notificados por cdula. El juez ordena la a pertura del sobre y el secretario lo lee ntegramente, de lo cual se levanta acta que contiene ntegro el testamento. El acta protocolizada servir como instrumento para solicitar la posesin efectiva d e la herencia testada del causante. Podr pedir la apertura y protocolizacin del testamento cualquiera persona capaz de par ecer por s misma en juicio. En las diligencias anteriores relativas a los testamentos, participa el secretar io como ministro de fe.

II. DE LA GUARDA Y APOSICIN DE SELLOS

El fin de ella es cautelar, quiz siendo la ms extrema de ellas: evitar el extravo o apropiacin indebida de los bienes y papeles de la sucesin. Pueden solicitarla: 1. El albacea 2. Cualquier interesado 3. El juez de oficio puede decretarla

Se nombra a una persona de notoria probidad y solvencia que se encargue de la cu stodia de las llaves o las har depositar en el oficio del secretario. Si ha de procederse a ella en distintos territorios juris diccionales, cada tribunal, al mandar practicarla, designar la persona que dentro de su territorio haya de encargarse de la custodia. Comprende todos lo muebles y papeles de la sucesin, excluyndose los muebles domstic os de uso cotidiano, de los cuales bastar que se forme lista. El funcionario procede a clausurar el inmueble donde se encuentran los bienes y

papeles de la herencia, cerrando y sellando el acceso a l hasta que se practique inventario. La diligencia tendr una duracin de terminada en el tiempo, ya que debe terminar una vez que se ha practicado inventario de los bienes hereditarios.

III. DE LA DACIN DE LA POSESIN EFECTIVA DE LA HERENCIA

Importancia de la posesin efectiva de la herencia

Permite a los herederos tener un ttulo que los habilite para poseer. En el caso d el heredero putativo, la posesin efectiva de la herencia le permite adquirir el derecho real de herencia en un plazo de 5 aos. Si n ella, tendra que esperar 10 aos para prescribir adquisitivamente. El decreto judicial o el acto administrativo en su caso, que concede la posesin e fectiva de la herencia, tiene enorme trascendencia en nuestra legislacin: 1. Es un justo ttulo para poseer, con lo cual se configura uno de los requisitos para adquirir por prescripcin el derecho real de herencia. 2. En cuanto deben inscribirse, cumplen con una doble funcin o requisito: a. Servir para mantener la historia de la propiedad b. Requisito de los enumerados en el 688 para que los herederos puedan disponer de los bienes hereditarios. Para los inmuebles y para los automviles, se requiere adems de la inscripcin del decreto jud icial o de la resolucin administrativa, de la inscripcin especial de herencia.

Regulacin

Es importante considerar que se produjo un cambio radical con la dictacin de la l ey 19.903 (2003). Asimismo debe tenerse presente la Circular No. 19 de 2004 del SII, que imparte una serie de instrucciones sobre los procedimientos de determinacin y pago del impuesto a las asignaciones por causa de muerte y donaciones. Desde la ley 19.903, desde el 11 de abril de 2004, slo se contemplan 2 procedimie ntos para la tramitacin de las posesiones efectivas:

Procedimiento para tramitar las posesiones efectivas intestadas abiertas en Chil e: Ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin: corresponde al 97% de las sucesiones que se abren en Chile.

Procedimiento contenido en el CPC que slo deber aplicarse al resto de las sucesion es, esto es: 1. A las sucesiones testadas abiertas en Chile 2. Intestadas abiertas en el extranjero 3. Testadas abiertas en el extranjero

Procedimiento para tramitar las posesiones efectivas de intestadas abiertas en C hile

Se trata de un procedimiento administrativo, que se lleva a cabo sin la interven cin de los tribunales, ante el RC. El rgano administrativo competente es el Servicio de Registro Civil e Identificacin. Puede presentarse la solicitud, por el heredero, en cualquiera de las oficinas dependientes del Registro Civil. En caso que se prese nten en oficinas que dependan de distintos Directores Regionales del RC, se acumulan todas a la ms antigua y se devuelven lo s aranceles a los que presentaron las posteriores. El procedimiento administrativo se lleva en una carpeta electrnica.

El RC tiene algunas obligaciones: 1. Informar sobre el trmite de la posesin efectiva y la conveniencia de su oportun a realizacin, por medio de un instructivo que se entregar cada vez que se inscribe un fallecimiento. 2. Entregar las instrucciones a quienes soliciten formularios, prestando asesora para su uso. 3. Informar sobre el estado de tramitacin de la correspondiente solicitud, a peti cin de cualquier interesado.

Sujeto facultado para formular la solicitud de posesin efectiva ante el RC:

Cualquier persona que invoque la calidad de heredero. Hay que tener en cuenta, s in embargo, que la posesin efectiva ser otorgada a todos los que tengan la calidad de herederos, segn los registros del S ervicio de RC, aun cuando no hayan sido incluidos en la solicitud, sin perjuicio del derecho que stos tienen para repudia r la herencia.

Solicitud de posesin efectiva e inventario

Se solicita slo a travs de un formulario confeccionado por el RC. Se puede hacer e l trmite va Internet, debiendo someterse a las normas de la ley sobre documentos electrnicos.

La solicitud de posesin efectiva, debe contener al menos lo siguiente: 1. Respecto del causante: Nombre y apellidos; RUT; profesin u oficio; estado civi l; Nmero, ao y circunscripcin de la inscripcin de defuncin del causante; Lugar y fecha de la muerte; ltimo domicilio. 2. Respecto de los herederos: Nombres y apellidos, RUT; Domicilios; Calidades en las que heredan. 3. Inventario valorado de los bienes del causante 4. Declaracin el solicitante de haberse aceptado o no la herencia con beneficio d e inventario

El solicitante puede pedir datos al RC para completar las individualizaciones Si se trata de hechos que tengan importancia para los efectos de la posesin efectiva, y que no constaren en el RC, como nacimientos, ma trimonios o muertes en el extranjero: se debe acompaar al RC documentacin que acredite, con la debida legalizacin y traduccin si c orresponde. Al formulario de posesin efectiva, debe acompaarse un inventario valorizado de tod os los bienes que componen la herencia, conteniendo al menos: 1. Individualizacin de todos los bienes muebles 2. Individualizacin de todos los bienes inmuebles 3. Crditos y deudas de que hubiere comprobantes 4. Indicacin de todos los objetos presentes, exceptuados los que fueren conocidam ente de ningn valor o utilidad 5. La valoracin de bienes (importancia de la circular 19 SII) 6. Declaracin jurada del solicitante de encontrarse las asignaciones que conforma n la herencia afectas o exentas de impuesto 7. El inventario confeccionado de esta forma, se considerar inventario solemne pa ra todos los efectos legales.

Actitud del Registro Civil frente a la solicitud

1. Solicitar su complementacin; Suspendiendo la tramitacin de la solicitud El plaz o que se le otorgue al solicitante no puede ser inferior a 30 das. Vencido el plazo que otorga el RC, sin que se hayan acompaado l os documentos de complementacin, el Director respectivo advierte que en caso de no ser acompaados dentro de 7 das, se declarar abandonado el procedimiento y se ordena el archivo. 2. Complementar de oficio la solicitud 3. Rechazarla: Cuando no cumple con los requisitos legales. Asimismo, puede devo lver la solicitud, aun durante el curso del

procedimiento, cuando tome conocimiento de que la tramitacin le corresponde a los tribunales de justicia. Existen algunas causas que establece la ley como ejemplos de casos en que debe rechazarse la sol icitud: ej. Se acredita ante el RC la existencia natural del supuesto causante. Las resoluciones que rechacen la solicitud de posesin efectiva, deben ser fundada s. Se puede reponer de ellas ante la misma autoridad, dentro del plazo de 5 das, cuestin que resolver el Director Region al dentro del plazo de 10 das. 4. Darle curso cuando cumple con todos los requisitos: Se ingresa a la base cent ral de datos del sistema automatizado del RC indicando el da, mes ao y hora. Tiene importancia para determinar dnde se acumulan en caso que se presenten posteriormente otras.

Arancel que debe pagarse al RC por la tramitacin de la posesin efectiva

1. 1,6 UTM: Sucesiones cuya masa de bienes excede las 15 UTM y no supere las 45 UTM. 2. 2,5 UTM: Sucesiones cuya masa de bienes excede las 45 UTM. 3. Las que no exceden las 15 UTM son gratuitas.

El RC est facultado para cobrar el valor de ciertos documentos o copias o por la informacin soportada en medios electrnicos.

Resolucin que concede la posesin efectiva

Cumplidos los requisitos de la solicitud y del inventario, procede que el RC dic te la correspondiente resolucin que concede la posesin efectiva. Se trata de una resolucin que se encuentra exenta de la toma de razn. Deber contener las mismas menciones que las de la solicitud y las del inventario y adems dejar constancia q ue a la fecha de su dictacin no existe testamento inscrito en el Registro Nacional de Testamentos. Finalmente debe disponer que se practiquen las inscripciones legales.

La resolucin que concede la posesin efectiva es pblica

Se realiza publicacin en extracto por el RC en diario. Se puede consultar en la pg ina Web

Inscripcin e la resolucin en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas

Efectuada la publicacin del extracto, el Director Regional competente ordenar inme diatamente, por la va ms expedita, la inscripcin de la resolucin en el RNPE. La inscripcin en dicho Registro tiene enorme trascendencia, ya que luego de que ella se practica no puede ser modificada, sino es en virtud de una resolucin judicial. Ex cepcionalmente puede ser modificada por el Director Regional, cuando se refiera a cambios de forma o errores manifiestos. La inscripcin en el RNPE se har por medios automatizados y en l se inscriben las re soluciones que conceden la posesin efectiva, emanadas de la Direccin Regional respectiva y de los tribunales de just icia, en los casos de las sucesiones abiertas en el extranjero.

Otorgamiento de certificado de inscripcin de posesin efectiva en el RNPE e inscrip cin especial de herencia:

RC debe acreditar el hecho de haberse inscrito la resolucin que concede la posesin efectiva mediante el otorgamiento de un certificado, que ser gratuito la primera vez. Dicho certificado permite practicar las inscripciones especiales de herencia de los inmuebles.

PROCEDIMIENTO PARA TRAMITAR LAS POSESIONES EFECTIVAS DE SUCESIONES ABIERTAS EN E L EXTRANJERO Y TESTADAS ABIERTAS EN CHILE

Es competente para conocer del asunto el juez de letras del ltimo domicilio del c ausante. En caso que no lo haya tenido, ser el juez de letras del domicilio del interesado. Si existe ms de un juez de letras, se apl ica el turno, por tratarse de un asunto no contencioso.

Tramitacin:

Solicitud e inventario:

El escrito debe contener los requisitos comunes de todo escrito y los especficos del escrito de posesin efectiva. Adems es necesario cumplir los requisitos de la ley 18.120. El inventario solemne procede cuando existen incapaces. Asimismo tiene capital importancia en lo que dice relacin con el beneficio de inventario.En todo caso, e l inventario debe contener una valoracin de los bienes. Deben solicitar la posesin efectiva para todos los herederos indicndolos por sus n ombres, apellidos, domicilios y calidades en las cuales heredan.

Informe del RC A partir de la ley 19.903 se dispone que antes de dictar la resolucin que concede la posesin efectiva, el juez de letras debe solicitar informe al RC respecto de las personas que posean presuntamente la cal idad de herederos conforme a los registros del servicio y de los testamentos que aparecen otorgados por el causante en el Regis tro Nacional de Testamentos.

Cumpliendo con los anteriores requisitos, se concede la posesin efectiva, entendin dose que se da a toda la sucesin, aun cuando uno solo de los herederos la pida.

Medidas de Publicidad:

Las medidas de publicidad tienen por finalidad dar la opcin que conozca del proce dimiento el legtimo contradictor. La resolucin que concede la posesin efectiva de la herencia se publicar en extracto por 3 veces en un diario.

Informe del tribunal al RC Hoy se debe oficiar al RC para ponerlo en conocimiento del hecho de haberse orde nado la inscripcin de la posesin efectiva. Las inscripciones

Efectuados los trmites anteriores, el tribunal ordena la inscripcin de la resolucin que concede la posesin efectiva. Se hace en el Registro de Propiedad del CBR del territorio jurisdiccional en que se haya pronu nciado la resolucin. Con el mrito de dicha inscripcin los CBR deben proceder a efectuar las inscripciones especiales de here ncia.

EL IMPUESTO DE HERENCIA

A partir de la ley 19.903 el impuesto de herencia pas a ser un impuesto de declar acin y pago simultneo (como el impuesto a la renta, por ejemplo), a diferencia de lo que ocurra anteriormente con la determina cin judicial dentro del procedimiento de posesin efectiva. Hoy se grava a cada asignacin en particular, debiendo se declarado y pagado dentr o del plazo de 2 aos desde el fallecimiento del causante. El legislador resguarda esta obligacin, mediante la i mposicin a los Notarios y Conservadores de Bienes Races de la prohibicin de autorizar o inscribir, cuando no se inserta el comproban te respectivo del pago del impuesto. Existen excepciones, en las cuales el Servicio autoriza las enajenaciones, con las corre spondientes garantas a su favor.

IV. LA DECLARACIN DE HERENCIA YACENTE Y DE LOS PROCEDIMIENTOS SUBSIGUIENTES A EST A DECLARACIN

Transcurridos 15 das desde que se abre la sucesin, sin que se hubiera aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiera albacea designado que hubiera aceptado su cargo, corresponde declarar yacente la herenci a. Se procede al nombramiento de un curador de la herencia yacente. En caso que lue go acepte un heredero, ste pasa a administrar con las facultades del curador de la herencia. Si hay herederos en e l extranjero se oficia al cnsul.

RECURSOS

CONCEPTO DE IMPUGNACIN

En el proceso se pueden producir actos procesales que adolecen de incorrecciones o defectos, en los cuales las partes deben actuar para sanearlos mediante el ejercicio de la impugnacin. En este sentido se puede d efinir impugnacin como: la accin y efecto de atacar o refutar un acto judicial, documento, deposicin, testimonial, etc., con e l fin de obtener su revocacin o invalidacin . De acuerdo con ello, la impugnacin aparece como el gnero, en el cual se comprende toda accin para obtener el saneamiento de la incorreccin o defecto de un acto procesal, ya sea ante el mismo tribunal que la dict, o frente a su superior jerrquico. Los errores denunciados por medio de la impugnacin, abarcan tanto el er ror in procedendo cuanto el error in indicando. Desde la perspectiva de la injusticia causada a la persona por una resolucin judi cial, los recursos aparecen como una salvaguardia de los intereses particulares, tanto de las partes, como del juez. Tomar como fundamento de los medios de impugnacin la referencia a un error o injusticia de la resolucin judicial, produce el proble ma de no poder traducirlo a trminos objetivos. Por ello, se recurre a la idea del gravamen como base objetiva y presupuesto de todo recur so, prescindiendo de consideraciones subjetivas. Desde el punto de vista externo, los medios de impugnacin son adems un instrumento til para la unificacin de la jurisprudencia.

Algunos de los medios de impugnacin que el legislador contempla para los efectos de impugnar una sentencia son: 1. El incidente de alzamiento de medidas precautorias. 2. La oposicin, respecto de la actuacin decretada con citacin. 3. El incidente de nulidad procesal del rebelde, 80 CPC. 4. La oposicin de tercero, 234 inc. penltimo CPC (cumplimiento incidental). 5. El juicio ordinario posterior a la sentencia en las querellas posesorias, 581 CPC. 6. La accin de revisin. 7. Los recursos.

El recurso no es ms que un medio para hacer valer la impugnacin en contra de las r esoluciones judiciales. De esta manera, el recurso no es ms que uno de los medios para hacer valer la impugnacin. Hay que tener en claro que nuestro derecho desconoce una accin ordinaria de nulid ad para invalidar sentencias. As, por lo dems, se deja establecido en el Mensaje del CPC.

LOS RECURSOS, PARTE GENERAL

El acto jurdico procesal de parte el cual se impugna una resolucin judicial, dentro del mismo proceso e eliminar el agravio que sostiene causado con su dictacin. Proviene uno de partida.

o de quin tenga legitimacin para actuar mediante que se pronunci, solicitando su revisin a fin d se le ha del latn recursus, que quiere decir regreso al p

Se basa en la idea una falibilidad humana y en la pretensin de las partes de no a ceptar que la resolucin les cause perjuicio. Los recursos contra las resoluciones satisfacen las resoluciones de las partes d e ver revisada una resolucin ya sea por el mismo tribunal o por su superior jerrquico. En general, puede hablarse de un derecho a recurrir, para que se corrijan los errores del juez que han causado gravamen o perjuicio. Los errores de las partes no dan lugar a recur sos, sino indirectamente en cuanto pueden conducir a que el juez tambin cometa los mismos errores. El recurso es un acto procesal exclusivo de los litigantes y en contra de las ac tuaciones del tribunal, no de las partes. Es un acto del proceso y con ello se descarta el hablar de recurso cuando se trata de un nuevo proceso. La estructura de los recursos segn Damaska, determina en gran medida, la forma en que una sociedad estima que deben estructurarse los tribunales.

ELEMENTOS DEL RECURSO

Para que nos encontremos en presencia de un recurso se requiere, que concurran c opulativamente los siguientes elementos:

I. EL LEGISLADOR DEBE CONTEMPLAR

1. La existencia del recurso 2. Determinando el tribunal que debe conocer de l 3. El procedimiento que debe seguirse para su resolucin.

El tribunal que debe conocer de l, en virtud del 77 CPR debe ser establecido por una LOC, puesto que otorga competencias a los tribunales. En cuanto a su procedimiento debe ser establecido por el legislador, 7 y 19 N 3 inc. 5 CPR.

II. ACTO JURDICO PROCESAL DE PARTE O DE QUIN TENGA LEGITIMACIN PARA ACTUAR

Como la regla general de los actos jurdicos procesales, se trata de un acto unila teral. Asimismo, tiene el carcter de solemne generalmente, debiendo cumplirse con diversas formalidades, so pena de ser decla rado inadmisible. Como regla general, la parte es el sujeto que se encuentra en una posicin que lo legitima para impugnar la injusticia de un proveimiento dentro del proceso. Pero tambin un tercero puede estar facultado par a recurrir, pero slo aqul que como principal, coadyuvante o independiente o como sustituto procesal haya podido actuar en el p roceso en el que se dict la resolucin. En tal situacin se encuentra la vctima que no ha deducido querella haciendo valer la accin penal pblica, la que slo es un interviniente y, no obstante ello, est facultada para impugnar el sobreseimiento temporal o defini tivo y la sentencia absolutoria, an sin haber intervenido en el procedimiento ( 109 f) y 352 CPP). Por ello, no pueden calificarse como recursos aquellos actos que llevan a cabo d e oficio los rganos jurisdiccionales, como las casaciones de oficio.

III. EL AGRAVIO

Este existe cuando hay una diferencia entre lo pedido por una parte al juez y lo que ste concede al peticionario, perjudicando a ste la diferencia entre lo pedido y concedido. Agravio: no haberse acogido ntegram ente lo solicitado. Este agravio no es slo material, sino que tambin existe cuando dicha diferencia se concreta en cuestione s o peticiones de orden procesal. El agravio se determina y debe existir en la parte dispositiva de la resolucin, p or lo que no es posible hablar de agravio por la diferencia entre los argumentos de las partes y la parte considerativa de la resolucin. Adems, puede el agravio existir no slo respecto de una parte sino que de todas las partes en el proceso, las cuales se encuentran todas facultadas para recurrir. Existen resoluciones que causan agravio a ambas partes en el proceso. Esto hace posible explicar la existencia de la institucin de la adhesin a la apelacin o al recurso de nulidad. El 751 CPC, ubicado dentro de las normas del juicio de hacienda, nos permite det erminar los casos en que la resolucin produce agravio (no acoge ntegramente demanda o reconvencin, no rechaza ntegramente la demanda o reconvencin de la contraparte) En el proceso penal, respecto de la apelacin no se contempla la existencia de un gravamen irreparable, bastando slo el perjuicio. Esto se explica por la procedencia limitada del citado recurso. Hay que tener presente que existen recursos en los cuales el agravio es complejo . No basta con ser parte y con que el fallo resulte desfavorable, sino que tambin se requiere que la causal en que se basa la

peticin haya de afectar al recurrente. Esta regla se rompe en el proceso penal, con la existencia de motivos absolutos de nulidad, bastando la concurrencia de la causal y el agravio, sin que sea necesario establecer que dicha causal le produjo perjuicio al recurr ente, porque dicha calificacin la hace el legislador.

IV. IMPUGNACIN DE UNA RESOLUCIN JUDICIAL DENTRO DEL MISMO PROCESO EN QUE SE DICT

Existe una relacin del todo a parte entre la accin y el recurso, siendo ste el medi o para que la parte contine con su actividad dentro del proceso a travs de una nueva etapa, para los efectos de obtener una re solucin que resuelva el conflicto. Por tanto el recurso no es ms que un medio para pasar a otra etapa del proceso, sin romper la unidad de ste. La doctrina mayoritaria entiende que con la interposicin de un recurso no se genera un nuevo proceso, sino que a l o ms se abre una nueva fase dentro del mismo procedimiento. Al legislador no slo le interesa la revisin de una resolucin para su recta aplicacin del derecho, sino que tambin la certeza jurdica, razn por la cual limita la revisibilidad de los actos procesales por la autoridad de cosa juzgada.

V. REVISIN DE LA SENTENCIA IMPUGNADA

El objeto que se persigue mediante el recurso es la eliminacin del agravio produc ido en la sentencia. Ello se puede lograr mediante: 1. La reforma de la resolucin judicial: Ha sido dictada dando cumplimiento a los requisitos legales, pero se estima por la parte, que no se ha resuelto en forma justa el conflicto (reposicin y apelacin) 2. La nulidad de la resolucin judicial: Cuando ella ha sido dictada sin darse cum plimiento a los requisitos previstos por la ley (casacin y recurso de nulidad en el nuevo proceso penal).

FUENTES DE LOS RECURSOS

I. CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA

La CPR puede ser considerada de 2 formas: 1. Fuente directa: En la medida que ella misma establece recursos, cuya reglamen

tacin est generalmente entregada a la dictacin de una ley posterior. La CPR contempla cuatro medios que si bien los lla man recursos, la mayora de la doctrina las denomina acciones (se debe a que no siempre persiguen impugnar resoluciones judi ciales, y ste es elemento de los recursos,

segn se vio): (a) el recurso de proteccin; (b) recurso de amparo; (c) recurso de i naplicabilidad por inconstitucionalidad; y (d) recurso de reclamacin de la nacionalidad. Muchos de estos recursos son emanaciones de las facultades conservadoras. 2. Fuente indirecta: Se refiere a todas las instituciones generales del derecho procesal y entre las cuales deben considerarse los recursos. a. Bases de la institucionalidad: Del 7 CPR se deduce que el sistema de recursos forma parte de la limitacin de las competencias de los organismos del Estado. b. Derechos y deberes constitucionales: Para que exista el debido proceso contem plado en el 19 N 3 es indispensable un sistema de recursos; del 19 N 7 han surgido los recursos de amparo y proteccin; de l 76 se desprende que los recursos estn incorporados a la facultad de conocer; el 77 reglamenta indirectamente el si stema de recursos al no ser estos ms que una va para el ejercicio de las facultades de los tribunales.

II. CDIGO ORGNICO DE TRIBUNALES

Es una fuente indirecta de los recursos ya que seala los tribunales que van a con ocer de cada uno de ellos. Se puede apreciar en las normas de competencia de dichos tribunales, como regla general se aplica el principio jerrquico, ya que generalmente van a ser los tribunales superiores los que van a conocer de la resolucin impugnada por va d e apelacin o de casacin. Hace excepcin a esto, la llamada competencia per saltum de la CS.

Asimismo, el COT es fuente directa de los recursos en dos casos: 1. Al establecer el recurso de reposicin de carcter administrativo que procede slo respecto de las resoluciones que versan sobre la calificacin de los jueces y el recurso de apelacin por esta misma causa e n el 278 COT. 2. Tambin se reglamenta el recurso de queja en su 545. Se dirige contra el juez o jueces que pronunciaron sentencia con grave falta o abuso, teniendo la resolucin, el carcter de sentencia definitiva o interlo cutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin, sin proceder otros recursos. Se dirige contra el juez y no contra la resolucin.

III. CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL

Reglamenta inorgnicamente los recursos procesales, tanto en el Libro I (en algn se ntido, es conveniente dicha ubicacin, por la aplicacin general), como en el libro III. Ellos son: 1. 2. 3. 4. 5. El El El El El recurso recurso recurso recurso recurso de de de de de reposicin, ordinario y extraordinario, 181 CPC. aclaracin, rectificacin y enmienda, 182 CPC. apelacin, 186 y siguientes CPC. casacin, en el ttulo XIX del libro III CPC. revisin, en el ttulo XX del libro III CPC.

IV. CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL

Emplea el mismo sistema que el CPC pero con mucha menor reglamentacin. En su libr o I no regula el recurso de apelacin ni los dems recursos en forma orgnica sino que de manera casustica. En su libro II, regula la casacin tanto de forma como de fondo en los 535 y siguientes, siendo supletorias en este punto las normas contempladas e n el CPC. En su libro III regula el recurso de revisin de las sentencias penales condenatorias por crmenes o simples delitos.

V. CDIGO PROCESAL PENAL

Realiza una regulacin orgnica de los recursos en su libro III. Su ttulo I establece las disposiciones generales aplicables a todo recurso; ttulo II regula la reposicin; ttulo III regula la apelacin; ttulo IV regula el recurso de nulidad; y en el prrafo III del ttulo VIII del libro IV la accin de revisin de sentencias firmes condenatorias. Se debe tener presente que varias disposiciones especiales del CPP regulan la pr ocedencia del recurso de apelacin y se contempla la existencia de una accin de amparo ante el juez de garanta. El estable cimiento disperso del recurso de apelacin, se explica por ser excepcional. Respecto de los recursos del CPP no rigen supletori amente las reglas de los recursos civiles, sino que por sus propias reglas especiales, sus disposiciones generales del ttulo I libro III y las reglas del juicio oral, ttulo III libro II.

VI. REGULACIN DE LOS RECURSOS EN DIVERSOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES

El legislador contempla varios procedimientos especiales en los cuales modifica las reglas generales de los recursos. 1. Derecho del trabajo: Se mantiene la idea de los recursos civiles pero se alte ra la oportunidad para hacerlos valer.

2. Ante el Juez de Polica Local: Slo procede la apelacin contra la sentencia defini tiva de 1 instancia y las contra las resoluciones que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin. No proc ede la casacin. 3. Derecho tributario: Se concede la apelacin en contra de las resoluciones del D irector Regional SII y casacin de fondo y forma en contra de las resoluciones de segunda instancia de las CAA. En el procedimien to de reclamos ante el Director del SII, procede el recurso de apelacin y el recurso de reposicin. 4. DL 211: Se establece un recurso de reclamacin en contra de las resoluciones de l TDLC para ser conocidas por la CS, por sanciones especficas aplicadas en la sentencia. 5. Cdigo de aguas: Establece un recurso de amparo judicial ante el juez de letras respectivo. 6. Cdigo sanitario: La generalidad es que se presenten a la CAA respectiva.

SISTEMA DE RECURSOS FRENTE A LOS TRIBUNALES ARBITRALES

Frente a las resoluciones de los rbitros de derecho proceden los mismos recursos que procederan si el asunto estuviera siendo conocido por un tribunal ordinario en primera instancia. La casacin en el fondo, procede cuando la resolucin ha sido pronunciada por tribunal de 2 instancia constituido por rbitros de derecho.

Frente a las resoluciones de los rbitros arbitradores: 1. Recurso de apelacin: Generalmente no procede, salvo que las partes en el compr omiso hayan cumplido con lo dispuesto en el 239 COT (reserva del recurso y designacin de rbitros de 2). 2. Recurso de casacin de forma: Procede por la causal de omisin de trmite esencial. La ley fija los trmites que deben considerarse esenciales, a falta de disposicin expresa de las partes. Se ha falla do por la CS que son irrenunciables: a. Por ultrapetita b. Por incompetencia c. En general, el recurso de queja.

CLASIFICACIN DE LOS RECURSOS

I. DE ACUERDO A LA FINALIDAD PERSEGUIDA

1. Recursos de nulidad: La casacin de forma y fondo y recurso de nulidad en el pr

oceso penal. Adems, la accin de revisin. 2. Recursos de enmienda: Reposicin y la apelacin. Tanto estos como los primeros so n facultades jurisdiccionales. 3. Recursos de proteccin de garantas constitucionales: Amparo y proteccin. 4. Recursos en que se persigue la declaracin de determinadas circunstancias: La i naplicabilidad por inconstitucionalidad. ste y el anterior son en ejercicio de las facultades conservadoras. 5. Recursos con finalidades disciplinarias: Recurso de queja.

II. DE ACUERDO AL TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE INTERPONEN Y POR QUIN SE FALLA

1. Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dict la resolucin para qu e los falle: Recursos de retractacin, son los recursos de aclaracin, rectificacin o enmienda y la reposicin. 2. Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dict para que lo falle e l superior: son el recurso de apelacin, casacin de forma y nulidad en el proceso penal. 3. Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dict la resolucin para qu e lo falle con competencia per saltum no su superior jerrquico, sino que el tribunal de mayor jerarqua de ste: Es el recu rso de nulidad en contra de una sentencia definitiva pronunciada por un tribunal oral o en un procedimiento simp lificado, que es conocido por la CS. 4. Recursos que se interponen directamente ante el tribunal que la ley seala: El recurso de revisin, de queja y de hecho.

Los rbitros tienen como superior jerrquico a la CAA respectiva.

III. DE ACUERDO A SU PROCEDENCIA EN CONTRA DE UNA MAYOR O MENOR CANTIDAD DE RESO LUCIONES

Ordinarios o extraordinarios. En Chile esto tiene un doble significado: 1. En cuanto a la procedencia del recurso en contra de la mayora de las resolucio nes judiciales, en caso de ser ordinario; o que proceda en contra de determinadas resoluciones, extraordinario. 2. En cuanto al motivo considerado por el legislador para permitir la interposic in del recurso: ordinario, cuando no se han establecido casuales especficas, posibilitndose su interposicin por el hecho de exi stir agravio, como la apelacin o

reposicin; extraordinario, cuando el legislador ha establecido causales especficas , como en la casacin y el recurso de nulidad en el proceso penal.

Tambin pueden clasificarse como medios de gravamen y acciones de impugnacin: 1. Medios de gravamen: Persiguen de inmediato la modificacin de los resuelto por el tribunal superior jerrquico para reparar la injusticia de la resolucin recurrida, como la apelacin. 2. Acciones de impugnacin: Persiguen quitar vigor al fallo, pero sin pretender su inmediata modificacin (tiene trascendencia para los efectos de preparar el recurso).

Hoy, podemos encontrar recursos que son medios de gravamen y de impugnacin a la v ez: RC forma, se busca la declaracin de nulidad y la dictacin de una sentencia de reemplazo.

IV. DE ACUERDO A LA FUENTE DE LOS RECURSOS

Constitucionales, legales.

V. DE ACUERDO A LA RESOLUCIN OBJETO DE LA IMPUGNACIN

1. Recurso principal: Aquel que se interpone en contra de una resolucin que resue lve el conflicto sometido a resolucin del tribunal, como la apelacin en contra de la sentencia definitiva de la primera ins tancia. 2. Recurso incidental: Aquel que se interpone en contra de las resoluciones que no resuelven el conflicto sino que recaen sobre incidentes o trmites del juicio, como la reposicin con apelacin subsidiaria de la i nterlocutoria de prueba.

PRINCIPIOS APLICABLES AL SISTEMA DE RECURSOS CHILENOS

: 1. PRINCIPIO JERRQUICO: De acuerdo con esta regla el recurso interpuesto siempre lo debe conocer y fallar el superior

jerrquico del tribunal que pronunci la resolucin que se impugna. Son la excepcin a l a regla, el recurso de reposicin y de nulidad per saltum. 2. PRINCIPIO DE LA DOBLE INSTANCIA: Tanto en materia civil como penal, el legisl ador establece como regla general este principio para resguardo del debido proceso. La excepcin lo constituye el proceso penal, en que la regla general es la nica instancia, por no proceder la apelacin contra la resolucin de TJOP ni tampoco cont ra la sentencia dictada en el procedimiento simplificado. 3. PRINCIPIO DE PRECLUSIN: Transcurrida la oportunidad para interponer un recurso , ellos son declarados inadmisibles por haberse extinguido o precluido por el slo ministerio de la ley el derecho a inter ponerlo. Adems en los recursos se presenta otra modalidad de la preclusin, la consumacin, consistente en que la facultad de recurr ir se agota una vez que se ha ejercido. No slo se establecen plazos para recurrir, sino tambin oportunidades procesales.

OBJETIVOS DE LOS RECURSOS

Fundamentalmente, los objetivos de los recursos son: 1. La nulidad de la resolucin: Como son los recursos de casacin, revisin y el recur so de nulidad en el nuevo proceso penal. 2. La enmienda de una resolucin: Mediante la modificacin total o parcial de la mis ma, como en el recurso de apelacin y reposicin. 3. Perseguirse otros objetivos segn la naturaleza del recurso. Como el reestablec imiento del imperio del derecho frente a la perturbacin, amenaza o privacin de derechos constitucionales en el recurso de prot eccin (acciones constitucionales).

FACULTADES EN VIRTUD DE LAS CUALES SE CONOCE DE LOS DISTINTOS RECURSOS

La regla general es que sean conocidos en virtud de la actividad jurisdiccional de los tribunales. Sin embargo, en virtud de las facultades conservadoras se conocen los recursos de amparo, proteccin e inaplicab ilidad; de las disciplinarias de la queja y del recurso de queja; y de las econmicas del recurso de aclaracin, rectificacin o enmie nda.

TRIBUNALES ANTE LOS CUALES SE INTERPONEN LOS RECURSOS

El tribunal a quo es el tribunal que dict la resolucin que se pretende impugnar y ante el cual se presenta el recurso. El tribunal ad quem es el tribunal que falla el recurso interpuesto en contra de la resolucin pronunciada por otro rgano jurisdiccional de menor jerarqua.

1. Recurso de aclaracin, rectificacin y enmienda: Se interpone ante quin dict la res olucin para que lo resuelva el mismo. 2. Reposicin: Se interpone ante quin dict la resolucin para que lo resuelva el mismo . 3. Apelacin: Se interpone ante quin dict la resolucin para que lo resuelva su superi or jerrquico. 4. De hecho: Se interpone y resuelve ante y por el superior jerrquico. 5. Casacin en la forma: Se interpone ante quin dict la resolucin para que lo resuelv a su superior jerrquico. 6. Casacin en el fondo: Se interpone ante la CAA o tribunal arbitral que conoce a suntos de CAA para que lo resuelva la CS. 7. Nulidad: Se interpone ante quin dict la resolucin para ser resuelto por la CAA, salvo en los casos de competencia per saltum, que conoce la CS. 8. Revisin: se interpone directamente a la CS para que lo resuelva. 9. Amparo y proteccin: ante la CAA para que lo resuelva. 10. Inaplicabilidad: Se interpone ante el TC, para que lo resuelva. 11. Cancelacin de la nacionalidad: Se interpone directamente a la Corte Suprema p ara que lo resuelva. 12. Queja: Se interpone y resuelve por el superior jerrquico en sala; y en pleno adopte la sancin disciplinaria.

RESOLUCIONES JUDICIALES Y RECURSOS

I. LA SENTENCIA DEFINITIVA

En contra de esta resolucin que se hubiere pronunciado en primera instancia, proc ede la apelacin. Tambin otros recursos en carcter de extraordinarios, como la casacin en el fondo y forma; la revisin; debien do concurrir los dems requisitos y causales especficas para su interposicin. En materia civil y penal, no procede la reposicin contra la sentencia definitiva. En la ley de quiebras, procede excepcionalmente la reposicin contra la sentencia definitiva declaratoria de quie bra. En materia procesal penal, la regla general la constituye la nica instancia, por lo que slo se contempla la apelacin en contra de la sentencia definitiva que falla el procedimiento abreviado.

II. LA SENTENCIA INTERLOCUTORIA

1. Materia civil: El recurso propio de las SI es el de apelacin. La reposicin no e s procedente, salvo que expresamente lo seale la ley, como es el caso de la interlocutoria de prueba, por ejemplo. 2. Materia penal: El recurso propio de estas sentencias es el de reposicin.

Existe una clase especial de sentencias interlocutorias, estas son las que ponen trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin, la que generalmente se refiere a incidentes especiales que puedan tener por su natu raleza la caracterstica de establecer derechos permanentes a las partes (v. gr. sentencia que acoge el abandono del procedimien to o el desistimiento). 370 letra a CPP; y el 766 CPC hace procedente la casacin de forma y fondo. As, es procedente la casacin en contra de la resolucin que acoge el abandono del pr ocedimiento, o la que se acoge la incompetencia absoluta del tribunal. La jurisprudencia, sin embargo, ha tratado de limitar la interposicin de la casacin en contra de dichas resoluciones. Es ms, la mayora de las veces ha rechazado la casacin en contr a de la resolucin que establece la incompetencia del tribunal.

III. AUTOS Y DECRETOS

El recurso propio de estas resoluciones es la reposicin. En materia civil, excepc ionalmente, son apelables.

VINCULACIN ENTRE RESOLUCIONES JUDICIALES Y RECURSOS

La relacin existente entre los recursos y las resoluciones judiciales est en ntima conexin con la naturaleza de stas. El 158 CPC establece cules son las resoluciones judiciales. El 158 CPC, ha suscitado diverso s conflictos, ya que hay resoluciones inclasificables segn el precepto. Por ejemplo, la que falla el recurso de casacin, o la que resuel ve sobre el acceso provisional en JS. La naturaleza jurdica de las resoluciones judiciales determina la procedencia de ciertos recursos. La ley muchas veces soluciona los posibles conflictos de determinacin de la naturaleza jurdica de las resoluciones mencionando expresamente los recursos que proceden en su contra.

Por otra parte, la vinculacin es importante para la procedencia del recurso, porq ue el legislador seal que determinado recurso slo procede en contra de determinadas resoluciones.

RECURSOS EN PARTICULAR Y RESOLUCIONES JUDICIALES

1. Recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda

Busca salvar errores formales: de acuerdo al 182 CPC procede fundamentalmente e n contra de sentencias definitivas e interlocutorias. Sin embargo, de acuerdo a las reglas generales que inspiran el procedimiento, es claro que procede tambin en contra de autos y decretos, ello se desprende del 84 inc.3 CPC: El juez podr corregir de oficios los errores que observe en el procedimiento .

2. Recurso de reposicin

En materia civil procede por regla general en contra de autos y decretos. Por ex cepcin, procede frente a ciertas interlocutorias: En materia penal procede no slo en contra de autos y decretos sino que tambin frente a SI, 362, 363 CPP. No procede en contra de la sentencia definitiva.

3. Recurso de apelacin:

CIVIL: Procede respecto de todas las sentencias definitivas e interlocutorias de primera instancia. Por excepcin, procede en contra de autos y decretos cuando alteren la sustanciacin regular del juicio u or denen la realizacin de trmites no contemplados en la ley. En materia civil, sin embargo, nunca puede ser interpues to directamente en contra de autos y decretos, sino en subsidio de reposicin y para el caso de que no sea acogido. En materia penal, la procedencia es ms amplia, puesto que puede interponerse frente a todas las resoluciones que causen gravamen irreparable al recurrente. En el proceso penal, el recurso de apelacin es la excepcin y slo procede en contra de las resoluciones que establece expresamente la ley.

4. Recurso de hecho

En este recurso no reviste importancia la naturaleza jurdica de la resolucin, ya q ue se vincula a resoluciones especficas.

5. RC forma:

Procede en contra de las SD y de las SI cuando ellas pongan trmino al juicio o ha gan imposible su prosecucin.

6. RC fondo

Procede contra SD y SI cuando pongan trmino al juicio o hagan imposible su prosec ucin, pero adems deben ser inapelables y haber sido pronunciadas por una CAA o por un tribunal arbitral que haga las vece s de tal. En materia procesal penal no se contempla este recurso.

7. Recurso de nulidad

Procede contra SD pronunciada por un TJOP o JG dentro de un procedimiento simpli ficado o por delito de accin penal privada. 8. Recurso de revisin:

Contra sentencia firme o ejecutoriada. No procede contra las resoluciones dictad as por la CS conociendo de los recursos de casacin o revisin.

9. Recurso de queja

Procede contra SD o SI que pongan trmino al juicio o hagan imposible su prosecucin , siempre que dicha resolucin no sea

susceptible de ser impugnada por otro recurso alguno, sea ordinario o extraordin ario.

10. Recurso de inaplicabilidad: No se vincula con la naturaleza jurdica de una re solucin.

11. Recurso de amparo: No se vincula con la naturaleza jurdica de una resolucin, s ino con un acto de autoridad, salvo cuando sea una resolucin judicial la que haya dispuesto arbitrariamente el arraigo, detencin o prisin. 12. Recurso de proteccin: No se vincula con la naturaleza jurdica de una resolucin, sino con un acto de autoridad. Nuestros tribunales, han fallado que no procede este recurso en contra de las resolucione s judiciales dictadas por los tribunales.

CONFIGURACIN DE UN PROCEDIMIENTO Y SU VINCULACIN A LOS RECURSOS

Los sistemas de impugnacin son distintos respecto de las resoluciones y de las ac tuaciones judiciales. stas ltimas por RG se impugnan a travs del incidente de nulidad procesal. En algunos casos, se puede im pugnar una actuacin por medio del Recurso de Casacin en la Forma, entendiendo que ste busca impugnar la resolucin que se dict. Asimismo, existen casos en que es necesario utilizar los medios de impugnacin dur ante el procedimiento, a fin de preparar un determinado recurso.

ESTADO DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Y SU VINCULACIN CON LOS RECURSOS

1. Resoluciones pendientes: Se encuentra corriendo el plazo para interponer recu rsos, sin que puedan cumplirse. 2. Resoluciones que causan ejecutoria: Pueden cumplirse, an existiendo recursos e n su contra. a. Apelacin concedida en el slo efecto devolutivo. b. Por regla general la interposicin de los RC, no suspenden curso del juicio. c. 355 CPP: La interposicin de un recurso no suspende la ejecucin de la decisin, sa lvo que se trate de: i. Sentencia definitiva condenatoria ii. Que la ley disponga expresamente lo contrario

3. Resolucin firme: Desde que se notific el decreto que la manda cumplir, si no pr oceden recursos. Si proceden, desde que se notifica el cmplase, cuando terminan los recursos deducidos o desde que transcurr en todos los plazos que la ley establece para interponer recursos sin que se hayan hecho valer. 4. Sentencia de trmino: Aquella que pone fin a la ltima instancia del juicio (sea de nica o de 2 instancia).

LA FORMA DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Y SU VINCULACIN CON LOS RECURSOS

El perjuicio que causa una resolucin judicial y que faculta a las partes para imp ugnarla, generalmente se encuentra en la parte resolutiva. Excepcionalmente, algunos jueces fijan considerandos con carcter reso lutivo que no se repiten en la parte resolutiva. En algunos recursos, para determinar su procedencia no basta analizar la parte reso lutiva del fallo, sino que su totalidad, por ejemplo, para ver si existen vicios de forma y se han cumplidos los requisitos legales. E l problema se presenta con aquellas aqullas resoluciones como las interlocutorias o los autos que solo tienen una parte reso lutiva. En este caso el recurso es intuitivo, se debe suponer cuales fueron las consideraciones erradas del juez al dictar el fallo. En el nuevo proceso penal, esta situacin no se presenta, ya que el 36 CPP ordena la fundamentacin de toda resolucin, salvo aquellas de mera tramitacin. De esta manera, la lectura de una resolucin, im plica conocer el anlisis lgico hecho por el tribunal.

VINCULACIN ENTRE PLAZOS Y RECURSOS

Los recursos deben deducirse por regla general dentro de los plazos que contempl a el legislador para ello. Excepcionalmente, el legislador no contempla plazos sino oportunidades para dedu cir el recurso. Asimismo, la vinculacin entre plazos y recursos, tiene trascendencia para determinar el estado procesal de una resolucin judicial. En algunos casos no ha sido tan exigente en cuanto a los plazos para interponerl os, como es el caso de: 1. Recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda: No existe plazo fijo, porque lo que se pretende es obtener una correccin formal (y no de fondo o mrito). 2. Recurso de reposicin extraordinario Segn el inc. 1 181 CPC puede interponerse si n limitacin de tiempo, siempre que se hagan valer nuevos antecedentes. La razn de lo anterior, es que los autos y decre tos no producen el efecto de cosa juzgada.

Existen otros recursos en que hay plazos tcitos para su interposicin (generalmente emanados de facultades conservadoras): 1. Recurso de amparo: Debe estar vigente la situacin que se reclama. 2. Inaplicabilidad: Es necesario que el proceso se encuentre pendiente.

Finalmente, existen recursos en los cuales para la continuidad del debate que se lleva a cabo en forma oral, es necesario que la impugnacin se haga valer en forma inmediata, porque en caso contrario precluye la oportunidad de hacerlo valer, como es el

caso de la reposicin de resoluciones dictadas en audiencias orales.

RENUNCIA A LOS PLAZOS PARA LA INTERPOSICIN DE RECURSOS

Para renunciar a los plazos expresamente, ya sea de recursos o a los recursos mi smos, es necesario poseer las facultades del 7 inc. 2 CPC. La renuncia tcita en cambio, no es necesaria dichas facultades, ya que la jurisprudencia ha sealado que se encuentran dentro de las facultades generales del 7 inc.1 CPC.

MANDATO JUDICIAL Y RECURSOS

Cualquier mandato judicial autoriza al mandatario a interponer cualquiera de los recursos que contempla nuestro derecho. Se requiere de facultad especial: 1. Para renunciar a los recursos o a trminos legales, en forma expresa 2. Para otorgarle facultad de arbitrador al rbitro. Ello importa porque la apelac in procede restringidamente respecto de las resoluciones de estos rbitros.

Comparecencia ante los tribunales superiores

1. Ante CAA: Por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, procurador del nmero, PERSONALMENTE, siempre que se comparezca dentro del plazo legal 2. Ante la CS: Por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, por procu rador del nmero

COMPETENCIA Y RECURSOS

Como los tribunales tienen una estructura jerrquica y piramidal, respecto de los recursos, por regla general, juega el principio de la jerarqua, es decir el superior jerrquico es el competente para conocer los recurso s de enmienda, segn la regla del 110 COT.

INSTANCIA Y RECURSOS

INSTANCIA: Cada uno de los grados de CONOCIMIENTO Y FALLO de que est investido un

tribunal para conocer de los elementos de HECHO y DERECHO en la solucin de un determinado conflicto. Un tribun al puede conocer en 1, 2 o en nica instancia, atendiendo a la procedencia del recurso de apelacin. El tribunal que conoce de la instancia, debe revisar las cuestiones de hecho y d e derecho que configuran el conflicto. Por ello, la casacin y la nulidad no son instancia, porque por regla general no se pu eden modificar los hechos establecidos en el fallo impugnado. Excepcionalmente, la CS conociendo del RC fondo, por infraccin de las leyes reguladoras de la prueba, puede modificar hechos, limitado por la infraccin de la ley que se hubiera hecho valer.

EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DE UN RECURSO EN EL CUMPLIMIENTO DE LAS RESOLUCIONES

1. Recurso de rectificacin, aclaracin o enmienda: Segn el 183 CPC radica en el trib unal la facultad de suspender o no el cumplimiento del fallo de acuerdo a la naturaleza de la reclamacin. 2. Recurso de reposicin: En materia civil: El auto o decreto se cumplir cuando se encuentre firme, por lo que el recurso suspende el cumplimiento de ste 3. Apelacin: Puede otorgarse en el slo efecto devolutivo o en ambos efectos, caso que en el cual se suspender la competencia del tribunal inferior para seguir conociendo del asunto, sin perjuicio de solici tar a la Corte una ONI. 4. Recurso de hecho: Verdadero, al no existir apelacin, el fallo se cumplir de inm ediato. El falso recurso de hecho, tambin puede provocar el cumplimiento de la sentencia. Se origina la ONI. 5. Recurso de casacin: La regla general es que no se suspenda el cumplimiento de las resoluciones, salvo los casos que la ley seala. 6. Recurso de queja: La regla general es que no suspenda el procedimiento, sin p erjuicio de la orden de no innovar. 7. Recurso de revisin: La regla general en materia civil es que no se suspende la ejecucin de la sentencia recurrida. En vista de las circunstancias, odo al ministerio pblico, es posible que se deba rendir fianza . En materia penal, no se suspende a menos que el tribunal as lo ordene. 8. Consulta: La regla general es que la consulta suspende el cumplimiento. 9. Reclamo de prdida de la nacionalidad: La interposicin del recurso suspende los efectos del acto recurrido. 10. Recurso de amparo: Depende del fallo de la CAA, el cual es apelable: si es f avorable al recurrente, se concede la apelacin en el slo efecto devolutivo y si es desfavorable, se concede en ambos efectos.

11. Recurso de amparo econmico: Segn Mosquera, por tratarse de una facultad conser vadora, la Corte puede ordenar que no se siga adelante con los actos recurridos. 12. Recurso de proteccin: La Corte puede decretar ONI en los actos recurridos o a doptar otras medidas para reestablecer el imperio del derecho.

En el nuevo sistema procesal penal, se contempla una regla general con respecto a todos los recursos, 355 CPP: Efecto de la interposicin de recursos. La interposicin de un recurso no suspender la ejecucin de la decisin, salvo que se impugnare una SD condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario .

RECURSO DE ACLARACIN, RECTIFICACIN O ENMIENDA

Se encuentra reglamentado en los 182 a 185 y 190 CPC en materia civil; el CPC es supletorio en materia penal. En el proceso penal, no se regula este recurso, sin embargo tiene aplicacin de conformidad a lo provis to en el 52 CPP que hace aplicables las normas del libro I CPC referentes a normas comunes a todo procedimiento. Asimismo, se conte mpla en el 97 COT respecto de la sentencia pronunciada por la CS en relacin al Recurso de Nulidad.

GENERALIDADES

Acto jurdico procesal del mismo tribunal que dict la SD o SI, quin actuando de ofic io o a requerimiento de alguna de las partes, procede a aclarar los puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia

El 182 inc.1 CPC establece en su primera parte el desasimiento del tribunal: Noti ficada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, no podr el tribunal que la dict alterarla o modificarla en m anera alguna . Se trata de una verdadera preclusin por consumacin respecto del juez . Para la doctrina francesa (y la nuestra) el juez se desvincula del fallo. Para l a alemana, el juez queda vinculado al fallo. El concepto sustancial es el mismo: una vez notificada la sentencia, el juez no pue de modificarla (sea porque se separa de la misma o porque queda obligado a ella). El instante en que se produce el desasimiento e s a partir del momento en que la SD o SI es notificada a cualquiera de las partes en el proceso, y desde ese momento precluy e la facultad del tribunal de alterarla de manera alguna.

Como excepcin a dicho principio se establece en el 182 inc.1 CPC, segunda parte, l a aclaracin, rectificacin o enmienda. Podr, sin embargo a solicitud de parte, aclarar los puntos obscuros o dudosos, sa lvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la misma senten cia .

NATURALEZA JURDICA

Al respecto se han dado dos posiciones en doctrina: 1. Es un recurso (Podetti, Couture). La aclaracin se conforma a la funcin de los r ecursos, partiendo de un concepto amplio de aqullos. Tiende a la modificacin de la sentencia. 2. No es un recurso (Carnelutti, Libedinsky). Sera una accin de mera declaracin de certeza que constituye un incidente en el proceso de formacin de la sentencia: a. No cumple con los fines de un recurso, ya que no pretende la revocacin o resci sin de la resolucin. No se pretende modificar la voluntad declarada en la sentencia, sino enmendar la forma. b. No existe agravio o gravamen que legitima al recurrente para hacer valer el r ecurso. Puede interponerse incluso por quin no sufri el gravamen. c. No existe plazo para su ejercicio como en la mayora de los recursos. d. Puede ser ejercido en contra an de sentencias ejecutoriadas, cosa que no cabe en los recursos. e. Procede ser ejercido de oficio por el tribunal, siendo que el recurso es un a cto de parte.

OBJETIVO

Para que proceda el recurso debe existir en el fallo una evidente incertidumbre que est basada en ciertas omisiones del mismo, por lo cual, la labor del rgano jurisdiccional es revelar el verdadero sentido y alcance, dando a entender el real sentido de su decisin. El juez no puede modificar o alterar dicha decisin, ya que se ha producid o el desasimiento del tribunal. Es por ello que segn el 182 CPC el objetivo del recurso puede ser: 1. Aclarar puntos obscuros o dudosos, explicando el real sentido y alcance de la decisin. No cabe duda de la voluntad decisoria, pero la forma de expresarla no es clara.

2. Salvar las omisiones, esto es, llenar los vacos de la sentencias en la decisin de peticiones que fueron formuladas por las partes oportunamente y en forma dentro del proceso. Ello debe ser un error involuntario del tribunal, no debe ser por tanto, un medi o para que se emita una decisin expresamente omitida por el tribunal en la sentencia. No cabe para realizar declaraciones que fueron omitidas en la oportunidad debida. Si el tribunal no se pronuncia o pronuncia una decisin contradictoria, no cabe este rec urso, sino la casacin en la forma. 3. Rectificar errores de copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia, esto es corregir errores materiales que pueden haberse cometido en el documento. Los err ores deben aparecer de manifiestos en el fallo.

RESOLUCIONES RESPECTO DE LAS CUALES PROCEDE

De acuerdo con el 182 CPC procede en contra de sentencias definitivas o interloc utorias. Podra interpretarse que tambin procede en contra de los autos y decretos ejerciendo el tribunal la facultad que le otorga la ley de corregir los vicios de procedimiento, del 84 inc.3 CPC y 72 inc.3 CPP. En el nuevo proceso penal se contempla en el 163 CPP una regla ms restringida al establecerse que el tribunal solo puede poner en conocimiento del interviniente la existencia del vicio para que lo haga este valer.

SUJETO Y OPORTUNIDAD

El recurso procede, a peticin de parte o de oficio, por el tribunal que dict la re solucin, dependiendo de ello, en materia civil, el plazo para su ejercicio.

I. DE OFICIO POR EL TRIBUNAL:

Segn el 184 CPC: Los tribunales, en el caso del artculo 182, podrn tambin de oficio r ectificar, dentro de los cinco das siguientes a la primera notificacin de la sentencia, los errores indicados en dicho artculo . Se ha sostenido por Libedinsky que el tribunal slo podra actuando de oficio rectif icar los errores de copia, de referencia o de clculos, sin poder ejercer de oficio la facultad de aclarar puntos dudosos o s

alvar omisiones. En materia penal, el 55 CPP faculta al tribunal para actuar de oficio o a peticin de parte en cualquier tiempo para r ectificar las sentencias, en los casos previstos en el 182 CPC. Es importante dejar en claro que la aclaracin, rectificacin o enmienda, ejercida a peticin de parte o de oficio, slo corresponde efectuarla, al tribunal que dict la resolucin. Asimismo, es posible qu e el tribunal pueda aclarar, rectificar o enmendar, no obstante la interposicin de recursos sobre la sentencia.

II. A PETICIN DE PARTE

El CPC no ha contemplado ningn plazo para que las partes puedan ejercer esta facu ltad. La doctrina y la jurisprudencia han sealado que las partes pueden pedir en cualquier momento, an si se trata de senten cias firmes o ejecutoriadas, o respecto de los cuales haya un recurso pendiente, 185 CPC.. La razn de esto, es que no se pretend e alterar la autoridad de cosa juzgada de la sentencia.

TRAMITACIN Y EFECTOS DE LA PRESENTACIN DE UNA SOLICITUD DE ACLARACIN, RECTIFICACIN O ENMIENDA

El 183 CPC establece su tramitacin: Hecha la reclamacin, podr el tribunal pronunciar se sobre ella sin ms trmite o despus de or a la otra parte; y mientras tanto suspender o no los trmites del juicio o la ejecucin de la sentencia, segn la naturaleza de la reclamacin . En consecuencia, el tribunal puede resolver de plano o dar tramitacin de incident e, otorgando la facultad al tribunal de suspender o no la tramitacin del juicio. Por lo que si parte desea la suspensin del procedimiento, debe solicitarlo y exponer los motivos que ello hagan plausible, siendo facultad privativa del tribunal acceder o no a ella.

RELACIN CON OTROS RECURSOS

1. La interposicin de un recurso en contra de la sentencia, no impide que el trib unal de oficio o a peticin de parte, efecte una aclaracin, rectificacin o enmienda. 2. El plazo para interponer el recurso de apelacin, contra la SD o SI, no se susp ende por la solicitud de aclaracin, rectificacin o enmienda. 3. La resolucin en la cual se efectu la rectificacin, aclaracin o enmienda, sea que el tribunal acte de oficio o a peticin de

parte es apelable:

a. Cuando la sentencia a que se refiera sea apelable b. Cuando la cuanta de la cosa declarada, agregada o rectificada admita el recurs o de apelacin.

EL RECURSO DE REPOSICIN

Acto jurdico procesal de impugnacin que emana exclusivamente de la parte agraviada , y tiene por objeto solicitar al mismo tribunal que dict la resolucin que la modifique o la deje sin efecto

Est reglado en los 181, 189, 201, 212, 319 y 780 CPC; 362, 363 CPP. Es de gran im portancia porque se interpone durante toda la tramitacin para corregir vicios en que se pueda incurrir, en la dictacin de autos o decretos. Es el ms usado en 1 y nica instancia.

CARACTERSTICAS

1. Es un recurso de retractacin, puesto que se impone ante el tribunal que dict la resolucin para que la resuelva l mismo. 2. Es un recurso que emana de la facultad jurisdiccional de los tribunales. 3. Es un recurso ordinario, puesto que en materia civil y penal procede en contr a de la mayora de los autos y decretos, e interlocutorias en materia penal.

RESOLUCIONES FRENTE A LA CUAL PROCEDE

En materia civil

Segn el 181 CPC procede en contra de los autos y decretos. No obstante, es proced ente en forma excepcional en contra de las siguientes sentencias interlocutorias: 1. La RQRCP, 319 inc. 3 CPC, con apelacin subsidiaria y dentro de tercero da. 2. Resolucin que cita a las partes para or sentencia, luego de vencido el plazo qu e las partes tiene para formular observaciones a la prueba, 432 inc. 2 CPC, fundada en un error de hecho y dentro de tercero da. La resolucin que resuelve la reposicin es inapelable. En cambio, de acuerdo a lo previsto en el 326 inc.1 CP C, la resolucin que cita a las partes a or

sentencia luego de concluido el perodo de discusin y conciliacin, es apelable direc tamente, ya que se niega explcita o implcitamente el trmite de la recepcin de la causa a prueba, salvo que las partes h ayan solicitado que se falle el pleito sin ms trmite. 3. La resolucin del tribunal de alzada que declara inadmisible el recurso de apel acin, 201 CPC, dentro de tercero da. 4. La resolucin que declare la prescripcin del recurso de apelacin, 212 CPC, dentro de tercero da y fundado en error de hecho. 5. La resolucin que declara inadmisible el recurso de casacin, 780 CPC, dentro de tercero da y fundado en error de hecho. 6. La resolucin que rechaza el recurso de casacin en el fondo por adolecer de mani fiesta falta de fundamento, 782 inc.3 CPC, fundado y dentro de tercero da. 7. La resolucin que deniega la solicitud para que el recurso de casacin en el fond o sea conocido y resuelto por el tribunal en pleno, 782 inc.4 CPC, fundado y dentro de tercero da.

La caracterstica comn de estos RR excepcionales, procedentes contra SI, es que deb en interponerse dentro de 3 da y no dentro del plazo de 5 das, como es la regla general.

En el proceso penal

Procede en contra de decretos, autos y sentencias interlocutorias, 362, 363 CPP. Aumenta la importancia, porque proceder contra las sentencias interlocutorias.

SUJETO

El sujeto legitimado para deducirlo es el agraviado con la resolucin. En el proce so penal, la norma general indica: Podrn recurrir en contra de las resoluciones judiciales el ministerio pblico y los dems intervini entes agraviados por ellas , 352 CPP

OPORTUNIDAD PROCESAL

EN MATERIA CIVIL

1. RR CONTRA SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS: En todos los casos debe ser interpuesto dentro de tercero da. Este plazo es individual, discontinuo, fatal, improrrogable y no admite ampliacin. 2. RR ORDINARIO: Debe ser interpuesto dentro de 5 das contados desde la notificac in de la resolucin, sin necesidad de hacer valer nuevos antecedentes, 181 inc. 2 CPC. Este plazo es individual, discontinuo, fatal, improrrogable y no admite ampliacin. 3. RR EXTRAORDINARIO: No se contempla plazo para la interposicin del recurso, en la medida de que se hagan valer nuevos antecedentes, 181 inc.1 CPC: Los autos y decretos firmes se ejecutarn y mantendrn d esde que adquieran este carcter, sin perjuicio de la facultad del tribunal que los haya pronunciado para modificarlos o dejarlos sin efecto, si se hacen valer nuevos antecedentes que as lo exijan .

Se deben hacer ciertas precisiones respecto a este artculo: a. mbito de aplicacin: Solamente aplicable respecto de autos y decretos, no SI, cu ando se hagan valer nuevos antecedentes. No proceder el recurso de reposicin extraordinario en contra de aquellas interlocu torias en contra de las cuales procede excepcionalmente la reposicin, porque su regulacin es especial y contiene plazos e specficos. Tampoco recibe aplicacin en materia penal. b. Concepto de nuevos antecedentes: Para la CS, los nuevos antecedentes deben refe rirse a un hecho que produce consecuencias jurdicas, existente pero desconocido para el tribunal al dictar el auto o decreto en contra del cual se deduce la reposicin. Un precepto legal vigente al momento de dictarse el auto o d ecreto contra del cual se deduce la reposicin no constituye un nuevo antecedente. c. Inexistencia de plazo para la interposicin del recurso: Se ha sostenido que el lo es as. Sin embargo, la jurisprudencia para limitar la interposicin de este recurso, basado en losprincipios formativos de or den consecutivo legal y de la preclusin, lo ha asimilado a las reglas de los incidentes. De manera de que si los nuevos anteced entes dicen relacin trmites esenciales del procedimiento, podr deducirse sin limitacin de tiempo, y en caso contrario (tramit es accidentales), tan pronto lleguen a conocimiento de la parte y mientras est pendiente an la ejecucin de lo resuelto. En caso contrario, si realiza otra gestin distinta, deber entenderse que precluye la facultad para solicitar la reposicin ex traordinaria.

EN MATERIA PENAL

1. RR DE RESOLUCIONES DICTADAS FUERA DE LA AUDIENCIA: Podr pedirse dentro de terc ero da, 362 CPP. 2. RR RESOLUCIONES DICTADAS DENTRO DE UNA AUDIENCIA: Deber promoverse tan pronto se dictaren, 363 CPP. Ms que un plazo es un instante para deducir la reposicin. La preclusin de la facultad

se produce en el mismo momento en que con posterioridad a la dictacin de la resolucin se realiza otra actuacin distinta a la de haberse repuesto por la parte agraviada. Adems si la resolucin hubiere sido pronunciado por el tribunal luego de un debate, es decir, despus de haber escuchado a ambas partes, no es procedente el recurso, 363 CPP.

FORMA DE DEDUCIR EL RECURSO

EN MATERIA CIVIL

Deber deducirse en forma escrita, fundada, sealando la resolucin en contra de la cu al se deduce y terminar solicitando que se acoja la reposicin, dejando la resolucin sin efecto o modificndola en la forma que sea procedente. Es posible deducir el recurso de apelacin en forma subsidiaria para el evento de que sea rechazada la reposicin, en los casos en que es procedente: 1. Auto o decreto que altera la substanciacin del juicio 2. Auto o decreto que recae sobre trmites no ordenados en la ley 3. Interlocutoria que recibe la causa a prueba

En aquellos casos en que la apelacin se interponga con el carcter de subsidiaria d e la solicitud de reposicin, no ser necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposi cin cumpla con ambas exigencias, 189 inc. .3 CPC. Si no se deduce el recurso de apelacin subsidiaria, para el evento de ser re chazada la reposicin, no es posible apelar con posterioridad, puesto que la resolucin que rechaza la reposicin es inapelable con posterioridad.

EN MATERIA PENAL

Si lo que se repone es una resolucin dictada fuera de una audiencia, debe interpo nerse por escrito, fundado (362). Si se repone una resolucin dictada dentro de una audiencia, deber hacerse en el acto, verbalmen te.

TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE INTERPONE Y QUE DEBE CONOCER DEL RECURSO: Debe ser inte rpuesto ante el tribunal que dict la resolucin al que le corresponder conocer y resolverlo.

TRAMITACIN Y EFECTOS QUE PRODUCE SU INTERPOSICIN

EN MATERIA CIVIL

I. AUTOS Y DECRETOS:

1. Reposicin extraordinaria: No tiene sealada una tramitacin especfica, por lo que s e seala que se le da tramitacin de incidente, en caso de hacerse valer nuevos antecedentes. En cuanto a sus efectos , por interpretacin del 181 inc.1 se deduce que slo fallada la reposicin se puede dar curso a la ejecucin del auto o decreto. 2. Reposicin ordinaria: El 181 inc.2 CPC seala que se resolver de plano. Esto guard a relacin con la normativa de los incidentes, pese a que no se le d dicha tramitacin. Al no hacerse valer nuevos ant ecedentes, en la reposicin ordinaria, son hechos que constan en el proceso, razn por la cual puede resolverse de plano (89) . No se suspende el procedimiento con la interposicin.

II. RESPECTO DE LA INTERLOCUTORIA DE PRUEBA

El 319 inc.2 CPC establece expresamente que el tribunal se pronunciar de plano so bre la reposicin o la tramitar como incidente. Es atribucin privativa del tribunal, determinar la tramitacin. En la prctica se le da tramitacin incidental. Por otra parte, la interposicin del recurso suspende el cumplimiento de la resolucin que recibe la ca usa a prueba, ya que el trmino probatorio se abre desde la notificacin de la resolucin que falla la ltima solicitud de reposicin, 319 y 320 CPC.

EN MATERIA PENAL

1. Si lo que se repone es una resolucin dictada fuera de una audiencia: El 362 in c.2 CPP establece que por regla general el tribunal se pronunciar de plano. Excepcionalmente el tribunal puede darle la tram itacin de un incidente en el caso de un

asunto cuya complejidad aconseje or a la otra parte. Es facultativo. La resolucin en la cual exista complejidad, podr tratarse de un auto, decreto o sentencia interlocutoria. En cuanto a sus efectos, el 363 inc.final dispone expresamente que no tendr efectos suspensivos, salvo que contra la misma resolucin proceda apelacin en este mismo efecto. Segn Maturana, la suspensin slo deber verificarse en la medida que se hubiere interpuesto apelacin sub sidiaria, puesto que si no es as debe entenderse renunciada la apelacin. 2. Si se repone una resolucin dictada dentro de una audiencia: Tramitacin verbal, de inmediato, debiendo pronunciarse de la misma manera el fallo, 363 CPP. Es decir, no producir el efecto de suspender la a udiencia.

FALLO DE UN RECURSO DE REPOSICIN Y RECURSOS QUE PROCEDEN EN CONTRA DE ELLA

I. RECURSOS QUE PROCEDEN EN CONTRA DE LA RESOLUCIN QUE ACOGE EL RR

En este caso el sujeto que interpuso el recurso de reposicin no podr deducir recur so alguno en contra de la resolucin, pues carece de agravio. Si dedujo apelacin subsidiaria, ser denegada. Al acogerse la reposicin, se elimina el agravio. El sujeto legitimado para recurrir en contra de la resolucin ser la contraparte (quin no lo interpuso). Parec iera que segn el 181 CPC podra interponer recurso de apelacin, basado en las siguientes razones: 1. El 181 seala que la resolucin es inapelable cuando rechaza la reposicin 2. El principio de la bilateralidad de la audiencia no se excluye

La expresin sin perjuicio del fallo reclamado, si es procedente el recurso , que usa el 181, no debe entenderse referida a la apelacin de la contraparte, sino que debe entenderse aplicable a la apelacin subsi diaria de la misma parte que repuso. Sin embargo, se nos presenta el problema de que, por regla general los autos y decre tos no son apelables. Se podr deducir el recurso de apelacin, por la contraparte, en la medida de que la resolucin que acoge la rep osicin tenga el carcter de sentencia interlocutoria.

En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que falla una reposicin se ha dis cutido: 1. Mantiene la naturaleza jurdica de la resolucin frente a la cual se interpuso. E s decir, ser un auto o un decreto, procediendo la apelacin subsidiaria conforme a las reglas generales. 2. Siempre es un auto o decreto, sin que proceda la apelacin. 3. Sentencia interlocutoria, procediendo apelacin directamente. No resulta acepta

ble, ya que la reposicin no reviste el carcter de un incidente, ni tampoco sirve de base para la dictacin de una sentenci a definitiva o interlocutoria.

Si la resolucin que falla la reposicin contra un auto o decreto mantiene el carcter de auto o decreto, es posible afirmar: 1. Que tal auto o decreto es apelable cuando alteren la sustanciacin del juicio o recaigan en trmites no ordenados por la ley; 2. Que si no es apelable dicho auto o decreto (por no caber en el nmero anterior) , tal resolucin no podra ser objeto de RR. Ello se discute por la inexistencia de una norma que seale la improcedencia.

II. RECURSOS QUE PROCEDEN EN CONTRA DE LA RESOLUCIN QUE RECHAZA EL RR

1. Si la parte al deducir ha interpuesto el recurso de apelacin subsidiario, se d ebe dar curso a ste, para el caso que fuera procedente. 2. La parte no interpuso la apelacin subsidiaria, no ser posible deducir apelacin c on posterioridad, ya que el 181 inc. final seala que la resolucin que niegue lugar a la reposicin ser inapelable.

La contraparte no podr deducir recurso alguno, ya que no le causa agravio alguno.

PROCESO PENAL: Contra la resolucin que falla la reposicin pronunciada por un TJOP no procede la apelacin.

RECURSO DE APELACIN

Acto jurdico procesal de la parte agraviada o que ha sufrido un gravamen irrepara ble con la dictacin de una resolucin judicial, por medio del cual solicita al tribunal que la dict que eleve el conoci miento del asunto al tribunal superior jerrquico con el objeto de que ste la enmiende con arreglo a derecho. Proviene del latn apellatio, que quiere decir peticin extrema. Por su parte el 186 CPC la describe como: El recurso de apelacin tiene po r objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del inferior

En materia civil est regulado principalmente en los 186 a 230 CPC, adems de existi r otros que lo reglamentan dentro de dicho cdigo. En el proceso penal se regulan orgnicamente los recursos, y el ttulo III del libro III regula el recurso, sin perjuicio de

encontrar disposiciones dispersas en el CPP.

El recurso de apelacin es la institucin contemplada por el legislador para los efe ctos de materializar en nuestro ordenamiento jurdico la doble instancia. El asunto es visto en dos oportunidades y por dos tri bunales distintos. Es as que segn la procedencia de dicho recurso y su vista, las cuestiones deben resolver en nica, primera o segund a instancia: si conoce en nica, la sentencia es inapelable; conociendo en primera, la sentencia lo ser y: conociendo en segunda, el tribunal estar resolviendo esta apelacin Dado que el recurso de apelacin debe ser conocido y resuelto en virtud de su efec to devolutivo por el tribunal superior jerrquico, juega el principio de la jerarqua o del grado. Esta norma es de orden pb lico, y es por ello que a su respecto no procede la prrroga de la competencia en 2 instancia.

FUNDAMENTOS A FAVOR DE LA EXISTENCIA DE LA DOBLE INSTANCIA

1. Posibilidad de que los superiores enmienden los agravios causados a las parte s en las sentencias de los tribunales inferiores. 2. Medio para que las partes soliciten la enmienda de ciertos errores. 3. La existencia del recurso, genera que los tribunales de 1 acten con ms celo en e l desempeo de sus funciones, sabiendo que sus superiores revisarn eventualmente sus sentencias. 4. Permite que la resolucin se ajuste en mayor medida a la adecuada solucin, por s er resuelto en 2 por una pluralidad de jueces, generalmente mejor preparados.

FUNDAMENTOS QUE CUESTIONAN LA DOBLE INSTANCIA

1. Sera ms seguro, usando la lgica anterior, la existencia de 3, 4 o 5 instancias. 2. Si los tribunales de 2 tienen ms preparacin, deberan entregarse directamente los negocios a ellos.

CARACTERSTICAS

1. Es un recurso ordinario, procede en contra de la generalidad de las resolucio nes judiciales y para su interposicin basta como causal de procedencia la concurrencia del perjuicio. En el proceso penal, la reg la es que las resoluciones sean inapelables, salvo las que expresamente determina la ley, con lo cual cambia el criterio.

2. Es un recurso que se interpone ante el tribunal que dict la resolucin para que sea resuelto por el superior jerrquico. 3. Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales. 4. Tiene una causal genrica de procedencia, el agravio en materia civil y en el p roceso penal 5. Constituye la segunda instancia, por lo cual el tribunal que conoce de l, pued e revisar los hechos y el derecho de acuerdo a las peticiones concretas de las partes al interponerlo. Debemos recordar que en el n uevo proceso penal se rompe el principio de la doble instancia. 6. Es un recurso vinculante, en el sentido de que en algunos casos impide interp oner otros recursos, como es el caso del amparo; y en otros es necesaria su interposicin para poder interponer otros recur sos con posterioridad, como por ejemplo es un medio para preparar el recurso de casacin de forma y de nulidad. Asimismo, es necesario para interponer el recurso de casacin en el fondo, que la sentencia sea inapelable. 7. En materia civil procede en tanto en asuntos contenciosos como en no contenci osos. 8. Es un recurso renunciable. Esta renuncia puede ser: a. Expresa y anticipada: Antes del inicio del proceso o dentro de ste, y antes de la dictacin de la resolucin recurrible. Para esto, se requiere de facultades especiales del 7 inc. 2 CPC. b. Tcita, si se deja transcurrir el plazo sin interponerlo.

En el proceso penal, existe una norma general de renuncia expresa, 354 CPP: Los r ecursos podrn renunciarse expresamente, una vez notificada la resolucin contra la cual procedieren (hasta an tes de transcurrido el plazo para deducirlo). Tambin se debe tener presente la causal de renuncia tcita, 362 inc. 3 CPP: Cuando l a reposicin se interpusiere respecto de una resolucin que tambin fuere susceptible de apelacin y no se dedujere a la vez este r ecurso para el caso de que la reposicin fuere denegada, se entender que la parte renuncia a la apelacin .

Desistimiento: 354 inc. 2, quienes hubieren interpuesto el recurso, pueden desist irse de l antes de su resolucin. En todo caso, los efectos del desistimiento no se extienden a los dems recurrentes o adherentes al recurso. Se exigen, slo al defensor del imputado, facultades especiales para renunciar o desistirse de los recursos.

Vinculado a la renuncia y al desistimiento del recurso de apelacin, se el trmite de la consulta, que hace efectiva la revisin por el superior cuando no se haya apelado, respecto de ciertas es. En el nuevo proceso penal, no se contempla. No basta la interposicin de la apelacin, para omitir el trmite de la ecesario que se conozca efectivamente de la apelacin. As, an cuando se hubiere interpuesto la apelacin, pero se o, renunciado o por cualquier otra causa no se

encuentra resolucion consulta. Es n hubiere desistid

hubiera conocido efectivamente, proceder la consulta.

RESOLUCIONES CONTRA LA CUAL PROCEDE

I. EN MATERIA CIVIL

Apelables directamente todas las SD y SI de primera instancia, salvo los casos e n que la ley deniegue expresamente este recurso, 187 CPC.

Por regla general, los autos y decretos no son apelables, 188 CPC. Por excepcin s i lo son, pero nunca en forma directa sino que en forma subsidiaria a la reposicin y para el evento de que ella no sea acogida e n los siguientes casos: 1. CUANDO ALTERAN LA SUBSTANCIACIN DEL PROCEDIMIENTO. Como es el caso de la que p rovee la demanda en un juicio sumario dando traslado , en lugar de citar a las partes a comparendo. 2. CUANDO RECAEN SOBRE TRMITES QUE NO ESTN EXPRESAMENTE ORDENADOS POR LA LEY. Como la que cite a conciliacin en los casos en que ella no procediere.

II. EN MATERIA PENAL

El recurso es procedente slo respecto de las resoluciones que expresamente lo seal a el legislador. Respecto de las resoluciones que pronuncie un JG, se establece en el 370 CPP que ellas sern apela bles en los siguientes casos:

1. Cuando pusieren trmino al procedimiento, hicieren imposible su prosecucin o la suspendieren por ms de treinta das. 2. Cuando la ley lo sealare expresamente. Por ejemplo: a. La resolucin que declare inadmisible la querella, 115 CPP b. La resolucin que declare el abandono de la querella, 120 CPP c. Resolucin que revoca la suspensin condicional del procedimiento d. SD dictada por el JG en procedimiento abreviado.

e. La que declara la ilegalidad de la detencin, solo para el MP.

Respecto de las resoluciones que pronunciare un TJOP, se establece la regla gene ral en el 364 CPP, por el que sern inapelables las resoluciones dictadas por un tribunal oral en lo penal . Las razones que se di eron en el Senado para establecer la nica instancia, fueron, entre otras: 1. La eliminacin de la apelacin no infringe los tratados internacionales, ya que st os contempla la opcin de que sea revisada por tribunales superiores, cuestin que se logra con el RN. 2. Rompera con los principios formativos del proceso penal: principalmente con la concentracin, inmediacin y oralidad.

Segn Maturana, resulta un poco perturbador que el legislador seale como regla gene ral en el CPP que, las resoluciones sern apelables slo cuando la ley as lo exprese, y que repita en distintas normas que un a resolucin es inapelable.

III. SITUACIONES ESPECIALES

1. La resolucin de la CAA respecto de la peticin de desafuero, 418. 2. La resolucin de la CAA sobre la querella de captulos, 427. 3. La sentencia de un Ministro de CS acerca de la extradicin pasiva, 450.

MOTIVOS POR EL CUAL EL LEGISLADOR ESTABLECE LA IMPROCEDENCIA DEL ASUNTO

I. LA CUANTA

De acuerdo al 45 N 1 COT los JL conocern en nica instancia de las causas civiles y de comercio de menos de 10 UTM. El nico recurso procedente ser el de casacin en la forma, debiendo interponerse dentro de 5 da. Se debe tener presente que esta regla de competencia es aplicable cualquiera sea el procedimiento que corresponda, por lo que siempre conocer en nica instancia. La excepcin la constituye si son partes personas aforadas de los 45 N 2 letra g) y 50 N 2 COT, en cuyo caso siempre se conoce en primera instancia (fuero menor y fuero mayor, respectivamente).

En el proceso penal, el JG conoce en nica instancia del procedimiento simplificad o, 399 CPP.

II. LA NATURALEZA DEL ASUNTO

En virtud de ello el legislador les da a ciertas resoluciones, el carcter de inap elables, en determinadas normas expresas. Por ejemplo, la resolucin que rechaza la reposicin, 181 inc .2 CPC o la que se pronunci a sobre la habilitacin de hora. En el proceso penal, rige la norma inversa. Procede la apelacin slo cuando la ley lo contempla e n dicha manera.

III. LA NATURALEZA JURDICA DE LA RESOLUCIN

En materia civil no es procedente por regla general en contra de autos y decreto s que ordenan trmites necesarios para la sustanciacin del juicio.

IV. LA INSTANCIA EN LA CUAL SE DICTA LA RESOLUCIN

Las resoluciones que se dicten en segunda instancia son inapelables. Excepcional mente son apelables las que tengan por objeto resolver acerca de su competencia, 209 CPC.

IV. EL TRIBUNAL QUE PRONUNCIA LA RESOLUCIN

Las resoluciones que se pronuncien por la CS son inapelables, 209 CPC. Se explic a por la razn de no existir tribunal superior que pueda conocer de la apelacin. En el proceso penal, son inapelables las resolucion es dictadas por un TJOP, 364 CPP.

CAUSAL QUE FUNDAMENTA LA INTERPOSICIN DEL RECURSO

En materia civil la causal genrica que fundamenta el recurso es el agravio, que s e genera con motivo de no haber obtenido una parte con la dictacin de la resolucin todo lo que pretenda durante el proceso, es d

ecir se determina por la diferencia entre lo pedido y otorgado por el tribunal. La ley no establece un agravio o perjuicio mnimo para establecer la procedencia de la apelacin. Asimismo, procede apelar a la resolucin que acoge la peticin subsidiaria, habiendo rechazado la principal. Se debe efectuar una comparacin de lo solicitado con lo resuelto. El 751 CPC sirve para ilustrar cuando existe a gravio (norma contenida en el juicio de hacienda):

cuando no se acoja totalmente la demanda o reconvencin de la parte, o cuando no s e deseche totalmente la demanda o reconvencin de la contraria. De acuerdo con ello, el agravio se encuentra en la parte resolutiva del fallo, y no en la considerativa, a menos que sean indispensables los considerandos para la interpretacin de la decisin final. Esta n ecesidad de que concurra el gravamen irreparable no opera respecto de los casos en que la ley especficamente concede el recurso de apelacin, como lo es la SD de primera instancia. En el proceso penal, se contempla expresamente el agravio como casual de procedencia de todo recurso en el 352 CPP.

OBJETO DEL RECURSO DE APELACIN

De la definicin del recurso de apelacin se desprende que este persigue la enmienda de una resolucin judicial, esto es, la modificacin total o parcial de la misma para eliminar el agravio causado con ella a la parte. De acuerdo a la legislacin y la doctrina se han establecido diversos sistemas de apelacin (a fin de que el tribun al de alzada revise el fallo):

1. Sistema de apelacin plena: La apelacin se configura como una repeticin del proce so ante el tribunal de segunda instancia. Se critica porque minimiza el contenido de la primera instancia, perm itiendo la admisin de nuevas alegaciones, pruebas, etc. Adems, respecto de las nuevas alegaciones, se pronunciar en nica inst ancia. 2. Sistema de apelacin limitada o revisora: En el que la funcin de la segunda inst ancia es la de revisar lo actuado por el juez de primera instancia para comprobar la correccin de su fallo. Slo pueden considera rse -por el tribunal de alzada- las peticiones formuladas por el apelante en su escrito de interposicin del recurso y la resoluc in del tribunal de alzada, se limita. Asimismo, la prueba es admitida excepcionalmente.

SUJETO

Para que una persona se encuentre legitimada para interponer el recurso de apela cin se necesita: 1. SER PARTE: No slo principal, sino que tambin pueden ser terceros excluyentes, i ndependientes o coadyuvantes. 2. SUFRIR UN AGRAVIO IRREPARABLE CON LA RESOLUCIN: Fluye en materia civil del 186 y 216 inc.2 CPC; en materia penal, se contempla la posibilidad de recurrir slo respecto del MP y dems intervin

ientes agraviados por la resolucin judicial, 352 CPP.

TRIBUNALES QUE INTERVIENEN EN EL RECURSO DE APELACIN

Se debe interponer ante el tribunal que dict la resolucin impugnada, para que l sea conocido y resuelto por el superior jerrquico. Intervienen dos tribunales: 1. El tribunal que dict la resolucin que se impugna: Ante quien debe presentarse e l recurso, lo que se desprende del 196 y 203 CPC. Le corresponder pronunciarse acerca de la concesin del recurso. En el nue vo proceso penal, 365 CPP. 2. Superior jerrquico del que dict la resolucin: Lo que se desprende de la regla de l grado, 110 COT y del 186 CPC. En el proceso penal, la resolucin dictada por un JG es conocida en segunda instancia po r la CAA respectiva, 63 N 3 letra b) COT.

PLAZO PARA INTERPONER EL RECURSO

Regla general, debe interponerse dentro del plazo de 5 das contados desde la noti ficacin de la parte que entabla el recurso, 189 CPC, 55 CPP, 366 CPP. La sentencia definitiva, el plazo fatal para interponer el recurso es de 10 das c ontados desde la notificacin de la parte que entabla el recurso, 189 inc. 2 CPC. La ampliacin del plazo atiende a la mayor complejidad que puede tener la redaccin del escrito de apelacin, el cual debe ser fundado, con respecto a la sentencia defini tiva que a las dems resoluciones. Siempre debe ser fundado, pero se ampla el plazo en el caso de la sentencia definitiva, porque pue de resultar ms compleja. La ampliacin del plazo a 10 das, no rige en los procedimientos en que las partes, sin tener la calidad de letrados litiguen personalmente y la ley les permita la interposicin verbal de la apelacin, porque n o es necesario deducir la apelacin en forma fundada. En el proceso penal el plazo es de 5 das, pero ella debe ser fundada, 366 CPP, y slo es procedente respecto de la sentencia que se dicta en el procedimiento abreviado, 414 CPP.

Apelacin subsidiaria a la reposicin: La apelacin debe ser entablada dentro del plaz o de reposicin, es decir, dentro de 3 da.

Todos los plazos anteriores se caracterizan por ser discontinuos, fatal, individ ual, improrrogable. En el proceso penal, ellos son prorrogables conforme a la regla del 44 CPP.

Plazos especiales de apelacin

Por ejemplo el de 24 horas en contra de la resolucin que se pronuncia sobre el re curso de amparo; de 15 das para apelar contra el laudo u ordenata. El plazo para apelar no se suspende por la interposi cin de recurso de reposicin o de aclaracin, rectificacin o enmienda, 190 CPC.

FORMA DE DEDUCIR EL RECURSO

EN MATERIA CIVIL

Las reglas para deducirlo se encuentran en el 189 inc.1 y 3 CPC. REQUISITOS: 1. DEBE SER FORMULADO POR ESCRITO. Excepcionalmente, en los procedimientos en qu e la ley establezca la oralidad, se podr apelar en formas verbal. 189 inc. 3 parte final, debe igualmente dejarse cons tancia en acta de lo sealado someramente como fundamento de hecho y derecho y de las peticiones concretas. 2. CONTENER LOS FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO QUE SE APOYA. La cual segn Matu rana debe efectuarse someramente, apoyando con motivos y razones eficaces, indicndose los agravios que se causa al apelante y como se los obviara con una resolucin diferente. Lo interpreta de esta manera, porque el inc. 3 permite ser conciso en el caso de interponerse verbalmente, razn por la cual no existir motivo para hacer diferencia . 3. CONTENER LAS PETICIONES CONCRETAS QUE SE FORMULAN6. Por ejemplo, la que se fo rmula solicitando que se revoque la sentencia en cuanto acoge totalmente la demanda y se solicita el rech azo de ella. Lo importante, es que no basta la simple solicitud de revocacin, sino que siempre hay que agregar la consecuencia q ue para el apelante debe desprenderse de dicha revocacin. Es decir, no basta la solicitud de revocacin, sin que se indique cmo debe revocarse. Tiene como antecedente el trmite de la expresin de agravios, trmite que deba realizarse respecto de ciertas sentencias interlocutorias.

El apelante no es libre para formular peticiones concretas en el recurso, debe e ncuadrarlas dentro de las acciones y excepciones hechas valer en la primera instancia, con excepcin de las anmalas que no se hubieren hecho valer en la primera instancia. Asimismo, respecto de la nulidad que aparece de manifiesto en el acto o contrato, el tribunal podr declararla de oficio. El tribunal adems, slo puede conocer de los puntos que comprende las peticiones co ncretas (competencia especfica). Si

no resuelve cada uno, la resolucin es casable por no contener la resolucin del asu nto controvertido; y si se extiende a puntos no comprendidos dentro de las peticiones concretas, habr ultrapetita. La sancin que se contempla para la apelacin que no fundamenta en hecho y en derech o o que no contiene peticiones concretas es la de inadmisibilidad, pudiendo ser declarada de oficio. 201 CPC. En los casos que se interpone apelacin subsidiaria a la reposicin, no ser necesario fundamentar un formular peticiones concretas (respecto de la apelacin), siempre que la reposicin cumpla con ello.

Excepcin: El 189 inc.3 CPC faculta la interposicin oral del recurso y sin que se c ontengan en ella los fundamentos de hecho y de derecho y las peticiones concretas en la medida que se cumplan con los siguiente s requisitos: 1. Se trate de procedimientos en que las partes, sin tener la calidad de letrado s, litiguen personalmente. 2. La ley faculta la interposicin verbal de la apelacin dentro del procedimiento.

EN MATERIA PENAL

El 367 dispone: El recurso de apelacin deber interponerse por escrito, con indicacin de sus fundamentos y de las peticiones concretas que se formularen .

LOS EFECTOS Y FORMAS DE CONCEDERSE EL RECURSO

El recurso de apelacin comprende los efectos devolutivo y suspensivo. 1. El efecto devolutivo: Aquel en virtud del cual se otorga competencia al tribu nal superior jerrquico para conocer y fallar el recurso de apelacin deducido en contra de la resolucin pronunciada por el tribu nal inferior, pudiendo resolver acerca de la reforma o enmienda del fallo impugnado. Este efecto es de la esenci a del recurso, siempre est comprendido en l. Es el que da paso a la segunda instancia. Se llama as pues se supone que la jur isdiccin emana del poder soberano y ste va transmitiendo o delegando sus atribuciones en los rganos inferiores. De esta m anera, cuando un tribunal inferior remite el conocimiento a un rgano superior, le esta devolviendo jurisdiccin. 2. El efecto suspensivo: Aquel en virtud del cual se suspende la competencia del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa , 191 inc.1 CPC, no pudiendo cumplirse la resolucin impugnada hasta que no sea resuelto el recurso interpuesto en su contra. El artculo 191 seala que se suspende la jurisdiccin.

Este efecto no es de la esencia de la apelacin, y slo se comprende respecto de alg unas resoluciones. En caso de haberse concedido en ambos efectos la apelacin, el tribunal de 1 que sigue conociendo, obr a de manera invlida: sus actos son nulos por falta de competencia. No obstante, la suspensin de competencia del tribunal inferior no es total, ya qu e podr, entender en todos los asuntos en que por disposicin expresa de la ley conserve jurisdiccin, especialmente en las ge stiones a que d origen la interposicin del recurso hasta que se eleven los autos al superior, y en las que se hagan para de clarar desierta o prescrita la apelacin antes de la remisin del expediente, 191 inc.2 CPC. Por otra parte, este efecto impide que la resolucin apelada sea cumplida mientras est pendiente el recurso. Esta prohibicin no slo se refiere a las sentencias de con dena, sino tambin a las meramente declarativas y a las constitutivas.

EFECTOS EN QUE PUEDE SER CONCEDIDO EL RECURSO

I. EN EL EFECTO DEVOLUTIVO Y SUSPENSIVO A LA VEZ (EN AMBOS EFECTOS)

En este caso va a existir slo un tribunal con competencia, el de segunda instanci a, para conocer y resolver el recurso de apelacin deducido. El tribunal de 1 no puede seguir conociendo del asunto, porque su compe tencia se encuentra suspendida hasta que se resuelva el recurso. Lo anterior, es sin perjuicio de las materias de las cuales seguir conociendo el tribunal de 1. Esta es la regla general en la concesin del recurso en materia civil de acuerdo a lo previsto en el 195 CPC. Adems, el 193 CPC seala: Cuando se otorga simplemente apelacin, sin limitar sus efectos, se enten der que comprende el devolutivo y el suspensivo . Se podra considerar como la 3 forma de concederse: se concede simplemente , sin sealar el o los efecto(s) en el (los) cual(es) se concede. No obstante esta regla es slo nominal, por la gran ext ensin de las excepciones contenidas en el 194 CPC y en los procedimientos especiales. Los casos de mayor aplicacin prctica de la con cesin del recurso en ambos efectos son: 1. La apelacin de la sentencia definitiva dictada en el juicio ordinario. 2. La apelacin de la SD en el JE y JS, deducida por el ejecutante o demandante. E n el JS, por el artculo 691, tambin se entiende que procede en ambos efectos cuando el demandado apela (salvo que de ot orgarla as se eludiese) 3. La apelacin de la SD dictada en el procedimiento incidental, cuando sea deduci da por el demandante.

En el proceso penal, la regla general es que la apelacin sea concedida en el slo e

fecto devolutivo, 368 CPP, salvo que exista norma expresa que lo conceda en ambos efectos, como ocurre en el caso del auto d e apertura de juicio oral y la SD en procedimiento abreviado

II. EN EL SLO EFECTO DEVOLUTIVO

En este caso, existen dos tribunales con competencia para seguir conociendo del asunto. El de segunda instancia tendr la competencia para pronunciarse acerca del recurso de apelacin. El de primera insta ncia seguir conociendo de la causa hasta su terminacin, inclusa la ejecucin de la SD, 192 inc. 1 CPC. Conocer, tal como si no se hubiere deducido apelacin. La apelacin que se concede en el slo efecto devolutivo genera las sentencias que c ausan ejecutoria, es decir, aquellas que pueden ser cumplidas no obstante existir recursos pendientes en su contra. N o obstante, todo lo actuado ante el tribunal de primera instancia con posterioridad a la concesin del recurso se encuentra condic ionado a lo que se resuelva respecto de la apelacin. Si confirma la resolucin impugnada todo lo actuado por el tribunal de pr imera instancia ser vlido. Si en la apelacin se modifica o revoca la resolucin impugnada, todo lo actuado respecto al tribunal de primera instancia deber retrotraerse total o parcialmente al estado en que se encontraba antes de la concesin del recurso. Segn Benavente, el tribunal de 1 queda con una competencia condicional, la sentencia definitiva de 1 quedara sujeta a condicin res olutoria.

Efectos de la sentencia revocatoria en el procedimiento, habindose ejecutado la r esolucin apelada:

1. Respecto de las partes: No ser necesaria una resolucin judicial expresa que rec onozca la ineficacia de lo posteriormente obrado. 2. Respecto de terceros que celebren actos o contratos de los que resulten derec hos: Puede asilarse en la relatividad de la sentencia, sin perjuicio de lo anterior, la enajenacin sera de cosa ajena. No se e fecta un anlisis eventual que podra caber de los artculos 1490 y 1491. La situacin riesgosa puede impedirse por medio de la sol icitud de medidas prejudiciales precautorias o medidas precautorias del N 4: prohibicin de celebrar actos y contratos. Adems, es p osible que proceda la ONI.

Casos en que debe concederse la apelacin en el slo efecto devolutivo (194) 1. RESOLUCIONES CONTRA DEMANDADO EN JE Y JS. Este nmero slo debe aplicarse respect o de las sentencias definitivas,

porque el No. 2 se refiere a las dems resoluciones. Tratndose del juicio sumario d ebe recordarse el 691 CPC: La sentencia

definitiva y la resolucin que d lugar al procedimiento sumario en el caso del inc. 2 del artculo 681, sern apelables en ambos efectos, salvo que, concedida la apelacin en esta forma, hayan de eludirse sus re sultados. 2. AUTOS, DECRETOS Y SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS. Con esta amplitud, la regla gen eral contenida en el 195, se ha reducido al mximo, por ser aplicables slo respecto de las SD y siempre que el legi slador no haya contemplado norma especial, concedindolo en el slo efecto devolutivo. Sin perjuicio de la citada amplitud, existen normas especiales, en las cuales se contempla la concesin del recurso en ambos efectos, respecto de interlocutorias, autos o decretos (v. gr. resolucin que acog e la excepcin dilatoria de incompetencia). 3. RESOLUCIONES PRONUNCIADAS EN EL INCIDENTE SOBRE EJECUCIN DE UNA SENTENCIA FIRM E, DEFINITIVA O INTERLOCUTORIA. 4. RESOLUCIONES QUE ORDENEN ALZAR MEDIDAS PRECAUTORIAS. 5. DEMS RESOLUCIONES QUE POR DISPOSICIN DE LA LEY SLO ADMITAN APELACIN EN EL EFECTO DEVOLUTIVO.

En el proceso penal, la regla es que se conceda en el slo efecto devolutivo, 368 CPP.

LA ORDEN DE NO INNOVAR

Ante la ampliacin de los casos en que la apelacin procede en el slo efecto devoluti vo, el legislador introduce la opcin de solicitar la ONI. Segn el 192 inc. 2 CPC, en los casos que el recurso haya sido concedido en el slo efecto devolutivo permite que el tribunal de alzada a peticin del apelante y mediante resolucin fundada, podr dictar orden de no innovar.

Requisitos de procedencia de la orden de no innovar

1. Que se hubiere concedido una apelacin en el slo efecto devolutivo. 2. Que el apelante formule una solicitud de orden de no innovar ante el tribunal de alzada. No procede de oficio. Debe hacerse desde la concesin del recurso, hasta la vista de la causa en segunda instancia. N o se seala expresamente la oportunidad. 3. Que el tribunal de alzada dicte resolucin fundada para concederla. No se reque rir para rechazar la ONI. Los fundamentos que se den, no sern causal de inhabilidad.

Efectos de la orden de no innovar respecto de la resolucin recurrida: 1. Suspender los efectos de la resolucin recurrida, si ella no se encuentra en es tado de ser cumplida. 2. Paralizar el cumplimiento de la resolucin recurrida, si est en estado de ser cu mplida. 3. El tribunal de alzada se encuentra facultado para restringir los efectos medi ante resolucin fundada. Puede especificar el alcance que se le quiera otorgar a una ONI, la que podr referirse slo a determinad as actuaciones.

Tramitacin de la solicitud de orden de no innovar Presentada que sea la solicitud de ONI, es distribuida por el Presidente de la C orte, mediante sorteo, entre las salas en que est dividida y se resolvern en cuenta, 192 inc. final CPC.

Efectos que produce la resolucin que recae sobre la orden de no innovar respecto del recurso de apelacin

1. La ONI es concedida: a. El conocimiento del recurso de apelacin queda radicado en la sala que concedi l a ONI. b. El recurso de apelacin gozar de preferencia para figurar en tabla y en su vista y fallo. 2. ONI no es concedida: No se genera ninguno de dichos efectos y el recurso ser v isto por la sala, de acuerdo a la preferencia que le corresponda conforme a las reglas generales.

En el proceso penal no se regula el otorgamiento de la ONI, pero se entienden ap licables por la remisin del 52 CPP.

TRAMITACIN DEL RECURSO DE APELACIN

I. TRAMITACIN DEL RECURSO EN PRIMERA INSTANCIA

1. CONCESIN DEL RECURSO 2. NOTIFICACIN DE LA RESOLUCIN QUE LO CONCEDE O DENIEGA 3. DEPSITO PARA FOTOCOPIAS O COMPULSAS CUANDO SE CONCEDA EN EL SLO EFECTO DEVOLUTI VO

4. REMISIN DEL PROCESO O FOTOCOPIAS AL TRIBUNAL DE ALZADA.

CONCESIN DEL RECURSO

Interpuesto un recurso, el tribunal debe dictar una resolucin concedindolo en ambo s efectos o en el slo efecto devolutivo, o denegndolo (recurso de hecho). El 201 CPC obliga a que el tribunal de 1 efecte este control de admisibilidad, el cual slo debe recaer en aspectos formales del recurso y no de fondo. La resolucin que dicta el tribunal de 1 no puede impugnarse por medio del RR, porque ste slo se encuentra establecido para impugnar la resolucin que hace res pecto de la admisibilidad del recurso el tribunal de 2 instancia. Para conceder el recurso, el tribunal de primera instancia debe efectuar un prim er examen de admisibilidad sobre los aspectos formales del recurso, el cual comprende, 201 CPC:

1. Si es procedente el recurso de apelacin respecto de la RESOLUCIN en contra de l a cual se interpone. 2. Si se ha interpuesto dentro de PLAZO. 3. Si contiene los FUNDAMENTOS de hecho y de derecho, en caso de ser procedente. 4. Si contiene PETICIONES concretas.

El tribunal de primera instancia deber pronunciarse de plano acerca del escrito d e apelacin, concedindolo o no. Frente a dicha resolucin caben los recursos de hecho y falso de hecho. En el nuevo proceso penal, el tribunal de primera instancia realiza el examen de admisibilidad de la misma forma que en materia civil, 367 CPP.

NOTIFICACIN DE LA RESOLUCIN QUE CONCEDE EL RECURSO

EN MATERIA CIVIL La resolucin que concede o deniega el recurso debe ser notificada por el ED. Ella tiene importancia por cuanto: 1. Constituye el primer elemento del emplazamiento en la segunda instancia. 2. A partir de su notificacin comienza a correr el plazo para interponer el recur so de hecho, 203 CPC. 3. A partir de su notificacin comienza a correr el plazo para depositar el dinero para las compulsas, en caso de haberse otorgado en el slo efecto devolutivo. 197 CPC.

EN MATERIA PENAL Se notifica mediante el estado diario, salvo al MP que debe notificarse en sus o ficinas de acuerdo al 27 CPP. Importante porque: 1. Constituye el primer elemento del emplazamiento en la segunda instancia. Es r equisito la notificacin a las partes. La falta de uno de ellos permite proceder en su ausencia 2. A partir de su notificacin comienza a correr el plazo para interponer el recur so de hecho, 369 CPP.

No procede depsito de dinero, ya que la remisin de las copias es una carga del tri bunal de 1.

DEPSITO DE DINERO PARA FOTOCOPIAS O CONSULTAS

La obligacin de sacar compulsas, copias necesarias de las piezas del expediente, nace nicamente cuando se ha concedido el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo. Cuando se concede en ambos efec tos, el nico tribunal competente (2 instancia), contina la tramitacin con los autos originales. La resolucin que conceda una apelacin slo en el efecto devolutivo deber determinar l as piezas del expediente que, adems de la resolucin apelada, deban compulsarse para continuar conociendo del pro ceso, si se trata de SD, o que deban enviarse al tribunal superior para la resolucin del recurso en los dems casos, 197 inc.1 CP C. Por ello, no es necesario fotocopiar todo el expediente. La regla general es que las copias de las piezas necesarias del expediente se ob tengan a travs de fotocopias, slo sern compulsas cuando exista imposibilidad de sacar fotocopias en el lugar de asiento del tribunal, lo que debe certificar el secretario, 197 inc.2 CPC. Las copias o compulsas deben ser certificadas por el secretario, aunq ue la ley no lo diga expresamente. El apelante, dentro de los CINCO DAS SIGUIENTES A LA FECHA DE NOTIFICACIN DE ESTA RESOLUCIN deber depositar en la secretara del tribunal la cantidad de dinero que el secretariado estime necesaria para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas. El secretario deber dejar constancia d e esta circunstancia en el proceso, sealando la fecha y el monto del depsito. Se remitirn compulsas slo en caso que exista imposibi lidad para sacar fotocopias en el lugar de asiento del tribunal, lo que tambin certificar el secretario, 197 inc.3 CPC. La sancin para el apelante que no de cumplimiento a esta obligaciones es que se l e tendr por desistido del recurso, sin ms trmite, 197 inc.4 CPC. Debiera decir desercin del recurso, ya que este es el mod o de poner trmino a los recursos por no

cumplir un trmite legal. El desistimiento se refiere a una renuncia. Adems debi hab erse establecido que el tribunal puede dictar de oficio la resolucin declarando la desercin, porque la RG es la pasividad. De la so la lectura del artculo, deberamos esperar que el apelado solicite la desercin.

El legislador tambin establece cules son los antecedentes que deben remitirse al t ribunal superior y cules deben permanecer en el inferior: 1. La apelacin se interpone del inferior, y al superior los autos originales. 2. La apelacin se interpone n en poder del inferior y se contra SD: Fotocopias o compulsas permanecen en poder deben remitirse contra otras resoluciones: Autos originales permanece remite las copias.

En el nuevo proceso penal el juez remite al tribunal de alzada los antecedentes.

REMISIN DEL PROCESO O FOTOCOPIAS AL TRIBUNAL SUPERIOR

La regla general es que la remisin se har por el tribunal inferior al da siguiente de la ltima notificacin. En el caso de que fuere necesario sacar fotocopias o compulsas, podr ampliarse este plazo por todos los da s que, atendida la extensin de las copias que hayan de sacarse, estime necesario dicho tribunal, 198 CPC. La remisin del proces o es una obligacin del tribunal, por lo que no cabe que se establezca apercibimiento como ocurre en casacin. Con la remisin del e xpediente, precluye la facultad de adherirse a la apelacin en primera instancia, 217 CPC.

En el nuevo proceso penal no se contemplan normas sobre la materia, por lo que s on aplicables las normas civiles.

II. EL EMPLAZAMIENTO EN LA SEGUNDA INSTANCIA

De acuerdo al 800 N 1 CPC el emplazamiento en segunda instancia es un trmite o dil igencia esencial del proceso. Su incumplimiento es causal de casacin en la forma. Constituyen los elementos de emp lazamiento para la segunda instancia los siguientes:

1. Notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin. 2. Transcurso del plazo que tiene el apelante para comparecer ante el tribunal d e la segunda instancia.

Tienen la particularidad, de que el 1 de ellos se cumple ante el tribunal de 1 ins tancia y el 2 ante el tribunal de 2. Ingresado el expediente al tribunal de segunda instancia, el secretario debe certificar este hecho en el proceso. A contar de dicha certificacin, las partes tienen el plazo del 200 CPC para comparecer en la segunda instancia (5 das , aumenta de acuerdo al artculo). Es importante dejar en claro que en 2 instancia no se efecta ninguna notificacin para que comienc e a correr el plazo, sino que ste se cuenta desde el certificado de ingreso que se practica por el secretario de la Corte. P or ello, deber vigilarse el trnsito del expediente.

En el nuevo proceso panal, los elementos del emplazamiento son los siguientes: 1. Notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin. Se har por el ED, salvo respecto del MP, que debe ser notificado en sus oficinas. 2. Notificacin de la resolucin del tribunal que fija el da y hora de la audiencia e n que ser visto el recurso de apelacin, lo que se remite a las normas del juicio oral. 3. Vista de la causa en el da y hora fijado para el conocimiento y resolucin del r ecurso por el tribunal de alzada. 358 CPP: La falta de comparecencia de uno o ms recurrentes a la audiencia dar lugar a que se d eclare el abandono del recurso respecto de los ausentes. La incomparecencia de uno o ms de los recurridos permitir proceder e n su ausencia .

El incumplimiento de uno de estos requisitos, permite la interposicin del RN.

III. TRAMITACIN DEL RECURSO DE APELACIN EN MATERIA CIVIL ANTE EL TRIBUNAL DE 2 INST ANCIA

CERTIFICADO POR EL SECRETARIO DEL INGRESO DEL EXPEDIENTE

El secretario del tribunal de alzada certifica el ingreso del expediente a la Co rte, en un certificado, adems incluye la causa dentro del libro de ingresos de recursos de apelacin, asignndole un Rol (distinto al de 1 inst ancia). Este certificado no se notifica en forma alguna a las partes, pero tiene trascendental importancia (plazo para comparecer

se cuenta desde este momento)

DECLARACIN DE ADMISIBILIDAD O INADMISIBILIDAD DEL RECURSO

Efectuada la certificacin del ingreso, el tribunal de alzada debe proceder de ofi cio a efectuar en cuenta un examen de admisibilidad del recurso, en donde se examinan los mismos puntos que el primer examen (resolu cin, plazo, fundamentos, peticiones). De dicho examen el tribunal puede considerar el recurso inadmisible o extemporneo, p udiendo en este caso optar por: 1. Declararlo sin lugar desde luego. 2. Mandar traer los autos en relacin acerca de la inadmisibilidad o extemporaneid ad del recurso, 213 CPC.

Del fallo que dicte el tribunal de alzada, podr pedirse reposicin dentro de tercer o da, 201 CPC.

Si el tribunal superior declara no haber lugar al recurso, devolver el proceso al inferior para el cumplimiento del fallo. En caso contrario, mandar que se traigan los autos en relacin, 214 CPC.

COMPARECENCIA DE LAS PARTES EN LA SEGUNDA INSTANCIA

El plazo se establece en el 200 CPC segn el lugar en donde estn ubicados los tribu nales: 1. Desde un tribunal de 1 que funciona en la misma comuna que el tribunal de alza da: Tendrn el plazo de 5 das para comparecer ante el tribunal superior a seguir el recurso interpuesto, contado es te plazo desde que se reciban los autos en la secretara del tribunal de segunda instancia. 2. Desde un tribunal de primera instancia que funcione fuera de la comuna del de alzada: Se aumentar este plazo en la misma forma que el de emplazamiento para contestar demandas, segn lo dispuesto en los artculos 258 y 259 . a. Fuera de la comuna, pero dentro del territorio jurisdiccional del tribunal de alzada: 8 das. JL Melipilla a CAA San Miguel. b. Fuera del territorio jurisdiccional del tribunal de alzada: 8 das ms tabla. Est a ltima remisin a la tabla de emplazamiento slo puede darse en los casos de subrogacin de CAA.

Caractersticas del plazo: Legal, improrrogable, de das, fatal, se cuenta desde la certificacin y no de una resolucin, es el segundo elemento del emplazamiento en segunda instancia. Dentro de l las partes pueden (a) solicitar alegatos, respecto de apelacin contra resolucin que no sea la sentencia

definitiva; (b) pueden adherirse a la apelacin. Por ltimo, (c) es el plazo para de ducir el falso recurso de hecho, 196 CPC.

FORMA DE COMPARECER EN LA SEGUNDA INSTANCIA

Las partes debern comparecer realizando cualquier gestin que importe una manifesta cin de la intencin de hacerse parte en el recurso. As puede ser presentando un escrito hacindose parte en el recurso; notifi cndose en la CAA de la primera resolucin que se dicte; presentando un escrito en la que se confiere poder a un procurador del nmero; presentando un escrito solicitado alegatos respecto de una resolucin que no sea SD.

Sancin a la no comparecencia oportuna de una de las partes:

Si no compareciere el APELANTE, el tribunal podr declarar de oficio la desercin de l recurso, sin perjuicio que ello lo solicite el apelado. Hoy se considera como trmite necesario para declararse la desercin, la ce rtificacin del secretario de la no comparecencia del apelante. 202 CPC: Si no comparece el APELADO, se seguir el recurso en su rebelda por el solo ministerio de la ley y no ser necesario notificarle las resoluciones que se dicten, las cuales producirn sus ef ectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien . La declaracin de desercin del recurso produce sus efectos desde que se dicta, sin necesidad de notificacin. No es necesaria resolucin alguna que declare la rebelda, a diferencia de lo que oc urre en 1 instancia: respecto de las resoluciones que no se realicen en plazos judiciales, debe declararse la rebelda en cada trmite. El rebelde puede comparecer en cualquier estado del recurso, representado por el procurador del nmero, perdiendo el derecho a comparecer personalmente o por abogado habilitado.

PRIMERA RESOLUCIN QUE SE DICTA POR EL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA

El tribunal una vez ingresado el expediente, debe determinar en cuenta la admisi bilidad del recurso. Puede acontecer: 1. Que el recurso sea declarado inadmisible: Desde luego o despus de haber mandad o a traer los autos en relacin, disponiendo la devolucin del proceso para el cumplimiento del fallo. 2. Que el recurso sea declarado admisible: Hay que distinguir: a. Se dedujo contra SD: Se deber proveer ordenado que se traigan los autos en rel acin, 199 y 214 CPC.

b. Se dedujo contra resolucin que no es SD: El tribunal debe dictar la 1 resolucin transcurrido el plazo para comparecer en 2, dentro del cual cualquiera de ellos, puede solicitar alegatos: i. Si cualquiera de las partes ha solicitado alegatos dentro del plazo para comp arecer en segunda instancia, se ordenar traer los autos en relacin, 199 inc.2 CPC. ii. Si no se han solicitado alegatos, el Presidente ordenar dar cuenta del recurs o. ste, proceder a distribuir mediante sorteo, las salas en que funcione el tribunal. No procede este sorteo cuando se encuentre radicada en una sala, por haberse otorgado ONI. Ellas se debern ver en cuenta fuera de las horas de funcion amiento ordinario del tribunal, 199 inc.final CPC.

LA ADHESIN A LA APELACIN

La facultad que tiene la parte que no ha interpuesto directamente el recurso de apelacin para pedir la reforma de la sentencia en la parte que estima gravosa el apelado. Se encuentra reglamentada e n los 216 y 217 CPC. Por su parte el 216 CPC seala: adherirse a la apelacin es pedir la reforma de la sentencia en la parte en q ue la estime gravosa el apelado .

Esta institucin solo juega en caso de que se hubiere pronunciado una sentencia mi xta, es decir, que no se ha acogido ntegramente la peticin de ambas partes o en que se han acogido pretensiones de ambas partes, rechazando otras. La adhesin a la apelacin, no es ms que la apelacin del apelado. Resulta equvoca la designacin de apelacin adhesiva , toda vez que existen intereses contradictorios.

Requisitos

1. Que una de las partes haya interpuesto un recurso de apelacin. 2. Que el recurso de apelacin se encuentre pendiente. 3. Que la sentencia de primera instancia le cause agravio al apelado. 4. Que el apelado manifieste en forma y dentro de plazo su intencin de adherirse a la apelacin.

Oportunidad

Segn algunos, en la adhesin a la apelacin se hace excepcin al principio de la preclu sin respecto de la oportunidad para presentar la apelacin, porque el apelado que no ha interpuesto en tiempo oportuno la apelacin, puede hacerlo luego con la adhesin. El 217 CPC establece dos oportunidades: 3. En primera instancia antes de elevarse los autos al superior 4. En segunda, dentro del plazo que establece el artculo 200, para comparecer en segunda instancia.

Para adherirse a la apelacin, es necesario, en todo caso, que la apelacin est vigen te, lo que se desprende del 217 inc.2 y ss CPC: No ser, sin embargo, admisible desde el momento en que el apelante haya presentado escrito para desistirse de la apelacin . Para constatar la vigencia de la apelacin el legislador dispone: en las solicitudes de adhesin y desistimiento se anotar por el secretario del tribunal la hora en que se entreguen . Slo se menciona el desistimiento como mo do de poner trmino a la apelacin, para que no proceda la adhesin. La jurisprudencia ha sealado que tambin cuando la apelacin se hu biera terminado por desercin o prescripcin, ser improcedente la adhesin a la apelacin.

Formalidades del escrito de adhesin a la apelacin

Debe cumplir con los mismos requisitos que establece el 189 CPC. Si no se diere cumplimento a estos requisitos o se interpusiere fuera de plazo, puede declararse inadmisible de oficio por el tribunal.

Tramitacin de la adhesin a la apelacin

El apelado que se hubiere adherido en la primera instancia debe concurrir a comp arecer en la segunda instancia dentro del plazo que establece el 200 CPC. Si no lo hace, la adhesin se declara desierta. Por otra par te, se permite que se pida la prescripcin de la adhesin en forma separada a la apelacin.

Naturaleza jurdica de la adhesin

1. Apelacin accesoria, y como tal, se extingue por la extincin de la apelacin. La a dhesin, sigue la suerte de la apelacin

2. La adhesin a la apelacin solo nace condicionada a la existencia de la apelacin, pero una vez materializada ella pasa a tener una existencia independiente de la apelacin. Slo requiere que, al materializarse, exista dicha apelacin pendiente. Al parecer, esta 2 tesis sera la correcta: a. Exigencias del escrito de adhesin (los mismos que respecto de la apelacin). b. Exigencia de consignacin de las horas en los escritos. c. Prescripciones y deserciones independientes. d. As lo reconoce el proceso penal

Efectos de la adhesin a la apelacin

1. Se amplia la competencia que tiene el tribunal de segunda instancia para los efectos de conocer y fallar la causa a las peticiones concretas que se formulan en el escrito de apelacin y los del escrito de adhesin. 2. El apelado se convierte en apelante respecto de la adhesin a la apelacin. 3. La apelacin adhesiva una vez formulada sigue su propio curso y es independient e de la apelacin principal.

NOTIFICACIONES EN SEGUNDA INSTANCIA

La regla general segn el 221 CPC es que las resoluciones que se practiquen se not ifican por el estado diario. Son excepciones: 1. LA PRIMERA RESOLUCIN que se dicte en segunda instancia debe notificarse person almente a las partes. 2. El tribunal puede ordenar la notificacin de una resolucin en forma distinta, cu ando LO ESTIME CONVENIENTE. 3. La notificacin que ordene la COMPARECENCIA PERSONAL de las partes debe ser not ificada por cdula.

Tambin hay casos en que no se debe practicar notificacin alguna: 1. La resolucin que declare la desercin por la no comparecencia del apelante, prod uce sus efectos desde que se dicta, 201 inc. final CPC. 2. Todas las resoluciones producen sus efectos desde que se dicten con respecto al apelado rebelde, sin necesidad de practicarle ninguna notificacin, 202 CPC.

LOS INCIDENTES EN SEGUNDA INSTANCIA

Las cuestiones accesorias que se susciten en el curso de la apelacin, se fallarn d e plano por el tribunal, o se tramitarn como incidentes. En este ltimo caso, podr tambin el tribunal fallarlas en cuenta u orden ar que se traigan en relacin los autos para resolver, 220 CPC. En cuanto a los recursos que proceden en contra del fallo que pronuncie el tribu nal de 2 instancia, sobre un incidente hay que distinguir: 1. Es un auto, proceder recurso de reposicin. 2. Es una SI de primer grado, por regla general no proceder la reposicin, salvo en contra de la resolucin que (a) declara inadmisible el recurso de apelacin, (b) la que lo declara desierto por falta de c omparecencia, y la que (d) declara prescrita la apelacin si aparece fundada en un error de hecho, 201 y 212 CPC. 3. Las resoluciones que recaigan sobre los incidentes en segunda instancia son i napelables, 210 CPC, salvo la que declara su incompetencia para conocer de un asunto sometido a su conocimiento, 209 CPC.

LA PRUEBA EN SEGUNDA INSTANCIA

La 2 instancia se contempla como fase revisora y no como fase renovadora del proc eso. La regla general es que en segunda instancia no se admitir prueba alguna, 207 CPC. La regla no es absoluta, reconoci endo las siguientes excepciones:

1. SI SE HACEN VALER EN SEGUNDA INSTANCIA EXCEPCIONES ANMALAS DE PRESCRIPCIN, COSA JUZGADA, TRANSACCIN Y PAGO EFECTIVO DE LA DEUDA que conste en antecedente escrito, el trib unal las debe tramitar como incidentes y abrir un trmino probatorio si es necesario, 207 y 310 CPC. En tal cas o, ellas sern resueltas en nica instancia. 2. LA PRUEBA DOCUMENTAL puede recibirse hasta la vista de la causa en segunda in stancia, 207 y 348 CPC. 3. Se puede solicitar la ABSOLUCIN DE POSICIONES antes de la vista de la causa, 2 07 y 385 CPC. Por una vez y una ms en caso de alegarse nuevos hechos. 4. Es posible AGREGAR LA PRUEBA RENDIDA POR EXHORTO, 431 CPC. 5. El tribunal puede ordenar como MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER alguna de las dilig encias que contempla el 159 CPC.

6. INFORMES EN DERECHO: El tribunal puede mandar, a peticin de parte, informar en derecho. El tribunal fijar el plazo, sin poder exceder de 60 das, salvo acuerdo entre partes Deben acompaarse firmados por el abogado y la parte o su procurador, conteniendo el certificado del relator.

TESTIMONIAL COMO MPMR

1. Sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos 2. Siempre que la testimonial no se haya podido rendir en primera instancia; 3. Que tales hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente necesar ios para la acertada resolucin del juicio.

En este caso, el tribunal deber sealar determinadamente los hechos sobre que deba recaer y abrir un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente y que no podr exceder de ocho das. La l ista de testigos deber presentarse dentro de segundo da de notificada por el estado la resolucin respectiva , 207 inc.2 y ss C PC. Ser necesario que las partes sealen poseer dicha prueba testimonial, ya que sin el lo, es difcil que el tribunal tenga conocimiento de los citados testigos.

LA MANERA COMO LAS CAA CONOCEN Y RESUELVEN LOS ASUNTOS SOMETIDOS A SU DECISIN (EN CUENTA O PREVIA VISTA DE LA CAUSA)

Es necesario distinguir si el asunto sometido a la decisin de la Corte requiere o no de tramitacin antes de ser resuelto.

1. Requiere de tramitacin: corresponder a la llamada "Sala Tramitadora", que es la Primera Sala cuando la Corte se componga de ms de una Sala, 70 inc.1 COT, en cuenta que debe ser dada por el secretario. E sta sala ordena la tramitacin del proceso mediante resoluciones dictadas con la concurrencia de todos los miembros, luego de conocer de las solicitudes de las partes por medio de la cuenta. Las providencias de mera sustanciacin (aquellas que tienen po r objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestin debatida entre las partes), pueden ser dicta das por 1 ministro (en la prctica ser el Presidente de la Sala o de la CAA respectiva). 2. No requiere de tramitacin o la tramitacin respectiva est cumplida: La Corte debe entrar a resolverlo en Sala o en Pleno, segn corresponda.

Las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su conocimiento "en cuenta" o " previa vista de la causa, segn corresponda, 68 COT. La resolucin "en cuenta" significa que proceder a fallarlos con la cuenta que les d el Secretario o Relator, sin que exista fijacin de la causa en tabla y alegato de abogados. La resolucin "previa vista de la causa" significa que proceder a fallarlos luego q ue se cumplan ciertos actos que en su conjunto reciben la denominacin de "vista de la causa" (como la relacin que debe h acer el relator y los alegatos que pueden hacer los abogados). En consecuencia, la tramitacin del asunto sometido a la decisin de la Corte debe necesariamente concluir con una resolucin que ordena "dese cuenta" o con una resolucin que ordena "autos en relacin ".

Materias que deben verse en cuenta o previa vista de la causa

El COT no da normas precisas, limitndose a lo dicho en el 68. Se limita a sealar q ue las CAA resolvern los asuntos en cuenta o previa vista de la causa. Una interpretacin sistemtica del ordenamiento procesal p ermite concluir que los asuntos jurisdiccionales se resuelven previa vista de la causa, y que los asuntos relati vos a las atribuciones disciplinarias, econmicas y conservadoras de los tribunales se resuelven en cuenta.

Asuntos jurisdiccionales que se tramitan en cuenta Las cuestiones relativas a la desercin del recurso de apelacin, ONI en recurso de apelacin, sobreseimientos temporales y sentencias definitivas consultadas sin informe desfavorable del Fiscal

Asuntos de atribuciones disciplinarias, econmicas y conservadoras que se ven prev ia vista Los recursos de queja o los recursos de amparo y proteccin que emana de facultade s conservadoras y tienen sealadas tramitaciones especiales.

Sin embargo, las principales modificaciones respecto a asuntos jurisdiccionales que se ven en cuenta son los siguientes: 1. Apelacin de toda resolucin que no sea sentencia definitiva se ver en cuenta, a m enos que cualquiera de las partes, dentro del plazo para comparecer en segunda instancia solicite alegatos. 2. Consulta de SD en el JH se ve en cuenta para ponderar si esta se encuentra aj ustada a derecho, 751 inc.2 CPC.

LA VISTA DE LA CAUSA

Regulada en los 162 a 166 y 222 a 230 CPC. La vista de la causa es un trmite comp lejo, compuesto de varios actos. Los actos que componen la vista de la causa son, segn el orden en que se realizan, los siguient es:

I. NOTIFICACIN DE LAS RESOLUCIONES QUE ORDENAN TRAER AUTOS EN RELACIN II. FIJACIN Y LA COLOCACIN MATERIAL DE LA CAUSA EN TABLA III. INSTALACIN DEL TRIBUNAL IV. ANUNCIO DE LA INICIACIN DE LA VISTA DE LA CAUSA PROPIAMENTE TAL V. RELACIN VI. ALEGATOS.

No existe uniformidad para calificar todos estos actos como propios de la vista de la causa, ya que se discute si los 2 o los 3 primeros son actos previos. Como sea, deben cumplirse todos.

I. LA NOTIFICACIN DEL DECRETO QUE MANDA TRAER LOS AUTOS EN RELACIN

La resolucin que concluye la tramitacin de un asunto ante una CAA puede ser aquell a que ordena traer los autos en relacin, si corresponde el trmite de la vista de la causa. Esta resolucin debe ser notificada a las partes. A partir de ese momento el asunto queda "en estado de tabla .

II. LA FIJACIN DE LA CAUSA EN TABLA

Los asuntos que queden en "estado de tabla" deben ser incluidos para efectos de su vista, segn el orden de la conclusin de su tramitacin y no segn el orden de su ingreso a la CAA, 162 CPC. Se consideran exped ientes en estado de relacin aquellos que hayan sido previamente revisados y certificados al efecto por el relator que cor responda, 69 COT. El mismo 162 establece una serie de excepciones que configuran las "causas que g ozan de preferencia" (se debe anteponer a los otros asuntos, desde que estn en estado para su vista y fallo), e sto es, que se incorporan con antelacin a otras causas para su vista sin respetar el orden de conclusin de su tramitacin. En efect

o, el inc. 2 dispone que gozarn de preferencia para su vista, las causas que all se enumeran (desercin de recursos, depsito de per sonas, alimentos provisionales, competencia, acumulaciones, recusaciones, desahucio, juicios sumarios y ejecutivos, etc.) y l as que el tribunal fundado en circunstancias calificadas decida darles preferencia. Adems, gozan de preferencia para su vista los recursos de apelacin en los que se hubiere concedido ONI de acuerdo a lo previsto en el inc. 3 del 192 del CPC, y el RQ, con forme al 549 COT Corresponde al Presidente de la CAA formar la tabla para la semana siguiente (en el ltimo da hbil de cada semana), reservando necesariamente un da para la vista de las causas criminales y otro da d istinto para las de familia, sin perjuicio de la preferencia que la ley o el tribunal otorguen. De conformidad a lo previsto en e l inc. final del 199 CPC, las Cortes debern establecer horas de funcionamiento adicional para el conocimiento y fallo de las apelacione s que se vean en cuenta. Si funciona en varias Salas, el Presidente debe formar tantas tablas como Salas haya, y debe distribuir las causas entre ellas por sorteo. Excepcionalmente, no se sortean las causas radicadas como los recursos de amparo, tampoco se sortean para su vista, los recursos de apelaciones en los cuales se hubiera concedido ONI, porqu e en tal caso, se encuentran radicados en la Sala que los conoci.

En el sistema procesal penal, se cambian las causas respecto de las cuales se pr oduce la radicacin al no contemplarse el auto de procesamiento ni la consulta dentro de l. De acuerdo con ello, en el nuevo proces o penal se contempla la radicacin respecto de los recursos de amparo y las apelaciones relativas a la libertad de los imputado s u otras medidas cautelares personales, sern de competencia de la sala que haya conocido por primera vez del recurso o de la apelacin, o que hubiere sido designada para tal efecto, aunque no hubiere entrado a conocer. Se agregan extraordinariam ente a la tabla del da siguiente hbil al de su ingreso al tribunal, o el mismo da, en casos urgentes: 1. Las apelaciones relativas a la prisin preventiva de los imputados u otras medi das cautelares personales en su contra; 2. Los recursos de amparo 3. Las dems que determinen las leyes.

Tampoco se sortean los recursos de queja para su vista, en caso que se hubiere s olicitado ONI, puesto que en ese caso le corresponder a la sala que se hubiere pronunciado sobre esa orden conocer del rec urso de queja de acuerdo a lo establecido en el inc. final del artculo 548 COT.

El Presidente debe formar la tabla cumpliendo con las exigencias establecidas en el 163 CPC, esto es: 1. Individualizar las causas con el nombre de las partes en la forma como aparec e en la cartula del expediente; 2. Sealar el da en que debe verse 3. El nmero de orden que le corresponde (en la prctica se suele agregar en la tabl a el nmero de la Sala ante la cual se har la vista de la causa, el nombre del relator que tendr a su cargo la relacin, e inclus o mediante abreviaturas la materia de la vista de la causa).

Adems, los relatores, en cada tabla, debern dejar constancia de las suspensiones s olicitadas por alguna de las partes o de comn acuerdo y de la circunstancia de haberse agotado o no el ejercicio de tal de recho, 165. Se puede incurrir en errores al fijarse la causa en tabla. Al respecto el artculo 165 inc. penltimo CPC prescribe que "los errores, cambios de letras, alteraciones no sustanciales de los nombres o apelli dos de las partes no impiden la vista de la causa". Los que sean sustanciales, impidiendo la bilateralidad de la audiencia, vician de nu lidad el acto de la fijacin de la causa en tabla. En todo caso, el Presidente al confeccionar la tabla debe tener presente que en ella debern figurar todos los recursos de carcter jurisdiccional que inciden en una misma causa, cualquiera sea su naturale za, 66 inc.2 COT, adems de la acumulacin del recurso de queja a otros recursos jurisdiccionales, 66 inc.3 COT. Esta acumu lacin del RQ a recursos jurisdiccionales es excepcional, ya que el recurso de queja no procede, por regla general, cuando pr oceden otros recursos ordinarios o extraordinarios. Se limita a un caso, del RQ al RC forma, deducido contra SD de 1 o nica instancia, dictada por rbitro arbitrador. Por ltimo con arreglo a lo previsto en el inc. 2 del 163 CPC, la tabla debe fijar se en un lugar visible, requisito que se cumple en la prctica fijando un ejemplar de la tabla en un fichero general y otro ejempl ar en la puerta de la Sala que corresponda.

III. LA INSTALACIN DEL TRIBUNAL, RETARDO O SUSPENSIN DE LA VISTA DE LA CAUSA

La vista de la causa debe hacerse en el da y en el orden establecido en la tabla, para cuyo efecto es necesario que previamente se instale el tribunal. La instalacin del tribunal debe hacerla el Presidente de la Corte; quin debe hacer llamar, si fuere necesario, a los funcionarios que deban integrar cada Sala. El Presidente debe levantar un ac ta de instalacin en la que sealar el nombre de los ministros asistentes y de los inasistentes, 90 n2 COT.

RETARDO DE LA VISTA DE LA CAUSA

Instalado el tribunal debe iniciarse la audiencia, procedindose a la vista de las causas en el orden en que aparecen en la tabla. Sin embargo, dicha orden puede verse alterado por (a) la existencia de causas que te ngan preferencia para verse antes o (b) cuando alguno de los abogados tienen otra vista o comparecencia. En estos casos se dice que la vista de la causa "se retarda". Las causas que tienen preferencia para verse antes son aquellas cuya vista qued i nterrumpida en el da anterior y que en consecuencia debe continuarse el da siguiente, y las llamadas "causas agregadas", esto es, las causas que gozan de una preferencia especial que permite que sean agregadas para su vista con antelacin a la tabla ordinaria y en los primeros lugares (como es el caso de libertad provisional, del recurso de amparo y del recurso de prote ccin). As lo establece en N1 del inc.1 y el inc.2 del 165 CPC, los dos ltimos inc.s del 69 COT y el N3 del AA sobre el RP.

SUSPENSIN DE LA VISTA DE LA CAUSA

La vista de la causa puede suspenderse, es decir, es posible que la causa no se vea el da fijado para ese efecto. Ello ocurrir en los casos que seala el 165 CPC: Slo podr suspenderse en el da designado al efecto la vist a de una causa, o retardarse dentro del mismo da: 1. Por impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar PREFERENTE, o la con tinuacin de la vista de otro pleito pendiente del da anterior

2. Por FALTA DE MIEMBROS DEL TRIBUNAL en nmero suficiente para pronunciar sentenc ia;

3. Por MUERTE del abogado patrocinante, del procurador o del litigante que gesti one por s en el pleito. En estos casos, la vista de la causa se suspender por quince das contados desde la notificacin al patr ocinado o mandante de la muerte del abogado o del procurador, o desde la muerte del litigante que obraba por s mismo, en su caso;

4. Por MUERTE del cnyuge o de alguno de los descendientes o ascendientes del abog ado defensor, ocurrida dentro de los ocho das anteriores al designado para la vista.

5. POR SOLICITARLO ALGUNA DE LAS PARTES o pedirlo de comn acuerdo los procuradore s o los abogados de ellas. Cada parte podr hacer uso de este derecho por una sola vez. En todo caso, slo podr ejerc itarse este derecho hasta por dos

veces, cualquiera que sea el nmero de partes litigantes, obren o no por una sola cuerda. La suspensin de comn acuerdo proceder por una sola vez. Hoy, la sola presentacin del escrito de suspensin, extin gue el derecho, an cuando la causa no sea vista por cualquier otro motivo. El derecho a suspender no procede respecto del amparo.

El escrito en que se solicite la suspensin deber ser presentado hasta las doce hor as del da hbil anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera de plazo ser rechazada de plano. L a sola presentacin del escrito extingue el derecho a la suspensin aun si la causa no se ve por cualquier otro motivo. Este e scrito pagar en la CS un impuesto especial de media unidad tributaria mensual y en las CAA de un cuarto de unidad tributaria m ensual y se pagar en estampillas de impuesto fiscal que se pegarn en el escrito respectivo. El derecho a suspender no proceder respecto del amparo;

6. Por tener alguno de los abogados OTRA VISTA O COMPARECENCIA A QUE ASISTIR en el mismo da ante otro tribunal: El presidente respectivo podr conceder la suspensin por una sola vez o simplemente re tardar la vista, atendidas las circunstancias. En caso que un abogado tenga dos o ms vistas en el mismo da y ante el mismo tribunal, en salas distintas, preferir el amparo, luego la proteccin y en seguida la causa que se anuncie primer o, retardndose o suspendindose las dems, segn las circunstancias

7. POR ORDENARLO AS EL TRIBUNAL, por resolucin fundada, al disponer la prctica de a lgn trmite que sea estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista de la causa. La orden de traer algn expediente o documento a la vista, no suspender la vista de la causa y la resolucin se cumplir terminada sta .

Las causas que se ordenen tramitar, las suspendidas y las que no hayan de verse, sern anunciadas en tabla, antes de comenzar la relacin de las dems.

SUSPENSIN DE LA VISTA EN EL PROCESO PENAL

En el nuevo proceso penal, el 356 CPP establece la prohibicin de suspender la vis ta de la causa de un recurso por falta de integracin del tribunal. Al efecto, se seala que no podr suspenderse la vi sta de un recurso penal por falta de jueces que pudieren integrar la sala. Si fuere necesario, se interrumpir la vista de recurso s civiles para que se integren a la sala jueces no inhabilitados. En consecuencia, la audiencia slo se suspender si no se alcanzare, con los jueces que conformaren ese da el tribunal, el mnimo de miembros no inhabilitados que debieren intervenir en ella. Por otra parte, el 357 CPP nos seala que la vista de los recursos penales no podr suspenderse por las causales previstas en los numerales 1, 5, 6 y 7 del artculo 165 del Cdigo de Procedimiento Civil. Si en la causa hubiere personas privadas de libertad, slo se suspender la vista de la causa por muerte del abogado del recu rrente, del cnyuge o de alguno de sus ascendientes o descendientes, ocurrida dentro de los ocho das anteriores al desig nado para la vista del recurso. En los dems casos la vista slo podr suspenderse si lo solicitare el recurrente o to dos los intervinientes facultados para concurrir a ella, de comn acuerdo. Este derecho podr ejercerse una sola vez por el recurrente o por todos los intervinientes, por medio de un escrito que deber presentarse hasta las doce horas del da hbil anterior a la audiencia correspondiente, a menos que la agregacin de la causa se hubiere efectuado con menos de setenta y dos horas an tes de la vista, caso en el cual la suspensin podr solicitarse hasta antes de que comenzare la audiencia.

IV. EL ANUNCIO

El 163 CPC exige que llegado el momento en que debe iniciarse la vista de la cau sa, se anuncie ese hecho mediante la colocacin en un lugar conveniente el respectivo nmero de orden, el cual se mantendr fijo hasta que se pase a otro asunto. Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motiv o no haya de verse, sern anunciadas antes de comenzar la relacin de las dems. Asimismo, en esa oportunidad debern sealar se aquellas causas que no se vern durante la audiencia por falta de tiempo. La audiencia se prorrogar si fuere nece sario, hasta ver la ltima de las causas que resten en la tabla, 222 CPC. Los abogados que quieran alegar, debern anunciarse personal mente o por medio de procurador del nmero, con el respectivo relator, antes del inicio de la audiencia en que se deba ver l a causa. Tambin procede por escrito presentado con 24 horas de anticipacin a la audiencia. . V. LA RELACIN

Una vez anunciada, debe procederse a su relacin. Con todo, el relator debe cumpli r previamente con ciertas obligaciones que le impone la ley:

1. Si el tribunal est integrado por personas que no figuran en el acta de instala cin, el relator har saber sus nombres a las partes o a sus abogados para que puedan hacer valer las implicancias y recusacio nes que correspondan. En estos casos, el

reclamo que se deduzca deber formalizarse dentro de tercero da, suspendindose entre tanto la vista de la causa, conforme al 166 CPC. 2. Debe dar cuenta al tribunal de todo VICIO U OMISIN SUSTANCIAL que notare en el proceso, 373 COT y 222 CPC. En este caso, es posible que el tribunal ordene que se complete la tramitacin de la causa, de modo que la causa "saldr en trmite" y se suspender su vista, aunque conservndose el nmero de orden. 3. Debe dar cuenta al tribunal de las FALTAS O ABUSOS que pudieran dar lugar al ejercicio de las facultades disciplinarias del tribunal, 373 COT.

A continuacin, el Relator debe hacer la relacin de la causa al tribunal, esto es, debe hacer una exposicin oral y sistemtica para informar suficientemente al tribunal del asunto que debe resolverse . La relacin de biera ser pblica. En la prctica, pas a ser un acto de secreto relativo, pero a partir de la ley 19.317, el relator debe hac er la relacin ante los abogados de las partes que hayan asistido y se hubieran anunciado Segn el 223 CPC, la vista de la causa se iniciar con la relacin, la que se efectuar en presencia de los abogados de las partes que hayan asistido y se hubieren anunciado para alegar. No se permitir el ingreso a la sala de los abogados una vez comenzada la relacin. Los ministros podrn durante la relacin, formular preguntas o hacer observaciones al relator, las que en caso alguno podrn ser consideradas como causales de inhabilidad. En el proceso penal no se contempla el trmite de la relacin para la vista de los r ecursos, 358 inc. 3 CPP.

VI. LOS ALEGATOS

Defensas orales que pueden hacer los abogados habilitados para el ejercicio de l a profesin (tambin los postulantes que estn realizando su prctica para obtener el ttulo de abogado en las corporaciones, a nte CAA). Concluida la relacin, se proceder a escuchar, en audiencia pblica los alegatos de los abogados que se hubieren anunci ado. Durante los alegatos, el Presidente de la sala podr invitar a los abogados a que extiendan sus consideraciones a cualquier punto de hecho o de derecho comprendido en el proceso, pero esta invitacin no obs tar a la libertad del defensor para el desarrollo de su exposicin. Una vez finalizados los alegatos, y antes de levantar la audienc ia, podr tambin pedirles que precisen determinados puntos de hecho o de derecho que considere importantes, 223 inc.5 C PC. Est prohibido presentar en la vista de la causa defensas escritas o leer en dicho acto tales defensas, 226 CPC. Sin

embargo, al trmino de la audiencia, los abogados podrn dejar a disposicin del tribu nal una minuta de sus alegatos, 223 inc.6 CPC. Slo puede alegar un abogado por cada parte, 225 CPC. Debe alegar en primer trmino el abogado del recurrente y a continuacin el del recurrido sin perjuicio de que ambos posteriormente puedan hacer uso de l a palabra para rectificar solamente errores de hecho, sin poder replicar en lo concerniente a puntos de derecho, 223 inc.3 CPC. Si son varios los apelantes, alegarn los abogados en el orden que hayan interpues to las apelaciones. Si son varios los apelados, los abogados intervendrn por el orden alfabtico de aqullos. La duracin de los alegatos de cada abogado se limitar a media hora. El tribunal a peticin del interesado, podr prorrogar el plazo por el t iempo que estime conveniente, 223 inc. 4 CPC. La duracin de las alegaciones se limitar a una hora en los RC forma, y, ante la CS , a dos en los de casacin en el fondo. En los dems que conoce la Corte Suprema: hora.

Concluidos los alegatos, debe entenderse terminada la vista de la causa. Como se podr advertir, la vista de la causa es un "trmite o diligencia esencial", cuya omisin puede acarrear la nulidad del fallo po r vicio de casacin en la forma (768 N9 en relacin con el 800 N4 del CPC). La vista de la causa suele asimilarse a la citacin para or sentencia en primera instancia, y se dice que ella constituye la citacin para or sentencia en la segunda instancia.

Terminada la vista de la causa, puede ser fallada de inmediato o quedar en acuer do. Las causas quedan en acuerdo en los siguientes casos: 1. Cuando se decrete una MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER, 227 CPC. 2. Cuando el tribunal manda, a peticin de parte, INFORMAR EN DERECHO. El trmino pa ra informar en derecho ser fijado por el tribunal y no podr exceder de 60 das, salvo acuerdo de las partes. 3. Cuando el tribunal resuelve dejarla en acuerdo para hacer un MEJOR ESTUDIO de ella.

En estos casos, las causas civiles deben fallarse en un plazo no superior a 30 o 15 das, segn si la causa ha quedado en acuerdo a peticin de varios o un Ministro, 82 COT. Si la causa no fuere despachada inmediat amente, los relatores debern anotar en el mismo da de la vista los nombres de los jueces que hubieren concurrido a ella, 372 N 4 C OT. En el proceso penal, se establece como regla general respecto del fallo de los r ecursos en el artculo 358 del CPP, que el tribunal pronunciar sentencia de inmediato o, si no fuere posible, en un da y hora que dar a conocer a los intervinientes en la misma audiencia.

LOS ACUERDOS DE LAS CAA

En el caso de un tribunal colegiado, el camino para arribar a la formulacin de la sentencia que resuelve el conflicto se dificulta notoriamente, si lo comparamos con uno unipersonal. A fin de precaver los inconv enientes que pueden suscitarse ante un tribunal colegiado respecto del estudio de los antecedentes del proceso y dar una solucin a las diversas discrepancias que pudieran plantearse en la determinacin de las premisas previas que servirn de base para el pronunciamiento de la sentencia por esta clase de tribunales, nuestro COT en sus 72 a 89, ha establecido las normas sobre los a cuerdos.

Personas que intervienen en los acuerdos

1. No pueden tomar parte en un acuerdo los jueces que no hubieren concurrido a l a vista de la causa, 75. 2. Si algn juez ha cesado en sus funciones o se encuentra fsica o moralmente impos ibilitado para intervenir en el acuerdo, queda relevado de esta obligacin, 79. 3. Si antes del acuerdo falleciera, fuere destituido o jubilara alguno de los ju eces que concurrieron a la vista de la causa se proceder a ver de nuevo el negocio, 77. 4. Si antes del acuerdo uno de los jueces que estuvieron en la vista de la causa se imposibilitara por enfermedad, se proceder a una nueva vista de la causa si no pudiera dicho juez comparecer dentro de los 30 das siguientes o dentro del plazo menor que convinieren las partes, 78. 5. No se proceder a una nueva vista de la causa en los casos de reglas 2, 3 y 4, cua ndo el fallo fuere acordado con el voto conforme de la mayora total de los jueces que concurrieron a la vista, 80.

Forma de alcanzar el acuerdo

Los acuerdos son secretos y se adoptan por mayora absoluta de votos, 81 y 72 del COT. Excepcionalmente, la ley establece otros qurum. Por ejemplo, estando vigente la pena de muerte, no poda ser acordada en 2, s ino con el voto unnime del tribunal. Los acuerdos se forman a travs de un procedimiento reglamentado en los 83 y 84 COT. E n sntesis, debe procederse de la siguiente manera: 1. Primeramente, se resuelven las cuestiones de hecho, 83 N1 a 3 COT. 2. A continuacin, se resuelven las cuestiones de derecho, 83 N 4 y 5 del COT. 3. Las resoluciones parciales se toman como base para dictar la resolucin final, 83 N 6 COT. 4. Se vota en orden inverso a la antigedad. El ltimo voto ser siempre el del Presid ente, 84 COT.

Hay acuerdo cuando existe mayora legal sobre la parte resolutiva del fallo y sobr e un fundamento a lo menos en apoyo de cada uno de los puntos que dicho fallo comprenda, esto es, cuando hay mayora lega l sobre la parte dispositiva de la sentencia y sobre alguna de las consideraciones de hecho y/o de derecho que sirven de fundam ento a la parte resolutiva de la sentencia, 85.

La discordia de votos Durante la formacin de un acuerdo puede producirse discordia de votos, sea porque hay empate, sea porque hay dispersin de votos. En estos casos, debe procederse con arreglo a las siguientes reglas: 1. En materia civil: Los artculos 86 y 87 del COT establecen: a. Debe votarse cada opinin separadamente excluyndose la que rena menor nmero de suf ragios y repitindose la votacin hasta que se tenga la mayora legal. b. Si dos o ms opiniones renen el menor nmero de sufragios, debe votarse por cul de ellas debe ser excluida c. Que si no es posible aplicar estas reglas deben llamarse tantos Ministros cua ntos sean necesarios para que cualquiera opinin forme mayora quedando el Tribunal constituido en todo caso por un nmero impa r de miembros. En estos casos se proceder a una nueva vista de la causa y si ninguna opinin obtuviere mayora lega l, se limitar la votacin a las opiniones que hubieren quedado pendientes al momento de llamarse a los nuevos ju eces. 2. En el proceso penal, se establece que si con ocasin de conocer alguna causa en materia criminal, se produce una dispersin de votos entre los miembros de la Corte, se seguir las reglas sealadas para los TJ OP, 74 COT.

Formalidades posteriores al acuerdo

Segn los 85 y 89 COT una vez que hay acuerdo debe procederse a la designacin de un Ministro Redactor de la sentencia. En la prctica existe un turno para ese efecto. En la sentencia deber indicarse el nombre del Ministro redactor y los nombres de los Ministros que han sostenido una opinin contraria. En el libro de acuerdos se cons ignarn los votos disidentes y sus fundamentos, y las razones especiales de algn miembro de la mayora que no hubieren quedado en la sentencia ("prevenciones").

LA APELACIN EN MATERIA PENAL

En el proceso penal se contempla un procedimiento general respecto del recurso d e apelacin, y no se contempla el trmite de la consulta. Los trmites son los siguientes:

I. CERTIFICADO POR EL SECRETARIO DEL INGRESO

Del expediente ante el tribunal de segunda instancia y su inclusin en el libro de ingreso y asignacin de rol.

II. DECLARACIN DE ADMISIBILIDAD O INADMISIBILIDAD DEL RECURSO

Ingresado a la Corte, se abrir un plazo de 5 das para que que se declare inadmisible, se adhirieren a l, o le formularen observaciones por escrito. Transcurrido el plazo, se pronunciar en cuenta acerca de la admisibilidad del recurso, 383 inc. 1 CPP. Los aspectos que s que debi analizar el tribunal de 1. Puede considerarlo inadmisible o extemporneo el recurso, pudiendo a. Declarar sin lugar desde luego b. Traer los autos en relacin sobre este punto.

las partes solicitaren el tribunal ad quem analizar sern los mismo optar por:

III. COMPARECENCIA DE LAS PARTES ANTE EL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA

No existe norma de comparecencia de las partes como en materia civil. Sin embarg o, se establece una sancin a la no comparecencia a la audiencia que fije el tribunal, la falta de comparecencia de u no o ms recurrentes a la audiencia dar lugar a que se declare el abandono del recurso respecto de los ausentes. La incomparecencia

de uno o ms de los recurridos no impide proceder en su ausencia , 358 inc. 2 CPP.

IV. PRIMERA RESOLUCIN QUE SE DICTA POR EL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA

Se refiere al examen en cuenta sobre su admisibilidad. Si es declarado inadmisib le, el tribunal dispone la devolucin para el cumplimiento del fallo. En el caso de que el recurso sea declarado admisible, de be fijarse el da y hora para el conocimiento y resolucin del recurso, bajo la sancin del 358 inc.2 CPP.

V. LA ADHESIN A LA APELACIN

Es procedente dentro de los 5 das de ingresado el expediente a la secretara del tr ibunal. La adhesin al recurso deber cumplir con todos los requisitos necesarios para interponerlo y su admisibilidad se resolver de plano por la Corte, 382 inc.2 CPP. El desistimiento de la apelacin no afecta a los que hubieran adherido al recurso de apelacin.

VI. LA PRUEBA EN LA SEGUNDA INSTANCIA

No se contempla la posibilidad de rendir prueba en la segunda instancia en el re curso de apelacin, lo que fluye de la historia fidedigna del 359 CPP. Se limita la prueba slo respecto del recurso de nulidad.

VII. MANERA EN QUE LAS CAA CONOCEN Y RESUELVEN EL RECURSO DE APELACIN EN EL PROCE SO PENAL

Es conocido por una sala de la CAA respectiva (superiora jerrquica del juzgado de garanta que dict la resolucin). La vista de la causa debe efectuarse en una audiencia pblica, 358 inc.1 CPP. La vista de la caus a, es un trmite complejo que en trminos

generales obedece a las reglas generales de conocimiento de las cortes, COT y CP C. Lo trmites son: 1. La notificacin del decreto que manda traer los autos en relacin y que fija el da y la hora para audiencia en que debe verse la apelacin. 2. La fijacin de la causa en tabla. 3. La instalacin del tribunal, retardo y suspensin de la vista de la causa: No pue de suspenderse la vista de la causa de un recurso penal, por falta de jueces que pudieran integrar la sala. 4. El anuncio: La audiencia se iniciar con el anuncio, tras el cual, sin mediar r elacin, se proceder de inmediato a escuchar los alegatos. Se elimina el trmite de la relacin. Si fuera necesario, se interrumpe la vista de la causa de los recursos civiles para que se integren a la sala jueces no inhabilitados. No puede suspenderse por caus ales de Nos. 1, 5, 6 y 7 del 165. Existen normas especiales en caso que existan privados de libertad.

5. Los alegatos: La audiencia se iniciar con el anuncio, tras el cual, sin mediar relacin, se otorgar la palabra a el o los recurrentes para que expongan los fundamentos del recurso, as como las peticiones concretas que formularen. Luego se permitir intervenir a los recurridos y finalmente se volver a ofrecer la palabra a todas las partes con el fin de que formulen aclaraciones respecto de los hechos o de los argumentos vertidos en el debate. En cualquier momento del debate, cualquier miembro del tribunal podr formular pre guntas a los representantes de las partes o pedirles que profundicen su argumentacin o la refieran a algn aspecto especfico d e la cuestin debatida.

Concluido el debate, el tribunal pronunciar sentencia de inmediato o, si no fuere posible, en un da y hora que dar a conocer a los intervinientes en la misma audiencia. La sentencia ser redactada por el miembro d el tribunal colegiado que ste designare y el voto disidente o la prevencin, por su autor , 358 CPP.

MODOS DE TERMINAR EL RECURSO DE APELACIN

La manera normal y directa de terminar con el recurso es con la dictacin de la re solucin que se pronuncia sobre l, ya sea modificando, revocando o confirmando la sentencia impugnada de 1 instancia. Es el modo normal, porque se obtiene el objetivo de revisin del fallo de 1 instancia. Adems, existen otros medios anormales y directos de terminarla, en los cuales ter mina durante la tramitacin, sin que el tribunal de alzada se hubiera pronunciado. Son anormales, pero directos, ya q ue se refieren a la apelacin y no al proceso en su totalidad. Son medios anormales directos: la desercin, la prescripcin y el desisti miento del recurso. La inadmisibilidad no es considerada, porque en dicha circunstancia no es posible considerar que existe l a apelacin.

Asimismo, existen medios indirectos, por los cuales termina el proceso en su tot alidad, y consecuencialmente la apelacin interpuesta, como son el abandono del procedimiento, el desistimiento de la dema nda, transaccin, avenimiento y conciliacin, y en los delitos de accin penal privada, el abandono de la accin.

Todos los medios anteriores, son formas de terminar el recurso de apelacin. Sin e mbargo, en los casos en que procede la consulta, slo ser el fallo el medio para ponerle fin al recurso de apelacin.

I. FALLO DEL RECURSO DE APELACIN

En virtud del efecto devolutivo, el tribunal de 2 instancia, pasa a tener compete ncia para revisar cuestiones de hecho y de derecho comprendidas en la causa. Para determinar su competencia hay que tomar en cuenta las siguientes reglas.

LOS GRADOS DE COMPETENCIA DEL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA

En nuestro ordenamiento jurdico es posible distinguir tres grados de competencia del tribunal de 2 instancia, para conocer y fallar el recurso de apelacin:

Primer grado de competencia

Constituye la regla general que se aplica al juicio ordinario de mayor cuanta civ il y a todos los procedimientos especiales en los cuales no exista una norma diversa. De acuerdo con este grado de competencia, el tribunal de segunda instancia slo va a poder pronunciarse acerca de las cuestiones de hecho y de derecho que se hubieren disc utido y resuelto en la sentencia de primera instancia y respecto de las cuales se hubieren formulado peticiones conc retas por el apelante al deducir el recurso de apelacin. Se deduce de 170 N 6 CPC, y especialmente del 160 CPC: Las sentencias se pronuncia rn conforme al mrito del proceso, y no podrn extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio .

Excepciones a esta regla: casos en los cuales el tribunal de 2 puede pronunciarse sobre las cuestiones no discutidas o resueltas por el fallo de 1: a. El tribunal de segunda instancia puede fallar las cuestiones ventiladas en la primera instancia y sobre las cuales no se ha pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles con lo resuelto por ella, sin que se requiera un nuevo pronunciamiento del inferior, 208 CPC. b. El tribunal de segunda instancia, previa audiencia de la Fiscala, puede hacer de oficio las declaraciones que por ley son obligatorias a los jueces, an cuando el fallo apelado no las contenga, como la de claracin de la nulidad absoluta manifiesta en un acto o contrato, 209 CPC.

c. El tribunal de segunda instancia puede casar en la forma de oficio el fallo d e 1 instancia, cuando aparezca de manifiesto un vicio que de lugar a este recurso por cualquiera de las causales legales, debien do or en este punto a los abogados que concurran a la vista de la causa, indicndoles los vicios sobre los que deben aleg ar, 776 CPC. En caso que el vicio consista en la (a) ultrapetita, (b) omisin de requisitos de la sentencia, (c) cosa juzgada o (d) contener decisiones contradictorias, el tribunal de 2 no slo debe casar el fallo de 1, sino que acto seguido y sin nueva vista, pero se paradamente, debe dictar la sentencia que corresponda con arreglo a la ley. En caso de tratarse de otros vicios de casacin, diverso de los 4 sealados, el tribunal de 2 instancia que casa de oficio, se debe limitar a invalidar el fallo, determinando el estado en que queda el proceso, remitindolo para su conocimiento al tribunal de 1 instancia. d. El tribunal de segunda instancia que advierte que el fallo de primera adolece del vicio de omisin de pronunciamiento acerca de una accin o excepcin que se ha hecho valer en el juicio, puede limitarse a orde nar al juez de la causa que completa la sentencia, y entre tanto suspender el recurso de apelacin, 776 inc. 2 CPC.

En el proceso penal se contempla este 1 grado de competencia, al sealarse en el 36 0 inc.1 CPP: El tribunal que conociere de un recurso slo podr pronunciarse sobre las solicitudes formuladas por los recurrentes , quedndole vedado extender el efecto de su decisin a cuestiones no planteadas por ellos o ms all de los lmites de lo solicitado , salvo en los casos previstos en este artculo y en el artculo 379 inc. segundo . Los casos de excepcin son: 1. Posibilidad de extender la decisin favorable a quien no hay recurrido mediante declaracin expresa del tribunal formula en ese sentido, 360 inc. 2 CPP. 2. Se puede anular de oficio el fallo por la concurrencia de las causales previs tas en el 374 CPP.

Segundo grado de competencia

ste se encuentra establecido con respecto al procedimiento sumario (aplicable tam bin al arriendo predios urbanos). 692 CPC: En segunda instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no haya n sido resueltas en el fallo apelado . En consecuencia esta regla es ms amplia, ya que se refiere a todas las cuestiones debatidas en la primera instancia, aun cuando no se hayan resuelto en el fallo pronunciado en ella. Para que el tri bunal ejerza esta competencia, alguna jurisprudencia ha sealado que es necesario solicitarlo, no pudiendo el tribunal a ctuar de oficio. Nuestra jurisprudencia ha establecido diversos criterios en cuanto a la forma en que debe materializarse en el proceso

la solicitud de parte: 1. Hay fallos que estiman que la sola interposicin del recurso de apelacin, import a la solicitud que seala el 692. 2. Otros fallos han sostenido que para que el tribunal pueda ejercer esta facult ad, se requiere de una solicitud expresa de parte en tal sentido.

Tercer grado de competencia

ste se encuentra establecido con respecto al antiguo proceso penal. 527 CPP: El tr ibunal de alzada tomar en consideracin y resolver las cuestiones de hecho y las de derecho que sean pertinentes y se halle n comprendidas en la causa, aunque no haya recado discusin sobre ellas ni las comprenda la sentencia de primera instancia . Es el grado ms amplio de competencia que puede tener un tribunal de segunda insta ncia puesto que no es necesario que las cuestiones de hecho y de derecho siquiera hayan sido discutidas en la primer a instancia. La ultrapetita se restringe en el ASPP a los puntos inconexos respecto de la acusacin y de la defensa.

PRINCIPIO DE LA CONGRUENCIA, PROHIBICIN REFORMATIO AD PEIUS

El tribunal de segunda instancia no puede extender su fallo ms all de lo pedido po r el apelante en su apelacin (principio de congruencia), ni puede dictar un fallo que sea ms gravoso para el apelante que el fallo impugnado (prohibicin de la reformatio ad peius). Segn esta regla la competencia del tribunal de segunda instancia se encuentra det erminada por el apelante en las peticiones concretas de su escrito. Por tanto el tribunal de alzada, NO PUEDE: 1. Otorgar al apelante ms de lo que hubiere solicitado en su escrito de apelacin e n sus peticiones concretas, tantum apellatum quatum devolotum. 2. Resolver el recurso de apelacin modificando el fallo de segunda instancia en c ontra del apelante, sin que se encuentre facultada para actuar de oficio. Es decir, en materia civil se prohbe la reformat io in peius o reforma en perjuicio o peyorativa, que es aquella regla por la cual el tribunal de alzada busca agravar o hacer ms gravo sa la condena, o restringir las declaraciones ms favorables de la sentencia, en perjuicio del apelante. Lo que ms puede hacer, p ese a que considere que la sentencia de 1 debi ser ms gravosa para el apelante, es dictar sentencia desestimando las peticio nes del recurrente. La prohibicin de la reforma peyorativa dice relacin tanto con una modificacin cualitativa (se contempl an nuevas prestaciones no contempladas en

la sentencia de 1, por ejemplo) como con una modificacin cuantitativa (se aumenta el monto de las obligaciones, por ejemplo). Se estima que la prohibicin de la reforma in peius atiende a la personalidad del recurso en oposicin a la comunidad del recurso, esto es, no se toma en cuenta la interposicin del recurso como en beneficio de am bas partes, sino slo como una actividad de quien lo interpuso, sin que pueda reformrsele en perjuicio ms gravoso a ste. La prohibicin de la reformatio in peius decae sin embargo, en los casos en que no estemos frente a un apelante nico, sino que concurre la contraparte o se adhiere a la apelacin (sentencia mixtas en las c uales se produce agravio para ambas partes). En ambos casos produce un incremento del alcance devolutivo del recurso, amplian do sus poderes de decisin y su llamada competencia especfica. . En el proceso penal, rigen los dos principios establecidos en el sistema civil: 1. No se puede otorgar al apelante ms de lo que hubiera solicitado en su recurso de apelacin, lo que generalmente se materializa en las peticiones concretas que debe formular al interponer el recur so de apelacin, con la sola excepcin de la extensin de la decisin ms favorable a los que no han recurrido, si ellas no se basa n en fundamentos personales que slo puedan beneficiar al recurrente. 360 inc.s 1 y 2 2. Si la resolucin judicial hubiere sido objeto de recurso por un solo intervinie nte, la Corte no podr reformarla en perjuicio del recurrente. 360 inc. 3

LA APELACIN INTERPUESTA POR UNA DE LAS PARTES NO APROVECHA A LA OTRA

En materia civil, por regla general, en caso que exista pluralidad de partes act ivas o pasivas, la apelacin interpuesta por una sola parte activa no favorece en caso de ser acogida al resto de las partes activas q ue hubieren apelado.

El proceso penal, establece textualmente en el 360 inc. 2: Si slo uno de varios im putados por el mismo delito entablare el recurso contra la resolucin, la decisin favorable que se dictare aprovechar a los dems, a me nos que los fundamentos fueren exclusivamente personales del recurrente, debiendo el tribunal declararlo as expr esamente.

LA SENTENCIA QUE RESUELVE EL RECURSO DE APELACIN EN LA SEGUNDA INSTANCIA

Esta sentencia es dictada por un tribunal colegiado, debiendo darse cumplimiento a las normas sobre la formacin de los acuerdos, so pena de incurrir en causales de casacin en la forma. La sentencia puede ser:

I. CONFIRMATORIA

Aquella pronunciada por el tribunal de alzada en la que mantiene en todas sus pa rtes lo resuelto por el tribunal de primera instancia, sin que por ello se acojan los fundamentos y peticiones concretas formuladas por el apelante en su recurso. En caso que la sentencia de 2 instancia confirma la de primera que cumple con tod os los requisitos del 170, ella slo debe cumplir los requisitos de toda resolucin judicial (lugar, fecha, se confirma la se ntencia apelada de fecha , Firma de Ministros y Secretario). En caso que la sentencia de 1 no rena los requisitos del 170, la sent encia de 2 debe contener la parte expositiva, considerativa y resolutiva. En la prctica, los tribunales se limitan a complement ar lo que faltan. En caso que la sentencia de 1 hubiere incurrido en el vicio de no haberse pronunc iado acerca de una accin o excepcin hecha valer, la sentencia de 2 no puede subsanar el vicio, sino que deber: 1. Remitir el expediente al tribunal de 1 instancia para que complemente su fallo ; 2. Casar de oficio de la sentencia.

II. MODIFICATORIA

Es aquella en que el tribunal de alzada acoge en parte el recurso de apelacin, in troduciendo adiciones o efectuando supresiones a lo resuelto por el tribunal de primera instancia, reemplazando por lo tanto, parcia lmente el contenido de la parte resolutiva del fallo de primera instancia y los fundamentos necesarios para respaldar dicha decisin.

III. REVOCATORIA

Aquella en que el tribunal de alzada acoge ntegramente el recurso de apelacin, dej ando sin efecto la totalidad de la parte resolutiva y los considerandos que le sirven de fundamento contenidos en el fallo de primer a instancia, reemplazndolos conforme a derecho.

Cuando la sentencia de 1 instancia rene todos los requisitos del 170, la sentencia de 2 revocatoria o modificatoria, basta que haga referencia a la parte expositiva contenida en la de primera instancia y que contemple los considerandos de hecho y de derecho que justifican la revocacin o modificacin efectuada en relacin a la parte r esolutiva de la primera instancia.

En materia civil y penal la sentencia de segunda instancia se notifica por el es tado diario, sin embargo, el cmplase de la sentencia se debe notificar en persona al reo y no a sus representantes.

II. LA DESERCIN DEL RECURSO DE APELACIN

Sancin de carcter procesal, que provoca el trmino del recurso de apelacin en el proc edimiento civil, por no haber cumplido el apelante con ciertas cargas establecidas por el legislador.

Casos en que se contempla la desercin

1. En primera instancia: Cuando el apelante, en los casos que se concede la apel acin en el slo efecto devolutivo, dentro de los 5 das siguientes a la notificacin de la resolucin que concede el recurso, no entrega el dinero que el secretario del tribunal considere necesario para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas re spectivas, 197 CPC. Esta causal de desercin es tambin aplicable al recurso de casacin, salvo que se hubiere interpuest o una casacin en la forma conjuntamente a un recurso de apelacin concedido en ambos efectos. En este caso es competente para conocer la desercin el tribunal de primera instan cia. Su tramitacin consiste en que el apelado presenta un escrito en que solicita se declare la desercin, el que pro vee el tribunal disponiendo la certificacin del secretario, que con su mrito, resuelve de plano. La resolucin que acoge la desercin (sentencia interlocutoria) es susceptible de ap elacin y casacin de forma (es de aquellas que pone trmino al juicio o hace imposible su continuacin). La que rechaz a la solicitud para que se declare la desercin, slo es susceptible de impugnarse por apelacin (no pone trmino al juicio, n i hace imposible su continuacin). 2. En segunda instancia: El apelante no comparece dentro del plazo de 5 das, aume ntable en la forma sealada en el 200 CPC, contados desde el ingreso de la apelacin ante el tribunal de alzada. Esta ca usal de desercin es aplicable a la casacin, 779 CPC. En este caso es competente para conocer de la desercin el tribunal de se gunda instancia. Su tramitacin consiste en que el tribunal de oficio o a peticin de parte, con el certificado de ingreso, pr ocede a pronunciarse acerca de la desercin. En contra de la resolucin que acoge la desercin procede reposicin dentro de tercero da, 201 CPC adems de casacin

de forma (por poner trmino al juicio o hacer imposible su continuacin).

En el proceso penal se contempla la institucin del abandono del recurso, cuando e l recurrente no concurre a alegar en el da de la vista de la causa.

Efectos que produce la desercin

Produce el trmino del recurso de apelacin, y por tanto la sentencia impugnada por el recurso va a quedar ejecutoriada, si no se hubieren interpuesto otros recursos o no fuere procedente su revisin efectiva por la va de la consulta. En caso que el tribunal de alzada contine conociendo de la apelacin, se podr deducir casacin en la forma por la causal del 768 No. 8.

III. DESISTIMIENTO DEL RECURSO DE APELACIN

Acto jurdico procesal del apelante por medio del cual renuncia expresamente al re curso de apelacin que hubiere deducido en contra de alguna resolucin del proceso.

Pese a encontrarse mencionado en distintas disposiciones, no se regula expresame nte. El desistimiento del recurso de apelacin puede producirse en primera instancia y en segunda instancia, an cuando se haya v isto la causa y alcanzado acuerdo. Para los efectos del desistimiento del recurso de apelacin, no es necesario que el mandata rio judicial posea facultad especial, ya que la facultad especial se requiere para desistirse en 1 instancia de la accin deducida, y para renunciar a los recursos (se refiere al acto anticipado). En todo caso, es aconsejable que el escrito de desistimiento, sea f irmado por la parte, a fin de despejar dudas. En el nuevo proceso penal se regula expresamente la renuncia y desistimiento de los re cursos en su 354 CPP.

El escrito de desistimiento debe ser resuelto de plano por el tribunal

Efectos que produce la declaracin de desistimiento

Produce el trmino del recurso de apelacin, y por tanto la sentencia impugnada por

el recurso va a quedar ejecutoriada, sin perjuicio de otros recursos y de la revisin efectiva por la va de la consulta. En caso que e l tribunal de alzada contine conociendo de la apelacin, se podr deducir casacin en la forma por la causal del 768 No. 8.

IV. LA PRESCRIPCIN DEL RECURSO DE APELACIN

Sancin procesal que genera la terminacin del recurso de apelacin, por la inactivida d de las partes durante el plazo que establece la ley.

Es una institucin equivalente a la prescripcin extintiva del CC. Las normas de la prescripcin estn contenidas en el 211 CPC, y ellas son aplicables a la casacin, 779 CPC. En el proceso penal no se contempla e sta sancin procesal. La sancin contemplada para el caso de inactividad de la parte recurrente (no asistiendo a alegar el da previsto), es declarar el abandono del recurso.

Requisitos para declarar la prescripcin de la apelacin:

1. Inactividad de las partes: La actividad que las partes deben realizar, para q ue no sea procedente la prescripcin, debe consistir en realizar todas aquellas gestiones necesarias y tiles para que se lleve a efect o y quede en estado de fallarse la apelacin. Es necesario tener presente que la inactividad se refiere a la omisin de algn trmite que corresponda a las partes cumplir, no a la inactividad derivada de causas ajenas a su voluntad (v. gr. cau sa no puesta en tabla). 2. Transcurso del plazo: El plazo va a depender de la naturaleza de la resolucin impugnada: a. Apelacin de SD: El plazo de prescripcin es de 3 meses contados desde la ltima ge stin til. b. Apelacin de SI, autos y decretos: El plazo es de 1 mes contados desde la ltima gestin til. 3. Solicitud de parte: La prescripcin no puede ser declarada de oficio por el tri bunal, sino slo a peticin de parte.

Estos plazos prescripcin, en especial el de 1 mes, tiene la grave inadvertencia d e que no se suspende por la interposicin de das feriados. Las apelaciones que se paralizan durante el mes de Febrero (feriado ju dicial), se encontraran prescritas si damos una interpretacin literalista al precepto. Sera ideal que se cambiaran por plazos de da s.

INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN

211 inc. 2 CPC: Interrmpese esta prescripcin por cualquiera gestin que se haga en el juicio antes de alegarla . La jurisprudencia ha fallado que incluso an cuando haya transcurrido todo el plazo, si se realiza otra gestin antes de alegar la prescripcin, se interrumpe. Esto la diferencia de la civil, ya que la interrupcin en esta sede debe producirse necesariamente antes del transcurso del plazo.

TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE PUEDE ALEGAR LA PRESCRIPCIN; TRAMITACIN DE LA SOLICITUD; NATURALEZA JURDICA DE LA RESOLUCIN QUE LA DECLARA Y RECURSOS QUE PROCEDEN EN SU CONTRA

De acuerdo al 211 CPC puede ser alegada tanto ante el tribunal de primera como d e segunda instancia, siendo competente para conocer y pronunciarse acerca de la prescripcin aquel tribunal ante quien se encu entre el expediente:

Ser competente para conocer de la prescripcin del recurso el tribunal de 1 cuando a un no se hayan remitido los antecedentes de la apelacin o cuando por cualquier causa hayan sido devuelto los antecedentes al de primera para que efecte alguna diligencia. A partir del ingreso de la apelacin al tribunal de 2, ser el tribunal de alzada el co mpetente para pronunciarse acerca de la prescripcin.

En cuanto a la tramitacin de la solicitud nada se seala en la ley. Sin embargo, po r ser una cuestin accesoria, el tribunal de primera instancia podr resolverla de plano, segn las normas de los incidentes, 89 CPC (la solicitud se funda en hechos que constan en el proceso). El tribunal de segunda instancia podr resolverla de plano o darle tramitacin de incidente, 220 CPC.

La resolucin que la acoge es una sentencia interlocutoria de primera clase, proce diendo en contra de ella reposicin dentro de tercero da, si apareciere fundado en un error de hecho (error en el cmputo del pla zo para establecer la procedencia de la prescripcin). 212 CPC. Si se dictare en primera instancia, procede la apelacin sub sidiaria. Adems, como se trata de una interlocutoria que pone trmino al juicio o hace imposible su continuacin, procede la casacin. La resolucin que la rechaza no procede reposicin (porque slo se contempla para la q ue la acoge) ni casacin (porque no pone trmino al juicio ni hace imposible su continuacin), sino slo apelacin siempre q ue dicha resolucin haya sido dictada por un tribunal de primera instancia, ya que en caso de la resolucin que pronuncia el tr ibunal de 2 es inapelable.

EFECTOS

Trmino del recurso de apelacin, y por tanto la sentencia impugnada por el recurso va a quedar ejecutoriada, sin perjuicio de otros recursos o su efectiva revisin por la consulta. En caso que el tribunal de alzada contine conociendo de la apelacin, se podr deducir casacin en la forma por la causal del 768 No. 8.

Adems de los medios directos de poner trmino al recurso de apelacin, es posible que se genere el trmino del mismo por va consecuencial, al operar alguna de las formas de poner trmino al procedimiento en su totalidad. Se conocen como medios indirectos de poner fin a la apelacin.

EL RECURSO DE HECHO

Acto jurdico procesal de parte que se realiza directamente ante el tribunal super ior jerrquico, a fin de solicitarle que enmiende con arreglo a derecho la resolucin errnea pronunciada por el inferior ace rca del otorgamiento o denegacin de una apelacin interpuesta por l. Se encuentra reglamentado en los 196, 203, 204, 20 5 y 206 CPC.

CARACTERSTICAS

1. Recurso extraordinario que procede slo para impugnar la resolucin que se pronun cia por el tribunal de primera instancia acerca del otorgamiento o denegacin de una apelacin deducida ante l. 2. Es un recurso que se interpone directamente ante el superior jerrquico del que dict la resolucin, para que lo conozca y resuelva. 3. Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales.

CAUSALES DE PROCEDENCIA Y CLASIFICACIN

Se trata de un recurso que busca impugnar la resolucin pronunciada por el tribuna l de 1 instancia al proveer el escrito en que se presenta el recurso de apelacin, por haberse incurrido en ella, en alguno de los siguientes errores:

1. 2. 3. 4.

NO CONCEDE CONCEDE UN LO CONCEDE LO CONCEDE

UN RECURSO DE APELACIN QUE ES PROCEDENTE: RH VERDADERO. RECURSO DE APELACIN QUE NO ES PROCEDENTE: FALSO RH. EN AMBOS EFECTOS, DEBIENDO CONCEDERLO EN SOLO ED: FALSO RH EN EL SOLO ED, DEBIENDO CONCEDERLO EN AMBOS: FALSO RH.

TRAMITACIN DEL VERDADERO RECURSO DE HECHO

Aquel que se interpone directamente ante el tribunal superior jerrquico en contra de la resolucin del tribunal de primera instancia que deniega la concesin de un recurso de apelacin procedente, para que e lla se enmiende de acuerdo a la ley.

La parte legitimada es aquella que dedujo el recurso de apelacin y que no le fue concedido.

Tribunal ante el cual se interpone y resuelve el recurso de hecho

Debe interponerse directamente ante el superior jerrquico de aqul que dict la resol ucin, 203 CPC.

Plazo para deducir el recurso de hecho

La parte a quien no se concedi por el tribunal de 1 instancia el recurso de apelac in, tiene para deducir el verdadero recurso de hecho, el plazo que la ley concede para comparecer en la segunda instancia, segn el 200 CPC, contados desde la notificacin de la resolucin que deniega la concesin del recurso de apelacin procedente. Tanto el plazo para comparecer en 2 instancia, como el plazo para deducir el verd adero recurso de hecho son fatales. La diferencia entre ambos, radica en el momento en que comienza a correr el plazo, para comparecer se contabiliza desde que ingresa la apelacin al tribunal de alzada, mientras que tratndose del verdadero re curso de hecho, el plazo se cuenta desde la notificacin de la resolucin que deniega la concesin del recurso de apelacin.

Tramitacin

Se interpone por escrito, directamente ante el tribunal de alzada, por la propia parte, o a travs de un procurador del nmero o un mandatario judicial habilitado para comparecer ante el tribunal superior jerrquic o. Cabe recordar que la delegacin de la delegacin es improcedente, razn por la cual el mandatario no puede delegar en el procurador del nmero. Deber acompaarse un certificado del secretario del tribunal de 1 instancia, en el c ual conste al menos, la dictacin de la resolucin que deneg el recurso y la fecha en que ella se notific a la parte que lo deduce, como tambin el carcter de mandatario judicial en el proceso de la persona habilitada para comparecer a interponerlo. El tribunal superior jerrquico, proveer el escrito pidiendo informe al inferior so bre el asunto en que haya recado la negativa, 204 CPC, que se materializa en la resolucin, informe el tribunal recurri do . La ley no seala un plazo para emitir el informe, pero en la prctica se le seala uno breve no superior a 8 das. Para este ef ecto, el tribunal superior remitir conjuntamente con el oficio una fotocopia del recurso que se haya deducido. Adems, podr el tribu nal superior ordenar al inferior la remisin del proceso, siempre que, a su juicio, sea necesario examinarlo para dictar una resolucin acertada acerca del recurso de hecho, 204 inc.2 CPC. Finalmente es posible que el tribunal superior, a peticin de parte, ordene que no se innove cuando haya antecedentes que justifiquen esta medida, 204 inc.3. El tribunal deber resolver en cuenta acerca d e dicha solicitud.

Con el informe del tribunal recurrido, deber dictar el decreto de autos en relacin y colocarse la causa en tabla para su vista. Se discute este procedimiento porque se determinan claramente los casos en que proc ede la vista en la ley. Una vez visto el recurso, el tribunal de alzada, puede resolver: 1. Acoger el verdadero recurso de hecho: Si la apelacin procede en ambos efectos, ordenar al inferior la remisin del proceso, o lo retendr si se halla en su poder, y le dar la tramitacin que corresponda, 205 i nc. 2 CPC. En este caso, todas las actuaciones del tribunal inferior desde la resolucin que no concedi el recurso que dan sin efecto, siempre que sean una consecuencia directa e inmediata del fallo apelado. Ello deriva de la falta de c ompetencia que afecta al tribunal de 1 instancia.

Si la apelacin procede en el solo efecto devolutivo, se ordenar al inferior que re mita las compulsas para darle tramitacin de recurso de apelacin, si el expediente se encuentra en 1 instancia, comunicando la resolucin que acoge el recurso de hecho. Si el expediente se encontrare en la segunda instancia, el recurrente deb er ordenarle a ste que ordene sacar las compulsas. En este caso, no se genera la nulidad de lo obrado ante el tribunal d

e 1 instancia, sin perjuicio de lo que ocurra una vez fallado el recurso de apelacin. 2. Rechazar el recurso: Lo comunicar al inferior devolvindole el proceso si se ha elevado, 205 inc.1 CPC.

TRAMITACIN DEL FALSO RECURSO DE HECHO

Aquel que se interpone directamente ante el tribunal superior jerrquico en contra de la resolucin del tribunal de primera instancia que concede un recurso de apelacin improcedente, concede una apelacin en el solo efecto devolutivo debiendo concederlo en ambos o concede una apelacin en ambos efectos debiendo concederlo e n el solo efecto devolutivo, a fin de que ella se enmiende de acuerdo a la ley.

Parte agraviada? 1. El apelado: Si se concedi un recurso de apelacin improcedente o se concedi apela cin en ambos efectos debiendo concederse en el solo efecto devolutivo. 2. Apelante: Si la apelacin se concedi en el solo efecto devolutivo debiendo conce derse en ambos efectos.

La parte agraviada adems de recurrir de hecho ante el superior jerrquico en contra de la resolucin que concede erradamente la apelacin, puede deducir la reposicin ante el tribunal que concedi el recurso. 196 i nc.s 1 y 2. En caso que no se acoja la reposicin, necesariamente deber recurrir de hecho ante el tribunal de alzada.

Tribunal ante el cual se interpone

Debe interponerse directamente ante el superior jerrquico de aqul que dict la resol ucin, 196 CPC.

Plazo para deducirlo

El falso recurso de hecho debe interponerse dentro del plazo que establece el 20

0 CPC, contados desde el ingreso de la apelacin mal concedida a la segunda instancia. Se remite ntegramente al 200.

Tramitacin

Debe interponerse por escrito directamente ante el tribunal de alzada por la pro pia parte o a travs de procurador del nmero o de un mandatario judicial habilitado para comparecer ante el superior jerrquico. Record ar que la delegacin de la delegacin no vale. No es necesario acompaar certificado alguno para acreditar la oportunidad del rec urso y la personera del que comparece, porque dichos antecedentes constarn del recurso de apelacin ingresado, bastando qu e se tenga ste a la vista. Por lo mismo, es improcedente que el superior jerrquico pida informe al tribunal inferior acerca d e las razones por las cuales se ha concedido la apelacin en determinada forma; o superior solicite la remisin del proceso al infer ior, puesto que todos los antecedentes para dictar una resolucin constarn en la apelacin ingresada, que se debe tener a la vista para ello.

Maturana cree que en este caso no es procedente la ONI, puesto que el tribunal s uperior debe resolver el asunto en cuenta, disponindose de todos los antecedentes para la resolucin del asunto de inmediato. El tribunal de alzada, conociendo en cuenta del falso recurso de hecho, puede: 1. Acoger el falso recurso de hecho: Declarando que la apelacin es improcedente o que ella debe entenderse concedida en el solo efecto devolutivo, lo comunicar al tribunal inferior para que siga conociend o el asunto. En el caso que declare que debe entenderse en concedida en ambos efectos, comunicar al inferior que se abstenga d e seguir conociendo el asunto. Todas las actuaciones realizadas por el tribunal de primera instancia desde la resolucin qu e concedi el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo debiendo concederlo en ambos efectos, quedan sin efecto, debid o a la falta de competencia que afecta a dicho tribunal. 2. Rechazar el falso recurso de hecho: Continuar el tribunal superior conociendo de la apelacin en la forma que fue concedida, sin tener que realizar ninguna comunicacin al tribunal de primera instancia.

FACULTADES DEL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA

El tribual de segunda instancia se encuentra facultado para, no obstante haberse concedido el recurso, declarar de oficio sin lugar el recurso de apelacin improcedente concedido por el tribunal de primera instancia, 196 inc.2 CPC, lo que no podr extenderse en cuanto a los efectos en que fue concedido (sobre esto ltimo efectos- no existe nor ma que rompa con la pasividad de los tribunales). Esto se encuentra en perfecta armona en cuanto a que los tribunales de alzada estn facultados para efectuar el control de admisibilidad del recurso de apelacin una vez ingresado en la 2 instancia y declar ar de oficio su inadmisibilidad (205).

En el proceso penal, tambin se regula orgnicamente en el 369 CPP: Recurso de hecho. Denegado el recurso de apelacin, concedido siendo improcedente u otorgado con efectos no ajustados a derecho, los intervinientes podrn ocurrir de hecho, dentro de tercero da, ante el tribunal de alzada, con el fin de que resuelva si hubiere lug ar o no al recurso y cules debieren ser sus efectos. Presentado el recurso, el tribunal de alzada solicitar, cuando correspondiere, lo s antecedentes sealados en el artculo 371 y luego fallar en cuenta. Si acogiere el recurso por haberse denegado la apelacin, retendr tales antecedentes o los recabar, si no los hubiese pedido, para pronunciarse sobre la apelacin . El plazo de 3 das comienza a correr desde la resolucin que concede o deniega errad amente un recurso de apelacin. El tribunal de alzada puede pedir al inferior copia de la resolucin impugnada y de t odos los antecedentes necesarios para fallar el recurso de hecho y la apelacin en caso de acoger el recurso. El recurso de hecho se falla en cuenta. Si acogiere el recurso por haberse denegado la apelacin, retendr tales antecedentes o los recabar, si no los h ubiese pedido, para pronunciarse sobre la apelacin.

RECURSO DE CASACIN

En materia civil, el RC se reglamenta en el L. III, T.XIX, 764 a 809 CPC. Los prr afos 1 y 4 del citado ttulo, son normas comunes a ambos. Los prrafos 2 y 3 slo se refieren al RC forma. Es de trascendental importan cia la ley 19.374, ya que innov en diversas materias del RC. En el nuevo proceso penal, no se contempla la procedencia del r ecurso de casacin, sino que el RN.

SEMEJANZAS ENTRE EL RECURSO DE CASACIN DE FORMA Y DE FONDO

I. MEDIOS PARA HACER VALER LA NULIDAD PROCESAL

Sin perjuicio de ello, no son medios de nulidad absoluta, ya que el tribunal en algunas causales, adems de anular el fallo, debe fallar el fondo del asunto. Con ello, adems de ser un RN, se trata de un recurso de enmi enda.

II. DE DERECHO ESTRICTO

1. Slo pueden ser interpuestos en los casos que expresamente seala la ley. As lo ex presa el 764, se concede para invalidar una sentencia en los casos expresamente sealados por la ley. El 768 en relacin con lo establecido en los artculos 795 y 800,

establecen las causales para interponer el RC forma. El 767 CPC establece una ca usal genrica para deducir el RC fondo en materia civil. 2. Exigencias del escrito son inusuales en el sistema impugnatorio nacional, son interpretadas con estricto rigor por los tribunales, especialmente por la CS. Sin perjuicio de esto, debemos sealar que la ley 19.374 elimin algunos de los requisitos formales del recurso de casacin, como la exigencia de acompaar boleta de consignac in para poder deducirlo; en el RC fondo, se modificaron las menciones que debe contener el escrito al exigirse la mencin a hora de los errores de derecho que adolece la sentencia y no la mencin expresa y determinada de la ley o leyes infringidas. 3. Existe un caso de preclusin por consumacin contemplado en el 774. Interpuesto e l recurso, no puede hacerse en l variacin de ningn gnero. Por consiguiente an cuando en el progreso del recurso se de scubra alguna nueva causa en que haya podido fundarse, la sentencia recaer nicamente sobre las alegadas en tiempo y forma . La nica va que servir para eludir el rigor este precepto, sera que el tribunal case de oficio. 4. Tratndose del recurso de casacin de forma, debe haberse preparado para su inter posicin. Adems existe una sancin de tipo procesal denominada inadmisibilidad.

III. NO CONSTITUYEN INSTANCIA

En el recurso s son los que anterior a su a los hechos

de casacin, no se rinde prueba, por regla general, porque los hecho se han establecido en la instancia conocimiento. Sin embargo, existen dos circunstancias en que miran y por tanto deben probarse:

1. La prueba de la causal invocada en el recurso de casacin de forma: no se trata de probar hechos que se refieren al fondo mismo del asunto, sino los que constituyen la causal: as por ejemplo, se podran pr obar los hechos que demuestren la implicancia del juez 2. En el recurso de casacin de fondo, pueden modificarse los hechos que miran al fondo del asunto, cuando la ley infringida sea de aquellas reguladoras de la prueba.

Hay quienes sostienen que el recurso de casacin sera una 3 instancia, cuando el pro blema que se suscita en 1 y 2 fuera de mero derecho, ya que en este caso, lo nico invocado en todo el juicio sera el derecho. A esta opinin se responde diciendo que la instancia est constituida por el conocimiento tanto de los hechos como del derech o, razn por la cual sera imposible atribuirle el carcter de instancia a la casacin.

IV. PROCEDE LA CASACIN DE OFICIO

Siempre existi respecto de la casacin en la forma y a partir de 1977, respecto de l casacin en el fondo. Por esta facultad del tribunal, se atena el carcter estricto que tiene la casacin.

V. SE MANTIENE EL PRINCIPIO DE JERARQUA

DIFERENCIAS ENTRE EL RECURSO DE CASACIN DE FONDO Y DE FORMA

I. EN CUANTO AL OBJETO QUE PERSIGUE SU INTERPOSICIN

El RC fondo busca la uniforme y correcta aplicacin de las leyes, unificando la in terpretacin judicial. Su origen es constitucional, la igualdad ante la ley. El RC forma persigue la observancia de las garantas proc esales de las partes en el proceso. Ello se demuestra en el hecho de que las causales versan sobre los llamados trmites esenc iales.

II. EN CUANTO AL TRIBUNAL

El RC forma puede ser conocido y fallado por las Cortes de Apelaciones y por la CS, dependiendo de cul sea el tribunal que dict la sentencia que se pretende casar. El recurso de casacin de fondo es compete ncia exclusiva de la Corte Suprema (al igual que el recurso de revisin). Se produce el problema de que la CS funciona en Salas, con lo cual se ha perdido en algunos casos la funcin inmediata del recurso, como es la de uniformar la interpretacin. Ante el lo, la ley 19.374 viene en parte a tratar de subsanar este vicio: se permite a las partes que soliciten que el recurso de casacin en el fondo, sea conocido por el Pleno, siempre que: 1. La solicitud se formule dentro del plazo para hacerse parte 2. Se funde en que en fallos diversos se han sostenido diversas interpretaciones sobre la materia objeto del recurso.

III. EN CUANTO A LAS RESOLUCIONES QUE HACEN PROCEDENTE EL RECURSO

En el RC fondo se requiere que concurran los siguientes requisitos: 1. SENTENCIA DEFINITIVA O INTERLOCUTORIA, siempre que estas ltimas pongan trmino a l juicio o hagan imposible su continuacin. 2. Que sean INAPELABLES 3. DICTADAS POR UNA CAA O UN TRIBUNAL ARBITRAL DE DERECHO DE SEGUNDA INSTANCIA, que hayan conocido de asuntos de la competencia de las CAA.

Tratndose del RC FORMA, las resoluciones contra las cuales procede son SENTENCIAS DEFINITIVAS E INTERLOCUTORIAS, cuando estas ltimas ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin. Excepc ionalmente, conforme lo dispone el 766, procede contra las sentencias interlocutorias de 2, que sin poner trmino al juicio ni hacer imposible su continuacin, hayan sido pronunciadas sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para l a vista de la causa. Antes de la ley 19.374 se requera que las resoluciones hubieren sido dictadas en un asunto de cuanta no inferior a 15 UTM. Hoy no rige este requisito.

IV. EN CUANTO A LAS CAUSALES QUE LOS HACEN PROCEDENTE

El RC forma, tanto en materia civil como penal, tiene un conjunto de causales po r las que procede. El RC fondo civil tiene una causal nica y genrica: haberse pronunciado resolucin con infraccin de ley, siempre que haya influido substancialmente en lo dispositivo del fallo.

V. EN CUANTO A LA NECESIDAD DE PREPARAR EL RECURSO

El RC forma generalmente debe ser preparado, cuestin que no ocurre en la RC forma .

VI. EN CUANTO A LA NECESIDAD DE SENTENCIA DE REEMPLAZO

Segn se ver, la casacin en la forma no siempre importa la dictacin de una sentencia

de reemplazo, s se requiere en la casacin en el fondo.

VII. POSIBILIDAD DE PEDIR QUE CONOZCA EL PLENO

No se aplica respecto de la casacin en la forma, puede ocurrir en RC fondo.

VIII. EN CUANTO A LA PRUEBA DE LA CAUSAL

Procede slo en la casacin en la forma.

IX. POSIBILIDAD DE SOLICITAR INFORMES EN DERECHO

Solo en RC fondo

X. POSIBILIDAD DE RECHAZO POR MANIFIESTA FALTA DE FUNDAMENTOS

dem.

XI. EN CUANTO A LA DURACIN DE LOS ALEGATOS

RECURSO DE CASACIN DE FORMA

Acto jurdico procesal de la parte agraviada, destinado a obtener del tribunal sup erior jerrquico la invalidacin de una sentencia, por haber sido pronunciada por el tribunal inferior con prescindencia de los requisitos legales o emanar de un procedimiento viciado al haberse omitido las formalidades esenciales que la ley establece.

CARACTERSTICAS

1. Es un recuso extraordinario, porque procede contra ciertas resoluciones y por las causales que la ley expresamente seala.

2. Se interpone ante el tribunal que dict la resolucin, para que sea conocido y re suelto por el tribunal superior jerrquico. 3. Es de derecho estricto, debiendo cumplirse una serie de formalidades en su in terposicin y tramitacin, so pena de sanciones como la inadmisibilidad. 4. Es conocido por los tribunales, de acuerdo a sus facultades jurisdiccionales.

Tiene por objeto invalidar una sentencia en los casos determinados por la ley, s in perjuicio de que por algunas causales debe enmendar la resolucin. Ello sucede cuando, la casacin en la forma se acoge por: 1. 2. 3. 4. Ultrapetita Infraccin al 170 Cosa Juzgada Decisiones contradictorias

En estos casos, no se limita el tribunal superior a anular el fallo, sino que de be dictar en acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, la sentencia que corresponda conforme a la ley.

5. Recorre en cuanto a su procedencia a toda la jerarqua de los tribunales chilen os. 6. Procede su interposicin en forma conjunta con la apelacin respecto de las sente ncias de primera instancia; y con la casacin de fondo, respecto de las de segunda instancia. 7. Slo puede ser deducido por la parte agraviada, configurndose el perjuicio no slo por el perjuicio que provoca el fallo al recurrente, sino tambin por el perjuicio que le genera la causal alegada. Agravio complejo. 8. No constituye instancia. No se revisan todas las cuestiones de hecho y derech o comprendidas en el juicio, sino que la competencia se limita a la causal invocada en la interposicin. 9. No admite por regla general su renuncia anticipada, ya que ello nos llevara a los procedimientos convencionales. Ante rbitros arbitradores se admite la renuncia anticipada en el compromiso, sin que e lla se extienda en ningn caso a las causales de incompetencia y ultrapetita. Dentro del proceso es posible, debiendo el manda tario contar con las facultades especiales. 10. Tiene como fundamento velar por el respeto de las formas del procedimiento e stablecidas por el legislador y la igualdad de las partes dentro de l.

TRIBUNALES QUE INTERVIENEN

Debe interponerse directamente ante el tribunal que dict la resolucin que se trata

de invalidar (a quo), para ante a quien corresponde conocer de l conforme a la ley, es decir, el tribunal superior jerrqui co (ad quem), 771 CPC.

TITULAR DEL RECURSO

Los requisitos para que una persona pueda recurrir de casacin de forma son: 1. Debe ser parte en el proceso en que se dict la resolucin. 2. Debe haber sufrido un perjuicio con la resolucin pronunciada en el proceso. 3. Debe haber experimentado un perjuicio con el vicio en que se funda el recurso , consistente en la privacin de un beneficio o facultad. El 768 inc. penltimo seala expresamente que: el tribunal podr desestimar e l recurso de casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjui cio reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo . Se reconoce el princi pio de la proteccin o trascendencia. 4. El recurrente debe haber reclamado del vicio que lo afecta ejerciendo oportun amente y en todos los grados los recursos que establece la ley. Este requisito se conoce con el nombre de preparacin del recurs o de casacin en la forma.

RESOLUCIONES EN CONTRA DE LA CUAL PROCEDE

Segn el 766 CPC, el recurso de casacin en la forma procede en 1, nica o 2 instancia e n contra de: 1. Las SENTENCIAS DEFINITIVAS 2. Las SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS CUANDO PONEN TRMINO AL JUICIO o hacen imposible su continuacin 3. Excepcionalmente, contra SI QUE NO PONGAN TRMINO AL JUICIO ni hagan imposible su continuacin, siempre que: a. Se hubieren dictado en segunda instancia; b. Se hubieren dictado sin previo emplazamiento de la parte agraviada, o sin seal ar da para la vista de la causa. Este ltimo requisito, de dictarse sin sealar el da para la vista de la causa, slo tiene a plicacin cuando la apelacin deducida se debi haber dictado previa vista de la causa, por haber las partes solicitado aleg atos dentro del plazo para comparecer, puesto que si no lo hicieron, deber verse en cuenta, sin que se configure el vici o, 199 CPC.

4. Las SENTENCIAS QUE SE DICTEN EN LOS JUICIOS O RECLAMACIONES REGIDOS POR LEYES ESPECIALES, con excepcin de aqullos que se refieran a la constitucin de las juntas electorales y a las reclamaciones de los avalos que se practiquen en conformidad a la ley No. 17.235, sobre Impuesto Territorial y de l os dems que prescriban las leyes.

LAS CAUSALES DEL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA 768

El recurso de casacin en la forma es de derecho estricto y extraordinario, debien do ser interpuesto slo por alguna de las causales que establece la ley. Las causales contenidas en el 768 CPC suelen ser clasifica da como: I. VICIOS COMETIDOS EN LA DICTACIN DE LA SENTENCIA, nmeros 1 a 8 768 CPC II. VICIOS COMETIDOS DURANTE LA TRAMITACIN DEL PROCEDIMIENTO, N 9 768 CPC.

Otra clasificacin de las causales dice relacin con: 1. AQUELLAS 2. AQUELLAS 7 y 8 3. AQUELLAS tculos 795 QUE AFECTAN AL TRIBUNAL: Nmeros 1, 2 y 3 QUE SE REFIEREN A LA FORMA DE LA SENTENCIA IMPUGNADA: Nmeros 4, 5, 6, QUE SE REFIEREN A LA FORMA DEL PROCEDIMIENTO: Nmero 9, en relacin a ar y 800.

La taxatividad de la enumeracin no es absoluta, ya que la ltima casual abre la enu meracin y la hace genrica. Ellas son:

I. EN HABER SIDO LA SENTENCIA PRONUNCIADA POR UN TRIBUNAL INCOMPETENTE O INTEGRA DO EN CONTRAVENCIN A LO DISPUESTO POR LA LEY

.Puede tratarse de una incompetencia absoluta o relativa. La integracin slo se apl ica a los tribunales colegiados

II. EN HABER SIDO PRONUNCIADA POR UN JUEZ, O CON LA CONCURRENCIA DE UN JUEZ LEGA LMENTE IMPLICADO, O CUYA RECUSACIN EST PENDIENTE O HAYA SIDO DECLARADA POR TRIBUNAL COMPE TENTE

Se refiere tanto a los tribunales unipersonales como a los colegiados. Las impli cancias, siendo de orden pblico, basta que se presenten legalmente e un juez, siendo innecesaria cualquier declaracin. Por el c ontrario, las recusaciones, requieren para configurar la causal, que se hagan valer y que se encuentre pendiente o pronunciada por una sentencia.

III. EN HABER SIDO ACORDADA EN LOS TRIBUNALES COLEGIADOS POR MENOR NMERO DE VOTOS O PRONUNCIADA POR MENOR NMERO DE JUECES QUE EL REQUERIDO POR LA LEY O CON LA CONCUR RENCIA DE JUECES QUE NO ASISTIERON A LA VISTA DE LA CAUSA, Y VICEVERSA;

La expresin viceversa se refiere a la circunstancia que un juez que concurri a la vista de la causa no concurri a pronunciar el fallo. Es decir, este No. 3 se desglosa en 4 situaciones, aplicndose nicamente a tribunal es colegiados: 1. Haber sido acordada por menor 2. Haber sido pronunciada por un y 3. Haber sido pronunciada con la ista de la causa 4. Haber sido pronunciada sin la a de la causa nmero de votos menor nmero de jueces que el requerido por la le concurrencia de jueces que no asistieron a la v concurrencia de jueces que asistieron a la vist

IV. EN HABER SIDO DADA ULTRA PETITA, ESTO ES, OTORGANDO MS DE LO PEDIDO POR LAS P ARTES, O EXTENDINDOLA A PUNTOS NO SOMETIDOS A LA DECISIN DEL TRIBUNAL, SIN PERJUICIO DE LA FACULTAD QUE STE TENGA PARA FALLAR DE OFICIO EN LOS CASOS DETERMINADOS POR LA LEY

Se reconoce dentro de la causal a la ultrapetita: el juez otorga ms de lo pedido (se solicita la restitucin de una suma de dinero y se condena adems por intereses moratorios); y adems la llamada extrapetita: se extien de la resolucin a asuntos ms all de lo pedido (se pide la nulidad, y se declara la resolucin del mismo). A fin de determinar si concurren estos vicios, ser necesario comparar la sentencia con el mrito del expediente y no slo con los escritos principales.

V. EN HABER SIDO PRONUNCIADA CON OMISIN DE CUALQUIERA DE LOS REQUISITOS ENUMERADO S EN EL ARTCULO 170

Es una causal inaplicable a las sentencias interlocutorias, ya que el 179 slo se refiere a las sentencias definitivas.

VI. EN HABER SIDO DADA CONTRA OTRA PASADA EN AUTORIDAD DE COSA JUZGADA, SIEMPRE QUE STA SE HAYA ALEGADO OPORTUNAMENTE EN EL JUICIO

La ley es cuidadosa al sealar que deba haber sido alegada oportunamente: preparac in del recurso. En caso de no haberse alegado oportunamente, proceder el recurso de revisin.

VII. EN CONTENER DECISIONES CONTRADICTORIAS

Se produce cuando una resolucin contiene dos decisiones que se anulan entre s.

VIII. EN HABER SIDO DADA EN APELACIN LEGALMENTE DECLARADA DESIERTA, PRESCRITA O D ESISTIDA

IX. EN HABERSE FALTADO A ALGN TRMITE O DILIGENCIA DECLARADOS ESENCIALES POR LA LEY O A CUALQUIER OTRO REQUISITO POR CUYO DEFECTO LAS LEYES PREVENGAN EXPRESAMENTE QUE H AY NULIDAD.

Es este numeral el que le otorga el carcter de genrica a la enumeracin taxativa del 768. La apertura de la taxatividad se puede aludir desde dos puntos de vista: 1. Haber faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley 2. Haber faltado a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad. Este caso, prcticamente no existe en Chile vinculada al recurso de casacin, salvo el caso del 61 inc. 3 CPC: la autorizacin del funcionario a quien corresponde dar fe o certificado del acto es esencial para l a validez de la actuacin.

Lo trascendente dice relacin con la omisin de trmites declarados por la ley como es enciales. Estos trmites, han sido sealados por el legislador en dos artculos: 1. 795: Diligencias o trmites esenciales de 1 o nica instancia 2. 800: diligencias o trmites esenciales de 2 instancia

TRMITES ESENCIALES DE LA PRIMERA O NICA INSTANCIA

1. El EMPLAZAMIENTO de las partes en la forma prescrita por la ley; 2. El llamado a las partes a CONCILIACIN, en los casos en que corresponda conform e a la ley 3. El RECIBIMIENTO DE LA CAUSA A PRUEBA cuando proceda con arreglo a la ley; 4. La prctica de DILIGENCIAS PROBATORIAS cuya omisin podra producir indefensin; 5. La AGREGACIN DE LOS INSTRUMENTOS presentados oportunamente por las partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan; 6. La CITACIN para alguna diligencia de prueba; y 7. La CITACIN PARA OR SENTENCIA DEFINITIVA, salvo que la ley no establezca este trm ite.

TRMITES ESENCIALES DE LA SEGUNDA INSTANCIA

1. El EMPLAZAMIENTO de las partes, hecho antes de que el superior conozca del re curso 2. La AGREGACIN DE LOS INSTRUMENTOS presentados oportunamente por las partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aqulla contra la cual se presentan; 3. La CITACIN PARA OR SENTENCIA DEFINITIVA; 4. La FIJACIN DE LA CAUSA EN TABLA para su vista en los tribunales colegiados, en la forma establecida en el artculo 163 5. Los indicados en los nmeros 3, 4 Y 6 DEL ARTCULO 795 en caso de haberse aplicad o lo dispuesto en el artculo 207.

PLAZO

A fin de determinar el plazo para interponer el recurso de casacin en la forma, h ay que distinguir la resolucin en contra de la cual se recurre: 1. En contra de una SENTENCIA PRONUNCIADA EN LA PRIMERA INSTANCIA: Dentro del pl azo concedido para el recurso de apelacin, y si tambin se deduce este ltimo recurso, conjuntamente con l, 770 inc.2 C PC. Es decir, 10 das para las sentencias definitivas y 5 para las interlocutorias. 2. En contra de una sentencia que NO SEA DE PRIMERA INSTANCIA (NICA O SEGUNDA INS TANCIA): Dentro de los 15 das siguientes a la fecha de la notificacin de la sentencia contra la cual se recurre . En caso que se deduzcan recursos de casacin de forma y de fondo en contra de una misma resolucin, ambos recursos debern interponerse en forma simultnea y

en un mismo escrito, 770 inc.1 CPC. Este plazo no es susceptible de ampliacin alg una conforme a la tabla de emplazamiento, cualquiera sea el lugar donde funciones el tribunal a quo en relacin con el tribu nal ad quem. 3. En contra de una sentencias dictadas en JUICIO DE MNIMA CUANTA: Plazo fatal de 5 das, 791 CPC.

PREPARACIN DEL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA

Reclamacin que debe haber efectuado el que lo entabla, respecto del vicio que inv oca al interponerlo, ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los recursos establecidos en la ley. 769 inc .1 CPC.

FORMA DE PREPARAR EL RECURSO

Para que se entienda preparado el recurso de casacin en la forma, es necesario: 1. Que se haya reclamado previamente del vicio que constituye la causal. 2. Que el reclamo del vicio se haya verificado ejerciendo, oportunamente y en to dos sus grados, los recursos establecidos en la ley. En este sentido debe entenderse recursos en forma amplia, como todo expediente med io o facultad de reclamar un vicio.

Por otra parte, se requiere de la utilizacin oportuna e ntegra de todos los medios que establece la ley para reclamar del vicio, y no un ejercicio parcial de ellos. As por ejemplo, si se quiere preparar el recurso de c asacin en la forma por incompetencia del tribunal en el juicio ordinario civil, ser necesario que se oponga la excepcin dilatoria; si ella es rechazada que se apele de ello, si la apelacin no es concedida que se recurra de hecho y luego que sea rechazada la apelacin. Respecto del vicio contemplado en el 768 No.1 del CPC consistente en la integrac in del tribunal en contravencin a lo dispuesto por la ley, la forma de prepararlo consiste en la reclamacin que la par te o el abogado hace antes de la vista de la causa. Es obligacin del tribunal poner en conocimiento de las partes o de sus abogados e l nombre de los integrantes del tribunal, cuando no pertenezcan a su personal ordinario. El recurso de queja no se comprende como un medio de preparar el recurso de casa cin en la forma, por su carcter excepcional.

3. La reclamacin del vicio debe ser efectuada por la parte que interpone el recur

so de casacin de forma. No bastara con que anteriormente se hayan hecho valer por la otra parte. No procede la preparac in respecto de la casacin en el fondo.

CASOS EN QUE NO ES NECESARIO PREPARAR EL RECURSO

1. Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de resolucin en que se haya c ometido la falta. 2. Cuando la falta haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que se trata de casar. Los casos en que tiene lugar ello son: a. Ultra petita b. Haber sido pronunciada con omisin de los requisitos del 170 CPC c. Haber sido pronunciada en contra de otra sentencia pasada en autoridad de cos a juzgada alegada oportunamente en juicio d. Contener decisiones contradictorias. 3. Cuando la falta haya llegado a conocimiento de la parte despus de pronunciada la sentencia, como es el caso de que se hubiere dictado sentencia sin que se hubiera citado a las partes para or sentenci a. 4. Cuando el recurso de casacin se interpusiere en contra de la sentencia de segu nda instancia por las causales de ultra petita, cosa juzgada y decisiones contradictorias, an cuando ella haga suyos esos vicios que se encontraran contendidos en la sentencia de primera instancia. Por la importancia que el legislador asigna a las causales de ultrapetita, cosa juzgada y decisiones contradictorias, se establece la improcedencia de preparar el recurso de casacin en la forma, si el fallo de 2 las contiene, aun cuando stos se encontraren contenidos en el fallo de 1 y el fallo de 2 los hubiere hecho suyo al confirmarla. Si la sentencia de primera instancia contuviere otros vicios de los sealados, ser necesa rio preparar el recurso. As, por ejemplo, si la sentencia de primera instancia se hubiere dictado con infraccin a los requisitos del 170 CPC, deber interponerse en contra de sta el recurso de casacin de forma para despus recurrir de casacin en contra de la s entencia de segunda instancia. En estos casos, el recurso de casacin en la forma, en contra de la sentencia de primera in stancia, constituye la forma de preparar el recurso en contra de la sentencia de segunda instancia.

SANCIN A LA FALTA DE PREPARACIN DEL RECURSO

El 769 CPC establece que la preparacin del recurso constituye un requisito para q ue pueda ser admitido. No obstante, despus de la modificacin a la casacin por la ley 18.705 no constituye uno de los requisitos que el tribunal a quo o ad quem deben examinar para pronunciarse acerca de la admisibilidad del recurso. De esta manera, en caso que no se haya preparado el recurso de casacin en la

forma no puede declararse su improcedencia en el control de admisibilidad que de ben efectuar tanto el tribunal a quo como el tribunal ad quem, pero s podr luego ser rechazado por improcedente por el tribunal ad quem, tras la vista de la causa. La preparacin del recurso de casacin en la forma, es un medio de resguardo de la b uena fe en el proceso, ya que impide que las partes omitan reclamar de los vicios durante el curso del procedimiento, reservndolos para hacerlos valer de acuerdo a la conveniencia.

FORMA DE INTERPONERLO

El recurso de casacin en la forma, se deduce por medo de la presentacin de un solo escrito ante el tribunal que dict la resolucin que se pretende invalidar. El escrito en el cual se interpone el recurso, debe c umplir con los siguientes requisitos: 1. LOS REQUISITOS COMUNES A TODO ESCRITO. 2. MENCIONAR EXPRESAMENTE EL VICIO O DEFECTO EN QUE SE FUNDA. Es importante tene r presente que, una vez interpuesto no puede hacerse en l variacin de ningn gnero, 774 CPC. Si en el progres o de la tramitacin de un recurso se descubre una causal nueva en que haya podido fundarse, la sentencia recaer nicamen te sobre las alegadas en tiempo y forma. Aplicacin de la preclusin por consumacin. 3. LA LEY QUE CONCEDE EL RECURSO POR LA CAUSAL QUE SE INVOCA, 772 CPC. 4. PATROCINADO POR UN ABOGADO QUE NO SEA PROCURADOR DEL NMERO, 772 inc. final CPC . 5. SEALARSE LA FORMA EN QUE HA SIDO PREPARADO el recurso de casacin o las razones por las cuales su preparacin no es necesaria, 769 CPC. En la actualidad no es requisito que se acompae con el escrito una boleta de consignacin en la cuanta corriente del tribunal, ni tampoco interponerlo en dos escritos, el de an unciacin y formalizacin.

EFECTOS DE LA CONCESIN DEL RECURSO EN EL CUMPLIMIENTO DEL FALLO

Segn el 773 inc.1 CPC la regla general es que el recurso de casacin (tanto en la f orma como en el fondo), no suspende la ejecucin de la sentencia. En consecuencia, la sentencia impugnada por un recurso de casacin como por una apelacin en el slo efecto devolutivo, son los casos ms claros de las sentencias que causan ejecutori a.

CASOS EN LOS CUALES LA INTERPOSICIN DE LA CASACIN PUEDE SUSPENDER LA EJECUCIN DE LA

SENTENCIA

1. Cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se a coge el recurso, 773 inc.1 CPC. El propio da ejemplo de estas situaciones: la sentencia que declare la nulidad del matrimonio o permita el matrimonio de un menor. La calificacin de encontrarse el fallo objeto del recurso de casacin en esta situacin, corresponder al tribunal a quo, a peticin del recurrente. 2. La PARTE VENCIDA PUEDE SOLICITAR LA SUSPENSIN DEL CUMPLIMIENTO de la sentencia impugnada por casacin, MIENTRAS NO SE RINDA FIANZA DE RESULTAS por la parte vencedora, a satisfaccin del tribunal que haya dictado la sentencia recurrida, 773 inc.2 CPC. Este derecho debe ejercerlo el recurrente co njuntamente con interponer el recurso de casacin y en solicitud separada que se agregar al cuaderno de fotocopias que deber remitirse al tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo. El tribunal a quo se pronunciar de plano y en nica instancia a su respecto y fijar el monto de la caucin antes de remitir el cuaderno respectivo. Tambin conocer de todo lo relativo al otorgamiento y subsiste ncia de la caucin. Excepcionalmente no tiene derecho a pedir la suspensin de la ejecucin de la sentencia, cuando concurra n los siguientes requisitos copulativamente: a. Que se trate de un demandado. b. Que interponga el recurso de casacin en contra de una sentencia definitiva. c. Que dicha sentencia se hubiere pronunciado en un juicio ejecutivo, posesorio, de desahucio o de alimentos.

TRAMITACIN DEL RECURSO DE CASACIN

El recurso de casacin, al igual que el recurso de apelacin, reconoce una tramitacin ante el tribunal que dict la sentencia impugnada y ante el cual se presenta el recurso (tribunal a quo); y una tramitac in ante el tribunal superior jerrquico que va a conocer y pronunciarse acerca del recurso de casacin interpuesto (tribunal ad que m).

I. TRAMITACIN ANTE EL TRIBUNAL A QUO

1. Examen acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso. Este examen segn el 776 inc.1 CPC deber referirse a: a. Si se ha interpuesto dentro de tiempo. b. Si ha sido patrocinado por abogado habilitado.

El tribunal a quo no debe efectuar ninguna revisin acerca de otros requisitos, co n lo cual se busca agilidad en la providencia que debe pronunciar acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso. Si este examen debe realizarse por un tribunal colegiado, el asunto deber verse e n cuenta. Del anlisis los 2 requisitos sealados, puede resultar que el recurso interpuesto no cumpla con uno o ms de ello s, en cuyo caso el tribunal a quo lo declara inadmisible sin ms trmite. En contra del fallo que se dicte, slo podr interponerse e l recurso de reposicin, el que deber fundarse en error de hecho y deducirse en el plazo de tercero da. La resolucin que resuelva la reposicin ser inapelable, 778 inc.2 CPC. Por el contrario, si el recurso rene los citados requisitos, deber declarar admisi ble el recurso de casacin en la forma, ordenando que se proceda a sacar las compulsas y dispondr la remisin de los autos originales al tribunal ad quem y de las compulsas al tribunal que deba conocer de la ejecucin de la sentencia si hubiere lugar a ello, 776 CPC.

2. Compulsas

El tribunal a quo, al declarar la admisibilidad del recurso de casacin en la form a, debe ordenar que se proceda a sacar fotocopias o compulsas de acuerdo a lo establecido en el 197 inc. 1. En caso de que el recurre nte no diera cumplimiento a esta obligacin, se aplicar lo dispuesto en el 197 CPC, es decir, se le tendr por desistido del recurs o sin ms trmite. Es errnea la remisin a los inc.s 1 y 2 del 197, debiendo entenderse efectuada a los inc.s 2 y 3. Excepcionalmente, no proceder que se d cumplimiento a la obligacin de sacar fotocop ias o compulsas cuando contra la misma sentencia se hubiere interpuesto y concedido apelacin en ambos efectos, 776 inc. final CPC.

3. Remisin del proceso

En el caso de que se declare admisible el recurso de casacin en la forma, el trib unal a quo deber disponer que se remitan los autos originales al tribunal superior, 776 inc.2 CPC. Al recurrente le corresponde fra nquear la remisin del proceso al tribunal superior. Si el recurrente no franquea la remisin del proceso, podr pedirse al tribunal que se le requiera para ello, bajo apercibimiento de declararse no interpuesto el recurso, 777 CPC.

II. TRAMITACIN ANTE EL TRIBUNAL AD QUEM

1. Certificado de ingreso del expediente: En ello se aplica todo lo dispuesto pa ra el recurso de apelacin ya que el 779 CPC se remite a los 200, 202 y 201 CPC, en cuanto a la comparecencia del recurrente den tro de plazo. 2. Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso: Ingresado el expedi ente al tribunal ad quem, ste debe revisar en cuenta los requisitos de admisibilidad del recurso, los cuales son: a. Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales lo conced e la ley. b. Si se ha interpuesto dentro de plazo. c. Si fue patrocinado por abogado habilitado. d. Si menciona expresamente el vicio o defecto en que se funda y la ley que conc ede el recurso por la causal que se invoca, 781 inc.1 CPC.

Respecto de los elementos mencionados en las letras b y c, existe un doble contr ol de admisibilidad, debiendo ser examinados por ambos tribunales. Llama la atencin que no se contemple como un elemento de anlisis , a la hora de declarar la admisibilidad del recurso, el relativo a la preparacin del recurso. De acuerdo con el examen que hace el tribunal ad quem, puede resultar: 1. Que el recurso cumpla con todos los requisitos: En este caso el recurso ser ad misible y deber dictarse por el tribunal ad quem la resolucin: autos en relacin, 781 inc. 3 CPC. 2. Que el recurso no cumpla con uno o ms de los requisitos de admisibilidad: en e ste caso, si el tribunal encuentra mrito para declararlo inadmisible lo declarar sin lugar desde luego, por resolucin funda da. La resolucin por la que el tribunal de oficio declare la inadmisibilidad del recurso, slo podr ser objeto del recurso de reposicin, el que deber ser fundado e interponerse dentro de tercero da de notificada la resolucin, 781 inc. final CPC. 3. Que el recurso no cumpla con uno o ms requisitos de admisibilidad pero que est ime procedente una casacin de oficio, 781 inc.3 CPC. El tribunal declara inadmisible el recurso, podr decretar autos en relacin, si estima posible una casacin de oficio.

COMPARECENCIA DE LAS PARTES

En la especie recibe aplicacin todo lo sealado para la apelacin, 779 CPC. Se aplica lo sealado tanto para la comparecencia como para la desercin del recurso de apelacin.

DESIGNACIN DE ABOGADO PATROCINANTE

En la actualidad es facultativo designar abogado patrocinante ante el tribunal a d quem antes de la vista del recurso, el que puede ser o no el mismo que lo patrocin. La renuncia del patrocinante no tiene efecto algun o en su tramitacin, 783 inc. final CPC: Las partes podrn, hasta el momento de verse el recurso, consignar en escrito firmado por un abogado, que no sea procurador del nmero, las observaciones que estimen convenientes para el fallo del recurso .

LA PRUEBA ANTE EL TRIBUNAL AD QUEM EN EL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA

Si la causal alegada en el recurso requiere de prueba, el tribunal abrir para ren dirla un trmino que no exceda de los 30 das, 799 y 807 inc.2 CPC.

LA VISTA DE LA CAUSA

En esta materia se aplica todo lo referente a las reglas de la vista de la causa establecidas para las apelaciones, 783 CPC. Cabe recordar que los alegatos para el recurso de casacin de forma se limitarn a una ho ra, pudiendo el tribunal por unanimidad prorrogar por igual tiempo la duracin de los alegatos.

MODOS DE TERMINAR EL RECURSO

Normalmente se producir por el fallo del recurso. Sin embargo existen otros medio s directos o indirectos anormales de ponerle trmino. Ellos son: 1. LA DESERCIN POR NO COMPARECER ante el tribunal superior dentro de plazo, 779 C PC. 2. LA DESERCIN POR NO SACAR LAS COMPULSAS en el caso del 776 CPC. 3. LA DESERCIN POR NO FRANQUEAR EL ENVO DEL EXPEDIENTE al tribunal superior, habie ndo sido apercibido para ello, 777 CPC. 4. LA PRESCRIPCIN DEL RECURSO. 5. El DESISTIMIENTO del recurso. 6. Los MEDIOS INDIRECTOS QUE PONEN TRMINO AL PROCESO

EL FALLO DEL RECURSO

Existe una situacin propia del recurso de casacin en la forma en el 768 inc. Final , siendo una facultad concedida por la ley al Tribunal antes de entrar a conocer del recurso: El tribunal podr limitarse, asimis mo, a ordenar (al tribunal que lleva la causa) al de la causa que complete la sentencia cuando el vicio en que se funda el recurso sea l a falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya hecho valer oportunamente en el juicio . El tribunal puede ejercer esta facultad o invalidar el fallo por la causal del 7 68 n5 CPC y fallar el fondo del juicio, as como si el vicio se produjo durante el procedimiento.

La otra situacin es el fallo propiamente tal del recurso, el que puede consistir en su rechazo, en cuyo caso, se mantiene la resolucin recurrida. En cuanto a las costas, no existe hoy en da norma especial, razn por la cual se debe aplicar el 144.

Finalmente, en el momento que el tribunal est por fallar el recurso puede hacer a lguna de estas cosas: 1. Enviar el recurso al tribunal de primera instancia para que complete el fallo si no se ha pronunciado sobre todas las acciones y excepciones hechas valer, 768 inc. final CPC. 2. Casar de oficio la sentencia y fallar el fondo del asunto segn lo dispuesto en el 786 CPC. 3. Pronunciarse derechamente sobre el fondo del recurso. El tribunal para determ inar si acoge o rechaza el recurso debe seguir los siguientes pasos: a. Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley. b. Si los hechos invocados constituyen verdaderamente la causal que se invoca. c. Si esos hechos en que se funda la causal estn suficientemente acreditados. d. Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio reparable slo por medio de l a invalidacin del fallo. e. Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo, lo cual depender de la ap reciacin del tribunal sobre la medida en que el vicio influy en la parte dispositiva del fallo. De esta manera, conforme lo dispo ne el inc. penltimo del 768, el tribunal puede desestimar el recurso de casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de m anifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha in fluido en lo dispositivo del mismo (no usa la expresin influir sustancialmente, porque es facultativo para el tribunal determin ar la forma en que influy).

Es importante destacar que es en esta oportunidad cuando el tribunal podr declara r improcedente el recurso, por falta de preparacin, sin ser ste uno de los elementos de anlisis de la admisibilidad.

SITUACIONES ESPECIALES QUE SE PRODUCEN CUANDO SE INTERPONE OTRO RECURSO CONJUNTA MENTE

I. CASACIN INTERPUESTA CONJUNTAMENTE CON UNA APELACIN, 798 CPC:

El recurso de casacin en la forma contra la sentencia de primera instancia se ver conjuntamente con la apelacin. Deber dictarse una sola sentencia para fallar la apelacin y desechar la casacin en la forma. Cuan do se d lugar a este ltimo recurso, se tendr como no interpuesto el recurso de apelacin. Esto se explica, porque una vez que s e acoge el recurso de casacin en la forma, se anula la sentencia de 1 instancia y no puede haber apelacin de una resolucin inexis tente. Si slo se ha interpuesto recurso de casacin en la forma, se mandarn traer los autos en relacin.

II. CASACIN EN LA FORMA INTERPUESTA CONJUNTAMENTE CON CASACIN EN EL FONDO, 808 CPC

Si contra una misma sentencia el fondo, stos se tramitarn conjuntamente y se resolvern se tendr como no interpuesto

se interponen recursos de casacin en la forma y en y vern en un mismo fallo. Si se acoge el recurso de forma, el de fondo .

EFECTOS DEL FALLO DEL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA

Si el recurso de casacin en la forma es acogido procede el reenvo del expediente, es decir, la remisin del expediente al tribunal que legalmente tiene que conocer del asunto y pronunciar nueva sentencia, 786 CP C: En los casos de casacin en la forma, la misma sentencia que declara la casacin determinar el estado en que queda el proces o, el cual se remitir para su conocimiento al tribunal correspondiente. Este tribunal es aquel a quien tocara conocer del negoc io en caso de recusacin del juez o jueces que pronunciaron la sentencia casada . Para determinar en qu estado queda el juicio hay que tener presente el vicio que motiv el recurso y cuando se produjo. No

obstante, excepcionalmente es posible que sea el mismo tribunal ad quem quin dict e fallo resolviendo el asunto. 786 inc.3 y 4 CPC: Si el vicio que diere lugar a la invalidacin de la sentencia fuere alguno de los c ontemplados en las causales 4 (ultra petita), 5 (omisin de los requisitos del 170), 6 (cosa juzgada) y 7 (decisiones contradictoria s) del artculo 768, deber (obligacin) el mismo tribunal, acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, dictar la sentenc ia que corresponda con arreglo a la ley. Lo dispuesto en el inc. precedente regir, tambin, en los casos del inc. primero del artculo 776, si el tribunal respectivo invalida de oficio la sentencia por alguna de las causales antes sealadas . Con esto, deja de ser un mero RN, pasando derechamente a ser un recurso de enmie nda. Esta norma se basa en el principio de economa procesal, pero a su vez, vulnera el principio de la doble instancia. E l plazo para fallar la causa es de 20 das contados desde aqul en que termin la vista, 806 CPC.

LA CASACIN DE FORMA DE OFICIO

Facultad otorgada fundamentalmente a los tribunales superiores de justicia para declarar la invalidez de una sentencia por las causales establecidas por la ley para el recurso de casacin en la forma, sin que sea necesario haber interpuesto ese acto jurdico procesal por una de las partes.

El legislador comprende que el juez no es un mero observador del proceso. Se tra ta de un medio bastante utilizado por los tribunales, debido a que los jueces entienden la necesidad de un moderador del carcter estric to del recurso. Se entiende como un mensaje tcito del tribunal al inferior, enviado al inferior, indicndole que le parece corr ecto el fallo pronunciado.

CARACTERSTICAS

1. Es una aplicacin del principio inquisitivo o de oficialidad de los tribunales. 2. Constituye una mera facultad del superior jerrquico 3. Como no es acto de parte, no necesita ser preparado. 4. El tribunal puede casar de oficio por cualquiera de las causales del 768 CPC, aunque el recurso de casacin en la forma no se haya interpuesto o se haya intentado en virtud de otra causal. 5. Cuando el tribunal ejerce esta facultad, el acto jurdico procesal de parte de igual carcter que pudo hacerse valer, se tiene por no interpuesto.

REQUISITOS NECESARIOS PARA QUE UN TRIBUNAL PUEDA CASAR DE OFICIO

1. Debe estar CONOCIENDO DEL ASUNTO POR ALGUNO DE LOS SIGUIENTES MEDIOS, 775 CPC : a. Apelacin. b. Consulta. c. Casacin de forma o fondo. d. En alguna incidencia: Esta expresin es inexplicable porque lo propio es vincul ar esta facultad con los recursos. El tribunal superior sin embargo, puede llegar a conocer una cuestin accesoria a cualquiera d e los otros medios, como por ejemplo, el incidente de admisibilidad de un recurso. La jurisprudencia ha sealado que la exp resin alguna incidencia comprende tambin el recurso de queja. 2. Debe existir un VICIO QUE AUTORICE LA CASACIN EN LA FORMA, por cualquiera de l as causales del 768 CPC. Excepcin, el defecto es la omisin del fallo de una accin o excepcin: el tribunal ad quem, podr limitarse a ordenar al tribunal de la causa, que se complete la sentencia, suspendiendo el fallo del recurso ent re tanto 776 inc.2 CPC. 3. En los ANTECEDENTES DEL RECURSO DEBEN MANIFESTAR LA EXISTENCIA DEL VICIO.

PROCEDIMIENTO PARA QUE EL TRIBUNAL CASE DE OFICIO

En primer lugar debe orse a los abogados que concurren para alegar y el president e del tribunal o de la sala debe indicarles los vicios sobre los cuales deben hacerlo. El fallo que dicta el tribunal en la casacin de o ficio, produce los mismos efectos que en el recurso de casacin (como acto jurdico procesal de parte): 1. Invalidez del fallo. 2. Reenvo del expediente o de los antecedentes. 3. Designacin del tribunal competente y determinacin del estado de la causa en que queda el asunto. 4. Fallar sobre el fondo del asunto cuando ello corresponda segn el 786 CPC (cuan do casa la sentencia de oficio, por la concurrencia de las causales de ultrapetita, omisin del 170, contra cosa juzgada o contener decisiones contradictorias).

RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO

Acto jurdico procesal de la parte agraviada con determinadas resoluciones judicia les, para obtener de la CS que las invalide por haberse pronunciado con una infraccin de ley que ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo, y que la

reemplace por otra resolucin en que la ley se aplique correctamente

La casacin se trataba de una anulacin que slo el Rey poda llevar a cabo sobre una se ntencia por razones polticas, siendo un acto de soberana legislativa y no jurisdiccional. Luego con la divisin de los pode res, nace el tribunal de casacin. En el mensaje del CPC se deja en claro que la casacin en el fondo introduce en nuestra legislacin un a novedad reclamada por la necesidad de dar uniforme aplicacin a las leyes.

OBJETIVOS

El fin primordial que tuvo el legislador para establecer este recurso fue hacer efectiva la garanta constitucional de igualdad ante la ley, en un correcto aplicar de la ley, para lo cual es necesario un unitario criterio jurisprudencial. El propsito del legislador, en orden a obtener la uniformidad en la aplicacin de la ley, por medio del recurso de casacin en el fondo, no se ha hecho efectivo en atencin a lo siguiente: 1. EL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO ES DE CONOCIMIENTO DE UNA SALA DE LA CS. El criterio se diversifica por cada Sala. Por ello, la ley 19.374 vino a tratar de subsanar lo anterior, con do s bases principales: a. Establecimiento de Salas especializadas en la CS b. Se otorga la opcin para que cualquiera de las partes solicite que se conozca p or el pleno, dentro del plazo para hacerse parte ante el tribunal ad quem (CS), fundndose en el hecho que la Corte S uprema, en diversos fallos, ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recu rso. 2. SE TRATABA DE UN RECURSO EXCESIVAMENTE FORMALISTA, que la gran mayora de las v eces era declarado inadmisible. Con ello, perda su importancia inicial, pasando a ser desplazado por el recurso de queja. Ante esto, la misma ley 19.374 introdujo dos modificaciones: a. Eliminacin de la consignacin para interponer el recurso de casacin (as como tambin para interponer los recursos de queja y de revisin). b. Sustituye el requisito de hacer mencin expresa y determinada de la ley o leyes que se suponen infringidas, la forma en que se ha producido la infraccin y la manera como esta influye en lo dispositi vo del fallo, por el requisito de slo expresar

el error o errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida, y el modo e n que esos errores de derecho influyen en lo dispositivo del fallo.

Como contrapartida a esta disminucin de requisitos y a fin de que no proliferaran recursos de casacin en el fondo, se otorga a la CS la facultad respecto de un recurso, an cuando rena todos los requisitos formales d e interposicin, rechazarlo de inmediato, si en opinin unnime de sus integrantes, adolece de manifiesta falta de fundamento. . CARACTERSTICAS

1. Es un recurso extraordinario. Procede en contra de determinadas resoluciones judiciales y por una causal especfica en sede civil: haberse pronunciado la sentencia con infraccin de ley que ha influido sust ancialmente en lo dispositivo del fallo. 2. Es un RN, pero persigue otro objetivo como es el reemplazo del fallo en que s e cometi la infraccin de ley por otro en que se aplique correctamente. Es ms, cuando la CS acoge el recurso de casacin en el fondo , debe pronunciar dos sentencias, una de casacin (en que anula la resolucin recurrida) y otra de reemplazo (aplica correcta mente el derecho). 3. Es un recurso de competencia exclusiva y excluyente de la CS, la cual general mente conoce en Sala. 4. Es de derecho estricto y eminentemente formalista. 5. Se presenta directamente ante el tribunal que dict la resolucin para ante la Co rte Suprema. El tribunal a quo, siempre ser una CAA o un tribunal arbitral de 2 instancia, compuesto por rbitros de derecho cuando stos conozcan de asuntos de la competencia de dichas CAA. Asimismo, puede revestir el carcter de tribunal a quo un tribunal especial (v. gr., tribunal militar). 6. No constituye instancia, porque la CS no va a conocer de las cuestiones de he cho, sino nicamente de las de derecho, 805 y 807 CPC. Sin perjuicio de lo anterior, existe un caso en que pueden modificarse los hechos en el RC fondo; se podr en tanto las leyes infringidas son reguladoras de la prueba, slo en los siguientes aspecto s: a. Cuando SE ADMITE UN MEDIO PROBATORIO NO SEALADO POR LA LEY o se rechaza uno qu e ella seala. b. Cuando se infringen las leyes que regulan el VALOR PROBATORIO de los medios d e prueba c. Cuando se ALTERA LA CARGA DE LA PRUEBA No procede que se invoque como causal de casacin en el fondo, el hecho de haberse infringido una ley referente a la forma de hacer valer los medios de prueba.

7. Es renunciable, sea expresa o tcitamente, dado que est concedido a favor de la parte agraviada.

RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES PROCEDE

1. QUE SEAN SENTENCIAS DEFINITIVAS O INTERLOCUTORIAS QUE PONGAN TRMINO al juicio o que hagan imposible su continuacin. Es decir, no basta que sean interlocutorias, sino que debe concurrir otro elemento adicional: a. Que pongan trmino al juicio: Se incluyen dentro de ellas las que se pronuncian sobre formas anormales de terminacin del proceso b. Que hagan imposible su continuacin: Se incluyen aquellas resoluciones que impi den proseguir el juicio, sea por no reconocerle capacidad o legitimacin para actuar o por no reconocerle los medios m ateriales para proseguir con el proceso, etc. 2. Estas sentencias deben tener el carcter de INAPELABLES, en virtud de mandato e xpreso de la ley. a. En caso que la CAA pronuncie una resolucin declarando su incompetencia, esta r esolucin no puede ser atacada por va de casacin. b. Jams pueden interponerse conjuntamente los recursos de apelacin y de casacin en el fondo. Si procede la apelacin, no procede la casacin en el fondo. 3. Las sentencias inapelables, deben haber sido PRONUNCIADAS POR LAS CAA O POR U N TRIBUNAL ARBITRAL DE SEGUNDA INSTANCIA constituido por rbitros de derecho en los casos que estos rbitro s hayan conocido de negocios de competencia de dichas Cortes, 767 inc.2 CPC.No procede en contra de una sentenci a dictada en 2 instancia por rbitros arbitradores.

SUJETOS

Una parte, se encuentra legitimada para intentar el presente recurso, cuando cum ple los siguientes requisitos: 1. Ser PARTE en el juicio. 2. Debe ser PARTE AGRAVIADA, entendindose por tal aquella que se encuentra perjud icada por la sentencia y por la infraccin de ley en que ha incurrido, la que ha influido substancialmente en lo dispositiv o del fallo.

CAUSAL QUE AUTORIZA LA INTERPOSICIN DEL RECURSO

El recurso de casacin tiene lugar en contra de la sentencia pronunciada con infra ccin de ley y esta infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia, 767 inc.1 CPC.

ALCANCE DE LA VOZ LEY

La CS le ha dado un alcance amplio a la voz ley, entendindose que puede ser: la C PR; la ley propiamente tal; los DL, DFL y tratados internacionales; la costumbre en los casos que la ley se remite a ella o en silencio de ley, cuando esta deba aplicarse; la ley extranjera, cuando la ley chilena la incorpore al estatuto jurdico nacional a tra vs del reenvo. Para una parte de la doctrina tambin procedera por la infraccin de la ley del contr ato, ya que el CC en su 1545 seala que el contrato es ley para las partes. El fundamento de la obligatoriedad tanto de la ley como del contrato (como ley para las partes), hara procedente la casacin en el fondo. Para otro sector, el contrato no es ley en sentido estricto, ya que el legislado r civil al sealar que todo contrato legalmente celebrado es ley para las partes, no hizo sino indicar metafricamente que su cump limiento era obligatorio para estos.

NATURALEZA DE LA LEY TRANSGREDIDA

Las leyes substantivas o materiales siempre son susceptibles de casacin en el fon do cuando ellas son infringidas. En cuanto a las leyes procesales, segn la CS hay que hacer una distincin: 1. Nunca procede el recurso de casacin en el fondo contra una infraccin de ley pro cesal, si esa infraccin es susceptible de invalidarse por va del recurso de casacin en la forma. 2. A fin de determinar qu leyes procesales pueden atacarse por el recurso de casa cin en el fondo, la CS distingue: a. Leyes ordenatoria litis: son las que regulan las formas y el avance del proce dimiento, como la que establece la oportunidad para hacer valer la cosa juzgada. b. Leyes decisioria litis: Se caracterizan porque sirven para resolver la cuestin controvertida al ser aplicadas, como la que establece la triple identidad para hacer valer la cosa juzgada.

La CS, ha dicho que slo la infraccin de la ley decisoria litis posibilita la inter posicin del recurso de casacin en el fondo.

Vinculadas a las leyes procesales se encuentran las leyes regulatorias de la pru eba, que son el conjunto de disposiciones que se refieren al sealamiento de los medios de prueba, su valor probatorio, la apreciac in de la prueba por el tribunal y la forma de hacerlos valer. La jurisprudencia ha establecido que nunca puede interponerse ca sacin de fondo contra las leyes que regulan la apreciacin de la prueba por el tribunal, porque esa es una atribucin exclusiva de los jueces de la instancia. Pero ella sera procedente cuando la infraccin de la ley reguladora de la prueba, se refiera a: 1. ALTERAR LA CARGA DE LA PRUEBA 2. Dar por probado un hecho por un MEDIO DE PRUEBA QUE LA LEY NO ADMITE para ell o. 3. ALTERAR EL VALOR PROBATORIO que la ley ha establecido o rechazar los medios d e prueba admitidos.

MANERA DE INFRINGIR LA LEY

La doctrina y jurisprudencia han sealado que la infraccin de ley, puede cometerse de tres formas:

1. Contravencin formal de la ley: El tribunal a quo prescinde de la ley o falla e n oposicin a texto expreso de la ley. 2. Errnea interpretacin de la ley: El tribunal a quo da un alcance diverso al que debera haber dado por la aplicacin de las normas de interpretacin. 3. Falsa aplicacin de la ley: a. La ley se aplica a un caso no regulado por la norma b. El tribunal prescinde de la aplicacin de la ley para los casos en que aquella se ha dictado.

La CS ha fallado que no slo se infringe la ley que se aplica errneamente, sino que tambin la ley que dej de aplicarse y que regulaba verdaderamente el conflicto.

INFLUENCIA SUBSTANCIAL EN LO DISPOSITIVO DEL FALLO

La infraccin de ley influye en lo dispositivo del fallo cuando la correccin del vi cio cometido en la sentencia importa la modificacin total o parcial de su parte resolutiva. Es decir, cuando la infraccin de ley dete rmina el sentido de la sentencia.

LIMITACIONES QUE TIENE LA CS PARA CONOCER Y FALLAR EL RECURSO DE CASACIN DE FONDO

El recurso de casacin en el fondo (al igual que el de casacin en la forma) no cons tituye instancia, por lo que la CS, no puede revisar las cuestiones de hecho contenidas en el fallo del tribunal a quo. Esta limitacin fluye principalmente del 785 y 807 CPC: En el recurso de casacin en el fondo, no se podrn admitir ni decretar de oficio para mej or proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia recurrida . Sin embargo existe una causal en que la Corte puede modificar los hechos del juicio: ello ocurre cuando la ley infringida es de aquellas que regulan la prueba.

La Corte se encuentra circunscrita por el escrito de formalizacin, es decir, cono cer de la infraccin de ley que se hubiere reclamado en el escrito, sin que pueda modificarse, 774 CPC. Es importante y muy difcil det erminar si una cuestin es de hecho o de derecho, ya que el recurso de casacin en el fondo slo procede respecto de la infraccin a las cuestiones de derecho.

TRIBUNALES QUE INTERVIENEN

Se interpone directamente ante el tribunal que dict la resolucin recurrible, para que conozca la CS, 771 CPC.

FORMA DE INTERPONER EL RECURSO

Se interpone mediante la presentacin de un solo escrito, el cual debe reunir los siguientes requisitos: 1. Los REQUISITOS COMUNES a todo escrito. 2. Debe contener la firma de un ABOGADO QUE NO SEA PROCURADOR DEL NMERO y que asu ma el patrocinio del recurso. 3. Debe EXPRESAR EN QUE CONSISTE EL O LOS ERRORES DE DERECHO que adolece la sent encia recurrida. Este requisito fue origen de modificacin de la ley 19.374. Anteriormente, se requera mencionar ex presa y determinadamente la ley o leyes que se suponen infringidas, mencionado de manera expresa y determinada, la forma cmo se produjo la infraccin de ley. No slo se requera la individualizacin de las normas que se suponan infringidas directamente, sino tambin la de aquellas que se hubieren dejado de aplicar.

El incumplimiento de estas menciones, era la va ms expedita para que el recurso de casacin en el fondo fuera declarado inadmisible. La ley 19.374 intent restar el excesivo formalismo al escrito en que

se interpone el recurso de casacin en el fondo. Segn el Senador Otero, los errores de derecho pueden consistir en: a. Aplicar una ley que no corresponde b. Dejar de aplicar la ley que corresponde c. Aplicar una ley con una extensin o interpretacin distinta

Hay que dejar en claro que la causal permanece vigente y sin modificaciones. Lo n ico que se modifica es que se libera de los requisitos al eliminar la inadmisibilidad por la omisin en la mencin de una o ms le yes infringidas.

4. Debe SEALAR DE QU MODO ESE O ESOS ERRORES DE DERECHO INFLUYEN SUSTANCIALMENTE e n lo dispositivo de la sentencia. El recurrente debe demostrar que el tribunal aplicando correcta mente la ley debi haber fallado en su favor y no en su contra.

PLAZO

El recurso debe interponerse dentro de los 15 das siguientes a la fecha de la not ificacin de la sentencia contra la cual se recurre, 770 CPC. Si se deducen recursos de casacin de forma y de fondo, ambos de ben interponerse simultneamente y en un mismo escrito. Jams procede la casacin de fondo junto con la apelacin, ya que el re curso de casacin en el fondo procede slo contra sentencias inapelables.

EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DEL RECURSO DE CASACIN DE FONDO

Son los mismos que produce el recurso de casacin de forma segn el 773 CPC.

TRAMITACIN DEL RECURSO

Es bsicamente la misma que con respecto a la casacin de forma, con las siguientes modificaciones: 1. Respecto de la tramitacin del recurso en el tribunal a quo, no presenta modifi caciones en cuanto a su tramitacin. 2. Respecto de la tramitacin del recurso en el tribunal ad quem presenta las sigu

ientes modificaciones:

I. FACULTAD DE CONOCER EL RECURSO EN PLENO

Interpuesto el recurso de casacin en el fondo, cualquiera de las partes tiene el derecho a solicitar, dentro del plazo para hacerse parte en el tribunal ad quem, que el recurso sea conocido y resuelto por el Plen o de la CS, debiendo fundarse la solicitud solamente en el hecho que la CS en fallos diversos, ha sostenido diversas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso. Esta facultad de las partes se encuentra regulada en los 780 y 782 inc.4 CPC. Son car actersticas de ella: 1. Los titulares de esta facultad son cualquiera de las partes del recurso de ca sacin en el fondo, y no slo el recurrente. Segn Maturana, hubiese sido deseable que se contemplara la opcin para que la CS de terminara de oficio que debe conocerse por el Pleno, atendido al propsito de uniformar la jurisprudencia. 2. Debe presentarse ante la CS. 3. La oportunidad para hacer esta facultad es dentro del plazo fatal para hacers e parte ante el tribunal ad quem (CS). 4. Esta facultad consiste en que se altere la regla respecto de la forma en que el tribunal ad quem debe conocer y fallar el recurso, ya que dispone que se conozca en Pleno y no en sala. 5. La solicitud de las partes debe tener un solo fundamento, el cual consiste so lamente en el hecho de que la CS en fallos diversos, ha sostenido distintas interpretaciones acerca de la materia de derech o objeto del recurso. Maturana estima que la parte solicitante debe sealar cuales son los fallos en que existe esta interpr etacin diversa, y idealmente acompaarlos a la solicitud. Es necesario, adems, demostrar cmo estos fallos tienen influencia para resolver la materia de derecho objeto del recurso. Los fallos diversos en los cuales se han entregado distintas interpreta ciones, slo pueden emanar de la CS (no se seala, sin embargo, la materia o la fecha de los fallos que emanan de la CS). 6. La oportunidad para que la sala respectiva de la CS se pronuncie acerca de la solicitud, es en el examen de admisibilidad, 782 inc.4 CPC. 7. Contra la resolucin que se pronuncia denegando la peticin de la vista del recur so por el tribunal pleno procede el recurso de reposicin, que debe ser fundado e interpuesto dentro de tercero da, 782 inc.4 CPC. En contra del que la acoge no cabe recurso.

II. EXAMEN DE ADMISIBILIDAD

Respecto del examen de admisibilidad que efecta el tribunal ad quem, cabe aplicar todos los requisitos sealados, adecundose el ltimo de ellos al recurso de casacin en el fondo. Por tanto, este debe controlar: 1. Si la SENTENCIA objeto del recurso es de aquellas contra las cuales la conced

e la ley. 2. Si ha sido interpuesto dentro de PLAZO. 3. Si fue PATROCINADO por abogado habilitado. 4. Si se hizo MENCIN EXPRESA en que consiste el o los errores de derecho de que a dolece la sentencia recurrida y se seal de qu modo ese o esos errores de derecho influyen sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

El tribunal ad quem puede declarar inadmisible en cuenta el recurso de casacin en el fondo, cuando no se menciona en qu consiste el o los errores de derecho y de qu modo ese o esos errores influyen sustancialme nte en lo dispositivo del fallo. No debe diferir este pronunciamiento para luego de la vista de la causa, como ocurra antes de la ley 1 9.374. No se contempla en el 782 del recurso de casacin en el fondo, tal como ocurre en el recurso de casacin en la forma, que si el recurso no cumple uno o ms requisitos de admisibilidad, pero se estima posible una casacin de oficio, pueda declararlo inadmisible y ordenan traer los autos en relacin para poder ejercer esta facultad .

III. RECHAZO

IN LIMINE

DEL RECURSO

La Sala respectiva de la CS, al ejercer en cuenta el control de admisibilidad, no obstante haberse cumplido en el recurso de casacin en el fondo con todos los requisitos formales para su interposicin, puede rechaza rlo de inmediato, in limine , si en opinin unnime de sus integrantes adolece de manifiesta falta de fundamento. Existi un proyecto que adems permita rechazar in limine el recurso que careca de relevancia jurdica para la adecuada interpretacin y aplicacin del derecho. El TC fall (considerandos 14 y 15) que dicha causal era inconstitucional, debido a que permita rechazar in limin e aquella casacin en el fondo que no serva para generar nueva doctrina o jurisprudencia, funcin residual de la sentencia, y ajena s a su propio deber: resolver en derecho los conflictos sometidos a su decisin. Vulnera el 74 (actual 77) y 73 (actual 76) de la CPR.

Esta facultad de la Corte se encuentra regulada en el 782 CPC. Son caractersticas de ella: 1. Se contempla respecto de los RC fondo que han cumplido con los requisitos leg ales de su interposicin, puesto que si as no ocurre, lo que procede es su declaracin de inadmisibilidad. De tal forma, se deja establecida la diferencia que existe entre los

requisitos de admisibilidad y aquellos relativos a su fundabilidad .

2. El pronunciamiento que se emite es una decisin acerca del fondo del recurso y no formal, debe consistir en adolecer el recurso de manifiesta falta de fundamento. De esta forma, se pueden utilizar est os fallos que rechazan in limine el recurso, por carecer de fundamento, como bases para solicitar que el recurso sea visto por la CS en pleno. 3. La oportunidad para efectuarse este pronunciamiento por la respectiva sala de la CS, es al efectuarse el control de admisibilidad del recurso, lo cual se hace en cuenta. El que no se ejerza este rechazo in limi ne, no obsta a que posteriormente el tribunal rechace el recurso, sin que en este caso rijan los qurum especiales que contempla el legislador para cuando se ejercita la facultad in limine. 4. Requiere un qurum especial y muy estricto, puesto que dicha resolucin debe ser adoptada por la unanimidad de los integrantes de la sala respectiva. 5. La resolucin en la que se adopta debe ser a lo menos, someramente fundada, est o es, debe contener las consideraciones destinadas a justificar el rechazo in limine del recurso por adolecer de manifie sta falta de fundamento. 6. En contra de la resolucin que rechaza in limine el recurso procede la reposicin , el que deber ser fundado e interponerse dentro de tercero da de notificada la resolucin.

IV. PRUEBA

Las partes no pueden rendir prueba en el recurso de casacin de fondo. 807 inc.1 C PC: En el RC fondo, no se podrn admitir ni decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a est ablecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia recurrida .

V. INFORMES EN DERECHO

Las partes tienen la facultad de presentar informes en derecho. 805 inc.1 y 2 CP C: Tratndose de un recurso de casacin en el fondo, cada parte podr presentar por escrito, y aun impreso, un informe en derech o hasta el momento de la vista de la causa. No se podr sacar los autos de la secretara para estos informes .

VI. ALEGATOS

El alegato en el recurso de casacin en el fondo se encuentra restringido a los pu ntos de derecho que se hicieron valer en el recurso, 805 inc.3 CPC. La duracin de las alegaciones de cada abogado se limitar a dos hora s, 783 CPC, y el plazo para fallar el recurso de casacin en el fondo es de 40 das siguientes a aqul en que se haya terminado la vist a, 805 inc. final CPC.

FORMAS DE TERMINAR EL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO

Lo normal es que el recurso de casacin en el fondo, termine por su fallo. Sin emb argo, tambin puede terminar por medios anormales, los cuales pueden ser directos e indirectos.

MEDIOS ANORMALES DIRECTOS

Los mismos que en la forma, ms el rechazo in limine del recurso por la unanimidad de los integrantes de la Sala por adolecer de manifiesta falta de fundamento.

MEDIOS ANORMALES INDIRECTOS

Ponen termino al proceso, y por tanto del recurso interpuesto, como el desistimi ento de la demanda, la transaccin, avenimiento, conciliacin, etc.

EL FALLO DEL RECURSO

El recurso de casacin en el fondo puede ser interpuesto conjuntamente con la casa cin de forma. En se caso, stos se tramitarn y vern conjuntamente y se resolvern en un mismo fallo. Si se acoge el recurso de for ma, se tendr como no interpuesto el de fondo, 808 CPC. Sin embargo, en los casos de que el tribunal ad quem deba dictar senten

cia de reemplazo para el recurso de casacin de forma, porque se ha incurrido en las causales N 4 a 7 del 768 CPC, para Maturana sera lgico que adems el tribunal en la sentencia de reemplazo se haga cargo de la infraccin de ley hecha valer en el rec urso de casacin de fondo. Tratndose de un recurso de casacin de fondo intentado separadamente, la Corte bien puede rechazar el recurso o aceptarlo. 1. Rechaza el recurso: Los autos debern devolverse a la CAA de origen o al Tribun al arbitral de 2 instancia (constituido por rbitros de derecho), los cuales a su vez los remitirn al tribunal de primera insta ncia para su cumplimiento.

2. Acoge el recurso: Al acoger el recurso intentado, en el mismo acto debe dicta r dos sentencias separadas, 785 inc.1 CPC: a. Sentencia de casacin: En ella, se procede a invalidar la sentencia recurrida, dejando constancia de que el recurso se ha acogido, sealando la infraccin de ley que se ha cometido, cmo se ha cometido y la f orma en que ella ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo. Acto continuo debe dictar una 2 sen tencia, al establecerse la dictacin de esta 2 sentencia de reemplazo, queda claro que el recurso de casacin en el fondo, no es un recurso que busque slo la nulidad del fallo, sino que persigue la modificacin o enmienda del fallo impugnado b. Sentencia de reemplazo: Resuelve el asunto controvertido aplicando correctame nte la ley, pero manteniendo las consideraciones de hecho que se contienen en la parte considerativa de la senten cia recurrida. Las consideraciones de hecho contenidas en la sentencia casada, por regla general, no pueden ser modifi cadas. Excepcin, caso en que se acoge el recurso de casacin en el fondo por infraccin a una de las leyes reguladoras de la prueba.

CASACIN DE FONDO DE OFICIO

Se encuentra regulada en el 785 inc.2 CPC, el cual seala: En los casos en que chare el recurso de casacin en el fondo por defectos en su formalizacin, podr invalidar de oficio la sentencia recurrida, e hubiere dictado con infraccin de ley y esta infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia. La rte deber hacer constar en el fallo de casacin esta circunstancia y los motivos que la determinan, y dictar sentencia de reemplazo n arreglo a lo que dispone el inc. precedente . No se utiliza con la frecuencia deseada.

dese si s Co co

RECURSO DE NULIDAD

Acto jurdico procesal de la parte agraviada, destinado a obtener la invalidacin de l procedimiento o de la SD pronunciada por un TJOP o JG, en su caso, de parte del tribunal superior jerrquico establecid o en la ley, basado en las causales de haber sido pronunciada dicha resolucin con infraccin sustancial de los derechos y las garantas asegurados por la CPR o por los TTII que se encuentran vigentes, por haberse efectuado una errnea aplicac in del derecho que hubiere influido substancialmente en lo dispositivo del fallo o por haberse incurrido en uno de l os motivos absolutos de nulidad contemplados en la ley. Reglamentado en el T. IV del L. III del CPP (372 a 387); normas generales de lo s recursos del ttulo I, libro III CPP.

Supletoriamente, las disposiciones referentes al juicio oral y no a las del CPC (se estima correcta la remisin porque ambos procesos se inspiran en principios diametralmente opuestos).

En un primer momento, se contemplaba en el proyecto del Ejecutivo, slo la existen cia de un recurso de casacin. Luego, en la tramitacin del proyecto en la CD, se incorpor el recurso extraordinario, con el fi n de permitir subsanar por la CAA los errores en que se incurriera por los tribunales de juicio oral, al efectuar una apreciacin arbit raria de la prueba para el establecimiento de los hechos. Finalmente, durante la tramitacin en el Senado se elimina el recurso extraordinar io y se estim que la regulacin del recurso de casacin presentaba numerosas objeciones de carcter tcnico. Ante ello, la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado, luego de un anlisis, decide reformular completamente los r ecursos extraordinario y de casacin, y en su reemplazo, crear un RN, cambio que no es slo de forma, sino tambin de fondo.

CARACTERSTICAS

1. Extraordinario, procede slo contra algunas resoluciones judiciales, y por caus ales que la ley expresamente establece. 2. Directamente ante el tribunal que dict la resolucin impugnada, que ser el tribun al de juicio oral que dict la SD en el juicio oral, o el juez de garanta que dict la SD en un procedimiento simplificado, para que sea conocido y resuelto por el tribunal superior jerrquico. 3. La regla general es que el recurso sea conocido por la CAA respectiva. Excepc ionalmente es conocido en un caso de competencia per saltum por la CS, en el caso de deducirse por las causales sigui entes: a. Cuando en cualquier etapa del procedimiento o en el pronunciamiento de la sen tencia, se hubieren infringido sustancialmente derechos o garantas asegurados por la CPR o por TTII vigentes, ra tificados por Chile b. Cuando en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiera hecho una errnea apli cacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, siempre que respecto de la materia de derecho objeto del mismo existieren distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los tribuna les superiores.

Esta competencia per saltum, tiene una fuerza atractiva, la CS ser competente par a conocer de todas las otras causales que se interpongan conjuntamente con alguna de las dos recin citadas, aun cuando por reg la general debiera ser conocida por la CAA respectiva. Se contempla la competencia per saltum respecto de las SD pronunciad as por un tribunal oral en lo penal o por un

juez de garanta en el procedimiento simplificado, cuando concurran las circunstan cias recin descritas.

4. Es de derecho estricto, debiendo cumplirse una serie de formalidades en su in terposicin y tramitacin, so pena de declararse inadmisible. 5. Es conocido por los tribunales de acuerdo a sus facultades jurisdiccionales. 6. Por regla general, slo tiene por objeto invalidar una sentencia en los casos q ue determina a ley. De acuerdo con lo anterior, acogido el recurso, la Corte respectiva en su sentencia de nulidad deber determin ar el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordenar la remisin de los autos al tribunal no inhabilitado que co rresponda.

Sin embargo, excepcionalmente puede lograrse mediante el RN no slo la invalidacin de la sentencia impugnada, sino tambin la dictacin de una sentencia de reemplazo, en el slo evento de que el fallo impugnado hubiere: a. Calificado de delito un hecho que la ley no considerare tal b. Aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena alguna c. Impuesto una superior a la que legalmente correspondiere.

7. No recorre en cuanto a su procedencia toda la jerarqua de los tribunales chile nos como es el caso de la casacin de forma. 8. No procede su interposicin en forma conjunta con ningn otro recurso. As, la apel acin no procede respecto de las resoluciones que hacen procedente el RN; la casacin no se contempla en el proceso penal y en cuanto a la queja, si procede el RN, no procede el recurso de queja. 9. Slo puede ser deducido por la parte agraviada, configurndose el agravio no slo p or el perjuicio que provoca el fallo a la parte recurrente, sino que adems por el generado por la causal que lo hace proced ente, salvo en el caso de un motivo absoluto de nulidad, caso en el cual debemos entender que la ley ha presumido el perjuici o. 10. No constituye instancia: El tribunal no revisa todas las cuestiones de hecho y de derecho comprendidas en el juicio, sino que su competencia se limita a la causal que se hubiere invocado en la interposicin. No sera posible cuestionar en sede del RN, los presupuestos fcticos, salvo que se hubiere producido infraccin a las leyes regulad oras de la prueba. 11. No se admite por regla general la renuncia anticipada, puesto que ello nos l levara a los procedimientos convencionales. La regla general en cuanto a a la renuncia y desistimiento de los recursos es el 35 4 CPP, podrn renunciarse expresamente, una vez notificada la resolucin contra la cual procedieren. Quienes hubieren interpue sto un recurso podrn desistirse de l antes de su resolucin. En todo caso, los efectos del desistimiento no se extendern a los de ms recurrentes o a los adherentes al recurso. Slo el mandatario del defensor, requiere mandato expreso del imputado pa ra desistirse o renunciar a un recurso.

12. Tiene como fundamento velar por resguardar el respeto por las formas del pro cedimiento establecidas por el legislador para asegurar la existencia de un debido proceso y velar por la correcta y uniforme a plicacin de la ley penal para la solucin de los conflictos criminales.

FINALIDAD DEL RECURSO

Al establecer las causales, el legislador deja entrever las finalidades que busc a con el recurso:

1. Asegurar el respecto de las garantas y derechos fundamentales, tanto dentro de l proceso, como en la dictacin de la sentencia del juicio oral. Consecuente con ello, se contempla la causal genrica d el 373 letra a) CPP, en contra de la sentencia que se hubiere pronunciado o emanado de un juicio oral en el cual no se hubieren respetado dichas garantas.Es necesario que el recurrente establezca el derecho que ha sido desconocido y las razones por la s cules dicho derecho se encuentra dentro de aquellos que deben respetarse para encontrarnos ante un debido proceso. 2. Velar por la correcta y uniforme aplicacin de la ley en la sentencia a pronunc iarse en la resolucin del conflicto dentro del juicio oral. Consecuente con ello, se contempla como causal del 373 letra b) CPP la errnea aplicacin del derecho siempre que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Se trata de un a causal igualmente genrica, debido a que el legislador no establece los distintos casos en que es procedente el RN, como ocu rra en el recurso de casacin en el fondo del antiguo proceso. Se establece igualmente el principio de la trascendencia. Incluso, cuando exista n distintas interpretaciones, a fin de velar por la uniformidad, se entrega la competencia a la CS. 3. Sancionar expresamente con la nulidad los procesos y las sentencias que se hu bieren pronunciado en el juicio oral en caso de haberse verificado alguno de los vicios expresamente contemplados al efe cto por parte del legislador. Consecuente con ello, contempla causales especficas de nulidad en el 374 CPP, sin que sea necesario en estos casos acreditar perjuicio alguno, debido a que el legislador ha hecho dicha calificacin: motivos absolutos de nulidad.

TRIBUNALES QUE INTERVIENEN

El recurso debe interponerse directamente ante el tribunal que dict la resolucin q ue se trata de invalidar, es decir frente al tribunal a quo. Dicho rgano jurisdiccional podr ser: 1. El tribunal de juicio oral que dict la sentencia definitiva en el juicio oral. 2. El juez de garanta que dict la sentencia definitiva en un procedimiento simplif icado.

Se interpone para que sea conocido por el tribunal superior jerrquico establecido en la ley, ad quem. Por regla general ser la CAA, salvo el caso que nos encontremos ante la competencia per saltum, en cuyo caso c onocer y resolver la CS. Los casos de competencia per saltum son: 1. Cuando, en cualquier etapa del procedimiento o en el pronunciamiento de la se ntencia, se hubieren infringido sustancialmente derechos o garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados internacional es ratificados por Chile que se encuentren vigentes, 373 letra a y 376 inc.1 CPP; 2. Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho una errnea apl icacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, siempre que respect de la materia d e derecho objeto del recurso existieren distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los tribunales superi ores, 373 letra b y 376 inc.3 CPP.

La citada competencia, tiene adems, fuerza atractiva: 376 inc.4 CPP: Del mismo mod o, si un recurso se fundare en distintas causales y por aplicacin de las reglas contempladas en los inc.s precedentes corr espondiere el conocimiento de al menos una de ellas a la CS, sta se pronunciar sobre todas. Lo mismo suceder si se dedujeren dist intos recursos de nulidad contra la sentencia y entre las causales que los fundaren hubiere una respecto de la cual correspondie re pronunciarse a la CS .

TITULAR DEL RECURSO

Los requisitos para que una persona pueda deducir un RN en contra de una sentenc ia definitiva son: 1. DEBE SER INTERVINIENTE en el proceso en que se dict la resolucin, 352 CPP. La vc tima se encuentra facultada para deducir el RN contra la sentencia absolutoria, aun cuando no hubiere deducido qu erella o intervenido en el juicio oral o en el procedimiento simplificado, 109 letra f). Slo puede deducir el recurso en contra de la sentencia el querellante en aquellos casos excepcionales en que sin ser vctima hubiera deducido la querella, siempre que no se hubiere declarado el abandono de ella con

anterioridad a la dictacin de la sentencia, porque en tal caso carece del derecho para deducir el recurso. En el caso del proceso de accin penal privada, el Ministerio Pblico no puede ejercer el RN, ya que el rec urso no es ms que una proyeccin dentro del proceso del ejercicio de la accin, la cual est restringida en este tipo de proceso s al MP. 2. Debe haber sufrido un AGRAVIO con la dictacin de la sentencia pronunciada en e l proceso, 352 CPP. 3. Debe el recurrente haber experimentado un PERJUICIO CON EL VICIO en que se fu nda el recurso, consistente en la privacin de algn beneficio o facultad procesal dentro del proceso o con la infraccin de ley que se incurre en la sentencia. A propsito de las nulidades, el 159 CPP contempla como principio general de necesidad del perj uicio. Asimismo, se presumir de derecho la existencia del perjuicio (en este caso y en el de los motivos absolutos de nulid ad, no ser necesario acreditarlo) si la infraccin hubiere impedido el pleno ejercicio de las garantas y de los derechos reconocidos en la Constitucin, o en las dems leyes de la Repblica, 160 CPP.

Respecto del RN, se contempla expresamente que la nulidad sin perjuicio no opera , tanto en preceptos generales como especficos, 375: defectos no esenciales. No causan nulidad los errores de la sent encia recurrida que no influyen en la parte dispositiva, recordar principio de la trascendencia. Tratndose de las dos causales genricas del RN, se ha contemplado la incidencia ese ncial que debe haber tenido tanto la infraccin respecto de los derechos o garantas asegurados por la CPR o por los trat ados internacionales y respecto de la errnea aplicacin del derecho (influir sustancialmente en lo dispositivo del fallo). Exce pcionalmente, no es necesario demostrar la existencia del perjuicio cuando nos encontramos frente a un RN que se interponga por las ca usales especficas del 374 CPP, que son los casos de motivos absolutos de nulidad, en los cuales el legislador presume la co ncurrencia del perjuicio respecto del recurrente.

4. El recurrente debe haber RECLAMADO DEL VICIO QUE LO AFECTA EJERCIENDO OPORTUN AMENTE Y EN TODOS SUS GRADOS LOS RECURSOS que establece la ley. Se debe preparar el recurso. Existen c iertos casos en que no es necesario, ya sea por la naturaleza del vicio o por la oportunidad en que lleg a conocimiento d el recurrente.

RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES PROCEDE

De acuerdo a lo previsto en los 372, 399 y 405 CPP, procede en contra de las res oluciones que cumplen los siguientes requisitos: 1. Debe ser una SENTENCIA DEFINITIVA

2. Debe haberse pronunciado en alguno de los siguientes PROCEDIMIENTOS: a. Juicio oral

b. Procedimiento simplificado c. Procedimiento de accin penal privada.

CAUSALES DEL RN

El RN tiene un carcter extraordinario y de derecho estricto, por lo que adems de p roceder slo contra determinadas resoluciones, debe fundarse slo en las causales expresamente sealadas en la ley, 3 72 CPP.

CLASIFICACIN DE LAS CAUSALES

I. DE ACUERDO A LA FORMA EN QUE SE ESTABLECE LA CAUSAL: GENRICAS O ESPECFICAS

Genricas: Se encuentran contempladas en el 373 CPP y respecto de ellas correspond e al recurrente sealar y demostrar el vicio en que se incurri en el procedimiento o en la dictacin de la sentencia se subsume den tro de la causal y que ellas le ha afectado esencialmente respecto de sus derechos y garantas. Esto deber ser controlado slo po r el tribunal ad quem al pronunciarse sobre su admisibilidad u no por parte del tribunal a quo. Maturana estima correcta esta forma de contemplar las causales, toda vez que no es posible tipificar cada uno de los vicios o infracciones, y adems se permite incorporar en forma genrica a nuestro ordenamient o jurdico, sin necesidad de homologacin, a los tratados internaciones.

Especficas: Contempladas en el 374 CPP, slo corresponde al recurrente sealar el vic io en que se incurri y la letra especfica del precepto legal que concede el recurso, sin que sea necesario sealar que el vicio le ha afectado esencialmente respecto de sus derechos y garantas por haberse presumido estos por parte del legislador, al cons agrarlos como motivos absolutos de nulidad.

II. DE ACUERDO AL ACTO JURDICO PROCESAL QUE SE AFECTA CON LA CONCURRENCIA

1. Causales de nulidad que se refieren a vicios cometidos en la dictacin de la se ntencia, ellos son: a. Puede producirse por cualquiera de las causales genricas contempladas en el 37 3; o b. Aquellas especficas contempladas en las letras e, f y g del 374 CPP. 2. Causales de nulidad que se refieren a vicios cometidos durante la tramitacin d el procedimiento, y que consecuencialmente tambin afectan a la sentencia definitiva, ellas son: a. Causal de la letra a) del 373; b. Especficas contempladas en las letras a, b, c y d del 374 CPP.

El RN que es acogido por el tribunal ad quem produce el efecto de provocar la nu lidad de la sentencia impugnada. Excepcionalmente, el tribunal ad quem no slo invalidar la sentencia mediante la correspondiente sent encia, sino que deber pronunciar adems, sin nueva audiencia, pero separadamente una sentencia de reemplazo, en la cual se ap lique correctamente el derecho respecto del conflicto penal. Esta situacin excepcional se plantea cuando, no se restituye el proceso ante el tribunal no inhabilitado para que se lleve a cabo un nuevo juicio oral, cuando se hubiere acogido por el tribunal ad quem el RN, por una errnea aplicacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, consistente en : 1. Haber el fallo calificado de delito un hecho que la ley no considerare tal 2. Haber aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena alguna 3. Haber impuesto una pena superior a la que legalmente correspondiere

III. DE ACUERDO AL SUJETO PROCESAL O ACTUACIN A LA QUE AFECTA EL VICIO

1. Causales que dicen relacin con el tribunal: 374 letra a CPP. 2. Aquellas que se refieren a la sentencia impugnada: 374 letras e, f, g. 3. Aquellas que se refieren a la forma del procedimiento: 374 letras b, c, d. 4. Aquella que se refiere a la errnea aplicacin del derecho que influye sustancial mente en lo dispositivo de la sentencia, 373 letra b.

La causal genrica del 373 letra a) podr subsumirse en cualquiera de las anteriores .

IV. DE ACUERDO AL TRIBUNAL AD QUEM QUE DEBE CONOCER EL RN

1. RN conocido por la CAA, que es la regla general.

2. RN conocido por la CS, en el caso de la competencia per saltum.

CAUSALES POR LAS CUALES PROCEDE EL RN

I. CAUSALES GENRICAS DEL RN

Segn el 373 CPP proceder la declaracin de nulidad del juicio oral y de la sentencia : 1. Cuando, en cualquier etapa del procedimiento o en el pronunciamiento de la se ntencia, se hubieren infringido sustancialmente derechos o garantas asegurados por la constitucin o por los tratados internacional es ratificados por chile que se encuentren vigentes. Ms que la violacin de reglas especficas, lo que se trata es de proteger los principios que deben regir en el derecho penal y en el proceso penal. 2. Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho una errnea apl icacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. No se busca inmovilizar la jurispru dencia, sino uniformar los criterios a travs del tribunal superior.

A fin de que la CS conozca del RN, es necesario que los fallos contradictorios q ue se aludan, correspondan a procedimiento pertenecientes al proceso penal y no al ASPP. Respecto de esto hay opiniones div ersas. Maturana estima que respecto de normas procesales, es correcta esta forma de entenderlo, toda vez que ambos procesos se encuentran inspirados en principios diametralmente opuestos. Sin embargo, respecto de normas materiales no se divisa la razn por la cual se deba tomar en cuenta la antigedad del fallo. En la historia de la ley se dej expresa constancia del carcter genrico de estas cas uales, al sealarse que este recurso apunta a dos objetivos perfectamente diferenciados: 1. Cautela del racional y justo procedimiento 2. Respeto de la correcta aplicacin de la ley Se dej constancia, que establecer slo causales especficas, podra vulnerar el derecho de revisin consagrado en el Pacto de San Jos de Costa Rica.

Respecto de las causales genricas, no basta con la mera concurrencia de la infrac cin del derecho o de la garanta, sino que ella

debe haber tenido un carcter sustancial. Asimismo, se debe tener presente que la nulidad de oficio no puede ser ejercida por el tribunal ad quem por una causal genrica (sin haberse hecho valer por la parte rec urrente). Ello no acontece con las casuales especficas o motivos absolutos de nulidad (379 inc. 2 CPP).

II. CAUSALES ESPECFICAS O MOTIVOS ABSOLUTOS DE NULIDAD

El agravio lo establece el legislador, por lo que basta la concurrencia de la ca usal para efectos de acoger el RN. Son casos en que el propio legislador determina que, por la gravedad de los hechos en que se sustent an, ha existido infraccin sustancial de las garantas.

Segn el 374 CPP, el juicio y la sentencia sern siempre anulados: 1. CUANDO LA SENTENCIA HUBIERE SIDO PRONUNCIADA POR UN TRIBUNAL INCOMPETENTE, o no integrado por los jueces designados por la ley; cuando hubiere sido pronunciada por un juez de gar anta o con la concurrencia de un juez de tribunal de juicio oral en lo penal legalmente implicado, o cuya recusacin estuvi ere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal competente; y cuando hubiere sido acordada por un menor nmero de votos o pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley, o con concurrencia de jueces que no hubieren asisti do al juicio. Se trata vicios que afectan al tribunal que pronuncia la sentencia: a. Sentencia pronunciada por tribunal incompetente: Se puede tratar de incompete ncia absoluta o relativa, en sede penal no procede la prrroga de la competencia. Es una causal de muy rara ocurrencia, ya que el TJOP se determina en relacin con el juez de garanta que hubiere intervenido en la etapa de investigacin formali zada y preparacin de juicio oral. b. Sentencia pronunciada por un tribunal no integrado por los jueces designados por la ley: Se refiere a los tribunales colegiados. No se aplica respecto de la SD pronunciada por el juez de garanta en un procedimiento simplificado y de accin penal privada. c. Sentencia pronunciada por un JG o con la concurrencia de un juez de TJOP lega lmente implicado: Basta la concurrencia respecto de 1 de los jueces. Respecto de los jueces con competencia criminal, las causales de implicancia son ms amplias. d. Sentencia pronunciada por un JG o con la concurrencia de un juez de TJOP cuya recusacin estuviere pendiente o hubiera sido declarada por tribunal competente: A diferencia de lo que ocurre co n la implicancia, respecto de la recusacin, es necesario que ella se haya hecho valer. Basta que proceda respecto de uno de los jueces del TJOP. En cuanto a la oportunidad para alegar las implicancias o las recusaciones, se debe estar a lo dispuesto en el 76 CPP.

e. Sentencia acordada por un menor nmero de votos que el requerido por la ley. Slo es aplicable respecto de los TJOP Deben funcionar en una o ms salas integradas por 3 miembros f. Sentencia pronunciada por un menor nmero de jueces que el requerido por la ley : Slo es aplicable respecto de los TJOP, debe adoptarse la decisin por la mayora de los miembros de la sala g. Sentencia pronunciada con la concurrencia de jueces que no hubieren asistido al juicio: Slo aplicable a los TJOP. Slo pueden concurrir a las decisiones del tribunal, los jueces que hubieren asist ido a la totalidad de la audiencia del juicio oral. Se explica por los principios formativos del procedimiento: concentracin, c ontinuidad, presencia interrumpida de los jueces de tribunal oral, apreciacin conforme a la sana crtica y fundamentacin de la sentencia.

2. CUANDO LA AUDIENCIA DEL JOP HUBIERE TENIDO LUGAR EN AUSENCIA DE ALGUNA DE LAS PERSONAS CUYA PRESENCIA CONTINUADA EXIGEN, bajo sancin de nulidad, los artculos 284 y 286. Se re fieren principalmente a la presencia continuada de los jueces, del MP y del defensor del imputado.

3. CUANDO AL DEFENSOR SE LE HUBIERE IMPEDIDO EJERCER LAS FACULTADES QUE LA LEY L E OTORGA. No se refiere a la ausencia de defensor, ya que dicha causal se encuentra consagrada e n la letra b). Se trata de casos en que, estando presente el defensor, ha sido privado injustificadamente de ejercer derechos que se le confieren durante la audiencia de juicio oral. Ejemplos de estos casos seran (a) no se le ofrezca la palabra al defensor p ara formular la defensa; (b) no se le permita interrogar testigos, alegar, etc. Maturana seala que le parece extrao que esta misma causal no se contemple en relac in a las personas del Fiscal y del acusador particular. En caso que ello ocurra y basado en el carcter contradictori o, habr que encuadrarlo dentro de la causal genrica del 373 letra a).

4. CUANDO EN EL JUICIO ORAL HUBIEREN SIDO VIOLADAS LAS DISPOSICIONES ESTABLECIDA S POR LA LEY SOBRE PUBLICIDAD Y CONTINUIDAD DEL JUICIO

5. CUANDO, EN LA SENTENCIA, SE HUBIERE OMITIDO ALGUNO DE LOS REQUISITOS PREVISTO S EN EL ARTCULO 342, LETRAS C), D) O E). Se refieren a: a. La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias

que se dieren por probados, fueren ellos favorables o desfavorables al acusado, y de la valoracin de los medios de prueba que fundamentaren dichas conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 297 b. Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurdicamente ca da uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo c. La resolucin que condenare o absolviere a casa uno de los acusados por cada un o de los delitos que la acusacin les hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la responsabilidad civil de los m ismos y fijare el monto de las indemnizaciones a que hubiere lugar.

Esta causal por tanto, se refiere a la falta de fundamentacin de la sentencia y a la omisin en el pronunciamiento acerca de alguna de las pretensiones hechas valer. Adems, debemos tener en cuenta el 297 CPP que n os seala que los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los principios de la lgica, las mxim as de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados.

Por qu establecer este deber de fundamentar la sentencia? a. Respeto al debido proceso b. Respeto al derecho de defensa c. Al analizarse la fundamentacin de la sentencia, se podr establecer la adecuada relacin lgica por medio de la cual se arrib a la sentencia.

6. CUANDO LA SENTENCIA SE HUBIERE DICTADO CON INFRACCIN DE LO PRESCRITO EN EL ARTC ULO 341: Consiste en el vicio de haberse incurrido en el vicio de ultrapetita o falta de congruenc ia entre la acusacin y la sentencia. El 341 establece la llamada competencia especfica que tiene el tribunal para los efectos de pronunciar la sentencia, debiendo guardar la congruencia con la acusacin formulada en el mismo. En consecuencia, no se podr con denar por hechos o circunstancias no contenidos en ella. Con todo, el tribunal podr dar al hecho una calificacin jurdica distinta de aquella contenida en la acusacin o apreciar la concurrencia de causales modificatorias agravantes de la responsab ilidad penal no incluidas en ella, siempre que hubiere advertido a los intervinientes durante la audiencia. Si durante la deliberacin uno o ms jueces consideraren la posibilidad de otorgar a los hechos una calificacin distinta de la establecida en la acusacin, que no hubiere sido objeto de discusin durante la audi encia, debern reabrirla, a objeto de permitir a las partes debatir sobre ella.

7. CUANDO LA SENTENCIA HUBIERE SIDO DICTADA EN OPOSICIN A OTRA SENTENCIA CRIMINAL PASADA EN AUTORIDAD DE COSA JUZGADA. Se consagra en virtud del principio non bis in idem, el cual por lo dems, est consagrado en el 1 inc. 2 del CPP que proscribe un nuevo procedimiento por los mismos hechos , para el que ya fue condenado, absuelto o sobresedo definitivamente por sentencia ejecutoriada. En caso que no se interpusi ere el RN por esta causal, ser posible deducir la accin de revisin contemplada en el 473 letra d). Es importante sealar, que a diferencia de lo que ocurre con el recurso de casacin en la forma, en el RN no se han sealado cules seran los trmites esenciales, lo cual deriva en la opcin de encuadrarlo s dentro de la causal genrica del 373 letra a).

PLAZO PARA INTERPONER EL RECUSO DE NULIDAD

En el nuevo proceso penal se contempla un plazo nico y sin ampliacin alguna para d educir el recurso (no se modifica el plazo ni por la causal ni por el tribunal que deber conocerlo). El 372 inc.1 dispone que de ber interponerse por escrito dentro de los 10 das siguientes a la notificacin de la SD, ante el tribunal que hubiere conocido del J OP, ante el JG que hubiere conocido del procedimiento simplificado, 399 CPP o de accin penal privada, 405 CPP. El plazo de 10 das se cuenta desde la notificacin de la sentencia definitiva, la q ue se entiende que se verifica en el proceso oral, por la lectura de la sentencia de acuerdo a lo previsto en el 346. Este pl azo se caracteriza por ser: 1. Legal 2. De das 3. Individual 4. Continuo (sin perjuicio de ampliarse cuando el ltimo da sea feriado) 5. Fatal 6. Improrrogable (sin perjuicio de poder otorgarse nuevo plazo en caso de fuerza mayor o caso fortuito: 16 y 17).

PREPARACIN DEL RN

La preparacin del RN consiste en: la reclamacin que debe haber efectuado el interv iniente que lo entabla, respecto del vicio del procedimiento que se invoca al interponerlo, ejerciendo oportunamente los medios establecidos por la ley, 377 inc.1 CPP.

FORMA DE PREPARAR EL RN

1. Que se haya RECLAMADO PREVIAMENTE DEL VICIO de procedimiento que constituye l a causal. Los vicios que no sean de procedimiento (por ejemplo, la errnea aplicacin del derecho que influye sustancial mente en lo dispositivo del fallo), nunca ser necesario prepararlos. 2. Que el reclamo del vicio se haya verificado EJERCIENDO OPORTUNAMENTE LOS MEDI OS establecidos en la ley. A diferencia de lo que ocurre con el RC forma, en esta materia no se usa la expresin recursos . S e debe haber reclamado el vicio, mediante cualquier expediente, arbitrio, medio o facultad. Adems, se requiere del ejercici o oportuno de dichos medios, no bastando para la preparacin su ejercicio extemporneo. A diferencia de lo exigido en la casacin ci vil, en el RN, no se ha exigido que se utilicen todos los recursos para entenderlo preparado. Por ello, basta la sola circunstan cia de haber utilizado a lo menos uno de los medios establecidos en la ley para reclamar del vicio. Maturana considera que es correcta esta innovacin, toda vez que en el PROCESO PEN AL se acotan los medios de impugnacin, respecto a lo ocurrido en sede civil. 3. La reclamacin del vicio debe ser EFECTUADA POR LA PARTE QUE INTERPONE EL RN, 3 77 inc. 1.

CASOS EN QUE NO ES NECESARIO PREPARAR EL RECURSO

Como regla general, no es necesario preparar el recurso cuando la infraccin invoc ada como motivo del recurso no se refiriere a una ley que regulare el procedimiento. Atendiendo a la clasificacin (hecha en sed e del recurso de casacin en el fondo) de las leyes en ordenatoria litis y decisoria litis, podemos afirmar que la preparacin d el RN se requiere slo respecto de la infraccin de leyes ordenatoria litis. Excepcionalmente (an cuando se traten de leyes ordenator ia litis) tampoco es necesario preparar el recurso: 1. Cuando se tratare de alguna de las causales especficas de nulidad del 374 CPP. 2. Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de la resolucin que contuvier e el vicio o defecto que se invoca como causal del RN. 3. Cuando el vicio o defecto haya tenido lugar e el pronunciamiento mismo de la sentencia que se trata de anular. Ejs. Ultrapetita, vicios de forma y cosa juzgada.

4. Cuando el vicio o defecto haya llegado a conocimiento de parte despus de pronu nciada la sentencia (an cuando no se haya producido en el pronunciamiento de esta).

SANCIN A LA FALTA DE PREPARACIN DEL RECURSO

El 377 inc.1 CPP seala que la preparacin del RN es un requisito de admisibilidad pa ra que pueda darse tramitacin al recurso. Este requisito de admisibilidad no debe ser controlado en el examen de admisibil idad del tribunal a quo, 380 CPP, el cual se limita a examinar si el recurso procede conforme a la naturaleza de la resolucin y a si fu e interpuesto en el plazo. La preparacin del recurso constituye uno de los requisitos que el tribunal ad que m debe examinar para pronunciarse sobre la admisibilidad. 383 inc. 2. Si no se ha preparado el RN, el tribunal ad quem po dr declarar la inadmisibilidad del mismo en cuenta. La razn de la preparacin del RN radica en ser un instrumento para resguardar la bu ena fe del proceso.

FORMA DE INTERPONER EL RN

El 372 seala que debe interponerse por escrito. El escrito, debe cumplir con los siguientes requisitos: 1. Los REQUISITOS COMUNES a todo escrito. 2. Debe MENCIONAR EXPRESAMENTE (a) el VICIO o defecto en que se funda, (b) el AG RAVIO causado si se invocan las causales genricas y (c) la LEY QUE CONCEDE EL RECURSO por dicha causal.

Respecto de las causales que hacen procedente el recurso y que deben mencionarse en el escrito, se deben tener presentes las siguientes reglas: a. Se establece una preclusin por consumacin, en cuanto a que interpuesto el RN, n o pueden invocarse nuevas causales que no se hubieren hecho valer en el escrito en el cual se hubiere deducido, an cuando e n el curso de la tramitacin del recurso se descubra alguna nueva causal, 379 inc.2 CPP

Sin perjuicio de lo anterior, la Corte de oficio, podr acoger el recurso que se h ubiere deducido a favor del imputado por un motivo distinto al invocado por el recurrente, siempre que aqul fuere unos de los sealados en el 374 CPP (motivos absolutos de

nulidad), 379 inc.2 CPP. b. El RN puede fundarse en varias causales, en cuyo caso debe indicarse si se in vocan conjunta o subsidiariamente. Cada motivo de nulidad debe ser fundado separadamente, 378 inc.2 CPP. En el RN se innova en este punto, ya que en sede de recurso de casacin en el fondo, no es posible invocar causales subsidiarias. c. Dado que el RN es extraordinario y de derecho estricto, el recurrente no solo debe sealar el vicio que lo fundamenta, sino que adems la ley que concede el recurso por la causal que se invoca. As por ejemplo, s i se invoca el 373 letra a) deber indicarse con precisin cul derecho consagrado en la CPR o en un tratado internacional, ha de considerarse vulnerado. d. No se contempla que el recurso sea patrocinado por abogado habilitado como la casacin, ni tampoco una boleta de consignacin.

3. Debe consignar los FUNDAMENTOS DE LAS DIVERSAS CAUSALES que se hubieren hecho valer en el RN y contener las peticiones concretas que se sometieron al fallo del tribunal, 378 inc.1 CPP. Cua ndo el recurso se fundare en la causal prevista en el artculo 373, letra b), y el recurrente sostuviere que, por aplicacin del inc. t ercero del artculo 376, su conocimiento correspondiere a la CS, deber, adems: a. Indicar en forma precisa los fallos en que se hubiere sostenido las distintas interpretaciones que invocare; y b. Acompaar copia de las sentencias o de las publicaciones que se hubieren efectu ado del texto ntegro de las mismas.

En caso que no se cumpla con estos requisitos adicionales, el prof. Maturana sos tiene que no se genera la inadmisibilidad del RN, sino slo se priva al recurrente de la posibilidad que ste sea conocido por la CS ( ser en definitiva conocido por la CAA respectiva).

4. Debe sealarse la FORMA EN QUE SE HA PREPARADO EL RN o las razones por las cual es su preparacin no es necesaria, 377 CPP. No se trata de una exigencia legal, sino slo de una forma de facilitar e l examen de admisibilidad que deber efectuar el tribunal ad quem.

5. Debe OFRECERSE PRUEBA RESPECTO DE LOS HECHOS REFERENTES A LA CAUSAL invocada. Excepcionalmente, en el RN ser posible producir prueba sobre las circunstancias que constituyeren la caus al invocada, siempre que se hubiere ofrecido, y como nica oportunidad, en el escrito de interposicin del recurso, 359 inc.1 CPP.

Es decir, no se trata propiamente de un requisito de admisibilidad del recurso, sino que permite que posteriormente se pueda rendir prueba ante el tribunal ad quem, respecto de los hechos referentes a la c ausal invocada.

EFECTOS DE LA CONCESIN DEL RN EN EL CUMPLIMIENTO DEL FALLO

La regla general que se contempla respecto de todos los recursos es que la inter posicin de un recurso no suspender la ejecucin de la sentencia absolutoria que es impugnada en el RN, 379 inc.1 y 355 CPP. Dand o aplicacin a esta regla, dispone el 153 que el tribunal debe poner trmino a la prisin preventiva cuando dictare sentencia absolut oria o decretare el sobreseimiento temporal o definitivo, aunque dichas resoluciones no se encontraren ejecutoriadas. Por tant o, la sentencia absolutoria impugnada por medio de un RN, es un tpico caso de sentencia que causa ejecutoria La excepcin la seala el mismo 379 CPP. La interposicin del RN suspende siempre la e jecucin de la sentencia condenatoria recurrida. Dicha norma tiene pleno sentido en relacin con el 468 CPP : Las sentencias condenatorias penales no podrn cumplirse sino cuando se encontraren ejecutoriadas .

TRAMITACIN DEL RN

Reconoce una tramitacin ante el tribunal que dict la resolucin impugnada, ante el c ual se debe interponer el recurso; y una tramitacin ante el tribunal que deber conocer y fallar del mismo recurso.

I. TRAMITACIN ANTE EL TRIBUNAL A QUO

Los trmites que se contemplan son los siguientes:

1. Examen de admisibilidad o inadmisibilidad del RN

Interpuesto el recurso, el tribunal a quo debe proceder al examen de admisibilid ad para los efectos de acogerlo a tramitacin. El examen de admisibilidad, slo puede versar sobre, 380 CPP: a. Si se ha interpuesto dentro de tiempo. b. Si ha sido deducido en contra de una resolucin que fuere impugnable por este r ecurso.

El examen que hace es limitado a estos dos puntos, con lo cual se busca lograr u na mayor agilidad en la providencia que deber

pronunciar acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso. Del examen de admisibilidad puede resultar que el recurso no cumpla con uno o ms requisitos, en cuyo caso el tribunal lo declarar inadamisible de plano. En contra de la resolucin que se pronuncie acerca de la inadmisibilidad slo podr interponerse el recurso de reposicin, el que deber deducirse dentro de tercero da. Si el RN cumple con estos requisitos deber el tribunal remitirlo al tribunal ad quem que corresponda segn lo solicitado por el recurrente por la o las causales nvocadas.

2. Remisin de los antecedentes al tribunal ad quem

Concedido, el tribunal a quo ordenar que se remitan los antecedentes a la Corte r espectiva. Se remitir a la Corte (a) copia de la sentencia definitiva, (b) del registro de la audiencia del juicio oral o de las actuaciones determinadas de ella que se impugnaren, y (2) del escrito en que se hubiere interpuesto el recurso, 381 CPP. La obligacin de la remisin de dichos antecedentes recae sobre el tribunal a quo, p or lo que no es procedente la desercin del recurso por no sacar compulsas o franquear el proceso.

II. TRAMITACIN ANTE EL TRIBUNAL AD QUEM

1. Certificado de ingreso del expediente a la Corte

El secretario del tribunal ad quem debe estampar en el expediente remitido un ce rtificado que acredita la fecha de ingreso del expediente, debe incluirlo en el libro de ingresos y asignarle un nmero de rol (d istinto al que tena en el tribunal a quo). Esta certificacin no se notifica a las partes, pero es importante porque a partir de e lla se cuenta el plazo para los siguientes efectos: a. Para que las partes diversas al recurrente se adhieran; b. Para que las partes diversas al recurrente soliciten la inadmisibilidad; c. Para que las partes diversas al recurrente formulen observaciones al recurso.

En el RN no se contempla la comparecencia ante el tribunal ad quem, por lo que n o rige la sancin de desercin del recurso por este motivo. Sin embargo, es necesaria la comparecencia del recurrente en la vista de

la causa, bajo la sancin (en caso de inasistencia) de tener por abandonado el recurso respecto de los recurrentes ausentes segn el 3 58 CPP.

2. Transcurso del plazo de 5 das desde el ingreso del expediente al tribunal para que las partes diversas al recurrente se adhieran, soliciten la inadmisibilidad o formulen observaciones al recurso, 382 CPP.

La adhesin debe cumplir con todos los requisitos necesarios para interponer el re curso de nulidad, y su admisibilidad se resuelve de plano por la Corte.

3. Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad

Transcurrido dicho plazo (5 das desde el ingreso al tribunal ad quem), el tribuna l debe revisar en cuenta los requisitos de admisibilidad del recurso. Los elementos de admisibilidad sobre los cuales recae r el examen son: a. Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales lo conced e la ley. b. Si se ha interpuesto dentro de plazo. c. Si el escrito de interposicin contiene los fundamentos de hecho y de derecho y las peticiones concretas. d. Si el recurso ha sido preparado en los casos que ello fuera procedente.

Respecto de los elementos sealados en las letras a) y b) existe un doble control, ya que son analizados tanto por el tribunal a quo como por el tribunal ad quem. De dicho examen puede resultar: a. Que el recurso cumpla con todos los requisitos: en este caso el recurso ser ad misible y deber dictarse por el tribunal la resolucin que dispone la vista del recurso. b. Que el recurso no cumpla con uno o ms de los requisitos de admisibilidad: en e ste caso el tribunal lo declarar inadmisible, 383 inc.2 CPP. Deber efectuar dicha declaracin por medio de resolucin fundada.

Si se hubieren hecho valer causales que sean de competencia de CS y otras causal es de motivo de nulidad absoluta del 374 CPP de competencia de las CAA, la CS debe limitarse a declarar inadmisible las causales cuyo conocimiento sean de su competencia, ordenando la remisin de los antecedentes a la CAA respectiva para que conozca de los motivos de nulidad de su competencia, ello porque ha perdido su competencia por vis atractiva. As se fall en 2002. En contra de la resolucin que el tribunal ad quem declara la inadmisibilidad del recurso, no se ha contemplado

expresamente la procedencia del recurso de reposicin, como acontece con la resolu cin de inadmisibilidad que emite el tribunal a quo. Segn el carcter excepcional de los recursos en el proceso penal, sera posible afirmar que no es procedente la reposicin. Sin embargo, cabra aplicar la reposicin por la gravedad que importa esta resolucin y po r lo que dispone el 362.

c. Declararlo inadmisible, pero estimar posible anular de oficio por alguna de l as causales de nulidad absoluta contemplado en el 374 CPP.

La CS puede no pronunciarse acerca de la admisibilidad del recurso y proceder a remitir los antecedentes a la CAA respectiva para que efecte dicho control y de declarar su admisibilidad, proceda a conocer y fall arlo, 383 CPP. Los casos en que la CS puede ejercer dicha facultad son: 1. Si el recurso se fundare en la causal prevista en el artculo 373, letra a), y la CS estimare que, de ser efectivos los hechos invocados como fundamento, seran constitutivos de alguna de las causales sealadas en el artculo 374. Es decir, si los hechos en los cuales se basa el recurso pueden subsumirse tanto dentro de la causal genrica del 373 letra a) como en uno de los motivos especficos y absolutos de nulidad, la CS debe estim ar que no tiene competencia per saltum y remitir los antecedentes a la CAA respectiva. 2. Si, respecto del recurso fundado en la causal del artculo 373, letra b), la CS estimare que no existen distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del mismo o, aun existiendo, no fueren determinantes para la decisin de la causa 3. Si en alguno de los casos previstos en el inc. final del artculo 376 (recurso fundado en distintas causales, correspondiendo al menos 1 de ellas a la CS; o si se deducen distintos recursos de nulidad contra l a sentencia y entre las causales que los fundaren hubiere una respecto de la cual corresponde pronunciarse a la CS), la CS estimar e que concurre respecto de los motivos de nulidad invocados alguna de las situaciones previstas en las letras a) y b) de e ste artculo.

4. Designacin de abogado patrocinante

En el RN no se contempla la obligacin de designar abogado patrocinante ante el tr ibunal ad quem hasta antes de la vista del recurso. Esta designacin tiene carcter facultativo y la renuncia del patrocinante no produc

e efecto alguno en su tramitacin. Sin embargo, conforme lo dispone el inc. final del 382, hasta antes de la audiencia en que se conociere el recurso, el acusado podr solicitar la designacin de su defensor penal pblico con domicilio en la ciudad asiento de la Co rte, para que asuma su representacin, cuando el juicio oral se hubiere desarrollado en una ciudad distinta.

LA PRUEBA ANTE EL TRIBUNAL AD QUEM

Por regla general, no es procedente la rendicin de la prueba en el RN. Ella es re gla absoluta cuando el recurso se funde en un error de derecho que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Excepcionalmente acerca de otras causales de nulidad se contempla la posibilidad de rendir prueba para establecer los hechos que sean necesarios para acreditar la causal invocada. Ella se regula en el 359 CPP: En el RN podr producirse prueba sobre las circunstancias que constituyeren la causal invocada, siempre que se hu biere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso. Esta prueba se recibir en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepcin en el juicio oral. En caso alguno la circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia .

LA VISTA DE LA CAUSA

En esta materia se aplican las normas de los 356 a 358 CPP, ya analizadas al tra tar la apelacin.

MODOS DE TERMINAR EL RN

El recurso termina normalmente por la resolucin que falla el asunto, es decir por una sentencia que versa sobre el fondo del recurso. Tambin puede terminar anormalmente de forma directa, por el abandono y e l desistimiento del recurso. No se contemplan como formas anormales de terminacin, las que se contemplan en sede de casacin civil: desercin por falta de comparecencia dentro de plazo, desercin por no sacar compulsas o desercin por no f ranquear el envo del expediente al tribunal ad quem, as como tampoco la prescripcin del RN. Tambin, de forma indirecta por el desi stimiento y el abandono de la accin penal privada y el sobreseimiento definitivo.

EL FALLO DEL RECURSO

La Corte deber fallar el recurso dentro de los 20 das siguientes a la fecha en que se hubiere terminado de conocer de l. El tribunal ad quem para acoger o rechazar el recurso debe seguir los siguientes pasos: 1. Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley

2. Si los hechos invocados constituyen verdaderamente la causal que se invoca o se ha producido un error de derecho. 3. Si esos hechos que configuran la causal que se invoca estn suficientemente acr editados. 4. Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio reparable slo por medio de l a invalidacin del fallo, a menos que se trate de un motivo absoluto de nulidad del 374 CPP. 5. Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo.

Analizado lo anterior, el fallo que rechaza el RN deber contener los fundamentos que sirvan de base a la decisin, pronuncindose sobre las cuestiones controvertidas, y declarar que no es nulo el juicio oral ni la sentencia definitiva. En caso que acoja el RN, el tribunal deber exponer los fundamentos que sirvan de base a su decisin, la causal en que se basa para acogerlo, y declarar si es nulo o no el juicio oral y la sentencia def initiva reclamados, o si solo es nula la sentencia, segn corresponda conforme al 385.

EFECTOS DE FALLO DEL RN

La regla general, es que el tribunal ad quem debe declarar la nulidad de la sent encia recurrida y del juicio oral, debiendo segn la causal de nulidad, determinar el estado en que queda el procedimiento y disponer el reenvo del asunto al tribunal no inhabilitado que corresponda, para que ste disponga la realizacin del nuevo juicio oral. Esta misma situacin (acogimiento del recurso de nulidad dando lugar a la celebracin de un nuevo juicio oral), tiene lugar cuando el vicio o defecto se ha cometido en el pronunciamiento mismo de la sentencia. 386 CPP: El tribunal ad quem como regla general slo debe limitarse a anular la sentencia y el juicio oral, sin dictar sentencia de reemplazo sobre el fondo del asunto. Ello se explica porque si el tribunal ad qu em procediera a la dictacin de la sentencia de reemplazo, se violara el principio de la existencia de juicio oral, el que import a necesariamente que la prueba se rinda y pondere slo por el tribunal ante el cual ella se hubiere rendido. En relacin a la sentencia que se dicte en el nuevo juicio oral que se realice ant e el tribunal no inhabilitado con motivo de la orden impuesta por la sentencia del tribunal ad quem, no ser susceptible de recur so alguno, como lo seala el 387 inc.1 CPP. Se trata de una norma inconstitucional, ya que nada asegura que en el nuevo proceso no se vuelva a incurrir en vicios que admitan la procedencia del RN. Excepcionalmente, si la sentencia anulada por el tribunal ad quem fuere absolutoria y la que se hubiere dictado

en el nuevo juicio oral fuere condenatoria, proceder el RN, pero slo en favor del acusado, conforme a las reglas generales , 387 inc.2 CPP. Segn el 385 CPP, es posible que, en caso de acogerse el RN, el tribunal ad quem a nule slo la sentencia y no el juicio oral, y en ese caso ser la Corte quien dicte, sin una nueva audiencia, pero en forma se parada, un nuevo fallo resolviendo el asunto aplicando correctamente el derecho, sin que exista una remisin del expediente al tribunal a quo. Esta situacin slo ser posible cuando el tribunal ad quem hubiere acogido el recurso por un error de derecho qu e hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo por los siguientes motivos: 1. Sentencia anulada hubiere calificado de delito un hecho que la ley no conside rare tal 2. Sentencia anulada hubiere aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena alguna, 3. Sentencia anulada hubiere impuesto una pena superior a la que legalmente corr espondiere.

Del anlisis de estos motivos excepcionales que permiten al tribunal ad quem dicta r una sentencia de reemplazo, podemos deducir que slo es posible que ello ocurra, cuando el RN ha sido deducido a favor del acu sado. A pesar de que el 385 utiliza la expresin podr , Maturana considera que se trata de una obligacin. Este sera el caso en que el R N adems de perseguir efectos invalidatorios o de anulacin, persigue efectos de enmienda o reforma.

RECURSOS EN CONTRA DE LA SENTENCIA QUE SE PRONUNCIA ACERCA DEL RN

Segn el 387 inc.1 CPP la resolucin que fallare un RN no es susceptible de recurso alguno, sin perjuicio de la revisin de la sentencia condenatoria firme. Sin embargo, por interpretacin de los 97 COT y 52 C PP, es procedente el recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda en contra de la resolucin tanto de la Corte de Apelaciones como de la CS.

EL RECURSO DE QUEJA

Acto jurdico procesal de parte, que se ejerce directamente ante el tribunal super ior jerrquico y en contra del juez o jueces inferiores que dictaron una resolucin con una grave falta o abuso, solicitndole qu e ponga pronto remedio al mal que motiva su interposicin mediante la enmienda, revocacin o invalidacin de aquella, si n perjuicio de la aplicacin de las

sanciones disciplinarias que fueren procedentes por el pleno de ese tribunal res pecto del juez o jueces recurridos

El recurso de queja reconoce su fuente en el 82 CPR, el cual entrega a la CS la superintendencia correccional sobre todos los tribunales, en las cuales se contempla las facultadas disciplinarias, en virtud de las cuales se conoce el recurso de queja. El RQ se regula en los 535, 536, 541, 545, 548, 549 y 551 COT. Adems, debe tenerse presente el AA de la CS de 1972 sobre tramitacin y fallo del r ecurso de queja. Se discute si las normas del AA permanecen vigentes en la parte que no hubieren sido modificada po r las nuevas normas legales (19.374) o si debe entenderse derogado orgnicamente, slo cabiendo aplicar las normas del COT. Segn la historia de la ley, el propsito habra sido derogar orgnicamente las normas del AA, rigindose el recurso de queja slo por las n ormas legales contempladas en el COT, tras la modificacin de la ley 19.374. Por medio de la reforma introducida por la ley 19.374 se edencia del recurso de queja, establecindose los requisitos que deban concurrir para la dictacin de una resolucin judicial y establecindose la incompatibilidad con la interposicin ionales. Asimismo se persigui restablecer la preeminencia de su naturaleza correccional, contemplando l Pleno de aplicar sanciones disciplinarias cuando el recurso haya sido acogido. persigui reducir la proc ser deducido con motivo de de otros recursos jurisdicc la obligacin del Tribuna

Atendida su consagracin constitucional y su regulacin en una LOC (como lo es para estos efectos el COT), no es procedente sostener que no est vigente en el proceso penal, ya que el CPP ni siqu iera fue sometido a un control preventivo de constitucionalidad, por lo que no puede entender que modifica o deroga normativa vigente (criterio de jerarqua normativa en todo caso). As lo ha sostenido el Fiscal Nacional y la CS. La razn para modificar el recurso de queja era que este se haba constituido prctica mente en una tercera instancia, desvirtuando el carcter disciplinario del mismo, ya que la sala que enmendaba una resolucin por grave falta o abuso, no remita los antecedentes al pleno para la dictacin de la sancin disciplinara correspondiente. Era un camino preferido por los abogados, ya que con ello el tribunal posea amplias facultades para enmendar la resolucin y se evit aba la formalidad del recurso de casacin.

.CARACTERSTICAS

1. Es un recurso extraordinario, procediendo nicamente en los casos establecidos en la ley. Asimismo, tiene finalidades propias y distintas de los recursos ordinarios, procediendo slo en caso que se cometan grav es faltas o abusos mediante la dictacin de algunas resoluciones, que no pueden ser remediadas mediante el ejercicio de otro s recursos.

2. Es un recurso que se encontraba regulado en sus aspectos procedimentales por el AA de 1972, hasta que lo regul la ley 19.374 legalmente y de forma orgnica mediante la modificacin del COT. 3. Es un recurso que se interpone directamente ante el tribunal superior jerrquic o de aquel que hubiere dictado la resolucin con grave falta o abuso, para que sea conocido y resuelto por s mismo. 4. Es un recurso que se interpone no en contra de una resolucin sino en contra de l juez o jueces que dictaron la resolucin con grave falta o abuso, para que en caso de ser ella acreditada, sea modificada , enmendada o dejada sin efecto a fin de poner pronto termino al mal producido. No ha sido instituido para corregir errores de interpretacin, sino que faltas o abusos ministeriales. 5. No constituye instancia, sino que solamente se faculta al superior para exami nar si se cometi la grave falta o el abuso invocado por el recurrente. 6. No suspende el cumplimiento de la resolucin pronunciada con grave falta o abus o, a menos que se conceda la ONI durante su tramitacin. 7. Es un recurso en que el tribunal de segunda instancia tiene competencia amplsi ma para su resolucin, puesto que puede adoptar todas las medidas para poner pronto remedio al mal que motiva la queja. Dentro de dichas medidas, se puede encontrar la enmienda o la invalidacin del fallo. 8. Es un recurso que actualmente no requiere consignacin para su interposicin, tra s la modificacin de la ley 19.374.

RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES PROCEDE EL RECURSO DE QUEJA

Hasta antes de la ley 19.374 no importaba la naturaleza jurdica de la resolucin pa ra determinar la procedencia del recurso de queja, sino slo se deba tratar de una resolucin en que se hubiera cometido grave falta o a buso (fuera definitiva, interlocutoria, auto, decreto, providencia o provedo). Asimismo, la procedencia de otros recursos respe cto de la resolucin que se tratara de impugnar no impeda que se interpusiera el recurso de queja. Se estableca que deban verse conjun tamente. La ley 19.374 modific el 545 COT, el cual establece actualmente: El recurso de qu eja tiene por exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictacin de resoluciones de carcter jur isdiccional. Slo proceder cuando la falta o abuso se cometa en sentencia interlocutoria que ponga fin al juicio o haga impos ible su continuacin o definitiva, y que no sean susceptibles de recurso alguno, ordinario o extraordinario, sin perjuicio d e la atribucin de la CS para actuar de oficio en ejercicio de sus facultades disciplinarias. Se exceptan las sentencias definitiva s de 1 o nica instancia dictadas por rbitros arbitradores, en cuyo caso proceder el recurso de queja, adems del recurso de casa cin en la forma.

De esta manera, a partir de la modificacin de la ley 19.374, segn el 545 COT slo pr oceder el recurso de queja, contra las resoluciones que renan los siguientes requisitos copulativamente: 1. Que se hubiere COMETIDO POR EL JUEZ O JUECES CON MOTIVO DE LA DICTACIN DE UNA RESOLUCIN JURISDICCIONAL UNA GRAVE FALTA O ABUSO. 2. Que la grave falta o abuso se hubiere cometido EN LA DICTACIN DE UNA SD O DE U NA SI QUE PONGA FIN al procedimiento o haga imposible su continuacin. Se asemeja a aquellas que hacen pr ocedente la casacin. 3. Que la sentencia que hace procedente el recurso, NO SEA SUSCEPTIBLE DE RECURS O ALGUNO, ORDINARIO O EXTRAORDINARIO, sin perjuicio de la atribucin de la CS para actuar de oficio en e jercicio de sus facultades disciplinarias. En caso que proceda un recurso, ordinario o extraordinario, no proceder el recurs o de queja, debiendo ejercerse el recurso que proceda. Por regla general, es improcedente deducir el recurso de queja conj untamente con otro recurso, ya que la existencia de ste, hace improcedente el recurso de queja. La nica excepcin, est dada por las sentencias definitivas de primera o nica instancia dictadas por rbitros arbitradores, en cuyo caso proceder e l recurso de queja, adems del recurso de casacin en la forma. En dicho caso, segn el 66 COT: en caso que adems de haberse int erpuesto recursos jurisdiccionales, se haya deducido recurso de queja, este se acumular a los recursos jurisdiccionales, y deber resolverse conjuntamente con ellos . Es el nico caso en que esta norma tiene aplicacin y es de carcter obligatoria la ac umulacin.

CAUSAL DEL RECURSO DE QUEJA

Segn el 545 inc.1 COT, el recurso de queja tiene por exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictacin de resoluciones de carcter jurisdiccional. En consecuencia, la falta o abuso cometida por el tribunal es la causal que hace procedente el recurso de queja en contra del funcionario que pronunci la resolucin con grave falta o abuso. La CS ha delimitado los casos, en los cuales son encontramos frente a una falta o abuso, a los siguientes:

1. CONTRAVENCIN FORMAL DE LA LEY: Se produce cuando el juez, no obstante el texto claro de la ley, se aparta de ella en la dictacin de la sentencia.

2. INTERPRETACIN ERRADA DE LA LEY: Se produce cuando el tribunal al aplicar la le y incurre en un error de interpretacin al vulnerar las normas de interpretacin, principalmente las sealadas en los 19 a 24 C C. 3. FALSA APLICACIN DE LOS ANTECEDENTES DEL PROCESO: Se dicta una resolucin judicia l aprecindose errneamente los antecedentes del proceso.

TITULAR DEL RECURSO

El sujeto que puede deducir el recurso debe revestir el carcter de parte en el pr oceso en que se dict la resolucin y adems debe haber sido agraviada con la grave falta o abuso cometida por el juez o jueces co n motivo de la dictacin de la sentencia, lo que se desprende del 548 COT. El fin del recurso de queja es para la parte agraviada, solicitar las medidas co nvenientes para poner pronto remedio al mal que motiva la queja. (536 COT). El 545 COT seala que el recurso de queja tiene po r exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictacin de resoluciones de carcter jurisdiccional.

PLAZO PARA INTERPONERLO

El 548 Cot dispone que el agraviado deber interponer el recurso en el PLAZO FATAL DE CINCO DAS HBILES, contado desde la fecha en que se le notifique la resolucin que motiva el recurso. Este plazo se aumentar segn la tabla de emplazamiento a que se refiere el 259 CPC cuando el tribunal que haya pronunciado la resolucin tenga su asiento en una comuna o agrupacin de comunas div ersa de aqulla en que lo tenga el tribunal que deba conocer el recurso. Con todo, el plazo total para interponer el recurso no podr exceder de quince das hbiles, contado desde igual fecha.

TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE INTERPONE EL RECURSO DE QUEJA

El recurso de queja debe interponerse por escrito directamente ante el tribunal superior jerrquico del juez o jueces que dictaron la resolucin con falta o abuso. El recurso debe conocerse en nica instancia, lo que s e desprende de la norma de competencia de las CAA, 63 N 2 letra b) Las CAA conocern: (N 2) en nica instancia de los recursos de qu eja que se deduzcan en contra de los JL, JPL, jueces rbitros y rganos que ejercen jurisdiccin dentro de su territorio jurisd iccional.

rganos que ejercen jurisdiccin . En la historia de la ley se dej constancia que esta expresin debe ser entendida en sentido amplia, refirindose a los funcionarios administrativos que ejercen funciones juri sdiccionales, tales como el Director de SII, los Superintendentes, entre otros.

FORMA DE INTERPONER EL RECURSO

1. Debe cumplirse con las normas de comparecencia en juicio. El 548 inc.2 COT sea la: El recurso lo podr interponer la parte personalmente, o su mandatario judicial, o su abogado patrocinante, o un procura dor del nmero, y deber ser expresamente patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin .

No obstante la amplitud de la nueva redaccin de la norma, todava, segn Maturana, es aplicable el AA en la materia. ste en su N 1 distingue el tribunal ante el cual se interpone el recurso para estable cer las personas que se encuentran habilitadas al efecto: a. Ante la CAA El recurso puede interponerse por la parte agraviada, un procurad or del nmero o un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. b. Ante la CS: El recurso puede interponerse por un procurador del nmero de Santi ago o por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. 2. Patrocinio de abogado habilitado: El 548 inc.2 COT seala: (..) y deber ser expre samente patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin . La importancia de este patrocinio, es que el abogado se hace responsable de la seriedad del recurso. Anteriormente deba responder el abogado, en caso de ser des echado el recurso. Hoy en da, luego de la ley 19.374 no se establece semejante sancin. 3. Contendido del escrito

De acuerdo a lo previsto en el 548 inc.3 COT este debe contener: a. INDICAR NOMINATIVAMENTE EL JUEZ o funcionarios recurridos. b. INDIVIDUALIZAR EL PROCESO en el cual se dict la resolucin recurrida, la que se transcribir o se acompaar una copia de ella, si se trata de una sentencia definitiva o interlocutoria. c. CONSIGNAR EL DA DE LA DICTACIN de la resolucin recurrida, la foja que rola en el expediente y la fecha de su notificacin al recurrente.

d. Sealar CLARA Y ESPECFICAMENTE LAS FALTAS Y ABUSOS QUE SE IMPUTAN al juez o func ionarios recurridos.

El 549 letra a) COT establece un examen de admisibilidad en donde se revisan las menciones del escrito: Interpuesto el recurso, la sala de cuenta del respectivo tribunal colegiado deber comprobar que ste cumple co n los requisitos que establece el artculo precedente (548) y, en especial, si la resolucin que motiva su interposicin es o n o susceptible de otro recurso. De no cumplir con los requisitos sealados o ser la resolucin susceptible de otro recurso, lo declarar ina dmisible, sin ms trmite. Contra esta resolucin slo proceder el recurso de reposicin fundado en error de hecho . Con la ley 19.374 se deroga la posibilidad del rechazo in limine, sino slo se puede declarar la inadmisibilidad por incumplimiento de requi sitos formales.

4. Certificado acerca de los hechos que establece la ley: Debido a que el recurs o de queja se presenta directamente ante el tribunal superior, quien desconoce hasta ese momento todo antecedente del proces o en que se dict la resolucin abusiva, se exige que se acompae una certificacin para demostrar el cumplimiento de los requis itos formales en su interposicin.

El 548 inc.4 seala: Asimismo, se deber acompaar un certificado, emitido por el secre tario del tribunal, en el que conste: (a) el nmero de rol del expediente (en que se dict la resolucin con falta o abuso) y su cartula; (b) el nombre de los jueces que dictaron la resolucin que motiva el recurso; (c) la fecha de su dictacin y la de s u notificacin al recurrente, y (d) el nombre del mandatario judicial y del abogado patrocinante de cada parte. El secretario del tribunal deber extender este certificado sin necesidad de decreto judicial y a sola peticin, verbal o escrita, del interesado . La sancin a la falta de acompaamiento del certificado es que se declare inadmisibl e segn el 549 letra a) COT. Sin embargo, el inc.2 de la letra a) seala que si no se ha acompaado el certificado, p or causa justificada, el tribunal dar un nuevo plazo fatal e improrrogable para ello, el cual no podr exceder de seis das hbiles.

ORDEN DE NO INNOVAR

La sola interposicin del recurso no suspende el cumplimiento ni impide que se pro duzca todos sus efectos la resolucin que se haya pronunciado con falta o abuso. El 536 COT seala que los tribunales que conocen de l recurso dictarn las medidas convenientes para poner pronto remedio al mal que motiva la queja.

A partir del citado artculo, la CS contempl la ONI en el recurso de queja con el f in de impedir como medida cautelar que se materialice la falta o abuso cometida en la resolucin, paralizando los efectos de la resolucin o impidiendo su cumplimiento, mientras no se resuelva el proceso. En la prctica, esta ONI en el recurso de queja, slo tiene trascendencia cuando se trate de sentencias definitivas o interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, respe cto de las cuales no quepan recursos ordinarios o extraordinarios. La ONI, con la ley 19.374, pas a tener consagracin legislativa, e n el inc. final del 548 COT el cual establece: El recurrente podr solicitar orden de no innovar en cualquier estado del recurso.. F ormulada esta peticin, el Presidente del Tribunal designar la Sala que deba decidir sobre este punto y a esta misma le corresponder dictar el fallo sobre el fondo del recurso.

Son caractersticas de la ONI: 1. Slo puede ser impartida a peticin de parte y no de oficio por el tribunal. 2. Se puede solicitar por el recurrente al momento de interponer el recurso o du rante la tramitacin del mismo. 3. El presidente del tribunal colegiado debe designar la sala que debe pronuncia rse acerca de la ONI, la que conoce en cuenta. 4. La resolucin acerca de la ONI produce la radicacin del RQ para su vista y fallo ante la sala que se hubiera pronunciado. 5. Puede ser concedida en trminos generales o especficos. Si nada se dice, deber en tenderse que es concedida en trminos generales, es decir, sin limitacin alguna produciendo la paralizacin del procedimi ento. No obstante, no suspende el curso de los plazos fatales que hayan comenzado a correr antes de comunicarse dicha orden , N 7 AA. 6. Concedida, es comunicada al tribunal inferior que hubiere dictado la resolucin , en la prctica telefnicamente, sin perjuicio de remitirle despus un oficio. 7. Concedida, debe soportar la carga de hacer avanzar el procedimiento para la r esolucin del recurso, puesto que la inactividad por ms de 15 das hbiles importa desistimiento. La Corte declarar desisti do de oficio o peticin de parte el recurso, N 8 AA. La actividad de las partes se verifica hasta el momento en que se dicta l a resolucin Autos en Relacin, que concluye con la tramitacin del recurso, en las materias en que las partes pueden interveni r para su vista y fallo.

TRAMITACIN

I. PRESENTACIN

El recurso de queja debe ser presentado directamente ante el tribunal superior j errquico de aquel que hubiere dictado la resolucin con falta o abuso.

II. PRIMERA RESOLUCIN

Las resoluciones que pueden dictarse frente a la presentacin del recurso son las siguientes, segn el cumplimiento de los requisitos sealados precedentemente: 1. Falta de patrocinio: Debe tenerse por no presentado, segn lo dispone la ley 18 .120. 2. Inadmisibilidad por falta de requisitos formales: a. No haberse deducido dentro de plazo legal b. No proceder atendida su naturaleza jurdica c. Proceder otros recursos (ordinarios o extraordinarios) d. Falta de certificacin con las menciones que indica la ley e. Escrito en que no se cumplen las menciones legales

La Sala declara inadmisible el recurso en cuenta. En contra de dicha resolucin pr ocede RR, el que debe ser fundado en error de hecho, 549 letra a COT. Maturana cree que el tribunal puede proceder de oficio, an cuando se declare inadmisible el recurso. Asimismo, debemos entender derogada la facultad que tena el Presidente para recha zar in limine el recurso, por falta de fundamento plausible, tras la modificacin de la ley 19.374.

3. Admisibilidad del recurso: Si cumple con todos los requisitos formales, la pr imera resolucin que deber dictarse en cuenta, por el presidente del tribunal colegiado (en la prctica por la Sala Tramitadora) ser l a solicitud de informe al juez o jueces recurridos, ya que este recurso siempre debe ser resuelto previa audiencia de ellos. 549 let ra b COT. En caso de haberse solicitado ONI, deber disponer adems que se de cuenta de esa peticin en la Sala que designe el Pres idente.

III. EVACUACIN DE INFORME, CONSTANCIA DE SU PRESENTACIN EN EL PROCESO Y NOTIFICACIN DE LA SOLICITUD A LAS PARTES

La primera resolucin que recae en el recurso de queja, que cumple con todos los r equisitos formales, es la de solicitar informe al o los jueces recurridos. Se les dirige un oficio, adjuntndoles una fotocopia del re curso de queja interpuesto en su contra. El juez o jueces recurridos una vez recibida la solicitud de informe deben cumplir las sig uientes obligaciones:

1. Evacuar el informe dentro del plazo de 8 das hbiles, contados desde la fecha de recepcin del oficio respectivo, 549 letra b COT. En esta parte se entiende derogado el AA, toda vez que, actualmente vencido el plazo de 8 das hbiles, se haya o no recibido el informe, se proceder a la vista del recurso. Con esto, se desprend e que hoy en da no resulta imprescindible para la tramitacin y resolucin del recurso, que se evacue el informe por el tribunal re currido. El informe puede recaer, slo sobre los hechos que, segn el recurrente, constituyen faltas o abusos que se le imputan. 2. Dejarse constancia en el proceso del hecho de haber recibido la solicitud del informe, obligacin del secretario, 549 letra b, 380 n 2 COT. 3. Notificarse por el estado diario a las partes por el tribunal recurrido de la solicitud de informe. 4. Comparecencia de las partes ante el tribunal superior

El 549 letra d) COT seala que cualquiera de las partes podr comparecer en el recur so hasta antes de la vista de la causa. Es decir, la comparecencia en el recurso de queja es facultativa para las partes.

IV. VISTA DEL RECURSO

El 549 letra c) COT seala que: Vencido el plazo anterior, (de 8 das para evacuar el informe) se haya o no recibido el informe, se proceder a la vista del recurso, para lo cual se agregar preferentemente a la tabl a. No proceder la suspensin de su vista y el tribunal slo podr decretar medidas para mejor resolver una vez terminada sta . 1. El recurso debe fallarse siempre previa vista de la causa. Con ello, transcur rido el plazo de los 8 das, con o sin recepcin del informe de parte del o los jueces recurridos, debe dictarse la resolucin de Autos en Relacin. 2. El recurso de queja es una causa que goza de preferencia, por lo cual debe ag regarse preferentemente a la tabla para su vista y fallo. 3. En caso de haberse interpuesto otros recursos jurisdiccionales conjuntamente con el recurso de queja, deben acumularse y fallarse conjuntamente, 66 COT. Esta situacin excepcional, slo se plantea en el ca so del fallo de los rbitros arbitradores, en contra de los cuales cabe la queja conjuntamente con la casacin en la forma. 4. En la CAA debe realizarse el sorteo de la sala que lo conocer y fallar, 69 COT, salvo el caso en que se hubiera producido la radicacin en virtud de la orden de no innovar. En la CS, el conocimiento y fallo del recurso corresponde a la sala especializada en conformidad a la materia que incida en el recurso.

5. No procede la suspensin de la vista de la causa

6. Slo pueden decretarse medidas para mejor resolver una vez terminada la vista d e la causa.

V. FALLO DEL RECURSO DE QUEJA

Terminada la vista de la causa respecto del recurso de queja, puede ocurrir que: 1. La resolucin acoge el recurso de queja: El tribunal superior tiene amplias fac ultades para dictar la resolucin que estime necesaria para poner pronto remedio al mal que motiv su interposicin, pudiendo inv alidar, modificar o enmendar la resolucin que cometi la falta o abuso, lo que se desprende del 545 COT. Se encuent ra facultado con poderes muchos ms amplios que en el caso de la apelacin y de la casacin, pudiendo adoptar un sinnmero de medidas que tiendan a reparar la falta o abuso cometido en la resolucin.

El 545 inc.2 y 3 COT seala: El fallo que acoge el recurso de queja contendr las con sideraciones precisas que demuestren la falta o abuso, as como los errores u omisiones manifiestos y graves que los co nstituyan y que existan en la resolucin que motiva el recurso, y determinar las medidas conducentes a remediar tal falta o ab uso.En caso que un tribunal superior de justicia, haciendo uso de sus facultades disciplinarias, invalide una resolucin j urisdiccional, deber aplicar la o las medidas disciplinarias que estime pertinentes. En tal caso, la sala dispondr que se d cuen ta al tribunal pleno de los antecedentes para los efectos de aplicar las medidas disciplinarias que procedan, atendida la natu raleza de las faltas o abusos, la que no podr ser inferior a amonestacin privada . Anteriormente, los tribunales se limitaban a acoger el recurso de queja, modific ando la resolucin, pero no ordenaban que se pasaran los antecedentes al Pleno para que se aplicaran las correspondientes san ciones disciplinarias. Con ello se desvirtuaba en gran parte el recurso de queja, ya que ste se encontraba (y encuentra) estable cido como emanacin de las funciones disciplinarias de los tribunales, y no de las jurisdiccionales. Hoy en da, consti tuye una obligacin de la Sala, pasar los antecedentes al Tribunal Pleno.

Maturana estima que el conocimiento del recurso de queja, debiera establecerse e n el pleno y la Sala slo debera hacer un control de admisibilidad. La CS ha manifestado que el 545, no obliga a aplicar u na sancin disciplinara en el caso de haberse acogido el recurso de queja, sino solamente a remitir los antecedentes al pleno, el cual tendr que decidir si las aplica o no. 2. La resolucin rechaza el recurso de queja: en caso de no existir falta o abuso, el tribunal se limitar a rechazar el recurso de queja, no siendo necesario que contenga fundamento alguno acerca de su decisin.

RECURSOS

En contra de la resolucin que se pronuncia acerca del recurso de queja no es proc edente la interposicin de la apelacin, lo que se desprende de que se conozca en nica instancia segn el 63 COT. En cuanto las resolu ciones de la CS, lgico resulta que sean inapelables.

OTRAS FORMAS DE TRMINO DEL RECURSO

El recurso puede terminar durante su tramitacin por el desistimiento de la parte recurrente.

PARALELO ENTRE EL RECURSO DE QUEJA Y LA QUEJA

1. Cundo procede: La queja procede cuando se comete grave falta o abuso en la con ducta ministerial de los funcionarios, nunca respecto de resoluciones judiciales. El RQ se hace efectivo sobre resoluciones, que por cierto son especficas. 2. Plazos: Para la queja, son 60 das. 3. Objeto: El RQ persigue invalidar resoluciones, la queja pretende sancionar. 4. Posibilidad de oficio: No procede en el RQ, s en la queja. 5. Forma: La queja puede ser verbal, ante el secretario, de lo que se levanta ac ta. El RQ es escrito. 6. ONI: Puede decretarse en el RQ, no regulado para la queja, pero tampoco tendra sentido. 7. Patrocinio y poder: La queja no requiere, el RQ s. 8. Cmo se conoce: El RQ en pleno (para efectos de aplicar las sanciones), la quej a en sala.

EL RECURSO DE PROTECCIN

Accin constitucional que cualquier persona puede interponer ante los tribunales s uperiores, a fin de solicitarle que adopten inmediatamente las providencias que juzguen necesarias para reestablecer el impe rio del derecho y asegurarle la debida proteccin, frente a un acto u omisin arbitraria o ilegal que importe una privacin, perturbacin o amenaza al legtimo ejercicio de los derechos y garantas que el constituyente establece, sin perjuici o de los dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o de los tribunales correspondientes.

Reglado en el 20 CPR y en el Auto Acordado de la CS sobre tramitacin del recurso de proteccin de garantas constitucionales de 1992, modificado por el AA de 1998 y modificado por el AA de 2007.

CARACTERSTICAS

1. Es una accin constitucional y no un recurso:

Por qu? a. No tiene por objeto impugnar una resolucin judicial, sino que se ponga en movi miento la jurisdiccin a fin de conocer una accin u omisin ilegal o arbitraria que importa una privacin, perturbacin o amenaza a uno de los derechos que el constituyente establece. b. Tiene la naturaleza jurdica de una accin, lo cual aparece expresamente reconoci do en el n1 del AA el que se refiere a ste como el recurso o accin de proteccin . c. Hay que tener presente que la CPR no lo califica como un recurso. d. No supone un proceso previo.

2. Es una accin cautelar autnoma o que da origen a un procedimiento de urgencia

A travs de l se ejerce una accin cautelar ya que persigue la adopcin de las medidas necesarias para reestablecer el imperio del derecho del particular, otorgndole la debida proteccin. El requerimiento que se ef ecta no se realiza para la resolucin definitiva del conflicto, ya que el proceso de proteccin siempre deja a salvo los dems derechos q ue pueden hacerse valer ante la autoridad correspondiente. Teniendo como una idea inamovible el hecho de que en Chile se r econoce la vigencia de un estado de derecho, y conforme a lo sealado en los artculos 5 y 19 de la CPR, no es posible que se prese nte tal estado, sin que se consagre una accin con la debida urgencia, a fin de que se adopten las medidas que se juzgan necesa rias para reestablecer el imperio del derecho La accin de proteccin da origen a un proceso cautelar autnomo o principal, o un pro cedimiento de urgencia principal,

sumarsimo, que no est destinado a obtener una proteccin en la esfera de una sentenc ia definitiva, como ocurre en los procedimientos que se injertan en forma accesoria a uno principal, como las medi das precautorias o la prisin preventiva, sino que est dirigido, tal como lo seala la propia CPR a asegurar la proteccin del afectado. Con lo anterior, se puede afirmar que en el recurso o accin de proteccin, no concurrir, debido a su carcter de proceso principal , ninguna de las caractersticas de instrumentalidad propias de las medidas cautelares. De tal forma, la accin de proteccin es un proceso principal, en que su decisin es u n acto de naturaleza jurisdiccional, de la que va a emanar el efecto de cosa juzgada, si bien formal, dejando a salvo las a cciones que pudieran ejercerse con posterioridad en otros procedimientos diversos. Se ha afirmado que la existencia de procesos de u rgencia o sumarios son formas en que el legislador otorga tutelas provisionales, lo que no permite que las confundamos con los proc esos propiamente cautelares. Se distinguen ambos procesos, en distintos aspectos: a. Objeto de conocimiento en uno y en otro b. Periculum in mora distinto c. Provisionalidad de la resolucin: i. En los procesos sumarios: Nace la opcin de un ulterior proceso plenario que ev entualmente puede modificar los efectos del primer proceso. ii. En las medidas cautelares: La provisionalidad surge de la relacin de instrume ntalidad que las une a un proceso principal, cuya terminacin exige ciertamente la extincin de la cautela. La CS en los diversos AA que ha dictado, ha destacado el carcter de proceso sumario o de urgencia de la accin de proteccin.

3. Es una accin que es conocida por los tribunales en uso de sus facultades conse rvadoras

Busca que se adopten las medidas necesarias para reestablecer el imperio de los derechos constitucionales establecidos en la CPR.

4. Slo sirve para la proteccin de los derechos y garantas que expresamente se sealan en el 20 CPR:

Revisar. Es relevante destacar que el derecho a vivir en un medio libre de conta minacin, por la reforma de 2005, ahora puede atacarse por RP an tratndose de actos u omisiones ilegales imputables a persona o autoridad determinadas. Se elimin tambin la necesidad de que sea arbitrario.

5. Es conocido en Sala, en primera instancia por la CAA, y en segunda instancia, por la CS.

6. Es un recurso informal puesto que se posibilita su interposicin no slo por el a fectado, sino que en su nombre por cualquier persona capaz de parecer en juicio

7. Tiene para su tramitacin un procedimiento concentrado e inquisitivo.

8. El fallo que lo resuelve produce cosa juzgada formal, puesto que las medidas que se adopten en el recurso de proteccin no impiden el ejercicio posterior de las acciones para hacer valer los dems derechos ante la autoridad o los tribunales correspondientes.

CONTENIDO DE LA PROTECCIN

La accin de proteccin slo protege los derechos mencionados en el 20 CPR. Se han exc luido del recurso de proteccin los derechos que importan aspiraciones sociales y aquellos cuya atencin estn condicion adas a la capacidad econmica del Estado en su momento determinado.

SUJETO ACTIVO

El sujeto activo de la accin de proteccin ( El que ) comprende a las personas naturale s y jurdicas y a las entidades que carecen de personalidad jurdica. Segn el N 2 AA el recurso puede interponerse por e l afectado o por cualquiera persona en su nombre, capaz de parecer en juicio, aunque no tenga para ello mandato especial. Es importante destacar que en el RP, se da uno de los casos excepcionales en que no es necesario contar con ius postulandi. En cuanto a la posibilidad de intervenir de los terceros, la CS ha s ealado que resultan aplicables las disposiciones del CPC en las cuales se establece la posibilidad de existencia de terceros coadyuva ntes, excluyentes e independientes, siempre que se cumplan las reglas que su estatutos sealan.

SUJETO PASIVO

La accin de proteccin no es ms que una manifestacin del derecho de peticin, como cons ecuencia de la prohibicin de autotutela, siendo una forma de estimular la actividad cautelar de la jurisdiccin . La accin de proteccin se dirige en contra del Estado y frente al agresor si se le conoce. Sin embargo, alguna jurisprudencia h a rechazado recursos de proteccin por no haber sido interpuestos en contra de la persona o autoridad causante del agravio, es d ecir, se debe determinar con exactitud la persona del ofensor. La jurisprudencia por regla general, ha declarado improcedente el recur so de proteccin en contra de las resoluciones judiciales y para los efectos de interpretar los contratos.

TRIBUNAL COMPETENTE

El tribunal competente para conocer del recurso de proteccin en primera instancia es la CAA en cuyo territorio jurisdiccional se hubiere cometido el acto o incurrido en la omisin arbitraria o ilegal que ocasion en privacin perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de las garantas constitucionales respectivas, 20 CPR y n 1 AA. La CAA re spectiva, conocer en sala y previa vista de la causa. En segunda instancia, el conocimiento del recurso de apelacin en contra de la res olucin de proteccin, corresponde a la CS. La CS conocer en sala y en cuenta, segn la distribucin geogrfica para el conocim iento de dichas apelaciones. Esta distribucin se realiza en las Salas de acuerdo al tribunal a quo (CAA) que haya d ictado la resolucin apelada. 1. En Funcionamiento Ordinario: Sur-Norte-Centro Sur 2. En Funcionamiento Extraordinario: 1 Sala Civil: Sur- Centro Sur- Santiago y Sa n Miguel-Norte.

Se estim por la CS necesario hacer esta divisin encargando a las distintas Salas, porque se observ que al entregar las apelaciones de la proteccin a una sola Sala, haca impracticable que sta siguiera co nociendo de sus dems materias.

Excepcionalmente podr conocer previa vista de la causa: 1. Cuando la sala lo estime conveniente. 2. Cuando se le solicite con fundamento plausible.

En estos casos, procede que la Sala de la CS ordene traer los autos en relacin pa ra or los alegatos.

PLAZO

El recurso de proteccin debe interponerse dentro del plazo de 30 das corridos (mod ificado por el AA de 2007) contados desde la ejecucin del acto o la ocurrencia de la omisin o, segn la naturaleza de stos, desde que se haya tenido noticias o conocimiento cierto de los mismos, lo que se har constar en autos, N 1 AA. Se trata de un plazo de das, continuo, legal, fatal, improrrogable, y no ampliabl e segn la tabla de emplazamiento para contestar la demanda del 259. De acuerdo a lo establecido en dicho precepto, a p artir de cuando comienza a correr el plazo se ha distinguido entre las siguientes situaciones: 1. Hecho material: Se cuenta desde la ejecucin del acto. Si la perturbacin es perm anente se cuenta desde que se comete el ltimo de ellos. 2. Actos jurdicos que se ponen en conocimiento de parte mediante su publicacin o n otificacin: Se cuenta desde su notificacin o publicacin. 3. Actos jurdicos que no se notifican o publican: desde que el afectado toma cono cimiento de ellos, lo que deber acreditar. En cuanto a la adhesin del recurso de proteccin, sta no adquiere la fecha del primitiv o recurso, sino que el de su propia presentacin.

TRAMITACIN

I. TRAMITACIN EN PRIMERA INSTANCIA

1. Presentacin del recurso de proteccin

El RP, no requiere mayor solemnidad en cuanto a la forma de su presentacin. Puede ser presentado en papel simple e incluso tlex, No. 2 AA. Los elementos que idealmente debera reunir el escrito en el cual se pre senta el citado recurso, son: a. Designacin del tribunal ante el cual se entabla (CAA respectiva) b. Individualizacin del afectado y de la persona capaz de parecer en juicio que l o interpone en su nombre (an sin tener mandato especial para ello) c. Individualizacin del agente que ha realizado la accin o incurrido en la omisin i legal y arbitraria si se supiere. d. La indicacin de los hechos que importen la accin u omisin arbitraria e. La forma como esos hechos importan amenaza, perturbacin o privacin del derecho f. El derecho constitucional pertinente que se ha conculcado o perturbado en su legtimo ejercicio g. La indicacin de las medidas procedentes de adoptar por la CAA para reestablece r el imperio del derecho, las que en todo caso no revisten el carcter obligatorio para ella.

En la prctica, la jurisprudencia ha permitido que terceros comparezcan adhiriendo al recurso cuando igualmente fueren vctimas del hecho, siempre que lo hagan dentro del plazo establecido en el AA. En el caso de que respecto de un mismo acto u omisin se dedujeren dos o ms recursos, an por distintos afectados, y de los que corresponde conocer a una misma CAA, se acumularn todos los recursos al que hubiere ingresado primero en el respectivo libro de la secretara del tribunal, formndose un solo expediente para ser resueltos en una sola sentencia. AA No. 13.

2. Examen de admisibilidad

Presentado el recurso, el Tribunal examinar en cuenta si ha sido interpuesto en t iempo y si se mencionan hechos que puedan constituir la vulneracin de garantas de las indicadas en el artculo 20 de la Consti tucin Poltica de la Repblica. Si su presentacin es extempornea o no se sealan hechos que puedan constituir vulneracin a garantas de las mencionadas en la referida disposicin constitucional, lo declarar inadmisible desde luego por resolu cin fundada, la que slo ser susceptible del RR ante el mismo tribunal, el que deber interponerse dentro de tercero da, AA No. 2. Previo a la modificacin del AA de 2007, sealaba: Presentado el recurso se examina r en cuenta si ha sido interpuesto en tiempo y si tiene fundamentos suficientes para acogerlo a tramitacin. Si en opinin unnime de sus integrantes su presentacin ha sido extempornea o adolece de manifiesta falta de fundamento lo declarar inadmisib le desde luego por resolucin someramente fundada, la que no ser susceptible de recurso alguno, salvo el de reposicin ante e l mismo tribunal, el que deber interponerse dentro de tercero da.

3. Informe al recurrido

a. Solicitud de informe: Interpuesto y acogido a tramitacin, la CAA pedir informe a la persona, funcionario o autoridad que segn el recurso o en concepto del tribunal son los causantes del acto u omisin recurri dos, N 3 AA. Conjuntamente con el informe, se le solicita que remita todos los antecedentes que existen en su poder sobre el a sunto que haya motivado el recurso.

b. Forma de requerir el informe: Los oficios necesarios se despacharn por comunic acin directa, por correo, telegrficamente, a travs de las oficinas del estado o por intermedio de un m. de fe. c. Plazo para informar: La Corte deber fijar un plazo breve y perentorio para que ste se emita. En la prctica, la Corte otorga prrrogas cuando el obligado lo requiere, haciendo valer antecedentes que lo justi fican. En caso de que no se evacuare, la Corte podr imponer una o ms sanciones del N 15 AA (amonestacin privada, censura por escrit o, multa a beneficio fiscal entre 1 y 5 UTM, suspensin de funciones hasta por 4 meses). d. Forma del informe y efectos de ste: Deber efectuarse una relacin de los hechos e n la versin del recurrido, remitiendo todos los antecedentes que le sirven de fundamento. En la prctica procede a efect uar su defensa, sealando todos los fundamentos para desechar el recurso. Por el slo hecho de evacuar el informe, no se transforma en parte quien lo evacua, sino que ello debe ser manifestado en forma expresa.

4. Prueba en el recurso

No existe un trmino probatorio, pero el recurrente y recurrido pueden rendir prue ba desde la interposicin del recurso hasta la vista de la causa. Por lo concentradsimo del recurso, slo ser procedente bsicamente la pru eba instrumental y confesin espontnea en los escritos de interposicin e informe. Todo ello se entiende sin perjuicio de que la Corte decrete las medidas necesari as para el esclarecimiento de los hechos, n 5 AA. La Corte apreciar los antecedentes segn la sana crtica, N 5 AA.

5. Orden de no innovar

El tribunal cuando lo juzgue conveniente para los fines del recurso, podr decreta r orden de no innovar, N 3 AA.

6. Agregacin de la causa en tabla y vista de la causa

Recibido el informe o sin ellos, el tribunal dispondr traer los autos en relacin y ordenar agregar el recurso extraordinariamente a la tabla del da subsiguiente, previo sorteo en las Cortes de ms de una sala, n 3 AA. S in perjuicio de la radicacin de una sala para su conocimiento. La suspensin de la vista de la causa proceder para el recurrente por una sola vez, y para el recurrido cuando el

tribunal lo estime pertinente por fundamento muy calificado. No procede de comn a cuerdo. Los alegatos de las partes tienen una duracin de media hora en ambos tribunales c olegiados.

7. Fallo del recurso

a. La Corte acoge el recurso, por cumplirse los requisitos antes sealados: Deber d isponer las medidas que se requieran para dar la debida proteccin al afectado y reestablecer el imperio del derecho, sin qu e ello sea necesario que se solicite expresamente por el recurrente. b. La Corte rechaza el recurso, si no se acreditan el acto u omisin y como estos han afectado las garantas constitucionales del recurrente debe rechazarlo. La sentencia que se pronuncie resolviendo el recurso de proteccin tiene la naturaleza jurdica de SD, N 5 AA. El plazo para dictar la sentencia es de 5 das hbiles a contar desde que la causa quede en estado, salvo las garantas de los N 1, 3 inc.3, 12 y 13 del 19 CPR, en cuyo caso ser de 2 das, N 10 AA. Ser notificada personalmente o por el estado, N 6 AA, al recurrente y a los recurridos que se hubieren hecho parte de l. En la prctica se realiza por el ED. En contra de la sentencia de la CAA, ya sea que lo acoja, rechace o declare inad misible, es procedente el recurso de apelacin, que se debe interponer dentro del plazo de 5 das hbiles contados desde la notificacin de la sentencia. En contra de la sentencia de la CAA no proceder el recurso de casacin, N 11 AA.

II. TRAMITACIN EN SEGUNDA INSTANCIA

Recibidos los autos en la Secretara de la CS, el Presidente ordenar dar cuenta pre ferente del recurso en la Sala que corresponda, la cual si lo estima conveniente, se le solicita con fundamento plausible y especia lmente cuando se le pide de comn acuerdo por recurrente, recurrido y quienes hayan sido considerados como partes en el pr ocedimiento, podr ordenar que sea resuelto previa vista de la causa, disponiendo traer los autos en relacin, evento en el cu al el recurso se agregar extraordinariamente a la tabla respectiva de la Sala que corresponda. Antes de la modificacin del AA de 2007, dispona el N 7: Interpuesto el recurso y en contrado procedente, debern elevarse los autos a la CS. Recibidos los autos en la secretara de la Corte, el presidente ordenar dar cuanta preferente del recurso a la sala que correspondiere. Excepcionalmente proceda que la apelacin se resolviera previa vista de la causa, cuando: (a) la Sala lo estimara conveniente; (b) cuando se le solicite con fundamento plausible

La Corte podr solicitar de cualquier persona o autoridad los antecedentes que est ime necesarios para la resolucin del asunto. Todas las notificaciones se efectuarn por el estado diario, salvo las que decreten diligencias, las que se cumplirn por oficio.

EFECTOS Y CUMPLIMIENTO DEL FALLO

La sentencia que se pronuncia sobre el recurso de proteccin produce: 1. Cosa juzgada sustancial: Slo respecto a los RP que con posterioridad pudieran deducirse basados en los mismos hechos por el titular de un derecho constitucional. 2. Cosa juzgada formal: Dado su carcter de emergencia, persigue slo reestablecer e l imperio del derecho que ha sido afectado, sin impedir que con posterioridad se ejerzan diversas acciones a travs de procedi mientos ordinarios.

Para el cumplimiento del fallo, se requiere que est ejecutoriado (transcurrido lo s plazos para deducir la apelacin ante la CS, o resuelto el recurso de apelacin por esta ltima). Para el cumplimiento del fallo, l a CAA transcribir lo resuelto a la persona o autoridad cuyas actuaciones hubieran motivado el recurso, por oficio directo, o telegrficamente su el caso as lo requiere. n 14 AA. Se puede imponer al recurrido las sanciones que establece el n 15 AA si no cumple dentro de plazo lo ordenado. Ello sin perjuicio de la responsabilidad penal correspondiente, N 15 AA.

EL RECURSO DE AMPARO O HABEAS CORPUS

Accin constitucional que cualquier persona puede interponer ante los tribunales s uperiores, a fin de solicitarle que adopten inmediatamente las providencias que juzguen necesarias para reestablecer el impe rio del derecho y asegurarle la debida proteccin al afectado, dejando sin efecto o modificando cualquiera accin u omisin a rbitraria o ilegal que importe una privacin u amenaza a la libertad personal o seguridad individual, sin limitacione s y sin que importe el origen de dichos atentados Regulado en el 21 CPR, y en el AA de la CS sobre tramitacin y fallo del recurso d e amparo. En el CPP no se contempl la regulacin del recurso de amparo, pero ello no implica que dicha accin no sea proce dente en este sistema. Por su consagracin constitucional no podramos entender que se elimin del proceso penal. El 95 CPP est ablece el amparo ante el juez de garanta (el cual no afecta en absoluto la normativa constitucional), haciendo expresa refere ncia a que si la privacin de libertad se debe a una

resolucin judicial, la va de impugnacin la constituyen los medios procesales que co rrespondan, sin perjuicio de lo establecido en el 21 CPR, es decir, reconoce la existencia del recurso de amparo constitucional. L a accin contenida en el 95 CPP es una accin autnoma, distinta al recurso de amparo consagrado en la CPR, teniendo aplicacin en el proceso penal, respecto de actos que importen una privacin de libertad, cuando su origen no se encuentre en una resolu cin judicial. A pesar de que algunos critiquen la regulacin por medio de AA de las acciones con stitucionales, es importante destacar que tienen por objetivo, dar aplicacin al principio de la supremaca constitucional.

.CLASIFICACIN

I. EN CUANTO AL DERECHO QUE SE PERSIGUE PROTEGER

1. Destinado a la proteccin de la libertad personal 2. Destinado a la seguridad individual.

II. EN CUANTO A LA OPORTUNIDAD QUE PUEDE SER DEDUCIDO

1. Amparo preventivo: Poner fin a toda accin u omisin, que sin haberse llegado a c onstituir en una privacin, importe una amenaza o perturbacin. 2. Amparo correctivo: Poner trmino o modificar toda accin u omisin que importe la p rivacin de libertad personal y seguridad individual.

CARACTERSTICAS

1. Es una accin constitucional y no un recurso: No tiene por objeto impugnar una resolucin judicial dictada dentro de un proceso. Su fin es poner en movimiento la jurisdiccin a fin de conocer una accin u omisin ilegal o arbitraria que importa una amenaza, privacin o perturbacin a la libertad ambulatoria o a la seguridad individ ual, para brindar la debida proteccin al afectado. Sin embargo, la jurisprudencia reiteradamente ha sealado que el amparo

es tambin procedente en contra de resoluciones judiciales dentro de un proceso que importen privacin, perturbacin o amenaza a la libertad personal, como ocurre con las rdenes de detencin y prisin preventiva. En tal caso, tendr el carcter de recurso.

2. Es una accin cautelar: ya que por medio de ella se persigue la adopcin de medid as necesarias para reestablecer el derecho privado, amenazado o perturbado, otorgando la debida proteccin al afectado. Dicho requerimiento no se efecta para la resolucin del asunto, ya que siempre deja a salvo en el caso de ser acogido que, con posterioridad en el proceso penal, se puedan nuevamente dictar las rdenes de detencin o prisin preventiva que se deja sin efecto, reunidos todos los requisitos para ello. 3. Es una accin que es conocida por los tribunales en uso de sus facultades conse rvadoras: busca reestablecer el imperio de los derechos constitucionales de la libertad personal y seguridad individual. 4. Slo sirve para la proteccin de los derechos y garantas que la CPR expresamente s eala, es decir, el 19 N 7 CPR: libertad personal y seguridad individual. 5. Accin de derecho pblico y por tanto irrenunciable, sin perjuicio de la facultad del afectado de desistirse de l una vez interpuesto. 6. Es una accin que puede tener tanto el carcter preventivo como correctivo, segn e l momento en que sea interpuesto. 7. Es una accin que no tiene plazo para su ejercicio pudiendo ser deducida mientr as subsista la privacin, perturbacin o amenaza a la libertad personal y la seguridad individual, y siempre que no se ha yan deducido otros recursos en contra de la resolucin que hubiere dispuesto la privacin de libertad. 8. Es conocido en sala en primera instancia por la CAA y en sala, en segunda ins tancia por la CS. 9. Es un recurso informal, puesto que se posibilita su interposicin no slo por el afectado sino que por cualquier persona en su nombre capaz de parecer en juicio 10. Tiene para su tramitacin un procedimiento concentrado e inquisitivo. 11. El fallo que lo resuelve produce cosa juzgada formal, ya que las medidas que se adopten en el recurso de amparo, no impiden que con posterioridad se vuelvan a dictar las resoluciones que se dejen sin efecto durante el curso del proceso, reuniendo los antecedentes que as lo permitan.

CONTENIDO DEL RECURSO

La accin de amparo protege slo los derechos de la libertad personal y seguridad in dividual mencionados en el 19 N 7 CPR. Segn la CS, por libertad personal debe entenderse el derecho que tiene toda persona p ara residir y permanecer en cualquier lugar de la Repblica, trasladarse libremente cuando lo desee de un punto a otro y entrar y salir del territorio nacional, siempre que guarde para esto las normas legales vigentes. La seguridad individual es un concepto complementario del anterior que tiene por objeto rodear la libertad personal de un conjunto de mecanismos cautelares que impidan su anulacin como consecuencia de cu alquier abuso de poder o arbitrariedad.

CAUSALES

Segn el 21 CPR es procedente interponer el recurso de amparo in del afectado frente a CUALQUIERA ACCIN U OMISIN ILEGAL QUE IMPORTE UNA AMENAZA, PERTURBACIN PERSONAL O DE LA SEGURIDAD INDIVIDUAL. El 306 del antiguo CPP estableca pero no taxativas, por las cuales proceda, como la existencia de ordenes de arraigo, detencin no facultadas, fuera de los casos legales, etc. Maturana est de acuerdo con el profesor Tavolari en que esas nadas son simples enunciaciones de algunos casos en que se podra deducir el recurso.

para obtener protecc O PRIVACIN DE LA LIBERTAD causales especficas, o prisin de autoridades casuales recin mencio

SUJETO ACTIVO

El sujeto activo en el recurso de amparo (todo individuo) comprende slo a las per sonas naturales, y no a las personas jurdicas o a las entidades sin personalidad jurdica. Ello es lgico, ya que la libertad personal y la seguridad individual son propias de personas naturales.

SUJETO PASIVO

La accin de amparo igual que la de proteccin, se dirige contra el estado y contra el agresor si se conoce, teniendo en cuenta que las citadas acciones son una manifestacin del derecho constitucional de peticin. S e trata de una poner en movimiento la actividad cautelar de la jurisdiccin. Segn Tavolari no es indispensable individualizar al funcionario aprehensor o en g eneral el que cometi el hecho que motiva el habeas corpus. Esta exigencia es propia de los procesos contradictorios. Acer tadamente el CPP de Colombia, exige en lo posible la individualizacin. El autor del acto que genera la privacin, perturbacin o amenaz a de la libertad personal o seguridad individual puede ser un particular, una autoridad administrativa o incluso se acepta el rec urso contra una resolucin judicial que ordenan detencin, prisin preventiva o arraigo sin que concurran los requisitos legales par a su dictacin.

TRIBUNAL COMPETENTE

El 21 CPR se limita a decir que respecto del recurso de amparo se debe ocurrir a nte la magistratura que le seale la ley. No menciona expresamente, tal como lo hace el 20 (respecto del recurso de proteccin), cul es e l tribunal competente. Segn el 307 del antiguo CPP el tribunal competente para conocer del Recurso de Amparo, en 1 instancia, se r la CAA respectiva, la que conocer del recurso en sala y previa vista de la causa. En segunda instancia, conocera por la va de apelacin la CS, en sala y siempre previa vista de la causa, a diferencia de lo que ocurre en el recurso de proteccin, que generalmente se ve en cuenta. Corresponder su conocimiento a la segunda sala penal, si se interpusiera en contra de resolucion es dictadas en causas criminales, y en los otros casos a la tercera sala constitucional. Respecto a la competencia relativa el precepto se limita a sealar la Corte respec tiva, por lo que segn Maturana, y atendiendo al fin del recurso de amparo, tendrn competencia acumulativa o prevent iva para conocer de la accin: 1. La CAA en que se dict la orden de detencin, prisin o arraigo. 2. La CAA en que se cumpli la orden. 3. La CAA de donde se encontrara el detenido. 4. La CAA del domicilio del afectado en el caso de que no existiere alguna orden , pero hubiere sido objeto de acciones u omisiones que lo priven de libertad.

PLAZO

Para efectos de deducir el recurso no existe plazo, sino que una oportunidad, qu e ser mientras se encuentre pendiente el cumplimiento de la orden; en caso de haberse cumplido mientras se encuentre dete nido, preso o arraigado ilegalmente el afectado; o mientras persistan las acciones u omisiones ilegales que le privan de libertad o seguridad. De acuerdo con ello se dara la preclusin de la facultad de interponer el recurso en los siguientes casos (todos del proceso penal antiguo, solo referenciales): 1. Si el afectado con la orden su interposicin, pero en tal se rechace el amparo sino a la . 2. Si la resolucin que ordena por la CAA, 315 CPP 3. .Si el recurso de amparo se hubiere recuperado su libertad con anterioridad a caso no proceder que aplicacin de lo previsto en el antiguo 313 bis CPP la prisin, detencin o arraigo hubiere sido confirmada dedujere en contra de una privacin de libertad imp

uesta como pena por la autoridad competente, 315 CPP. 4. Si el afectado hubiere deducido otros recursos en contra de la resolucin que o rden la detencin, prisin o arraigo arbitrario, 306

TRAMITACIN DEL RECURSO

I. TRAMITACIN EN PRIMERA INSTANCIA

1. Presentacin del recurso de amparo

El recurso no requiere mayor solemnidad en cuanto a la forma de su presentacin. P uede ser presentado por telgrafo, 307 CPP (antiguo), y agregando el AA, que para su interposicin y todas sus fases pueden h acerse uso de los medios ms rpidos de comunicacin, es decir, tlex, fax, telfono, etc. No es necesario cumplir con la cons titucin de patrocinio y poder.

Los elementos que idealmente debera reunir la presentacin del recurso de amparo se ran: 1. Designacin del tribunal ante el cual se entabla (CAA respectiva). 2. Individualizacin del afectado y de la persona capaz de parecer en juicio que l o interpone en su nombre, aun cuando no tenga para ello mandato especial. 3. Individualizacin del agente que ha realizado la accin o incurrido en la omisin i legal o arbitraria si se supiere. 4. Indicacin de los hechos que importen la accin u omisin arbitraria. 5. La forma como esos hechos importan la amenaza, perturbacin o privacin de la lib ertad personal o seguridad individual. 6. La indicacin que seran procedentes de adoptar por la CAA para reestablecer el i mperio del derecho, las que en todo caso no son obligatorias para ellas.

Maturana cree que en este caso procede la misma norma que con respecto al RP: En el caso de que respecto de un mismo acto u omisin se dedujeren dos o ms recursos, an por distintos afectados, y de los que cor responde conocer a una misma CAA, se acumularn todos los recursos al que hubiere ingresa primero en el respectivo libr o de la secretara del tribunal, formndose un solo expediente para ser resueltos en una sola sentencia, N 13 AA RP.

2. Primera resolucin

Presentado, el secretario consignar el da y hora que llega a su oficina la solicit ud en que se deduce el amparo. A continuacin debe poner la solicitud en manos de un relator para que inmediatamente de cuenta al t ribunal y ste provea lo pertinente. La Corte puede efectuar un examen de admisibilidad del recurso, en el cual podr declarar su inco mpetencia, o declarar su improcedencia por haberse interpuesto otros recursos en contra de la resolucin. En caso de estimarlo procedente, la Corte ordenar pedir los datos e informes que considere necesarios segn el 307 CPP. Se otorgan facultades de carcter inquisitivo al tribunal para constatar la existe ncia de la amenaza, privacin o perturbacin ilegal de la libertad o seguridad individual.

3. Informe al recurrido

a. Solicitud de informe: Interpuesto y acogido a tramitacin, la Corte pedir inform e a la persona, funcionario o autoridad que segn el recurso o en concepto del tribunal son los causantes del acto u omisin rec urridos. b. Forma de requerir el informe: La peticin del informe se puede efectuar por telg rafo o por los medios ms rpidos de comunicacin, AA. Los oficios necesarios se despacharn por comunicacin directa, por correo, telegrficamente, a travs de las oficinas del Estado o por intermedio de un m. de fe. c. Plazo para informar: La Corte deber fijar un plazo breve y perentorio para que este se emita. Si la demora en expedirlo excediese un tiempo razonable, deber el tribunal adoptar las medidas para su inme diato despacho y en ltimo caso prescindir de l para el fallo del recurso, AA. d. Forma del informe y efectos de ste: Deber efectuarse una relacin de los hechos e n la versin del recurrido, remitiendo todos los antecedentes que le sirven de fundamento. Basado en lo que ocurre en e l RP, Maturana estima que por el slo hecho de informar no se transforma quien lo evacua en parte, sino que ste deber manifest ar expresamente su intencin en tal sentido.

4. Prueba en el recurso

No existe un trmino probatorio, pero el recurrente y el recurrido pueden rendir p rueba desde la interposicin del recurso hasta la vista de la causa. Por lo concentradsimo del recurso, slo ser procedente bsicamente la pru eba instrumental y confesin espontnea en los escritos de interposicin e informe.Todo ello se entiende sin perjuicio de que la Corte decrete las medidas necesarias para el esclarecimiento de los hechos.

5. Orden de no innovar

La interposicin del recurso de amparo, por regla general no suspende el cumplimie nto de la resolucin impugnada. En la actualidad no se contempla expresamente la ONI respecto de este recurso, pero de acuerdo a la naturaleza cautelar del mismo, no existira inconveniente para que la Corte pueda decretar dicha orden, basados en e l 21 de la CPR que permite que la Corte adopte las providencias necesarias para reestablecer el derecho.

6. Medidas que puede adoptar la Corte durante la tramitacin del recurso (de acuer do al antiguo CPP)

a. Comisionar a uno de sus ministros para que se traslade al lugar en que se enc uentra el detenido o preso. 309 CPP: Podr el tribunal comisionar a alguno de sus ministros para que, trasladndose al lug ar en que se encuentra el detenido o preso, oiga a ste, y, en vista de los antecedentes que obtenga, disponga o no su liberta d o subsane los defectos reclamados. El ministro dar cuenta inmediata al tribunal de las resoluciones que adoptare, acomp aando los antecedentes que las hayan motivado . b. Que el detenido sea trado a la presencia de la Corte, si ste no se opusiere.

7. Agregacin de la causa en tabla y vista de la causa

Recibido el informe y los antecedentes o sin ellos, el tribunal dispondr traer lo s autos en relacin y ordenar agregar el recurso extraordinariamente a la tabla del da siguiente, previo sorteo en las Cortes de ms de una sala, sin perjuicio de haberse producido la radicacin de una sala, en cuyo caso no se realiza el sorteo. La suspensin de la vista de la causa no procede (tanto en la CAA como en la CS, c uando se ordena traer los autos en relacin), salvo por motivos graves e insubsanables del abogado solicitante, AA y 165 n CPC. Los abogados de las partes tienen derecho a recusar sin expresin de causa, lo que no provocar la suspensin de la vist a, 113 inc.2 CPC y 62 bis inc.2 CPP. Los alegatos tienen una duracin de madia hora en ambos tribunales colegiados.

8. Fallo del recurso

a. La Corte acoge el recurso: Puede adoptar de inmediato todas las providencias que juzgue necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin al afectado, 21 inc.1 CPR. En el inc.2 de dicha disposicin, se precisan algunas de las medidas que la Corte puede disponer: i. Decretar su libertad inmediata. ii. Hacer que se reparen los defectos legales. iii. Poner a los individuos a disposicin del juez competente. iv. Corregir por s misma los defectos o dar cuenta a quin corresponda para que los corrija.

Si el tribunal revocare la orden de detencin o de prisin, o mandare subsanar sus d efectos, ordenar que pasen los antecedentes al MP (Fiscala Judicial) y ste estar obligado a deducir querella contra el autor del a buso, dentro del plazo de diez das, y a acusarlo, a fin de hacer efectiva su responsabilidad civil y la criminal que corresponda en conformidad al artculo 148 del Cdigo Penal, 311 CPP (antiguo). El detenido o preso, podr igualmente deducir esta querella. El oficial de la FJ que no deduce dicha querella, ser objeto de suspensin disciplinaria hasta por 30 das.

b. La Corte rechaza el recurso si no se acredita la existencia de la accin u omis in ilegal. Se trata de una sentencia definitiva. El tribunal fallar el recurso en el trmino de veinticuatro horas. Sin embargo, si hubiere necesidad de practicar alguna investigacin o esclarecimiento para establecer los antecedentes del recurso, fuera del lugar en que funcione el tribunal llamado a resolverlo, se aumentar dicho plazo a seis das, o con el trmino de emplazamiento que corresponda s i ste excediere de seis das, 308 CPP. La sentencia que pronuncie la CAA resolviendo el recurso tiene la naturaleza jurd ica de una sentencia definitiva, la que ser notificada personalmente o por el estado a la persona que lo hubiere interpuesto . En contra de la sentencia que pronuncia la CAA procede el recurso de apelacin para ante la CS, el cual debe interponerse dentro del trmino fatal de 24 horas. La que acoge el recurso deber concederse en el slo efecto devolutivo, 316 CPP. La que lo rechaza s e conceder en ambos efectos segn la regla del 60 CPP. En contra de la sentencia de la CAA (sea que rechace o acoja) tambin procede casacin de forma, ya que a diferencia de lo que ocurre con el recurso de proteccin, no existe norma que establezca su i mprocedencia. Debe interponerse en el plazo de 5 das.

II. TRAMITACIN EN SEGUNDA INSTANCIA

Interpuesto el recurso y encontrado procedente, debern elevarse los autos o las c ompulsas a la CS, segn sea la forma en que se concede la apelacin. Recibidos los autos en la secretara de la Corte, el president e ordenar se agregue extraordinariamente a la tabla para su vista y fallo preferente, de la sala que correspondiere: 2 cuando s e hubiere deducido con motivo de una resolucin dictada en una causa criminal; o 3, en caso contrario. La Corte podr solicitar de cualquier persona o autoridad los antecedentes que estime necesarios para la resolucin del asunto. En contra de la sentencia de apel acin procede el recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda. Todas las notificaciones se efectuarn por el ED, salvo las que decret en diligencias, las que se cumplirn por oficio.

EFECTOS Y CUMPLIMIENTO DEL FALLO

La sentencia que se pronuncia sobre el recurso de amparo produce: 1. Cosa juzgada sustancial: Slo respecto a los recursos de amparo que con posteri oridad pudieran deducirse por el afectado basado en los mismos hechos, para proteger su derecho de la libertad personal o seguridad individual. 2. Cosa juzgada formal: No impide que con posterioridad y con nuevos antecedente s y cumpliendo los requisitos vuelvan a dictarse las rdenes de detencin, prisin o arraigo.

Es necesario que se encuentre firme la sentencia (salvo en el caso en que se aco ja el recurso de amparo: causar ejecutoria). Para el cumplimiento del fallo, la CAA transcribir lo resuelto a la persona o autoridad c uyas actuaciones hubieran motivado el recurso, bajo la sancin del 317 bis CPP.

ACCIN ESPECIAL DE AMPARO

El 317 CPP (antiguo) contemplaba una accin especial de amparo de la manera que si gue: El que tuviere conocimiento de que una persona se encuentra detenida en un lugar que no sea de los destinados a servir de casa de detencin o de prisin, estar obligado a denunciar el hecho, bajo la responsabilidad penal que pudiera afectarle, a cualq uiera de los funcionarios indicados en el artculo 83, quienes debern transmitir inmediatamente la denuncia al tribunal que juzguen comp etente. Esta accin especial de amparo, se caracteriza adems, porque no es ejercida ante la Corte de Apelaciones, sino que ante el tribunal competente, cualquiera tribunal que ejerza jurisdiccin en materia penal,

los funcionarios de Carabineros y la Polica de Investigaciones. En virtud del aviso recibido o noticia adquirida de cualquier o tro modo, se trasladar el juez, en el acto, al lugar en

que se encuentre la persona detenida o secuestrada y la har poner en libertad. Si se alegare algn motivo legal de detencin, dispondr que sea conducida a su presencia e investigar si efectivamente la medida de que se trata es de aquellas que en casos extraordinarios o especiales autorizan la Constitucin o las leyes. Se levantar act a circunstanciada de todas estas diligencias en la forma ordinaria .

EL RECURSO DE PROTECCIN Y AMPARO EN LOS ESTADOS DE EXCEPCIN CONSTITUCIONAL

39 CPR: El ejercicio de los derechos y garantas que la Constitucin asegura a todas las personas slo puede ser afectado bajo las siguientes situaciones de excepcin: guerra externa o interna, conmocin interior, e mergencia y calamidad pblica, cuando afecten gravemente el normal desenvolvimiento de las instituciones del Estado. 1. Estado de Asamblea: Guerra exterior 2. Estado de Sitio: Guerra interna o grave conmocin interior 3. Estado de Catstrofe: calamidad pblica 4. Estado de Emergencia: Grave alteracin del orden pblico o de grave dao para la se guridad de la Nacin

Estado de Asamblea: Se puede suspender o restringir por el Presidente de la Repbl ica la libertad personal, el derecho de reunin y la libertad de trabajo. Adems se puede restringir el ejercicio del derecho de aso ciacin, interceptar, abrir o registrar documentos y toda clase de comunicaciones, disponer requisiciones de bienes y establecer limi taciones al ejercicio del derecho de propiedad.

Estado de Sitio: El PR podr restringir la libertad de locomocin y arrestar a las p ersonas en sus propias moradas o en lugares que la ley determine y que no sean crceles ni estn destinados a la detencin o prisin de reo s comunes. Podr, adems, suspender o restringir el ejercicio del derecho de reunin.

Estado de Catstrofe: El PR podr restringir las libertades de locomocin y de reunin. Podr, asimismo, disponer requisiciones de bienes, establecer limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad y adoptar todas las medidas extraordinarias de carcter administrativo que sean necesarias para el pronto restablecimiento de la normali dad en la zona afectada.

Estado de Emergencia: El PR podr restringir las libertades de locomocin y de reunin .

45: Los tribunales de justicia no podrn calificar los fundamentos ni las circunst ancias de hecho invocados por la autoridad para decretar los estados de excepcin, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 39. No obstante, respecto de las medidas particulares que afecten derechos constitucionales, siempre existir la garanta de recurrir ante las autoridades judiciales a travs de los recursos que corresponda.

PARALELO ENTRE LA ACCIN DE AMPARO ANTE EL JG DEL 95 CPP Y LA ACCIN DE AMPARO DEL 2 1 CPR

El CPP en su 95 ha contemplado una accin especial de amparo ante el juez de garan ta, la que tiene por objeto facultades genricas de resguardo de la libertad personal. Ella no procede con respecto a privaciones que deriven de resoluciones judiciales y no puede confundirse con el recurso de amparo constitucional.

RECURSO DE AMPARO ECONMICO

Accin que cualquier persona puede interponer ante la CAA respectiva, a fin de den unciar las infracciones en que se incurra respecto al 19 N 21 CPR

Se contempla en la ley orgnica constitucional 18.971. En la CPR de 1980 el Consti tuyente desarroll una serie de normas que se han denominado orden pblico econmico: 1. Libre iniciativa para desarrollar cualquier actividad econmica 2. No discriminacin arbitraria en el trato que el Estado y sus organismos deben d ar a las personas en materia econmica 3. Libre apropiabilidad de los bienes 4. Derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corp orales e incorporales 5. Principio de subsidiariedad

Respecto de los actos ilegales o arbitrarios que importen una amenaza, perturbac in o privacin de todos estos derechos que configuran el OPE, se contempla la procedencia del RP en el 20 de la CPR. Existi un proyecto de ley que buscaba regular el RAE, la actividad empresarial del Estado y el marco jurdico para el desarrollo de esta ac

tividad. Slo se aprob en lo que dice relacin precisamente con el RAE.

.CONTENIDO DE LA ACCIN DE AMPARO ECONMICO

El contenido de dicha accin es denunciar las infracciones al 19 n 21 CPR, el cual seala: La constitucin asegura a todas las personas: N 21, El derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen. El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o particip ar en ellas slo si una ley de qurum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarn sometidas a la legi slacin comn aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que deber s er, asimismo, de qurum calificado.

Se desprenden 3 principios del citado artculo: 1. Derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica: Con los lmites de la moral , el orden pblico y la seguridad nacional, respetando la normativa que regula la actividad. Se trata de una proyeccin del de recho de la libertad personal. 2. El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o parti cipar en ellas slo si una LQC los autoriza. Subsidiariedad. 3. Las actividades empresariales del Estado o sus organismos o su participacin en ellas autorizadas por la ley, deben someterse a la ley comn aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepc iones que por motivos justificados establezca la ley, la que deber ser igualmente LQC (en el ltimo caso, se requieren por tanto 2 LQC: una para entrar y otra para hacer excepcin a la ley comn ).

Se ha discutido el alcance de la accin de amparo econmico, sustentndose dos tesis p rincipales: 1. Protege las infracciones a ambos inc. del 19 N 21: Se basa principalmente en e l tenor literal del nico de la ley 18.971, segn el cual cualquier persona podr denunciar las infracciones al artculo 19 No. 21. No hace distincin. 2. Protege slo al inc. 2. Se basan en un argumento histrico, la ley por la cual se contempla, se encuadra dentro de un proyecto que buscaba regular la actividad y participacin del Estado en la economa. No se ap rob lo que deca relacin con la regulacin de la actividad econmica del Estado, slo porque se consider en esta parte como LOC, razn por la cual se separ del RAE, el cual fue el nico que lleg a ser ley. Asimismo, slo se refiere al inc. 2, ya que resp ecto del inc. 1 se contempla otra accin: RP. Por lo dems, se permite ejercer la accin a quin no tiene inters actual en los hechos

denunciados, cuestin difcilmente configurable respecto del 1 inciso. Conforme a esta postura, el nico sujeto pasivo del RAE es el Estado, cuando no cumpla con las LQC necesarias para operar. Hoy en da, la doctrina constitucional y la jurisprudencia se encuentran contestes en que protege a ambos incisos. Entendindolo de esta manera, se amplia el espectro de sujetos activos y de sujeto s pasivos.

CLASIFICACIN

Se puede clasificar, teniendo una consideracin amplia del alcance del recurso, en los RAE destinados a denunciar las infracciones al inc. primero del 19 n 21 o aquellos destinadas a denunciar las infracciones a su inc. segundo.

CARACTERSTICAS

1. Es una accin destinada a proteger un derecho constitucional y no un recurso: N o tiene por objeto impugnar una resolucin judicial dentro de un proceso, sino que requerir que se ponga en movimi ento la jurisdiccin para conocer e investigar una accin u omisin arbitraria o ilegal que puede constituir una infraccin al 19 n 21 CPR. Es ms, la jurisprudencia ha reiterado que mediante este recurso no pueden impugnarse resoluciones judiciales que se ha yan dictado en un procedimiento administrativo, pero que se haya bajo la superintendencia de los tribunales de j usticia, o en un proceso criminal en que se hayan decretado medidas de incautacin de bienes. 2. Es una accin cautelar, dejando a salvo luego de su resolucin, la opcin para que, con posterioridad sea discutido en procesos ordinarios. 3. Es una accin que es conocida por los tribunales en virtud de sus facultades co nservadoras. 4. Slo sirve para la proteccin del derecho contemplado en el 19 N 21 CPR. 5. Es una accin de derecho pblico y por tanto irrenunciable, sin perjuicio de la f acultad del afectado de desistirse una vez interpuesto. 6. Es una accin slo de carcter correctivo, puesto que slo puede ser interpuesta con posterioridad a la comisin de las acciones que importa una infraccin al 19 n 21 CPR. 7. Es una accin que tiene para su ejercicio un plazo de 6 meses contados desde qu e se hubiere producido la infraccin. 8. Es conocido en sala, en primera instancia por la CAA, y en segunda instancia por la CS.

9. Es una accin en la cual se prev el trmite de la consulta ante la Corte Suprema e n caso de no ser revisado el fallo de primera instancia en virtud de un recurso de apelacin. 10. Es informal puesto que se posibilita su interposicin no slo por el afectado, s ino que por cualquier persona en su nombre capaz de parecer en juicio, an por telgrafo o tlex, y an por quien no tenga inters actual e n sus resultados. 11. Tiene contemplado un procedimiento inquisitivo y concentrado, puesto que deb e tramitarse sin ms formalidad ni procedimiento que el establecido para el recurso de amparo.

CAUSAL

La causal que posibilita la interposicin de un recurso de amparo econmico es la ac cin que importa una privacin al derecho contemplado en el 19 n 21 CPR. En consecuencia, se han eliminado como causal las acciones que importan una amenaza o perturbacin al ejercicio del derecho contemplado e el 19 n 21. As lo ha declarado l a CS, estimando que el fundamento de ello se encuentra en el obstculo que impondra a la economa permitir la interposicin por la s ola amenaza.

SUJETO ACTIVO

El sujeto activo es cualquier persona , artculo nico inc.1, ley 18.971. Este comprend e a las personas naturales y a las jurdicas, como tambin a las entidades sin personalidad jurdica. El actor no necesitar tener i nters actual en los hechos denunciados, artculo nico, inc. 2, es decir, se trata de una accin popular, las cuales se caracterizan n o slo por poder interponerse por cualquier sujeto, sino que ms bien el que la titularidad substancial es compartida, teniend o cada cual, personal y directo inters en los resultados favorables que se persiguen. Segn el artculo 2 inc. 11 de la ley 18.120 el recurso estara exento del deber de con stitucin de patrocinio y poder, toda vez que se hace remisin a las normas del recurso de amparo. Maturana cree qu e el actor que deduce la accin debe ser persona capaz, puesto que ste asume una responsabilidad mayor, ya que si la sente ncia establece fundadamente que la denuncia carece de toda base, el actor ser responsable de los perjuicios que hubiere causa do.

SUJETO PASIVO

El recurso se dirige contra el estado y contra el agresor si se le conoce. No es indispensable individualizar a los funcionarios del Estado que se encontraren desarrollando una infraccin al 19 n 21, ya que de exigir lo, estaramos entendindolo errneamente como un proceso contradictorio. En este caso, nos encontramos claramente ante un proceso inquisitivo, en el cual se le otorga al tribunal la carga de investigar y dar curso progresivo a los autos. Si estimamos la postura restringi da slo puede ser sujeto pasivo el Estado. De estimar la postura amplia, se engrosa el espectro de posibles sujetos pasivos.

TRIBUNAL COMPETENTE

Segn el inc.3 del artculo nico, la accin podr intentarse ante la CAA respectiva. La C orte conoce en primera instancia del recurso, previa vista de la causa y en sala. En segunda instancia, el conocimien to de la apelacin y de la consulta (no es propiamente 2 instancia, ya que la consulta no es instancia), la resolucin de ampa ro econmico corresponde a la tercera sala de la CS, la que conoce siempre previa vista de la causa. En cuanto a la competencia relativa, la CAA respectiva ser aquella dentro de cuyo territorio jurisdiccional se hubiere producido la infraccin denunciada.

PLAZO

Segn el inc.3 del artculo nico, la accin podr intentarse dentro de SEIS MESES contado s desde que se hubiera producido la infraccin.

TRAMITACIN DEL RECURSO

El recurso debe tramitarse sin ms formalidad ni procedimiento que el establecido para el recurso de amparo. Deducida la accin, el tribunal deber investigar la infraccin denunciada y dar curso progresivo a los aut os. Es decir es aplicable el procedimiento del amparo, pero con las modificaciones que segn la naturaleza del amparo econmico pue dan derivarse.

I. TRAMITACIN EN PRIMERA INSTANCIA

1. Presentacin del recurso de amparo: El recurso no requiere mayor solemnidad en cuanto a la forma de su presentacin, segn los trmites del amparo. Maturana cree que en este caso procede la misma norma que con respecto al recurso de proteccin: En el caso de que respecto de un mismo acto u omisin se dedujeren dos o ms recursos, an por distintos afectados, y de los que corresponde conocer a una misma CAA, se acumularn todos los recursos al que hubie re ingresa primero e el respectivo libro de la secretara del tribunal, formndose un solo expediente para ser resueltos en una sola sentencia, N 13 AA RP. 2. Primera resolucin: Presentado, el secretario consignar el da y hora que llega a su oficina la solicitud. A continuacin debe poner la solicitud en manos de un relator para que inmediatamente de cuenta al t ribunal y ste provea lo pertinente. La Corte puede efectuar un examen de admisibilidad del recurso, en el cual podr declarar s u incompetencia, o declarar su inadmisibilidad por haberse deducido fuera de plazo. En caso de estimarlo procedente, la Corte o rdenar pedir los datos e informes que considere necesarios. 3. Informe al recurrido a. Solicitud de informe: Interpuesto y acogido a tramitacin, la Corte pedir inform e a la persona, funcionario o autoridad que segn el recurso o en concepto del tribunal son los causantes del acto u omisin rec urridos. b. Forma de requerir el informe: La peticin del informe se puede efectuar por telg rafo o por los medios ms rpidos de comunicacin. c. Plazo para informar: La Corte deber fijar un plazo breve y perentorio para que este se emita. Si la demora en expedirlo excediese un tiempo razonable, deber el tribunal adoptar las medidas para su inme diato despacho y en ltimo caso prescindir de l para el fallo del recurso, AA. d. Forma del informe y efectos de ste: deber efectuarse una relacin de los hechos e n la versin del recurrido, remitiendo todos los fundamentos que le sirven de fundamento. El que emita informe, no se c onvierte en parte por ese solo hecho, sino que debe declararlo expresamente. 4. Prueba en el RAE: No existe un trmino probatorio, pero el recurrente y recurri do pueden rendir prueba desde la interposicin del recurso hasta la vista de la causa. Por lo concentradsimo del recurso, slo ser proc edente bsicamente la prueba instrumental y confesin espontnea en los escritos de interposicin e informe. Todo ello sin perjuic io de que la Corte decrete las medidas necesarias para el esclarecimiento de los hechos. 5. Orden de no innovar: La interposicin del recurso no suspende el cumplimiento d e la resolucin impugnada. En la actualidad no se contempla expresamente la orden de no innovar respecto de este recurso, pero de acuerdo a la naturaleza cautelar del mismo, no existira inconveniente para que la Corte pueda decretarla. 6. Medidas que puede adoptar la Corte durante la tramitacin del recurso: La Corte se encuentra facultada durante la tramitacin del recurso para investigar los hechos, y podr para tal efecto, decreta r todas las diligencias que estime pertinentes

para esclarecer los hechos denunciados. 7. Agregacin de la causa en tabla y vista de la causa: Recibido el informe o sin ellos, el tribunal dispondr traer los autos en relacin y ordenar agregar el recurso extraordinariamente a la tabla del da siguient e, previo sorteo en las Cortes de ms de una sala, sin perjuicio de haberse producido la radicacin de una sala, en cuyo caso n o se realiza el sorteo. La suspensin de la vista de la causa no procede salvo por motivos graves e insubsanables del abogado soli citante, AA y 165 n CPC. Los abogados de las partes tienen derecho a recusar sin expresin de causa, lo que no provocar la s uspensin de la vista, 113 inc.2 CPC Los alegatos tienen una duracin de madia hora en ambos tribunales colegiados. 8. Fallo del recurso

a. Corte acoge el recurso: Puede adoptar de inmediato todas las providencias que juzgue necesarias para reestablecer el estado del derecho afectado. b. Corte rechaza el recurso: no se acredita la existencia de la accin u omisin ile gal. Puede, en caso de que el fallo establezca fundadamente que la denuncia carece de toda base, condenar al autor a l pago de los perjuicios. La sentencia que pronuncie la CAA resolviendo el recurso tiene la naturaleza jurdica de una senten cia definitiva, la que ser notificada personalmente o por el estado a la persona que lo hubiere interpuesto. En contra de la sentencia procede el recurso de apelacin para ante la CS, que deb er interponerse dentro del trmino de 5 das (norma especial en relacin a la establecida para la apelacin del Rec urso de Amparo: 24 horas). La sentencia debe ser consultada en caso de no haber sido apelado el fallo (tambin e s especial en relacin al recurso de amparo, en el cual no se contempla).

III. TRAMITACIN EN SEGUNDA INSTANCIA

Deber conocer de la apelacin o la consulta la tercera sala de la CS, previa vista de la causa, siguiendo las normas del recurso de amparo.

RECURSO DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Tribunal especial, colegiado, de derecho y permanente, que ejerce sus funciones dentro de todo el territorio, sin encontrarse bajo la superintendencia directiva, correccional y econmica de la CS y es deposit ario de la totalidad de la competencia para ejercer en nica instancia el control preventivo y represivo de la constitucionali dad de la ley y dems normas jurdicas. Regulado en el C. VII CPR, LOC 17.997, que debe ser modificada para adecuarse a las modificaciones de la ley 20.050.

REQUISITOS

15 aos de abogado; destacarse en la actividad profesional, universitaria o pblica; carecer de impedimentos para ser juez; no tener las inhabilidades de los artculos 58 y 59 de la CPR. Estn afectos a la prohibicin general de ejercer la profesin de abogado, judicatura inclusive, sea por s, por interpsita persona, o a travs de una sociedad de la que forme parte.

NOMBRAMIENTO

10 miembros. 3 se nombran por el PR, 4 por el Senado, 3 por la CS. De los 4 nomb rados por el Senado, dos son a propuesta de la CD y requieren de un qurum de 2/3 de diputados o senadores en ejercicio, segn. Dur an 9 aos en sus cargos, renovndose por parcialidades de 3. Cesan en sus funciones a los 75 aos, sin que puedan ser reele gidos, salvo que fuere reemplazante que ejerci por menos de 5 aos.

CARACTERSTICAS

1. Especial, de 10 miembros, letrado, de derecho, permanente. Sin perjuicio de l o anterior, se encuentra facultado para apreciar los hechos en conciencia cuando: conozca de declaraciones de inconstitucionalida d de organizaciones y movimientos polticos, y de las responsabilidades de sus miembros; informe al Senado sobre declaracin de inhabilidad, y fundamento de renuncia del PR, para admitirla o rechazarla; resolver sobre inhabilidades de Min. de Estado. 2. Funciona en pleno o en salas: Qurum para pleno es de 8, en sala es de 4. En ge neral, los acuerdos se toman por mayora

simple. El Pleno resuelve siempre de:

1. Cuestiones relativas al control represivo y preventivo, especial o general de leyes, DL, DS, salvo el represivo de AA 2. Cuestiones relativas a la constitucionalidad de la convocatoria a plebiscito. 3. Informe al Senado sobre declaracin de inhabilidad, y fundamento de renuncia de l PR, para admitirla o rechazarla

Conoce en sala de: a. Cuestiones de constitucionalidad de AA formuladas por una parte b. Declaraciones de inconstitucionalidad de organizaciones y movimientos polticos , y las responsabilidades de sus miembros c. Resolver sobre inhabilidades de Min. de Estado 3. Ejerce sus funciones en todo el territorio nacional. 4. Totalidad de la competencia para ejercer en nica instancia el control preventi vo general y represivo, especial o general, de la constitucionalidad de la ley y dems normas jurdicas 5. Sus miembros gozan de fuero y son inamovibles 6. Excluido de la superintendencia directiva, correccional y econmica de la CS

COMPETENCIA

Conoce en nica instancia de las materias de su conocimiento, sea en Pleno o en Sa la. Las materias de su conocimiento estn en el 93 CPR, algunos son los siguientes: 1. Control de constitucionalidad de las leyes: Interpretativas de la CPR, LOC, n ormas de Tratados que versen sobre las anteriores. 2. Cuestiones de constitucionalidad de AA: Tanto de la CS, CAA, TRICEL. 3. Cuestiones de constitucionalidad en tramitacin de leyes: Como asimismo las de reforma constitucional 4. Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad: Ello se resuelve por la mayora de sus miembros en ejercicio, cuando la aplicacin de un precepto resulte inconstitucional para el caso particular. 5. Resolver la inconstitucionalidad general de un precepto: Por la mayora de los 4/5 de sus miembros cuando ha sido previamente declarado inaplicable, conforme al nmero anterior.

ACCIN DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD

1. Naturaleza Jurdica: no es recurso, porque: a. No se impugna resolucin judicial alguna, sino que se pretende la declaracin de que un precepto no es aplicable para la solucin de un conflicto determinado, por ser inconstitucional b. Se inicia un procedimiento independiente, pero vinculado al anterior c. Puede deducirse la accin incluso antes de que haya resolucin alguna dentro de l a gestin, en tanto sta est iniciada y pendiente. d. Puede solicitarla el mismo Juez que conoce del asunto. 2. Tramitacin a la solicitud de parte: a. Plazo: sin plazo de interposicin. Puede interponerse en tanto est la gestin pend iente b. Procedimiento: no hay todava, ya que no se ha dictado la LOC respectiva. Subsi ste AA de la CS: se interpone por escrito, directamente ante el TC y debe estar razonablemente fundado c. Efecto de la solicitud: NO suspende. Pero el solicitante puede pedir suspensin . No habra inconveniente en que se tramite el procedimiento ppal hasta la citacin para or sentencia, en algunos casos. d. Anlisis de admisibilidad: en sala, sobre i. Que la gestin est efectivamente pendiente (cualquier gestin ante un tribunal: ci vil, penal, contencioso, voluntario, etc.) ii. Que el recurso est razonablemente fundado iii. Que el precepto legal que se pide declarar inaplicable pueda resultar decis orio en la resolucin del asunto. iv. Legitimacin: interpuesto por quien sea parte en el procedimiento ppal. e. Esa misma sala se pronuncia sobre la suspensin del procedimiento, si ello le f ue solicitado2 f. El AA dispone que se d traslado a la contraria por 6 das. Maturana explica que el TC actualmente ha dado traslado por 10 das. Se dara traslado tambin al P de la R, Senado y Cmara de Diputados segn el. g. Prueba? Parece que no, ya que el anlisis debe ser dogmtico-jurdico. h. El AA dispona que se proceda a informe del fiscal judicial, pero ya no hay fis cal judicial en el TC. i. Se pone la causa en tabla y se ve En Relacin. j. De la inaplicabilidad misma se conoce en Pleno: i. Qurum para sesionar: 8 ii. Qurum para acoger inaplicabilidad: mayora de los miembros en ejercicio k. La inaplicabilidad es de efectos relativos: solo para la causa en que haya si do declarada.

2 El TC le puede ordenar a la CS la suspensin. Quin es el tribunal superior?

3. El Juez que conoce del asunto puede solicitar la inaplicabilidad DE OFICIO. Pr ocedimiento para hacerlo? Debe seguir el

mismo procedimiento que las partes?Puede solicitar la suspensin? No parece razonab le. Son todos temas no resueltos. Tavolari: Pero no es admisible que el juez que la solicita, falle el asunto sin antes fallarse la inaplicabilidad.

4. Impugnacin de la resolucin del TC: inapelable ni casable, ya que no hay tribuna l superior jerrquico. DECLARACIN DE INCONSTITUCIONALIDAD

1. No es recurso, porque: a. No se persigue impugnar resolucin judicial alguna b. Ni siquiera supone un proceso pendiente; solo requierequeel precepto en cuest in haya sido previamente declarado inaplicable. c. Puede efectuarse de oficio por el TC o va accin popular por cualquiera. 2. Procedimiento: de oficio por el TC, o va accin popular a. Requisito: que previamente se haya declarado inaplicable por inconstitucional el precepto por resolucin firme. Sin plazo. b. Maturana dice que a la solicitud se da traslado. Pero a quien? En la prctica, r especto de rganos del Estado a quienes afecte (P de la R, CD, Senado, SII, etc.) c. Se ordena traer autos en relacin d. Qurum: 4/5 de los integrantes del TC (8 miembros) e. Sentenciaquedeclara inconstitucionalidad debe publicarse en el Diario Oficial dentro de los 3 das siguientes f. EL precepto se entiende derogado SIN efecto retroactivo

EL RECURSO DE REVISIN

Accin declarativa, de competencia exclusiva y excluyente de una sala de la CS, qu e se ejerce para invalidar sentencias firmes o ejecutoriadas que han sido ganadas fraudulenta o injustamente en casos expresamente sealados por la ley

Regulado: 810 a 816 CPC; 473 a 480 CPP.

CARACTERSTICAS

1. Accin declarativa ms que un recurso extraordinario, puesto que pretende invalid ar una sentencia que se encuentra firme o ejecutoriada. Por ello, en el CPP se regula a propsito de la ejecucin de las sente ncias. 2. Se interpone directamente ante la CS, para que sea conocida por sta en sala. 3. Es conocido en virtud de las facultades jurisdiccionales de la CS. 4. Persigue obtener la invalidacin de una sentencia firme. 5. Procede slo en las causas taxativamente sealadas la ley. 6. De ser concebido como un recurso, no constituye instancia, porque slo se anali za la causal que motiva su interposicin. En caso de ser concebido como accin declarativa, se conocer en nica instancia por un t ribunal que tiene una competencia especfica limitada a la causal que se invoque.

NATURALEZA JURDICA

Tcnicamente, no es un recurso, sino una accin. No concurre el requisito bsico de to do recurso, pues su interposicin procede contra resoluciones firmes o ejecutoriadas. Es propiamente una accin que persigue obtener la invalidacin de una sentencia firme o ejecutoriada. Es por ello que el legislador penal en vez de ll amarlo recurso de revisin, lo llama revisin de las sentencias firmes, siendo ms sabio que el legislador civil.

FUNDAMENTO

Lo que se persigue con esta accin es que la justicia se superponga a la seguridad jurdica basada en la CJ. Sin embargo, se debe tener presente que el legislador slo abri la posibilidad de revisin por ciertas cau sales especficas.

RESOLUCIONES CONTRA LAS CUALES PROCEDE

En materia civil procede en contra de las sentencias firmes o ejecutoriadas que no hayan sido pronunciadas por la CS conociendo recursos de casacin y revisin.

En materia penal en contra de las sentencias condenatorias de crimen o simple de lito, aunque stas hayan sido pronunciadas por la CS. Lo que se desprende del 473 CPP. De esta manera, no procede la revisin en contra de: 12. Sentencias penales absolutorias 13. Condenatorias por faltas

CAUSALES O FACTORES QUE HABILITAN SU INTERPOSICIN

I. EN MATERIA CIVIL

810 CPC, taxativas: La CS de Justicia podr rever una sentencia firme en los casos siguientes:

1. SI SE HA FUNDADO EN DOCUMENTOS DECLARADOS FALSOS POR SENTENCIA EJECUTORIA, di ctada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever. Los documentos falsos, pueden ser uno de l os tantos antecedentes que se han tomado en cuenta en el fallo que se trata de rever. 2. SI PRONUNCIADA EN VIRTUD DE PRUEBAS DE TESTIGOS, HAN SIDO STOS CONDENADOS POR FALSO TESTIMONIO dado especialmente en las declaraciones que sirvieron de nico fundamento a la sen tencia. En este caso, los testimonios falsos deben haber sido los nicos fundamentos de la sentencia recurrida.

En los dos primeros nmeros, es necesario que exista una sentencia ejecutoriada de clarando la falsedad de los documentos o la condena por perjurio de los testigos.

3. SI LA SENTENCIA FIRME SE HA GANADO INJUSTAMENTE EN VIRTUD DE COHECHO, VIOLENC IA U OTRA MAQUINACIN FRAUDULENTA, cuya existencia haya sido declarada por sentencia de trmin o. Es necesaria la condena al juez. 4. SI SE HA PRONUNCIADO CONTRA OTRA PASADA EN AUTORIDAD DE COSA JUZGADA Y QUE NO SE ALEG EN EL JUICIO en que la sentencia firme recay. En caso de haberse alegado la cosa juzgad a en el juicio, no procede la revisin, sino que debi haberse deducido el recurso de casacin en la forma.

El recurso de revisin no procede respecto de las sentencias pronunciadas por la C S, conociendo en los recursos de casacin o de revisin.

II. EN MATERIA PENAL

437 CPP,

1. Cuando, en virtud de sentencias contradictorias, estn SUFRIENDO CONDENA DOS O MS PERSONAS POR UN MISMO DELITO que no haya podido ser cometido ms que por una sola 2. Cuando alguno est SUFRIENDO CONDENA COMO AUTOR, CMPLICE O ENCUBRIDOR DEL HOMICI DIO DE UNA PERSONA CUYA EXISTENCIA SE COMPRUEBE despus de la condena. 3. Cuando alguno est sufriendo condena en virtud de SENTENCIA QUE SE FUNDE EN UN DOCUMENTO O EN EL TESTIMONIO DE UNA O MS PERSONAS SIEMPRE QUE DICHO DOCUMENTO O DICHO TESTIMONIO HA YA SIDO DECLARADO FALSO por sentencia firme en causa criminal 4. Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria, OCURRIERE O SE DESCUBR IERE ALGN HECHO O APARECIERE ALGN DOCUMENTO DESCONOCIDO DURANTE EL PROCESO, QUE SEAN DE TAL NATURALEZA QUE BAS TEN PARA ESTABLECER LA INOCENCIA del condenado. 5. Cuando la sentencia condenatoria hubiere sido pronunciada a CONSECUENCIA DE P REVARICACIN O COHECHO DEL JUEZ QUE LA HUBIERE DICTADO O DE UNO O MS DE LOS JUECES QUE HUBIEREN CONCURRIDO A SU DICTACIN, cuya existencia hubiere sido declarada por sentencia judicial firme . La sentencia debe ser consecuencia de la prevaricacin o el cohecho.

La cosa juzgada del N 4 del 810 CPC no aparece mencionada, pero puede ser subsumi da en la causal cuarta del mismo.

COMPETENCIA

Siempre debe interponerse ante la CS, la cual tiene la competencia privativa par a conocerlo y fallarlo.

SUJETOS DEL RECURSO

En materia civil puede interponerse por la parte agraviada.

En materia penal puede interponerse por el por: 1. El Ministerio Pblico 2. El condenado 3. El cnyuge del condenado 4. Los ascendientes, descendientes o hermanos del condenado. 5. El condenado que ha cumplido su condena 6. Herederos cuando el condenado hubiere muerto y se tratase de rehabilitar su m emoria, 474 CPP.

FORMA DE INTERPONERLO

Debe interponerse por escrito en el cual se deber mencionar la causal respectiva y los documentos que la acreditan. Si la causal alegada fuere la de la letra b) del 473 CPP, la solicitud de recurso declarar ade ms los medios con que se intenta probar que la persona vctima del pretendido homicidio ha vivido despus de la fecha en que la sen tencia la supone fallecida. Si fuere la de la letra d), indicar el hecho o el documento desconocido durante e l proceso, expresar los medios con que se pretenda acreditar el hecho y se acompaar, en su caso, el documento o, si no fuere posible, se manifestar al menos su naturaleza y el lugar y archivo en que se encuentra.

En ambos debe cumplirse con las normas de comparecencia ante la CS.

PLAZO PARA INTERPONERLO

En materia civil, dentro de un ao, contado desde la fecha de la ltima notificacin d e la sentencia objeto del recurso, 811 inc.1 CPC. Lo expresado en este artculo se contrapone a lo sealado en el 174 en cuanto a l momento en que se entiende ejecutoriada una sentencia. Por ello, debemos entender que el recurso debe ser interpuesto de ntro del plazo de 1 ao contado desde que la sentencia qued firme o ejecutoriada. Si se presenta fuera de este plazo, se recha zar de plano. Por la lentitud de los procedimientos judiciales, sera casi imposible interponerl o por las causales 1 a 3 del 810 CPC, por lo cual el legislador dispone en el 811 inc. 3 que si al terminar el ao no se ha an fa llado el juicio dirigido a comprobar la falsedad de los documentos, el perjurio de los testigos o el cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta a que se refiere el artculo anterior, bastar que recurso se interponga dentro de aquel plaz o, hacindose presente en l esta circunstancia, y debiendo proseguirse inmediatamente despus de obtenerse sentenci a firme en dicho juicio.

En materia penal la accin puede interponerse en cualquier tiempo 474 CPP.

EFECTOS QUE PRODUCE LA INTERPOSICIN DEL RECURSO

Se sigui la regla general de los recursos de queja y casacin, en orden a que la in terposicin del recurso, no suspende el cumplimiento del fallo. En materia civil, por la interposicin de este recurso no se suspender la ejecucin de la sentencia impugnada. Podr, sin embargo, el tribunal, en vista de las circunstancias, a peti cin del recurrente, y odo el FJ, ordenar que se suspenda la ejecucin de la sentencia, siempre que aqul d fianza bastante para satis facer el valor de lo litigado y los perjuicios que se causen con la inejecucin de la sentencia, para el caso de que el recurso sea d esestimado, 814 CPC. En materia penal, la interposicin del recurso de revisin no suspender el cumplimien to de la sentencia que se intenta anular. Sin embargo, se amplan los casos en que puede decretarse la suspensin, y s e otorga la facultad al tribunal cuando lo estime conveniente la posibilidad de suspender la ejecucin la sentencia recurrida, 477 C PP. Esto se explica porque todas las penas son de carcter irreparable, y antes se estableca ello como causal de posible suspensin.

TRAMITACIN

En materia civil: Se ocupan de ello los 813 y 814 CPC. Presentado, y cumpliendo los requisitos formales, el tribunal debe realizar un examen de admisibilidad: 1. Lo declarar inadmisible: Cuando atendidos los antecedentes se haya interpuesto fuera del plazo de un ao. 2. Lo declarara admisible: El tribunal ordenar que se traigan a la vista todos lo s antecedentes del juicio en que recay la sentencia impugnada y citar a las partes a quienes afecte dicha sentencia para qu e comparezcan en el trmino de emplazamiento a hacer valer su derecho.

Transcurrido el trmino de emplazamiento, el tribunal debe conferir traslado al FJ y evacuado su informe, debe dictar autos en relacin, procediendo a la vista de la causa.

En materia penal: Su tramitacin se encuentra contemplada en los 475, 476 y 478 CP P. La solicitud se presentar ante la secretara de la CS; deber expresar con precisin su fundamento legal y acompaar copia fiel de la sentencia cuya anulacin se solicitare y los documentos que comprobaren los hechos en que se sustenta. Si la causal alegada fuere la de la letra b) del artculo 473, la solicitud deber i ndicar los medios con que se intentare probar que la persona vctima del pretendido homicidio hubiere vivido despus de la fecha e n que la sentencia la supone fallecida; y si fuere la de la letra d), indicar el hecho o el documento desconocido durante el proceso , expresar los medios con que se pretendiere acreditar el hecho y se acompaar, en su caso, el documento o, si no fuere posible, se manifestar al menos su naturaleza y el lugar y archivo en que se encuentra. La solicitud que no se conformare a estas prescripciones o que adolezca de manif iesta falta de fundamento ser rechazada de plano, decisin que deber tomarse por la unanimidad del tribunal. Apareciendo interpuesta en forma legal, se dar traslado de la peticin al fiscal, o al condenado, si el recurrente fuere el ministerio pblico; en seguida, se mandar traer la causa en relacin, y, vista en la forma ordinaria, se fallar sin ms trmite, 475 CPP. No podr probarse por testigos los hechos en que se funda la solicitud de rev isin, 476 CPP.

FALLO DEL RECURSO

En materia civil: Mediante iendo por tanto una accin de nulidad de la sentencia bre la nulidad, en algunos

la revisin se busca invalidar un fallo ejecutoriado, s que persigue la declaracin ejecutoriada. En caso que el tribunal se pronuncie so casos ser necesario

instruir un nuevo proceso, y en otros bastar la misma resolucin (v. gr. cuando se declara la existencia de cosa juzgada).

Si el tribunal estima procedente la revisin por haberse comprobado, con arreglo a la ley, los hechos en que se funda, lo declarar as, y anular en todo o en parte la sentencia impugnada. En la misma senten cia que acepte el recurso de revisin declarar el tribunal si debe o no seguirse nuevo juicio. En el primer caso determ inar, adems, el estado en que queda el proceso, el cual se remitir para su conocimiento al tribunal de que proceda. Servirn de base a l nuevo juicio las declaraciones que se hayan hecho en el recurso de revisin, las cuales no podrn ser ya discutidas. Cuando el recurso de revisin se rechaza, se declarar vlido y eficaz el fallo, se co ndenar en las costas del juicio al que lo haya promovido y se ordenar que sean devueltos al tribunal que corresponda los au tos mandados traer a la vista, 815 y 816 CPC.

En materia penal: La resolucin de la CS que acogiere la solicitud de revisin deber siempre anular la sentencia firme condenatoria. Adicionalmente slo si de los antecedentes resultara fehacientemente acreditada la inocencia del condenado, la CS deber adems dictar, acto seguido y sin nueva vista pero separadamente la sentencia de reemplazo absolutoria que corresponda. No corresponde que se le condene por otro delito, ya que la funcin de acusar es d el Ministerio Pblico. Cuando hubiere mrito para ello, solicitado, podr pronunciarse inmediatamente acerc a de la IP por error judicial del. El inocente puede solicitar la publicacin en Diario Oficial a costa del Fisco, adems de la devolucin de las sumas por multas, costas e IP. El cumplimiento del fallo en lo atinente a las acciones civiles que correspo ndan sern conocidas por el juez civil que corresponda en juicio sumario. En caso que el MP resolviere formalizar la investigacin por lo s mismos hechos sobre los cuales recay la sentencia anulada, el fiscal acompaar en la audiencia respectiva copia fiel del fa llo que acogi la revisin solicitada.

DERECHO PROCESAL PENAL

INTRODUCCIN

FORMA DE CONFIGURACIN DEL CONFLICTO PENAL

El derecho penal describe los comportamientos humanos que son constitutivos de d elito, la pena con que se sancionan o la medida de seguridad a aplicar. El motivo de estas descripciones es el de proteger los b ienes jurdicos de la sociedad y as velar por una convivencia pacfica. En este entendido, el DP es la ultima ratio de proteccin, apl icable slo en tanto las restantes frmulas del ordenamiento resulten insuficientes en cuanto a proteger los bienes jurdicos.

Ferrajoli enumera los siguientes axiomas: 1. Nulla poena sine crimene: RETRIBUIDAD, no hay pena sin crimen. 2. Nulla crimen sine lege: LEGALIDAD, sea en sentido lato o estricto. 3. Nulla lex sine necesitate: Principio de NECESIDAD. 4. Nulla necesitate sine iniuria: Principio de LESIVIDAD. 5. Nulla iniura sine actione: MATERIALIDAD o exterioridad de la accin. 6. Nulla actio sine culpa: CULPABILIDAD. 7. Nulla culpa sine iudicio: Principio de la JURISDICCIONALIDAD. 8. Nulla iudicuium sine accusatione: Principio ACUSATORIO. 9. Nulla accusatio sine probatiore: Principio de la CARGA DE LA PRUEBA 10. Nulla probata sine defensione: Principio del CONTRADICTORIO.

Estos principios dan lugar al modelo garantista de derecho o responsabilidad pen al. Elaborados por el pensamiento iusnaturalista de los S. XVII y XVIII, concebidos como principios limitadores del poder absoluto. Conforme a ellos, puede surdir un conflicto penal solo en la medida de que una persona realice una conducta exterior que se enmarque de ntro de la descripcin previa que hace el legislador, conminando en tal caso para que al agente se le aplique una pena det erminada.

ELEMENTOS QUE SIEMPRE DEBEN ESTAR PRESENTES EN EL PROCESO PENAL

Desde su inicio, en el proceso penal se requiere la concurrencia de dos elemento s: el hecho punible y la participacin. Acreditados, se puede llegar a una sentencia condenatoria, destruyndose la presuncin de inocenc ia. Se llega al convencimiento del juez mediante la prueba que ofrece el MP a travs de las actuaciones que de la investig acin.

En el proceso penal, la concurrencia de ambos elementos es necesaria para entra r en un JOP y que pueda, a la postre, dictarse una sentencia condenatoria. En primer lugar, la investigacin debe realiz arse por el MP de oficio, por denuncia o querella, para efectos de indagar sobre un hecho que revista los caracteres de delito. Dic ha investigacin debe formalizarse cuando el MP requiera de la autorizacin del JG para realizar diligencias que priven, perturben o atenten contra los derechos del imputado o terceros contemplados en la CPR. Se elimina el auto de procesamiento, con lo que se da derecho al imputado para ejercer sus garantas desde el inicio del proceso, con las excepciones especialmente consagradas. La prisin preventiva, por su parte, slo procede cumplidos que sean sus requisitos (139, 140). Cerrada la investigacin, procede formular acusacin, siempre que el MP estimare qu e hay antecedentes serios que justifiquen el enjuiciamiento, 259.

DERECHO PROCESAL PENAL

Rama del orden jurdico interno, cuyas normas instituyen y organizan los rganos pbli cos que cumplen la funcin judicial penal y disciplinan los actos que integran el procedimiento necesario para impon er y actuar una sancin o medida de seguridad penal.

Hay tres momentos en que el poder penal se manifiesta. Primero, ante la amenaza penal, se establecen las condiciones materiales bajo las que el estado promete una pena y se realiza mediante los mandatos y pro hibiciones penales (DP material o sustantivo); el segundo se manifiesta en el ejercicio de la pretensin penal, es decir, en la apli cacin de la pena o medida de seguridad al sujeto que con su conducta configure el tipo establecido por ley (DP formal o adjetivo) ; por ltimo, tenemos el que se manifiesta en la ejecucin de una reaccin penal en el caso concreto (DP ejecutivo). A propsito de la ejecucin, se discute si es administrativa o judicial. La evolucin del sistema se orienta a la judicializacin de la ejecucin.

Maturana define el DPP en base a los siguientes elementos (se dice que es la par te del derecho procesal encaminada a ):

I. BRINDAR PROTECCIN A LA VCTIMA

Velando por la reparacin del dao causado, y para que se le otorgue un trato acorde a su condicin. Se persigue con mayor fuerza hoy que con el ASPP. En primer lugar, al MP le corresponde adoptar las medidas para proteger a la vct ima, segn dispone el 80 A de la CPR. El mandato tiene tambin expresin legal en el 6 CPP: el MP debe velar por la proteccin de la vctima en todas las etapas del proceso penal. Para estos efectos, deber promover acuerdos patrimoniales, medidas cautelares u otros mecanismos que faciliten el dao causado. No se extiende al ejercicio de acciones civiles. En cada FR se conte mpla la existencia de una unidad de atencin de vctimas y testigos (34 letra e), LOC MP). Por otra parte, el tribunal debe garantizar la vigencia de los derechos de la vc tima, pudiendo acudir a los primeros en busca de proteccin, si estima deficiente la del MP, lo que deber hacer siempre por una a ccin indemnizatoria si pretende que le sea otorgada de forma forzada de parte del imputado en el proceso penal (6). Por ltimo, tanto las policas como dems organismos auxiliares debern darle un trato acorde a su condicin de vctima, procurando facilitar al mximo su participacin en los trmites en que debiera interve nir. La vctima tiene derecho a intervenir al ser considerada como interviniente, con una serie de derechos para materializar su i ntervencin dentro del mismo en el artculo 109.

II. ASEGURAR LA PERSONA DEL IMPUTADO DURANTE EL CURSO DEL PROCEDIMIENTO

Si su libertad entorpece investigaciones, o importa un peligro para la vctima o s eguridad de la sociedad, se vulnera el estado de derecho. Sin embargo, el imputado goza de la presuncin de inocencia, lo que impor ta que ninguna persona ser considerada culpable ni tratada como tal en tanto no fuere condenada por una sentencia firme (4). En ese sentido, las medidas cautelares reales podrn ser decretadas slo en los casos en que ello fuere necesario y en la forma co ntemplada por la CPR y las leyes (5), justificndose que ellas se decreten cuando fueren absolutamente indispensables pa ra asegurar la realizacin de los fines del procedimiento y slo durarn mientras subsistiere la necesidad de su aplicacin (122 i nc. 1). Las medidas cautelares importan una actuacin de carcter jurisdiccional, siempre se rn decretadas por resolucin

judicial fundada, no por el MP (80 A CPR; 9 y 122 inc. 2 CPP). Excepcionalmente, en el caso de delito flagrante se lleva a cabo la detencin sin orden previa, pero con audiencia de control de detencin dentro de las 24 horas (131 inc. 2), en la que el MP debe formalizar la investigacin para poder solicitar que se decrete la prisin preventiv a (140). Para que se decreten existe una graduacin de menor a mayor gravedad (citacin, medi das cautelares personales 155 y prisin preventiva), y la prisin preventiva (PP) es la ultima ratio, slo cuando las dems medidas fueren insuficientes para asegurar los fines del procedimiento (139 inc. 2).

III. LA DECLARACIN DE CERTEZA DE LA NOTITIA CRIMINIS

Declaracin de certeza del delito e infliccin de la pena. Solo puede hacerse efecti va mediante la dictacin de una sentencia definitiva que debe emanar de un debido proceso. Slo se puede ser condenado, en virtud de un a SD fundada, dictada por tribunal imparcial y emanar de un debido proceso de ley (1, 340, 342, 373 y 374). Con ant erioridad a la SD penal no cabe la aplicacin de pena alguna, siendo posible slo excepcionalmente adoptar medidas cautelares perso nales durante el curso del proceso. La peligrosidad social es considerada como (a) uno de los requisitos para decret ar la PP (140 letra c); (b) para aplicar el principio de oportunidad (170), (c) para determinar la procedencia y forma de de cretar la SCP (237 y 238); (d) para aprobar un acuerdo reparatorio (241 inc. 3 parte final) y (e) al dictarse SD condenatoria pa ra otorgar algunos de los beneficios de cumplimiento de la pena en libertad que se contemplan en la ley 18.216.

IV. DECLARACIN DE CERTEZA DE LAS RESPONSABILIDADES CIVILES CONEXAS AL DELITO

En nuestro proceso penal se contempla expresamente la facultad de ejercer las ac ciones civiles indemnizatorias en contra del imputado; y las acciones restitutorias que se generan con motivo de la comisin de un delito (59). Dado que la vctima es interviniente puede optar por preparar la demanda civil dentro del proceso penal despus de la f ormalizacin (solicitando diligencias o medidas cautelares reales, interrumpiendo prescripcin, sujeto a que se deduzca op ortunamente la demanda civil, 61). En este caso, se debe tramitar como incidente en cuaderno separado, salvo que se trate de la r estitucin de las especies hurtadas, robadas y estafadas, bastando que se compruebe su dominio y sean valoradas para su restitu cin (189) Debe interponerse demanda civil por escrito hasta 15 das antes de la APJOP (60 y 261), la que debe conocerse, probars e fallarse en la audiencia de juicio oral.

Las acciones civiles indemnizatorias que pudieren ejercerse por otras personas d istintas de la vctima o en contra de terceros civilmente responsables solamente pueden ejercerse ante el tribunal civil compet ente conforme a las reglas generales.

V. EJECUCIN DE LAS PROVIDENCIAS

Las sentencias penales se ejecutan conforme al CP, sin perjuicio del L. IV del C PP (467). Su ejecucin ser siempre de competencia del JG que hubiere intervenido en el respectivo procedimiento, y no TJOP (113 in c. 2 del COT y 466 CPP). Respecto de la parte civil de la SD penal, se ejecuta ante el JL competente conforme a las reglas generales , tanto en caso de absolucin como de condena. El procedimiento para la ejecucin de la sentencia civil se seala en el 472 CPP, re girn las disposiciones sobre ejecucin de las resoluciones judiciales que establece el CPC. El nico procedimient o que cabr aplicar ser el JE, no cabe aplicar el incidental pues slo procede cuando la ejecucin se solicita ante el tribunal que co noci en nica o primera instancia, 233 CPC.

CARCTER INSTRUMENTAL CALIFICADO DEL DERECHO PROCESAL PENAL

Debe tenerse presente la regla bsica del DP, nullum crimen, nulla poena, sine lege m : no hay crimen sin ley, y que se consagra en el artculo 19 N 3 CPR y 18 CP. Conforme a ello qued prohibida la autotutela; los particulares no pueden disponer de la pena. Existen algunos supuestos excepcionales en los que cabe una disposicin nega tiva, tanto porque el inicio de la persecucin depende de la voluntad del ofendido ( delitos privados y semiprivados ), cuanto porque algunas veces cabe el perdn del ofendido (calumnia e injuria). En segundo lugar, debe tenerse presente que nadie puede ser juzgado por comision es especiales, sino por el tribunal que le seale la ley establecido con anterioridad por ste, el que se consagra en el 19 N 3 CPR, 2 CPP. Vendra a ser el segundo monopolio del DP, segn Montero, el DP y su pena slo pueden ser aplicados por los rga nos jurisdiccionales. Finalmente, debemos tener presente el principio de nulla poena sine iudicio, no puede aplicarse sancin penal sin proceso. El principio del debido proceso se encuentra expresamente consagrado en el 19 N 3 CPR, y en el artculo 1 del CPP. En realidad, no solo es un autolimite del estado, sino que tambin de la voluntad particular, a q uien se niega la facultad de someterse espontneamente a una pena. Ello viene a configurar el tercer monopolio , en tanto el DP se aplica por los tribunales, pero se les limita en cuanto a los medios, debiendo necesariamente utilizar el proceso para efectos de aplicar la sancin penal. De ah que en el proceso penal, debe calificarse de administrativas las actuaciones de inst ruccin del MP.

EL DERECHO PROCESAL CONSTITUYE UNA UNIDAD

Aunque el objetivo inmediato sea civil, penal, laboral, tributario, etc., el der echo procesal es una unidad. Hay principios y normas bsicas comunes, como jurisdiccin, la accin, partes, instancia, prueba, recursos, et c. que as lo comprueban. No fue generalmente aceptado en el pasado. El problema se centr en torno a establecer si la arista ci vil (amplio) y la penal tenan una misma esencia. La doctrina separatista cree que las instituciones son inconciliables tanto desd e un punto de vista funcional, cuanto desde sus propias estructuras. Por su parte, la doctrina unitarista o unitaria s ostiene que existe una evidente unidad conceptual entre ambos procesos, en torno a diversas instituciones y estructuras, primordia lmente a travs de la jurisdiccin. En todo caso, no pretende, ni ha pretendido, que se confundan las ramas ni que uno absorba al otr o. Ambos deben ser considerados integrantes del Derecho Procesal. Es decir, el centro de la discusin debe estar en la solucin del problema de si ambos procesos significan o no conceptos que representen una misma nocin funcional que lleve a una teora gener al del proceso, sin calificacin. Se puede, a travs de una unidad conceptual, configurar una doctrina general del proceso con l as lgicas diferencias en sus tendencias, que es necesario establecer para el adecuado cumplimiento de sus diferentes finalidades : el juicio civil es un juicio al haber y el juicio penal es un juicio al ser , lo que explica las diferencias entre ellos. Entre procesal c ivil y penal existe una unidad, en la diversidad. La importancia de determinar si es o no una unidad reside en la posibilidad de a plicar las disposiciones de uno a otro para integrar lagunas legales que slo podr ser posible si se estima que existe una doctrina general del proceso; si es una unidad.

En el proceso penal existe una remisin a las normas del procedimiento civil en di versas materias, pudiendo citarse, la relativa a las notificaciones (32), normas comunes a todo procedimiento (52); requisitos de la demanda (60), medidas precautorias (157); aplicacin de las normas de cumplimiento incidental para acuerdos reparatorios (24 3); aplicacin normas de conciliacin respecto responsabilidad civil en la APJOP (273); aplicacin de la tabla de emplaz amiento para interponer recursos (353); etc.

FUNCIN DEL DERECHO PROCESAL PENAL.

Cumple con una funcin material o poltica y una funcin formal.

I. FUNCIN MATERIAL O POLTICA

Es la tarea que le corresponde llevar a cabo como rama jurdica estatal, y son tre s las funciones materiales que le corresponden: realizacin del material; proteccin personal; recomposicin de la paz y seguridad jurd ica.

1. Realizacin del derecho penal material: Es el nico medio para la realizacin penal , los conflictos sociales que le ataen slo pueden solucionarse a travs de sus reglas, a diferencia de lo que sucede en otros mbitos jurdicos. Accesoriamente sirve, como medio realizador del derecho civil material, cuando se reclame reparacin en el pr oceso. 2. Proteccin personal: Es un estatuto de garantas, sobre todo para el perseguido p enalmente, son lmites a la intervencin del Estado sobre los ciudadanos. Protegen tanto al inocente, con miras a evitar una condena injusta, cuanto al mismo culpable, porque no se alcance una condena a costa de su dignidad personal o sin posibilid ad de defensa. 3. Recomposicin de la paz y seguridad jurdica: Non bis in eadem.

II. FUNCIN FORMAL.

En definitiva, se refiere a la forma en que se le da aplicacin a las normas mater iales, indica cmo se les da cumplimiento, pues las normas penales son todas potestativas.

CARACTERES DEL DERECHO PROCESAL PENAL.

Se caracteriza porque sus normas son de derecho pblico, interno y adjetivo.

1. Normas de derecho pblico: Tanto si se le define como el que regula intereses c omunitarios, no privados (teora de los intereses), como si, se lo identifica por la naturaleza de la relacin jurdica que regula. El DPP regula la actividad de rganos estatales (tribunal y MP) que obran guiados por un inters social (la persecucin pe nal de los delitos), y esos rganos se supraordinan a los particulares que intervienen en el procedimiento 2. Son de derecho interno. Salvo escassimas excepciones, se rechaza la aplicacin d e normas internacionales. Los tribunales aplican la lex fori, como regla casi sin excepciones. La razn de esta reserva est en que la administracin de justicia, ms an en este mbito, es atributo esencial de las soberanas nacionales. La tendencia se o rienta a crear normas y rganos supranacionales en relacin al punto (CPI, CIJ, normas de DDHH, etc). 3. Adjetivas o formales: Se ocupa de la realizacin del DP cuando se lesionan sus normas, es la actuacin prctica del poder penal del Estado. Depende del DP. Maturana no comparte este criterio. El DPP contempla derechos y garantas que no p ueden calificarse de adjetivas o

formales; y, por otra parte, existen normas procesales llevan tambin a la extincin de la responsabilidad penal. No deben olvidarse las normas sustantivas de competencia, jurisdiccin, etc. Basta tener en cuenta: a. Por el DPP se desarrollan los derechos y las garantas que la CPR y TTII contem plan respecto de la libertad de la persona humana y los casos en los cuales puede ser privado de ella, lo que representa el aspecto ms substancial posible. b. Basta leer el T. I (principios bsicos), para constatar que dichas normas no re visten un carcter meramente adjetivo, sino que son esenciales para el estado de derecho..

Debemos concebirse como un derecho de carcter instrumental, en su caso de carcter privilegiado, pues el proceso es la nica forma para dar solucin a un conflicto penal haciendo efectiva la pretensin punitiv a del estado.

FUENTES DEL DERECHO PROCESAL PENAL

I. CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA

Hay normas comunes a todo proceso, aplicables al proceso penal, y otras que se r efieren especficamente a ste:

1. Conductas terroristas

9 CPR. El 19 N 7 letra e), se refiere a la libertad provisional en los delitos so bre conductas terroristas, debiendo elevarse siempre en consulta la que la otorgue, por unanimidad, ministros titulares. El terrorismo i mporta un atentado en contra de la humanidad, desconoce el orden de convivencia de todos los hombres. En casi todas las legisl aciones se trata ms rigurosamente. Todo delito atenta contra los DDHH, porque desconoce valores esenciales de la p ersona, y esos bienes jurdicos se defienden mediante la tipificacin. Dada la mayor drasticidad implican las conduct as terroristas, la CPR exige LQC para la tipificacin (ley 18.314, con modificaciones). La calificacin de una conducta de terrorista im plica mayores consecuencias por mandato constitucional que respecto del resto de las conductas delictivas, entre ellas:

pena accesoria por 15 aos de inhabilidad para ejercer cargos pblicos y desempear otras actividades; un delito terrorista siempre debe ser considerado comn y no poltico para todos los efectos; se limita la facultad de indulto (presidio perpetuo por p. de muerte, nada ms); la detencin se puede ampliar hasta diez das; etc. La norma ha quedado obsoleta por el proceso penal, lo ideal seria modificar el texto para adecuarlo al nuevo sistema.

2. Pena de muerte

19 N 1 inc. 3: La pena de muerte slo podr establecerse por delito contemplado en ley aprobada con qurum calificado . Debemos tener presente que por ley 19.734 fue derogada la pena de muerte en diversos pre ceptos.

3. Apremios ilegtimos

19 N 1 inc. 4: Se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo. tortura, sino que todo apremio ilegtimo, formas de presin que la ley especficamente no autorice.

No solo est prohibida

4. Defensa jurdica

19 N 3 inc. 2: Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley s eale y ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida intervencin del letrado si hubiere sido requerida. Tratndose de delitos de accin penal pblica en particular, la defensa jurdica es necesaria y nunca el procesado penal p uede estar desprovisto de la debida defensa penal, habindose por ello contemplado la creacin de la DPP.

5. Prohibicin de juzgamiento por comisiones especiales.

19 N 3 inc. 4: Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribu nal que le seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por sta. Redaccin histrica, idntico desde la C. de 1833. Comisin especial es cualquier rgano que pretenda ejercer jurisdiccin cuando no ha sido establecido con anterioridad al he cho, ni su fuente haya sido precisamente la ley.

Enteramente aplicable a materia procesal penal; puede haber excepciones en mater ia procesal civil, pero en materia procesal penal es un principio absoluto. Lo que se ha discutido es si debe ser preexistente en cuanto a la totalidad de l a jurisdiccin que pretende ejercitar o puede ser que una ley posterior, preexistente, le ample la jurisdiccin o competenc ia a situaciones posteriores al hecho mismo. Por ejemplo, Min. CS es tribunal unipersonal de excepcin, una ley posterior le ot orga la posibilidad de conocer ciertos y determinados delitos que comprometan las relaciones internacionales, en virtud de esta ley po sterior este ministro conoce del asesinato de Orlando Letelier, hecho anterior a la modificacin de su competencia. En el nuevo sistema procesal penal, se regula esta materia en el artculo 2, contem plndose que el tribunal que sealare la ley debe hallarse establecido con anterioridad a la perpetracin del hecho. Sin embargo, debe reconocerse como excepcin la situacin siguiente: el tribunal com petente al momento del hecho desaparece, por ejemplo, en caso de perderse la soberana nacional sobre un determ inado territorio o por una transformacin total del sistema de administracin de justicia. Si el problema no est provocado por el poder poltico arbitrariamente, con la intencin de disimular la designacin de tribunales nuevos para la atencin de ciertos casos o el juzgamiento de personas determinadas, la nueva ley general de competencia puede atribuir competencia a los tribunales cre ados con posterioridad al hecho, bajo condicin de que, de ninguna manera, encubra un tribunal de excepcin disimulado.

6. Debido proceso y racional y justo procedimiento e investigacin establecido por el legislador

19 N 3 inc. 5: Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y d e una investigacin racionales y justas.

7. Prohibicin de establecer presunciones de derecho para establecer la responsabi lidad penal.

19 N 3 inc. 6: La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal. Dice rela cin con la prueba, particularmente con la apreciacin. Con ello se contraviene flagrantemente la presuncin de inocencia que a mpara al imputado.

8. Nullum crimen nulla poena sine lege.

19 N 3 inc. 7: Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulg ada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado. Exige el pleno respeto al principi o de la tipicidad, no puede ser una descripcin genrica, adems el principio de la analoga est erradicado del CP. En materia penal existe el fenmeno de la ley penal en blanco, que consiste en que la norma punitiva en cuanto a la conducta se remite a otra fuente de carcter legal, que puede ser un reglamento, una resolucin, etc. Han sido erradicadas por nuestro sistema jurdico. Sin embargo, subsisten leyes penales complementadas por reglamentos, com o ocurre con la ley de drogas.

9. Principio de la Irretroactividad 19 N 3: Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada co n anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado. De esta norma se desprenden dos cuestiones: 1. La pena tiene como nica fuente posible la ley 2. Irretroactividad de la ley penal, la ley que establece el delito y sancin debe ser anterior a la infraccin

Esta norma se refiere a al momento de la comisin del delito. El delito normalment e no es un instante sino que un proceso, tiene varias fases: preparacin, inicio de su comisin, la comisin, su agotamiento y aprove chamiento. La regla general es que el delito se entiende cometido desde que se da comienzo a su ejecucin, siendo este el instante relevante sobre la materia. El principio tiene una calificada excepcin, si sobreviene una ley que sea ms favor able para el imputado, se aplica con efecto retroactivo, es aplicable retroactivamente cuando produce consecuencias b eneficiosas para aquel. No se refiere al delito civil, si una ley posterior deja de calificar un hecho como delito penal, no desaparece el ilcito civil. No se aplica a la ley procesal penal, que rige in actum, se aplica retroactivamente respecto de hechos ocurridos antes de su vigencia. Sin embargo, en caso de que la ley anterior tuviere un tratamiento ms favorable al imputado, tendr una ultractividad respecto del procedimiento iniciado (11 CPP).

10. Libertad personal y ambulatoria

19 N 7 letra a): Toda persona tiene derecho de residir y permanecer en cualquier l ugar de la Repblica, trasladarse de uno a otro y entrar y salir de su territorio, a condicin de que se guarden las normas establec idas en la ley y salvo siempre el perjuicio de terceros.

11. Principio de la legalidad en las medidas cautelares personales

. 19 N 7 b): Nadie puede ser privado de su libertad personal ni sta restringida sino en los casos y en la forma determinados por la Constitucin y las leyes. La restriccin o privacin de la libertad personal, slo puede producirse en los casos y en la forma

determinada por la ley, lo que reitera el 5 CPP. Protegidas por el RA.

12. Garantas respecto del arresto, detencin y prisin den cuanto a la autoridad, pro cedimiento y plazos de duracin

19 N 7 c): Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario pblic o expresamente facultado por la ley y despus de que dicha orden le sea intimada en forma legal ( .) La letra c) en su inc. 1 seala que toda detencin o arresto debe emanar de orden de funcionario competente, quien no es siempre un juez. Es obligacin que la orden sea intimada, hecha conocer al afectad o por ella. Hay una calificada excepcin en caso de delito fragante, en que es posible que cualquiera detenga al delincuente para ponerlo a disposicin del tribunal en 24 horas. La letra c) en su inc. 2 es norma garantista, pues una vez arrestado o la detenid o, debe darse aviso al juez dentro de las 48 horas siguientes, ponindolo a su disposicin. Puede ampliarse por 5 das y hasta por 10 en conductas terroristas. El CPP slo contempla un plazo de 24 horas (131), la CPR debiera ajustarse.

13. Garantas respecto de los lugares y condiciones del arresto, detencin y prisin

19 N 7 d): Nadie puede ser arrestado o detenido, sujeto a prisin preventiva o preso , sino en su casa o en lugares pblicos destinados a este objeto ( ) Hay una garanta respecto de los lugares de detencin, no pueden ser lugares secretos, que reunan los requisitos legales. El inc. 2 se refiere a la incomunicacin, que por severa que sea nunca puede impedi r ciertos y determinados contactos del procesado. Jams impide que la persona que la sufre pida las certificaciones corre spondientes y lo visite el encargado de la crcel. El 133 CPP se relaciona con la materia, impidiendo que el detenido por flagrancia s ea puesto en un recinto penitenciario, como sola ocurrir, mediante la exigencia de resolucin judicial.

14. Libertad provisional o excarcelacin

19 N 7 e): La libertad provisional proceder a menos que la detencin o la prisin preve ntiva sea considerada por el juez como necesaria para las investigaciones del sumario o para la seguridad del ofendido o de la sociedad. La ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla.

15. Prohibicin de declaracin bajo juramento

19 N 7 f). En las causas criminales no se podr obligar al inculpado a que declare b ajo juramento sobre hecho propio; tampoco podrn ser obligados a declarar en contra de ste sus ascendientes, descendientes, cn yuge y dems personas que, segn los casos y circunstancias, seale la ley.

Se refiere a la prohibicin de que el inculpado sea obligado a declarar bajo juram ento, se extiende a su cnyuge, ascendientes y descendientes y las dems personas que establezca la ley. Se refiere solamente a l a declaracin bajo juramento sobre hechos propios en causa criminal, pero se ha estimado que en materia procesal civil, qu ien miente bajo juramento en causa civil sobre hecho propio no comete el delito de perjurio. El fundamento es que se estima que no se puede exigir al procesado que diga abso lutamente la verdad respecto de hechos propios. A esta materia se refieren los artculos 302 y 306 del CPP. El 93 CPP contempla el derecho de guardar silencio.

16. Prohibicin pena de confiscacin de bienes

19 N 7 g). No podr imponerse la pena de confiscacin de bienes, sin perjuicio del com iso en los casos establecidos por las leyes, pero dicha pena ser procedente respecto de las asociaciones ilcitas. Importante, no se puede establecer la confiscacin de bienes como pena, sin perjuicio del comiso en los casos establecidos en la ley. La confiscacin es la perdida del dominio de ciertos y determinados bienes, en ben eficio del Estado y sin compensacin. La regla general es que est prohibida, pero se establece una excepcin, tratndose de asociaciones ilcitas. Est permitido el comiso, la perdida del dominio respecto de los bienes adscritos a la comisin del delito. Adscrito es un concepto amplio, y en ciertas y determinadas leyes estn contemplados la pos ibilidad del comiso.

17. Prohibicin aplicacin como sancin la prdida de los derechos provisionales

19 N 7 h). No podr aplicarse como sancin la prdida de los derechos previsionales.

18. Responsabilidad del Estado por procesamiento o condenado en forma debidament e injustificada y arbitraria, calificada de tal por la CS

.19 N 7 i), se refiere a la indemnizacin eventual del error judicial en materia pe nal, posibilidad que se encuentra severamente restringida. El posible beneficiario es la persona respecto de la cual se dict un a sentencia absolutoria o un SSD. Solo procede cuando se ha cumplido una PP o una pena. La CS debe declarar que la resolucin que someti a la PP o pena es injustificadamente errnea o arbitraria, no basta el simple error

19. Recurso de amparo

Aun cuando no se contemple en el CPP la regulacin del la aplicacin directa de la CPR.

RA , se encuentra vigente por

20. Indultos Particulares

32 N 16 CPR, como atribucin especial del PR. El indulto particular es un acto que emana del PR, acto de gracia en virtud del cual exime al condenado de cumplir la pena total o parcialmente, o le conmuta la pena por una de menor gravedad. Slo con respecto a la pena, no con sus consecuencias accesorias (v. gr., calidad de reincidente, civil es). Requiere una SD condenatoria, necesariamente. En la amnista, en cambio, se mira al delito como inexistente. El indulto se clasi fica en: 1. General: Se refiere a una categora de infracciones penales. Objeto de ley. 2. Especial: Atribucin del PR, y la ejerce a travs de DS.

La facultad de indultar se ejerce conforme al Reg. de Indultos, por tanto, si el DS se aparta del reglamento es legitimo porque se entiende que lo deroga tcitamente. Esto ha llevado a una serie de reparos, lo que se ha traducido en un control social. No pueden gozar del indulto especial los acusados por la CS, condenado por el Senado; el C ongreso tiene que indultar

21. Indultos Generales y Amnista

60 N 16. Deben ser materia de ley.

22. Principio de la inexcusabilidad

Requerido un tribunal en materia de su competencia no puede excusarse de ejercer su ministerio, su autoridad ni aun a falta de ley. Antes slo tena jerarqua legal, hoy es principio constitucional. Se refiere a materias de competencia de los respectivos tribunales; de aqu arranca la necesidad de que el tribunal pueda declarar su inco mpetencia absoluta de oficio.

23. Imperio directo

Se imparte la orden de cumplir las resoluciones, directamente desde el rgano juri sdiccional a la fuerza pblica. La autoridad requerida deber cumplir sin ms trmite el mandato sin calificar su fundamento u opor tunidad.

24. MP

Capitulo VI A (arts 80 A a 80 I), complementada por la LOC 19.640 y el propio CP P.

II. LA LEY III. LOS TRATADOS INTERNACIONALES.

No cabe duda que los TTII sobre derechos humanos ratificados por Chile tienen pl ena vigencia por mandato expreso del inc. 2 del artculo 5 CPR (Convencin Americana de Derechos Humanos de 1969, Pacto Internaciona l de Derechos Civiles y Polticos de 1966). En el sistema procesal penal se contemplan diversas normas que reconocen la efic acia de los TTII ratificados por Chile y su aplicacin obligatoria, pudiendo citar a modo meramente ejemplar los siguientes pr eceptos: 10, 250, 300, 313 (causal del RN)

IV. LA COSTUMBRE

No es fuente del DPP, salvo cuando la misma ley se remite a ella, remisin que slo

existe en casos de excepcin. Ntese que, cuando la ley acuerda a la decisin un marco discrecional para varias soluciones p osibles, el seguir una costumbre arraigada como prctica habitual no es ilegtimo, pero se trata de actos permitidos que no cambian el sentido jurdico del acto a realizar que en nada influira la realizacin distinta del acto o solucin diferente, siempre permitida mie ntras no se oponga a una disposicin legal. Por ejemplo, determinar la forma en que se toma el juramento, en qu lugar se ubican l as partes, etc.

V. LA JURISPRUDENCIA

No es fuente de derecho. Los fallos cumplen, en esencia, la misma labor que la d octrina: afirman proposiciones acerca de si tal o cual regla jurdica est o no vigente o de si se debe entender en tal o cual sentido En n uestro sistema slo es posible fundar las decisiones jurdicas en la ley. En todo caso, en el proceso penal se pretende hacer un esfuerzo para uniformar l a jurisprudencia, respecto al RN al permitir la competencia per saltum en caso que exista jurisprudencia discrepante por part e de los tribunales superiores de justicia (373 letra a y 376 inc. 1), o b))

VI. LA DOCTRINA

Tampoco es fuente de derecho.

CONTENIDO DEL DERECHO PROCESAL

[___VER APUNTE ORGNICO, ES LO MISMO___]

LOS SISTEMAS PROCESALES PENALES

INTRODUCCION

Conjunto de reglas o principios que deben regir al proceso para los efectos de p erseguir los crmenes o delitos que se cometen dentro de una sociedad.

SISTEMA ACUSATORIO

El que primero que aparece en el curso de la historia. Rigi en Grecia, Roma y has ta la Edad Media. Los regmenes monrquicos introdujeron el sistema inquisitivo, posteriormente perfeccionado por el derecho cannico. Desde un punto de vista procesal, el sistema acusatorio descansa en el principio de que el proceso penal es una discu sin entre dos partes opuestas, resuelta por el Juez. Las partes se encuentran en un plano de igualdad dentro del proceso, el juez es espectador. En los orgenes del sistema acusatorio, el juez no es un representante del estado, ni elegido por el pueblo, es el pueblo mismo o una parte de l. As, la acusacin contra Scrates fue ante 501 ciudadanos. Slo p oda iniciarse previa acusacin de un ciudadano que la sostuviera frente al acusado, rige el principio dispositivo. En principio, slo corresponda a la vctima, pero ello se fue extendiendo (nace distincin entre delicta publica y privata) en tanto se afec tase la moral. En cuanto a la prueba, el juez no poda investigar, quedaba vinculado a la prueba presentada por las partes. No puede completarla, provocarla ni proponerla. Rige el principio de presentacin de parte y el contradictorio. Como consecuencia de ello, el acusado permaneca en libertad hasta la sentencia. Se caracteriza por ser pblico, oral, concentrado. El juez no funda su sentencia, se limita a condenar o absolver. Esto, por el carcter poltico del juez, que es soberano, y se deriva tambin de la falta de cap acidad tcnica. De lo anterior se deriva tambin que sus fallos son inapelables, nicamente impugnables por casacin, donde un tribun al analiza si se han observado las normas rituales. Se fallaba un veredicto por votacin, luego se votaba la pena. Ante el f allo absolutorio, proceda la presentacin de cargos contra el acusador.

EL SISTEMA PROCESAL PENAL INQUISITORIO

Aparece despus del sistema acusatorio, a partir del siglo XIII bajo los influjos de la Inquisicin, pasando a casi todas las legislaciones Europeas de los siglos XVI, XVII y XVIII. Deriva de las inquisiciones de los tri bunales eclesisticos de Inocencio III. Parte del supuesto que no es posible hacer radicar la defensa del orden en la buena voluntad de los particulares, debiendo reivindicarse para el Estado el poder de la represin de los delitos. Se dota al juez de los mximos poderes para de scubrir la verdad y sancionar a quienes hubieren incurrido en la comisin de un delito, las partes no se encuentran en un plano de igualdad dentro del proceso. El juez es tcnico, nombrado por la autoridad, representa al estado y es superior a las partes. Poda iniciarse de oficio el proceso, sin previa acusacin particular. El Juez tena libertad de investigacin y de seleccin de pruebas, rige el principio de investigacin judicial. No hay igualdad de partes, no rige siempre el contradictor io y cabe la unilateralidad de audiencia. No es un verdadero proceso, sino un sistema de aplicacin del DP administrativo

El acusado permaneca privado de libertad durante el curso del proceso hasta que n o se hubiera absuelto. Se caracteriza por ser secreto, escrito, concentrado. El juez tena el deber de fundar su sentencia, se aplica la prueba legal. Los fallos son apelables, e impugnables por RC.

EL SISTEMA PROCESAL PENAL MIXTO.

El primer perodo del proceso mixto es inquisitorio y como consecuencia tiene las siguientes caractersticas: instruccin escrita, secreto absoluto, PP, investigacin judicial, intervalos arbitrarios entre actos, procedimiento analtico, etc.

[______]

MODELOS JERARQUICOS Y EL PROCESO COMO IMPLEMENTACION DE POLITICA VERSUS LOS MODE LOS PARITARIOS Y EL PROCESO COMO RESOLUCION DE CONFLICTO.

[____]

LOS PRINCIPIOS BASICOS DEL SISTEMA PROCESAL PENAL.

En esta materia, debemos tener presente que conforme al Pacto de San Jos de Costa Rica (7-10) y al Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (6-15), podemos sealar que se reconocen los siguientes principios o garantas:

I. PRINCIPIOS O GARANTAS JURDICAS POLTICAS

1. 2. 3. 4.

El El El El

derecho derecho derecho derecho

a a a a

un un la un

juez independiente e imparcial juez competente defensa recurso ante el tribunal superior

5. El derecho al non bis in eadem

6. El derecho a la indemnizacin por el error judicial 7. El derecho a un juicio pblico

II. PRINCIPIOS O GARANTAS PROCESALES

1. 2. 3. 4.

El El El El

derecho derecho derecho derecho

a a a a

ser odo ser informado de los cargos en su contra. la presuncin de inocencia. la igualdad procesal

III.

PRINCIPIOS O GARANTAS PROCEDIMENTALES

1. El derecho a juzgamiento en plazo razonable(el derecho a juzgamiento sin dila ciones indebidas) 2. El derecho a no ser obligado a declarar en su contra ni a declararse culpable 3. El derecho a 4. El derecho a 5. El derecho a 6. El derecho a las condiciones contar con asesora letrada presentar y rendir prueba contradecir la prueba contraria la libertad provisional, durante la sustanciacin del juicio, segn que determine la ley.

Su infraccin hace presumir de derecho el perjuicio para hacer valer el incidente de nulidad procesal (160) y su infraccin sustancial da lugar constituye causal para el RN (373 letra a), en contra de la SD del juicio oral, del procedimiento simplificado o del procedimiento de los delitos de accin penal privada (372, 399 y 405), del que con oce la segunda sala o sala penal de la CS en un caso de competencia per saltum (376 inc.1)

PRINCIPIOS BSICOS DEL CPP

I. OFICIALIDAD

Puede ser analizado desde tres puntos de vistas: inicio al procedimiento; dispon ibilidad de la pretensin; sujeto que debe desplegar la actividad probatoria dentro del proceso.

INICIO DEL PROCEDIMIENTO

Rige el principio de la oficialidad, la accin penal pblica debe ser ejercida de of icio por el MP conforme al 53, y adems debe sustentarla con las investigaciones y acusacin posterior, regidos por el principi o de la objetividad conforme al 77 y 166. Queda excluido al tribunal el dar inicio de oficio al procedimiento en el proceso pena l, slo le corresponde intervenir a instancias del querellante conforme al 112. La regla general es el ejercicio monoplico de la acc in penal pblica a cargo del MP, salvo excepcionalmente en el caso de la querella criminal que puede ser interpuesta po r la vctima y dems personas autorizadas por ley. La denuncia no es un propiamente una accin penal al no llevar envuelta el ejercic io de pretensin, sino que tan slo persigue el propsito de coadyuvar con los rganos de persecucin penal.

Tratndose de los delitos de accin pblica previa instancia particular, el MP no pued e proceder de oficio a menos que el ofendido hubiere denunciado el hecho a una de las autoridades competentes para recibirla, luego de lo cual se tramita de acuerdo a las reglas de la accin penal pblica (54) En cambio, tratndose de los delitos de accin privada, ella puede ser ejercida slo y exclusivamente por la vctima, mediante la interposicin de una querella, sin que le corresponda intervenir al MP siquiera en la direccin de la investigacin, la que es realizada por parte del JG (55 y 400 CPP).

DISPONIBILIDAD DE LA PRETENSIN PENAL

Tratndose de la accin penal privada existe plena disponibilidad de la pretensin pen al, pudiendo ser renunciadas, desistidas, abandonadas y terminadas por conciliacin (56, 401,402 y 404 respectivamente). En delitos de accin penal publica rige el principio de legalidad, el MP est obliga do a iniciar y sustentar la accin penal

para acreditar el hecho punible y la participacin que le permita requerir la impo sicin de la pena al imputado en un juicio. Excepcionalmente, se puede disponer de ella a travs del principio de oportunidad en los casos y formas del 170; puede suspenderse condicional del procedimiento dndose cumplimiento a los requisitos pr evistos en el 237 y llegarse a un acuerdo reparatorio conforme al procedimiento contemplado en el artculo 241. El archivo p rovisional y el procedimiento abreviado son mecanismos para evitar la congestin, no puede asimilarse a una disposicin.

PRINCIPIO DE APORTACIN DE PARTE

La rendicin de la prueba no es una actividad del tribunal, sino que de las partes . En la investigacin, el JG slo puede recomendar al MP la realizacin de diligencias (98) y puede ordenar diligencias a solicitud de algn interviniente una vez cerrada la investigacin y slo respecto de aquellas que el MP hubiere rechazado su realizacin ( 257). En el juicio oral, solo se contempla la posibilidad del tribunal de formular pre guntas al testigo o perito con el fin de aclarar sus dichos, lo que puede efectuar una vez terminado el examen de ellos por las parte s (329) y constitucin en un lugar distinto de la sala de audiencias cuando lo considere necesario para la adecuada apreciacin de determ inadas circunstancias (337), sin MPMR. Al tribunal se le debe considerar como un controlador del cumplimiento de los re quisitos que hacen procedente decretar medidas intrusivas solicitadas por el MP; en la etapa de preparacin de JOP, el JG es controlador de la pertinencia, licitud, e idoneidad de la prueba; y, en el JOP, el TJOP hace las veces de conductor.

En sntesis, rige la aportacin de parte, lo que implica que el ofrecimiento de la p rueba que debe hacerse en escritos o actuaciones principales de la etapa intermedia; su rendicin debe realizarse en el JOP y es ac tividad de las partes (296).

II. ACUSATORIO

Se aplica el sistema acusatorio, existe plena separacin entre las funciones de in vestigacin y acusacin. Durante la fase de investigacin y etapa intermedia, la funcin de investigacin le corresponde al MP (3) ; la defensa al imputado (7) asesorado de su defensor (8); y la decisin respecto de las medidas cautelares personales y reales debe ser dispuesta por el JG (9), sin perjuicio de poder dictar resoluciones trascendentes (suspensin condicional, acuerdos reparato rios, SS, etc.)

III. LEGALIDAD

Es la regla general en el proceso penal, existe una obligacin de promover el ejer cicio de la accin penal (53 inc. 2, 77, 166 y 175 letra b) CPP) y no pueden suspender, interrumpir o hacer cesar la persecucin que

se hubiere iniciado (56 CPP). Sin embargo, excepcionalmente se contempla el principio de oportunidad reglado, el MP, en su caso, puede prescindir de la persecucin penal o suspender y hacer cesar la que se haya iniciado, 170. Por otra parte, existen las llamadas salidas alternativas que permiten suspender una persecucin o hacer cesar la iniciada a travs de la suspensin condicio nal (237 y ss) y los AR (241 y ss).

IV. SELECTIVIDAD, DISCRECIONALIDAD Y OPORTUNIDAD EN LA SOLUCIN DE LOS CONFLICTOS PENALES

Deben contemplarse mecanismos que permitan una seleccin de los asuntos a resolver para que el sistema opere eficientemente. Para ello se han contemplado en el nuevo sistema los mecanismos de archivo provisional, principio de oportunidad, las salidas alternativas de SCP y AP y la resolucin de los asuntos a travs del procedimiento abreviado. En el AP opera el principio de la selectividad, la ley permite al fiscal para d isponer el AP de los antecedentes, si de ellos no resultan elementos que permitan desarrollar actividades conducentes al esclar ecimiento de los hechos. Se trata de determinar las efectivas posibilidades de xito que pueda ofrecer una investigacin, en atencin al nmero, calidad y cantidad del material incriminatorio de que se dispone. Si mejoran los antecedentes, puede re abrirse. En el PO se otorga tambin al MP la facultad de no iniciar la persecucin penal o a abandonar la ya iniciada cuando se tratare de un hecho que no comprometiere gravemente el inters pblico, a menos q ue la pena mnima asignada al delito excediere de cierta cuanta fuere cometido por un funcionario pblico en ejercicio d e sus funciones.

La discrecionalidad opera en las salidas alterativas como la SCP y AR, la solucin se suspende durante cierto tiempo bajo apercibimiento de cumplimiento de ciertos requisitos que conducen al termino del proceso; o bien termina por reparacin. Finalmente, el procedimiento abreviado constituye una solucin discrecional en cu anto a la eleccin de un procedimiento diverso al juicio oral para la solucin del conflicto respecto de ciertos delitos, siempre que exista acuerdo entre fiscal e imputado en cuanto a la aceptacin de los antecedentes de hecho materia de la acusacin y los an tecedentes de la instruccin que la fundaren.

V. LEGALIDAD DE MEDIDAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD (5)

A diferencia de lo que ocurre en el proceso civil, las medidas cautelares son slo las expresamente previstas por la ley. Tratndose de las personales existe un verdadero principio de la tipicidad cautela r personal, el juez slo puede adoptar las medidas expresamente fijadas por el legislador y en la forma que ste haya sealado. As, el artculo 5 dispone: No se podr citar, arrestar, detener, someter a prisin preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privacin o restriccin de libertad a ninguna personal, sino en los casos y en la forma sealados por la CPR y las leyes

Las disposiciones de este Cdigo que autorizan la restriccin de la libertad o de o tros derechos del imputado o del ejercicio de alguna de sus facultades sern interpretadas restrictivamente y no se podrn apli car por analoga

Fuera de la citacin (123 y 124), la detencin (125 a 138), prisin preventiva (139 a 154) y el arraigo judicial (155 letra d)), se contemplan nuevas medidas privativas o restrictivas de libertad en el artculo 155 , como son las de: 1. Arresto domiciliario: La privacin de libertad, total o parcial, en su casa o e n la que el propio imputado sealare, si aqulla se encontrare fuera de la ciudad asiento del tribunal. 2. Libertad vigilada: La sujecin a la vigilancia de una persona o institucin, las que informarn peridicamente al juez; 3. La obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o ante la autoridad que l designare; 4. La prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual residiere o del mbito territorial que fijare el tribunal; 5. La prohibicin de asistir a determinadas reuniones, recintos o espectculos pblico s, o de visitar determinados lugares; 6. La prohibicin de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afec tare el derecho a defensa, y 7. La prohibicin de aproximarse al ofendido o su familia y, en su caso, la obliga cin de abandonar el hogar que compartiere con aqul.

VI. DERECHO A LA PRESUNCIN DE INOCENCIA EN TANTO NO FUERE CONDENADA POR UNA SENTE NCIA FIRME

Este principio se encuentra expresamente consagrado en los diversos TTII, pudien do citar al efecto la Declaracin Universal de los Derechos Humanos; Pacto San Jos, etc. No es posible que la PP sea considerada com o un cumplimiento anticipado de la pena, y menos que se pretenda condenarlos por los medios de comunicacin antes de que se h aya dictado sentencia en su contra. Del mismo modo, no pueden los imputados presos ser exhibidos engrillados a travs de l os pasillos de los tribunales e impedrseles su comunicacin con su abogado para ejercer su derecho de defensa, puesto que importa ra desconocerles su carcter de no culpabilidad mientras no sea dictada la sentencia en el proceso penal. Para que pueda condenarse a una persona es necesario que se construya a lo largo del proceso la culpabilidad por los medios de prueba que se rindan, fundamentalmente en un juicio oral, lo cual debe hacerse por pruebas lcitas. Luego, tenemos que no cabe considerar el concepto de carga de la prueba, puesto que siempre existe un nico sujeto que debe construir la culpabilidad del acusado: el MP. En este momento opera el principio in dubio pro reo, si no se llega a alcanzar la conviccin de culpabilidad por parte del tribunal se debe declarar a este inocente.

Atendido a que el imputado no es culpable mientras no se dicta sentencia condena toria en su contra, este tiene derecho a: 1. Ser tratado como inocente, 94 2. No ser privado de su libertad, 122. 3. No tener que probar su inocencia, porque la carga de la prueba le corresponde al estado (340) 4. Aplicacin de la ley procesal mas favorable al imputado (11), debiendo interpre tarse restrictivamente y sin que se puedan aplicar por analoga los preceptos que importan una privacin o restriccin de liberta d o del ejercicio de otros derechos o facultades de ste (5 inc. 2). 5. Cautela de sus garantas (10).

VII. DERECHO A SER JUZGADO POR UN TRIBUNAL INDEPENDIENTE, IMPARCIAL Y ESTABLECID O CON ANTERIORIDAD POR LA LEY A LA COMISION DEL HECHO

73 CPR. La independencia debemos entenderla como orgnica, funcional y personal, r emitirse a la parte orgnica. En cuanto a la imparcialidad, el 1 CPP as lo dispone, y adems se han agregado nuevas causales de implicancia en el 195 COT.

VIII. DERECHO A SER JUZGADO EN UN JUICIO, PREVIO, ORAL Y PBLICO PARA IMPOSICION D E UNA PENA O MEDIDA DE SEGURIDAD

Artculo 1 CPP, deben imponerse por SD. Dicha sentencia debe revio, oral y pblico, desarrollado de conformidad a los procedimientos que se contemplan en el CPP istencia del juicio previo resulta ineludible para los efectos de poder dictar la sentencia que debe aplicar la seguridad, debiendo reconocerse previamente al imputado su derecho a participar en ste desde sus inicios y proceso (7), pudiendo efectuar su defensa y contar para tal efecto con la debida asistencia letrada. (8).

emanar de un juicio p (1 inc.1 CPP). La ex pena o la medida de a lo largo de todo el

La oralidad del juicio oral (291), requiere necesariamente que se d aplicacin a lo s principios de la inmediacin (284) continuidad (282), y concentracin (283). El juicio oral debe ser pblico (289). Dic ho principio es aplicado tambin a la investigacin, constituyendo el secreto una regla excepcional (182).

El incumplimiento de las reglas que el legislador establece para el desarrollo d el procedimiento puede ser impugnado por la va de la nulidad procesal por va de incidente (159 y ss), o por RN (373 letra a) y 374).

IX. PROTECCION DE LA VCTIMA

Deben adoptarse todas las medidas que tengan por objeto reparar el dao que se le ha causado por la comisin del delito, y puede intervenir y ser oda dentro del proceso penal (6, 108 y ss. CPP). Se permite dedu cir querella y acusacin particular, y la demanda civil, que se resolver conjuntamente con la pretensin penal en la SD del JOP (59, 60, y 349).

X. NON BIS IN EADEM

1, inc. 2: el condenado, absuelto o SSD por sentencia ejecutoriada, no podr ser so metido a un nuevo procedimiento penal por el mismo hecho. Respecto de sentencias extranjeras, el 13 seala que tendrn val or en Chile. Nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual hubiere sido ya co ndenado o absuelto por una sentencia firme, chilena o extranjera, a menos que el juzgamiento en pas extranjero hubiere obedecido al propsito de sustraer al individuo de su responsabilidad penal por delitos de competencia de los tribunales naciona les o, cuando el imputado lo solicitare expresamente, si el proceso respectivo no hubiere sido con las garantas del debid o proceso, o lo hubiere sido sin intencin de juzgarle seriamente.

En relacin con la cosa juzgada en materia penal, generan el efecto de cosa juzgad a no solo las firmes condenatorias, sino tambin las absolutorias, y el SSD. Los limites de la cosa juzgada penal estn determinados en cuanto al elemento obje tivo no por el delito especifico que hubiere sido acusado, sino que por el hecho que hubiere servido de sustento a la acusacin del imputado; y en relacin con el limite subjetivo, por la identidad fsica del imputado, no cabe la identidad legal en est e caso. No puede ser dejada sin efecto ni an por medio de la accin de revisin si es absolut oria, lo mismo en faltas. S corresponde en las condenatorias (473)

DIFERENCIAS ENTRE EL CPP Y EL ANTIGUO CPP.

I. EN CUANTO A SU POCA Y NORMAS QUE LO INSPIRAN

El ACPP fue dictado en 1906, comenz a regir en 1907, redactado por Ballesteros. E l CPP comenz a regir en 2000, gradualmente. La principal diferencia en cuanto a las pocas es el absoluto respeto a los DDHH p resente en el CPP.

II. EN CUANTO A LA ESTRUCTURA DE LOS PROCEDIMIENTOS ORDINARIOS

En el ACPP, el procedimiento ordinario es el procedimiento por crimen o simple d elito de accin penal pblica regulado en el Libro II, se estructuraba en dos etapas: sumario (investigacin del juez, todas las diligenc ias tienen valor probatorio) y plenario (discusin). En el CPP el procedimiento ordinario es el JOP, estructurado en tres etapas: invest igacin, etapa intermedia, JOP. La investigacin no la realiza el juez, sino que el MP. Las diligencias de la investigacin carecen de re levancia en el JOP, deben presentarse las pruebas respectivas (340, con sus dos excepciones: convenciones, prueba anticipada ante el JG).

III. EN CUANTO AL SISTEMA QUE LOS INSPIRA

El ACPP se caracteriza por recoger un sistema inquisitivo, no existe separacin en tre las funciones de acusacin, defensa, juzgamiento, son todas de cargo del juez. La defensa es disminuida, no hay un re conocimiento pleno de los derechos del imputado. Se estructura en base a los principios de la unilateralidad, inquisitivo, secret o, escrituracin, orden consecutivo discrecional, mediacin (de ellos, todos se aplican en el sumario, algunos no en el plenario) El CPP se caracteriza por recoger un sistema acusatorio, existe una separacin ent re las funciones de acusacin, defensa, juzgamiento. La persecucin corresponde al MP de oficio, dirige la invest igacin, imparte rdenes a policas, formula acusacin.

IV. EN CUANTO A LOS PRINCIPIOS FORMATIVOS QUE RECIBEN APLICACIN EN EL PROCEDIMIEN TO

En el ACPP, durante el sumario se aplican los principios de la unilateralidad, i nquisitivo, secreto, escrituracin, orden consecutivo discrecional, mediacin, desconcentracin. En el plenario se aplican los principios dispositivo, bilateralidad de la audiencia, escrituracin, publicidad, orden consecutivo legal, mediacin

En el CPP se da plena aplicacin a los principios de la bilateralidad de la audien cia, presentacin de partes, oralidad, publicidad, inmediacin continuidad y apreciacin de los antecedentes conforme a la sana critica, orden consecutivo legal, (plazo mximo para la duracin de la investigacin formalizada). Respecto del JOP reci be plena aplicacin el principio de bilateralidad de la audiencia, presentacin de partes, oralidad, publicidad, inmed iacin, concentracin, continuidad, orden consecutivo legal, etc.

V. EN CUANTO A LAS FUNCIONES QUE CUMPLEN LOS INTERVINIENTES EN EL PROCESO

En el ACPP, destaca la intervencin del tribunal, puede iniciar de oficio una inve stigacin, practicarla decretando todas las diligencias que estime necesarias, dar inicio al Plenario formulando el auto acusatorio, etc . El MP no tuvo existencia real en el proceso penal en primera instancia, por haberse suprimido a los promotores fiscales por el DFL 42 6 de 1927. El imputado no goza de la plenitud de derechos y garantas. Slo se le otorgaba el carcter de parte al procesado, consecuencia del auto de proc esamiento, y antes de ello no tena amplias facultades de actuacin. Su derecho a la defensa comenzaba ah. La PP era ta mbin consecuencia normas de la resolucin, como asimismo otras consecuencias: arraigo de pleno derecho, prontuariarse, inha bilidades o suspensin en el ejercicio de determinadas funciones, etc. La vctima no era considerada un interviniente dentro del proceso penal, a menos que ella hubiere decidido a actuar por medio de la interposicin de una querella y/o de una accin ci vil.

En el CPP, destaca la delimitacin de las funciones del tribunal, durante la inves tigacin el JG es el garante de los derechos y garantas de la vctima, terceros, y del imputado, sin perjuicio de intervenir a tra vs de diversas audiencias con el fin de dictar las resoluciones respecto de otras materias pertinentes. El TJOP slo dirige el debate y falla. El MP tiene una existencia real, con una estructura orgnica y reconocimiento cons titucional. Se le encomienda la direccin exclusiva de la investigacin y la proteccin de la vctima en el proceso penal, cuyas diligencias debe realizar impartindoles las ordenes respectivas a la polica. El imputado, es un sujeto que goza de los diversos derechos y garantas, viendo r econocido el principio de la inocencia en su favor, lo que permite claramente concebirlo desde los inicios del procedimiento como un sujeto y no como un objeto. Permanece por regla general en libertad, concibindose a la PP como medida excepcional.

Finalmente, la vctima es considerada un interviniente dentro del proceso penal, p or lo que adems del deber de brindrsele proteccin y un trato digno, se reconoce su derecho a ser informada de las actuaci ones del proceso, de participar en las audiencias y de impugnar las resoluciones que conduzcan a la absolucin.

VI. EN CUANTO AL RGIMEN DE IMPUGNACIONES

En el ACPP se de apelacin, general es la S procede el

establece como regla general el rgimen de la doble instancia, proce ambos RC. En el CPP la regla nica instancia, la apelacin es excepcional, no procede la consulta. RN.

Casos excepcionales en que procede apelacin: 1. La resolucin que declare inadmisible la querella (115), 2. La resolucin que declare el abandono de la querella (120), 3. La resolucin que ordenare, mantuviere, negare lugar o revocare la prisin preven tiva, siempre que ella hubiere sido pronunciada en una audiencia (149) regla que debemos hacer aplicable a los casos en que esas resoluciones se pronuncien en una audiencia respecto de otras medidas cautelares conforme a lo previsto en el 150 4. Las resoluciones que negaren o dieren lugar a las medidas cautelares reales, sin distinguir en este caso si se han pronunciado en una audiencia o no (158) 5. La resolucin que se pronuncia acerca de la SCP (237), 6. La resolucin que revocare la SCP (239) 7. La resolucin que decretare el SSD de la causa en caso que el fiscal no compare ciere a la audiencia o se negare a declarar cerrada la investigacin, luego de haber sido apercibido en tal sentido por el JG por haber transcurrido el plazo para el cierre de la investigacin (247), 8. La resolucin que declara el SSD o temporal (253) 9. La resolucin pronunciada en la APJOP sobre las excepciones de incompetencia, l itis pendencia y falta de autorizacin para proceder criminalmente 271 10. La resolucin de auto de apertura de juicio oral es apelable solo por el MP so lo respecto de la parte que hubiere excluido pruebas por provenir de diligencias declaradas nulas u obtenidas con inobservanc ia de las garantas fundamentales (277). 11. La SD dictada por el JG en el procedimiento abreviado (414),

Se contempla tambin la procedencia del RC forma en contra de las sentencias defin itivas y las interlocutorias que pongan termino al juicio o hagan imposible su continuacin por alguna de las causales con templadas en el artculo 541; y el RC fondo contra las sentencias definitivas y las interlocutorias que pongan termino al ju icio o hagan imposible su continuacin, inapelables, dictadas por Corte de apelacin y respecto de las cuales concurra alguna de las ca usales contempladas en el artculo 546.

VII. SISTEMA DE LEGALIDAD Y OPORTUNIDAD QUE LOS INSPIRAN

En el ACPP, recibe plena aplicacin el principio de la legalidad. El tribunal est o bligado a iniciar y sustentar el ejercicio de la accin penal. En el CPP, rige como regla general el principio de la legalidad. Los fiscales se encuentran obligados a ejercer y sustentar la accin penal publica hasta su termino, instando porque se haga efectiva la pret ensin punitiva estatal. (77 y 166). Pueden no dar inicio a la investigacin cuando la denuncia relate hechos no delito o los anteced entes y datos suministrados permiten establecer que se encuentra extinguida la responsabilidad penal, decisin fundada que debe somete r a la aprobacin del JG (168). Se contempla tambin la existencia excepcional de criterios de selectividad, oport unidad y discrecionalidad para evitar el congestionamiento: AP, PO, SCP, AR, procedimiento abreviado, en su caso.

VIII. DERECHO A SER JUZGADO EN UN PLAZO RAZONABLE O SIN DILACIONES INDEBIDAS

En el ACPP no se contemplan los mecanismos destinados a velar por este principio . En el CPP, s los hay, por ejemplo: 1. Plazo mximo para que el fiscal formalice la investigacin (186) 2. Plazo mximo al fiscal para cerrar la investigacin (237 y 247); 3. Plazo mximo al fiscal para formular la acusacin (247 inc penltimo) 4. Aplicacin del procedimiento abreviado, en su caso. 5. Obligacin para miembros de TJOP de comunicar su decisin al termino de la audien cia o dentro de 24 horas si juicio oral se hubiere prolongado por mas de dos das (343), debiendo redactar la sentencia y dar le lectura en una audiencia a celebrarse dentro de los 5 das de comunicada la decisin de absolucin o condena (344).

IX. CONTROL DE LA COMUNIDAD

En el ACPP, no hay verdadera publicidad del litigio. En el CPP, atendida la publ icidad de las audiencias y de la continuidad y concentracin en que debe ser llevado el juicio existe mayor facilidad para que la opinin pblica tome conocimiento de la forma en que son resueltos los asuntos penales. Es un arma de doble filo, por cuanto puede llevar a una menor proteccin de las vc timas y testigos ante la carencia del secreto tiene por regla general la investigacin, y, por otra parte, puede llegars e a un juzgamiento anticipado del acusado.

APLICACIN DE LAS DISPOSICIONES COMUNES DEL PROCEDIMIENTO CIVIL EN EL PENAL

El CPP, T. II L.I, regula especialmente algunas materias reglamentadas en el L. I del CPC.

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.

PRRAFO PRRAFO PRRAFO PRRAFO PRRAFO PRRAFO PRRAFO PRRAFO

1 2 3 4 5 6 7 8

PLAZOS (14-15) COMUNICACIONES ENTRE AUTORIDADES (19-21) COMUNICACIONES Y CITACIONES DEL MP (22 Y 23) COMUNICACIONES Y CITACIONES JUDICIALES (24 A 33) RESOLUCIONES Y OTRAS ACTUACIONES JUDICIALES (34 A 38) REGISTRO DE ACTUACIONES JUDICIALES (39 A 44) COSTAS (45 A 51) NORMAS SUPLETORIAS (52)

El principio general se encuentra contemplado en el artculo 52, sern aplicables al procedimiento penal, en cuanto no se opusieren a lo estatuido en este Cdigo o en leyes especiales, las normas comunes a todo procedimiento contempladas en el Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil , las que se encuentran contempladas en el Libro I de ese cuerpo legal.

LOS PLAZOS

En materia de plazos se contemplan por el CPP las siguientes reglas especiales:

COMPUTO DEL PLAZO DE HORAS

Comienzan a correr despus de ocurrido el hecho que fijare su iniciacin, y horas co rren desde su iniciacin sin interrupcin.

Tratndose de resoluciones judiciales, el plazo de horas empieza a correr desde su notificacin, y si se trata de una resolucin pronunciada en una audiencia que ella se entiende notificada por el solo ministe rio de la ley a los intervinientes del procedimiento que hubieren asistido o debido asistir a ella.

NATURALEZA DE LOS PLAZOS

Son fatales, continuos, improrrogables, salvo la prrroga legal.

Se establece carcter continuo de los plazos del CPP y prrroga legal en caso que ul timo da concedido a un interviniente recayere en da feriado.

Todos los das y horas sern hbiles para las actuaciones del procedimiento penal y no se suspendern los plazos por la interposicin de das feriados. Cuando un plazo de das concedido a los intervinientes venciere en da feriado, se considerar ampliado hasta las veinticuatro horas del da siguiente que no fuere feriado (14)

Se establece carcter fatal e improrrogable de los plazos establecidos en el CPP. Los plazos establecidos en este Cdigo son fatales e improrrogables, a menos que se indicare expresamente lo contrario (16) La regla general da carcter fatal a todos los plazos, incluso para los rganos juri sdiccionales, por cuanto hay plazos para el tribunal, como por ejemplo el de que dispone para pronunciar sentencia. A pesar de que los plazos son fatales e improrrogables, se puede solicitar al tribunal el otorgamiento de un nuevo plazo, cumplidos los sig uientes requisitos: 1. Que el impedimento se deba a un hecho que no le fuera imputable al intervinie nte, como defecto en la notificacin, fuerza mayor o caso fortuito 2. Que se formule la solicitud de nuevo plazo dentro de los 5 das siguientes a aq uel que hubiere cesado el impedimento

3. Slo puede ser otorgado por el mismo periodo establecido en la ley.

Si la oportunidad para ejercer el derecho o desarrollar una actividad hubiere tr anscurrido y el proceso ha avanzado, proceder solicitar la nulidad procesal dentro de la oportunidad del 161, en caso contrario, se sane a (164). Al no existir norma expresa sobre plazos judiciales, se debe aplicar la regla 67 del CPC: son prorrogables siempre que ase solicite la prorroga antes del vencimiento del plazo y se alegue justa causa , la que se aprecia prudencialmente por el tribunal.

Los intervinientes en el procedimiento podrn renunciar, total o parcialmente, a l os plazos establecidos a su favor, por manifestacin expresa. Si el plazo fuere comn, la abreviacin o la renuncia requerirn el consentimiento de todos los intervinientes y la aprobacin del tribunal (18) La renuncia puede ser oral o escrita. Tratndose del JOP, solo cabe la oral conforme al inc. 2 del 291.

REQUERIMIENTOS DE INFORMACIN A AUTORIDADES Y ORGANOS DEL ESTADO

Las personas facultadas para efectuar los requerimientos son el MP y los tribuna les con competencia en lo penal. Las personas a quienes se formula el requerimiento son las autoridades y rganos del estado. El objeto del requerimiento es que realicen las diligencias, y proporcionen la i nformacin que se les requiriere. Si se trata de informaciones o documentos secretas, debe efectuarse observando las prescripcion es de la ley respectiva, si las hubiere, y si no, con precauciones que aseguraren que la informacin no ser divulgada. La forma del requerimiento es escrita, fecha y lugar, antecedentes necesarios pa ra su cumplimiento, plazo y la determinacin del fiscal o tribunal requirente. Puede realizarse por cualquier otro medio idneo , sin perjuicio del posterior envio de la documentacin pertinente (21)

El retardo o negativa de la autoridad da origen a una contienda de atribuciones con diversos procedimientos segn si el requirente fuere un fiscal o un tribunal. 1. Requerido por un fiscal: Debe remitir antecedentes al FR, y si ste estima indi spensable la actuacin, debe solicitar un informe previo a la autoridad por la va que considerare mas rpida, y con posterioridad sol icitar a la CAA que resuelva la controversia. 2. Requerido por un tribunal: Formular la solicitud que se resuelva la controvers ia directamente ante la CAA, sin ser necesario que se requiera informe previo a la autoridad respectiva.

En ambos casos, la CAA adoptar esta decisin en cuenta. Si la razn invocada por la a utoridad requerida para no enviar los antecedentes fuere que se pudiera afectar la seguridad nacional, la cuestin deber ser resuelta por la CS. Las resoluciones que los ministros de Corte pronunciaren para resolver estas materias no los inhabili tarn para conocer, en su caso, los recursos que se dedujeren en la causa de que se tratare.

SOLICITUDES ENTRE TRIBUNALES

La solicitud debe ser formulada por un tribunal nacional penal a otro tribunal n acional penal en el lugar donde deba realizarse la diligencia. La forma es dirigindole directamente la solicitud que debe contener l a indicacin de los antecedentes necesarios para comprenderla, fecha y lugar de expedicin, plazo y la determinacin del tribunal req uirente. Pueden realizarse por cualquier medio idneo, sin perjuicio del posterior envo de la documentacin que fuere pertinente. Si el tribunal requerido rechazare el cumplimiento del trmite o diligencia indica do en la solicitud, o si transcurriere el plazo fijado para su cumplimiento sin que ste se produjere, el tribunal requirente podr dirigirse directamente al superior jerrquico del primero para que ordene, agilice o gestione directamente la peticin.

Tramitacin de solicitudes de asistencia internacional. Las solicitudes de autorid ades competentes de pas extranjero para que se practiquen diligencias en Chile sern remitidas directamente al Ministerio Pblico, el que solicitar la intervencin del juez de garanta del lugar en que deban practicarse, cuando la naturaleza de las diligencias lo h agan necesario de acuerdo con las disposiciones de la ley chilena. 20 bis CPP, nuevo.

COMUNICACIONES Y CITACIONES ADMINISTRATIVAS DEL MP

El MP no tiene ni puede ejercer funcin jurisdiccional alguna, solo puede adoptar decisiones de orden administrativo. La notificacin es una forma de comunicar a las partes o terceros una resolucin judicial para que ella produzca efectos. Por ello, las decisiones administrativas no deben entenderse que son notificadas, sino que tan slo comunic adas o puestas en conocimiento de terceros. La citacin, esto es, la comunicacin para que alguien comparezca ante el MP a la re alizacin de una diligencia no puede ser considerada jams como una medida de naturaleza cautelar, o como una medida de apr emio. No puede ser considerada como medida cautelar, porque solo pueden ser adoptadas por un tribunal, y al carecer

el MP de facultades jurisdiccionales nunca podra decretarlas. Por otra parte, el MP no puede ejercer en forma directa un apremio, debiendo solo apercibir en caso de desobedecimiento de la citacin con acudir ante los tribunales que poseen la facul tad de imperio.

COMUNICACIONES DEL MP (22)

En relacin con las comunicaciones que debe efectuar el MP a los otros intervinien tes, rige el principio de la celeridad y eficacia por sobre el de la formalidad en cuanto a la forma de practicarse. Cuando el MP estu viere obligado a comunicar formalmente alguna actuacin a los dems intervinientes en el procedimiento, deber hacerlo por cualquier medio razonable que resultare eficaz. Como contrapartida de la amplitud contemplada respecto de la forma en que puede el MP practicar la comunicacin, se establece que ser de cargo del MP acreditar la circunstancia de haber efectuado la comunicacin. Si un interviniente probare que por la deficiencia de la comunicacin se hubiere encontrado impedido de ejercer oportunamente un derecho o desarrollar alguna actividad dentro del plazo estable cido por la ley, podr solicitar un nuevo plazo, el que le ser concedido bajo las condiciones y circunstancias previstas en el artculo 17.

CITACIONES ADMINISTRATIVAS DEL MP (23)

Podr citarla por cualquier medio idneo. Si no comparece, podr ocurrir ante el JG pa ra que lo autorice a conducirla compulsivamente a su presencia. Con todo, no podr recabar directamente la compare cencia personal de las personas o autoridades a que se refiere el artculo 300. Si la declaracin fuere necesaria, proceder siempre previa autorizacin del JG y conforme lo establece el artculo 301.

NOTIFICACIONES Y CITACIONES JUDICIALES (PRRAFO 4 ARTS. 24 A 33).

P. 4 L. I CPP, supletoriamente por el CPC.

FUNCIONARIOS HABILITADOS

Por los funcionarios del tribunal que hubiere expedido la resolucin, que hubieren sido designados para cumplir esta funcin por el juez presidente del comit de jueces, a propuesta del administrador del tribunal. Excepciones: 1. El tribunal podr ordenar que una o ms notificaciones determinadas se practicare n por otro ministro de fe o 2. En casos calificados y por resolucin fundada, una notificacin determinada podr s er practicada por un agente de la polica 3. Al imputado privado de libertad, la notificacin se le practica por un funciona rio del establecimiento penitenciario y bajo la responsabilidad del jefe del mismo (29)

Solo aplicable a las notificaciones personales o por cedula, no por el ED, stas d eben practicarse por el jefe de la unidad administrativa que tenga a su cargo la administracin de causas del respectivo tri bunal (389 G del C.O.T.).

CONTENIDO (25)

1. Una copia ntegra de la resolucin de que se tratare 2. La identificacin del proceso en el que recayere, 3. Otros antecedentes cuando la ley expresamente ordenare agregarlos 4. Otros antecedentes que el juez estimare necesario para la debida informacin de l notificado o para el adecuado ejercicio de sus derechos, lo que deber mencionar expresamente en la resolucin que debe ser notificada.

Slo es aplicable a las notificaciones personales o por cedula.

SEALAMIENTO DE DOMICILIO DE LOS INTERVINIENTES EN EL PROCEDIMIENTO (26)

En su primera intervencin en el procedimiento los intervinientes debern ser conmin ados por el juez, por el MP, o por el funcionario pblico que practicare la primera notificacin, a indicar domicilio dentro de los lmi tes urbanos de la ciudad en que funciona el tribunal para notificaciones posteriores. Asimismo, debern comunicar cualquier ca mbio de su domicilio. En caso de omisin, cualquier inexactitud, o la inexistencia del domicilio indicad o, las resoluciones se notificarn por el estado diario. Los intervinientes en el procedimiento debern ser advertidos de el lo, lo que se har constar en acta.

NOTIFICACIN AL MP (27)

En sus oficinas, para lo cual deber indicar su domicilio dentro de los lmites urba nos de la ciudad en que funcionare el tribunal. Debe informar al tribunal de cualquier cambio del mismo, debindose entender que s e mantiene vigente el que hubiere designado primitivamente mientras no hubiere comunicado su cambio, a menos que dicha modif icacin se tratare de un hecho pblico y notorio.

NOTIFICACIN A OTROS INTERVINIENTES.

Cuando contaren con defensor, las notificaciones debern ser hechas solamente al d efensor o mandatario. Por excepcin, deber notificarse tambin al interviniente de la resolucin judicial, cuando la ley o el t ribunal as lo dispongan.

NOTIFICACIONES AL IMPUTADO PRIVADO DE LIBERTAD (29)

Las notificaciones que debieren realizarse al imputado privado de libertad se le harn en persona. El lugar hbil para la practica de la notificacin es el establecimiento penitenciario. Se practica por la entrega a un funcionario del establecimiento y bajo la responsabilidad del jefe del mismo, del texto de la resolucin respectiva.

NOTIFICACIONES DE LAS RESOLUCIONES EN LAS AUDIENCIAS JUDICIALES. (30)

Las resoluciones pronunciadas durante las audiencias judiciales se entendern noti ficadas a los intervinientes en el procedimiento que hubieren asistido o debido asistir a las mismas. De estas noti ficaciones se dejar constancia en el ED, pero su omisin no invalidar la notificacin.

OTRAS FORMAS DE NOTIFICACIN. (31)

Cualquier interviniente en el procedimiento podr proponer para s otras formas de n otificacin. El tribunal podr aceptar la otra forma de notificacin propuesta por el interviniente si, en su opinin, resultaren s uficientemente eficaces y no causaren indefensin. Se requiere de resolucin expresa del tribunal en que acepte la otra forma de noti ficacin propuesta por el interviniente para

que ella tenga eficacia y dejen de ser aplicables en ese caso las otras formas d e notificacin previstas por el legislador.

CITACIONES JUDICIALES. (32)

Cuando fuere necesario citar a alguna persona para llevar a cabo una actuacin ant e el tribunal, se le notificar la resolucin que ordenare su comparecencia. La notificacin debe contener: 1. 2. 3. 4. 5. El tribunal ante el cual debieren comparecer Domicilio del tribunal, La fecha y hora de la audiencia, La identificacin del proceso de que se tratare y El motivo de su comparecencia.

Al mismo tiempo se les advertir que la no comparecencia injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pblica, obligados al pago de las costas que causaren y que pueden imponrseles sanc iones. Finalmente, se les deber indicar que, en caso de impedimento, debern comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con a nterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible. En caso de inasistencia injustificada, el tribunal podr ordenar: 1. Si se trata del imputado, que sea detenido o sometido a PP hasta la realizacin de la actuacin respectiva. 2. Si se trata de los testigos, peritos u otras personas cuya presencia se requi riere, podrn ser arrestados hasta la realizacin de la actuacin por un mximo de veinticuatro horas e imponrseles, adems, una multa de ha sta quince unidades tributarias mensuales. 3. Si se trata del defensor o el fiscal, se le aplicar lo dispuesto en el artculo 287, esto es, suspensin del ejercicio de la profesin hasta por dos meses.

El tribunal impondr la sancin despus de escuchar al afectado y recibir la prueba qu e ofreciere, si la estimare procedente.

RESOLUCIONES JUDICIALES Y OTRAS ACTUACIONES JUDICIALES

PROHIBICIN DE DELEGAR FUNCIONES Y SANCIN EXPRESA DE NULIDAD POR PARTE DEL LEGISLAD OR (35)

1. No es posible que el juez delegue en funcionarios subalternos la realizacin de actuaciones en los que la ley requiera su

intervencin 2. Las actuaciones que se realicen ante funcionarios subalternos, en lugar del j uez que es quien debe estar presente conforme a lo previsto en la ley, producir la nulidad de las mismas.

La va para reclamar de ese vicio ser mediante la solicitud de nulidad (159), la qu e constituir preparacin suficiente del RN para el caso que el tribunal no resolviere la cuestin de conformidad a lo solicitado (165 inc. final), y la actuacin delegada hubiere sido considerada en la sentencia pronunciada en el JOP (372).

FUNDAMENTACIN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES. (36)

Todas las resoluciones judiciales deben ser fundadas. Excepcin: las que se pronun ciaren sobre cuestiones de mero trmite, esto es, decretos, providencias o provedos. En trminos positivos, la fundamentacin consiste en expresar sucintamente, pero con precisin, los motivos de hecho y de derecho en que se basaren las decisiones tomadas. En un sentido negativo, se nos seala por el legislador cuando una sentencia no debe considerarse fundada, que es la que da cumplimiento slo a requisitos formale s. La simple relacin de los documentos del procedimiento o la mencin de los medios de prueba o solicitudes de los intervinie ntes no sustituir en caso alguno la fundamentacin. Hay normas que regulan especficamente la forma de la fundamentacin, como ocurre c on el 277 respecto del auto de apertura del juicio oral, el 342 respecto de la sentencia definitiva pronunciada en el juicio oral, el 413 respecto de la sentencia definitiva en el procedimiento abreviado, el 384 respecto de la sentencia que fa lla recurso de nulidad, etc.

FIRMA DE LAS RESOLUCIONES. (37)

Las resoluciones judiciales sern suscritas por el juez o por todos los miembros d el tribunal que las dictare. Si alguno de los jueces no pudiere firmar se dejar constancia del impedimento. Excepcin: bastar el registro de la audiencia respecto de las resoluciones que se dictaren en ella.

PLAZOS GENERALES PARA DICTAR LAS RESOLUCIONES. (38)

1. Las cuestiones debatidas en una audiencia: Debern ser resueltas en ella. 2. Las presentaciones escritas: Antes de las veinticuatro horas siguientes a su recepcin.

PLAZOS ESPECIALES

1. Principio de oportunidad: La sentencia que deje sin efecto decisin del fiscal de aplicar el principio de oportunidad debe pronunciarse, de oficio o a peticin de parte, dentro de los 10 das siguientes a la comunicacin de esa decisin (170 inc. 3). 2. Citacin a audiencia de preparacin de juicio oral. La resolucin que cita a la APJ OP debe ser dictada dentro de las 24 horas siguientes a la presentacin de la acusacin. (260). 3. Plazo para comunicar decisin en juicio oral: Al termino de la audiencia, excep cionalmente, dentro de las 24 horas siguientes al trmino de la misma, si la complejidad del caso no lo permitiera. 4. Plazo para redactar sentencia de juicio oral. Dentro de cinco das siguientes a l trmino de la audiencia de juicio oral, dentro de la cual debe adems celebrarse la audiencia para la lectura del fallo. (344). 5. Sentencia que resuelve recurso de nulidad. Dentro de los 20 das siguientes a l a fecha en que hubiere terminado de conocer de l.(384)

PODER COERCITIVO (34)

El tribunal podr ordenar directamente la intervencin de la fuerza pblica y disponer todas las medidas necesarias para el cumplimiento de las actuaciones que ordenare y la ejecucin de las resoluciones qu e dictare.

REGISTRO DE LAS ACTUACIONES JUDICIALES

REGLAS GENERALES

1. Toda actuacin judicial realizada por o ante un JG y tribunal de juicio oral en lo penal debe ser registrada. 2. Las sentencias y dems resoluciones que pronuncie el tribunal deben ser registr adas siempre ntegramente.

No existe una forma especfica de registro, sino que debe ser apto para producir f e, y permitir garantizar la conservacin y la reproduccin de su contenido.

Registro de la APJOP ante JG y del juicio oral y su valor (41 y 42).

Las audiencias ante los jueces con competencia en materia penal se registrarn en forma ntegra por cualquier medio que asegure su fidelidad, tal como audio digital, video u otro soporte tecnolgico equivalente, 4 1. NUEVO.

El registro del juicio oral demostrar: 1. 2. 3. 4. El modo en que se hubiere desarrollado la audiencia La observancia de las formalidades previstas para ella Las personas que hubieren intervenido Los actos que se hubieren llevado a cabo,

Sin perjuicio del valor que se asigna al registro del juicio oral, puede invalid arse en el RN mediante prueba. La regla general es que la omisin de formalidades no lo priva de valor, salvo que no pudieren ser suplidas c on certeza sobre la base de otros elementos contenidos en el mismo o de otros antecedentes confiables que dieren testimonio de lo ocurrido en la audiencia.

CONSERVACIN Y RECONSTITUCIN DE LOS REGISTROS.

Mientras dure la investigacin o el proceso, la conservacin de los registros estar a cargo del JG y del TJOP. Cuando se dae el soporte material del registro, el tribunal ordenar reemplazarlo por copia fiel, q ue obtendr de quien la tuviere, si no dispusiere de ella directamente. Si no existiere, las resoluciones se dictarn nuevamente, para lo cu al el se reunirn los antecedentes que permitan fundamentar su preexistencia y contenido, y las actuaciones se repetirn con las f ormalidades previstas para cada caso. En todo caso, no ser necesario volver a dictar las resoluciones o repetir las actuaciones que sean el antecedente de resoluciones conocidas o en etapa de cumplimiento o ejecucin.

EXAMEN DEL REGISTRO Y CERTIFICACIONES. 44

Los intervinientes siempre tendrn acceso al contenido de los registros, salvas la s excepciones legales. Los terceros podrn consultar los registros se trate de actuaciones pblicas segn ley, salvo que el tri bunal restringiere el acceso. En todo caso, sern pblicos transcurridos cinco aos desde la realizacin de las actuaciones consignadas en ellos.

LAS COSTAS

OBLIGATORIEDAD DEL TRIBUNAL DE PRONUNCIARSE ACERCA DE LAS COSTAS

En toda resolucin que pusiere trmino a la causa o decidiere un incidente el tribun al deber pronunciarse sobre el pago de las costas del procedimiento (45). Las costas del procedimiento penal comprendern tanto las procesales como las personales (45).

Los sujetos que deben ser condenados al pago de las costas son los siguientes: 1. El imputado, en caso de dictarse una sentencia condenatoria 2. La vctima, cuando hubiere abandonado la accin civil soportar las costas que su i ntervencin como parte civil hubiere causado 3. El querellante, cuando hubiere abandonado la querella y cuando el imputado fu ere absuelto o sobresedo definitivamente 4. El MP, cuando el imputado fuere absuelto o SSD, salvo que hubiere acusado en cumplimiento de la orden judicial a que se refiere el inc. segundo del artculo 462 o cuando estimare conveniente eximirle po r razones fundadas, NUEVO, 20.074.

Exencin fundada del pago de las costas por determinacin del tribunal

Por razones fundadas que expresar, podr eximir total o parcialmente del pago de la s costas, a quien debiere soportarlas (47 inc. 2 y 48 inc.2) Por otra parte, la ley establece que fiscales, abogados y mandatarios no podrn se r condenados personalmente al pago de costas, deben ser soportados por el interviniente conforme a la regla general co ntemplada del 25 CPC (52). Excepcionalmente: 1. Notorio desconocimiento del derecho 2. Grave negligencia en el desempeo de sus funciones.

DISTRIBUCIN DE PAGO DE LAS COSTAS CUANDO VARIOS SON CONDENADOS A SU PAGO

Cuando fueren varios los condenados, el tribunal fija la parte que corresponder s oportar a cada uno (49), con lo cual claramente nos est sealando que nos encontramos ante una obligacin simplemente conjunta y no solid aria respecto de su pago.

GASTOS (52)

El tribunal estimar su monto. Debe disponer su consignacin anticipada, y el Estado debe soportar los gastos de los intervinientes que gozaren del privilegio de pobreza.

NULIDAD PROCESAL

Artculos 159 a 165 CPP. Otra va es el RN (372 y ss). Estn vinculados, en el sentido de que el RN debe ser preparado, y la solicitud de nulidad constituir preparacin suficiente (165 inc. final)

REQUISITOS PARA HACER VALER POR VIA INCIDENTAL LA NULIDAD PROCESAL

No se presenta el principio de la especificidad, la causal es genrica. Como regla general proceder en tanto concurran los dos requisitos bsicos consistentes: existencia del vicio y perjuicio para quien la re clama.

I. LA EXISTENCIA DEL VICIO

Slo podrn anularse las actuaciones o diligencias judiciales defectuosas del proced imiento que ocasionaren a los intervinientes un perjuicio reparable nicamente con la declaracin de nulidad, 159. El incidente de nulidad es un sancin de ineficacia respecto de actuaciones o dili gencias judiciales defectuosas. No es un medio para declarar la ineficacia de las actuaciones o diligencias realizadas po

r el MP fuera del tribunal, sin perjuicio de las medidas de proteccin del 10.

Maturana considera que son defectuosas siempre que se hubieren realizado con INF RACCIN SUSTANCIAL DE LOS DERECHOS O GARANTAS ASEGURADOS POR LA CPR o TTII. Fluye de lo previsto en el artcu lo 373 letra a) del CPP. No obstante, la ley califica ciertos casos en que concurre vicio, estando el juez o bligado a declararlo sin calificacin. As ocurre con los motivos absolutos de nulidad del 374 CPP, coincidente con lo previsto en el 160 que presume de derecho la concurrencia del perjuicio para alegar la nulidad procesal. Deber alegarse la nulidad procesal pro moviendo un incidente, lo que es el medio para preparar el RN, sin que sea necesario fundamentar la existencia del vicio y su c arcter sustancial pues lo califica as la ley.

Otros ejemplos en que la ley califica: 1. Nulidad de actuaciones delegadas (35). 2. Ausencia de defensor en actuaciones que la ley exigiere su participacin (103), sin perjuicio de lo sealado en el 286. 3. Suspensin del juicio oral por ms de diez das impide su continuacin y debe declara rse la nulidad de lo obrado (283 inc.3). 4. Falta de presencia ininterrumpida de los jueces del tribunal oral y del MP en el juicio oral general la nulidad del juicio oral y de la sentencia que se dictare en l. (284). 5. Falta de comunicacin de la decisin de juicio oral dentro del plazo establecido por el legislador produce la nulidad del juicio oral.(343)

II. CONCURRENCIA DEL PERJUICIO PARA QUIEN RECLAMA LA NULIDAD

Todo aquel que pretende la nulidad debe probar un perjuicio, salvo que se presum a. Existe cuando la inobservancia de las formas procesales atenta contra las posibilidades de actuacin de cualquiera de los inter vinientes en el procedimiento (159). 1. Debe existir un vicio procesal: La inobservancia de las formas para la realiz acin de una actuacin o diligencia 2. Afecta la posibilidad de actuacin: De modo de haber impedido el ejercicio de u n derecho o haber permitido el ejercicio del derecho, pero afectado en la esencia El vicio debe haber afectado las posibilida des de actuacin de cualquiera de los intervinientes del procedimiento, que debe ser adems quien alega la nulidad por h aber sufrido el perjuicio.

Se presumir de derecho la existencia del perjuicio si la infraccin hubiere impedid o el pleno ejercicio de las garantas y de los derechos reconocidos en la CPR, o en las dems leyes de la Repblica.

LEGITIMADOS

La regla general es que sea un interviniente en el procedimiento perjudicado por el vicio y que no hubiere concurrido a causarlo (162).

Requisitos: 1. Que exista una solicitud para la declaracin de la nulidad 2. Formulada por un interviniente, entendiendo por tal a algunos de los sujetos contemplados en el artculo 12 3. Que hubiere experimentado un perjuicio por el vicio 4. Que dicho interviniente no hubiere concurrido con su conducta a causar el vic io

El tribunal no puede declararla de oficio, debe limitarse a dar cuenta de la exi stencia de un vicio que no se hubiere saneado al interviniente que estuviere afectado por la actuacin viciada, para que ste lo haga valer. Excepcionalmente, puede declararla de oficio cuando la infraccin hubiere impedido el pleno ejercicio de las garantas y d erechos reconocidos en la CPR o leyes. El tribunal debe declarar la nulidad procesal de oficio para velar por la validez y eficacia del procedimiento. Dicha exigencia permite un debido proceso de ley.

TRASCENDENCIA

La nulidad sin perjuicio no opera. Se desprende de varios preceptos, como el 159 , (slo podrn anularse ( ) un perjuicio reparable nicamente con la declaracin de nulidad), el 162, (slo puede pedirla el intervinient e perjudicado por el vicio y que no hubiere concurrido a causarlo); el 163 ( pone en conocimiento del interviniente el vicio ); 164, nulidades quedan subsanadas si el interviniente no impetrare su declaracin oportunamente, si aceptare expresa o tcitamente los efe ctos del acto y cuando, a pesar del vicio, el acto cumpliere su finalidad respecto de todos los interesados, salvo en los casos pre vistos en el artculo 160.

OPORTUNIDAD

Depende de si el vicio afecta a una actuacin o diligencia realizada fuera o dentr o de una audiencia (161)

1. Fuera de una audiencia: Fundadamente y por escrito, incidentalmente dentro de los cinco das siguientes a aqul en que el perjudicado hubiere tomado conocimiento del acto cuya invalidacin persiguiere

2. Dentro de una audiencia: Verbalmente, antes del trmino de la misma audiencia.

SANEAMIENTO DE ACTUACIONES O DILIGENCIAS VICIADAS DE LA INVESTIGACIN.

NO PODR RECLAMARSE LA NULIDAD DE ACTUACIONES VERIFICADAS DURANTE LA ETAPA DE INVE STIGACIN DESPUS DE LA APJOP. Es la ltima oportunidad para reclamar la nulidad que concurra en el periodo de investigacin. La solicitud de nulidad extempornea es inadmisible (161). Por otra parte, se subsana la nulidad si el interviniente no impetrare su decla racin oportunamente, salvo en los casos previstos en el artculo 160.

FORMA DE IMPETRARLA

Si es por escrito: Debe ser fundada, es decir, indicndose a lo menos la actuacin o diligencia cuya nulidad se pretende, el vicio que lo afecta, y la manera como dicho vicio le impidi ejercer plenamente sus dere chos, a menos que se presuma. Si es en una audiencia: Verbalmente antes del trmino de la audiencia.

En ambos casos, se tramita como incidente, reciben plena aplicacin las normas del CPC, pudiendo el tribunal rechazarlo de plano, resolverlo de plano, o darle traslado a los otros intervinientes segn el caso.

SANEAMIENTO O CONVALIDACIN DE LA NULIDAD.

Las nulidades quedarn subsanadas si el interviniente en el procedimiento perjudic ado no impetrare su declaracin oportunamente, si aceptare expresa o tcitamente los efectos del acto y cuando, a pesar del vicio, el acto cumpliere su finalidad respecto de todos los interesados, salvo en los casos previstos en el artculo 160.

1. PRECLUSIN: El interviniente perjudicado no hubiere impetrado su declaracin opor tunamente 2. DISCRECIONALIDAD: Si el interviniente hubiere aceptado expresa o tcitamente lo s efectos del acto 3. FINALIDAD: Si el interviniente en el procedimiento hubiere sido perjudicado, pero a pesar del vicio, el acto cumpliere su finalidad

respecto de todos los interesados.

El saneamiento no se produce en relacin con los casos previstos en el artculo 160, esto es, en los casos en los cuales el legislador presume de derecho la concurrencia del perjuicio por haber la infracc in impedido el pleno ejercicio de las garantas y de los derechos reconocidos en la Constitucin, o en las dems leyes de la Repblica.

EFECTO EXTENSIVO

165: La declaracin de nulidad del acto conlleva la de los actos consecutivos que de l emanaren o dependieren. El tribunal, al declararla, determinar concretamente cules son los actos a los que ella se exte ndiere y siendo posible, ordenar que se renueven, rectifiquen o ratifiquen.

Limitaciones al efecto extensivo

No puede llegar a afectar la preclusin o cierre que se ha producido respecto de l as diversas fases o periodos que se han producido con anterioridad a la declaracin de nulidad en el desarrollo del proceso, como so n las fases de investigacin formalizada, la APJOP y el JOP. 165: Con todo, la declaracin de nulidad no podr retrotraer el procedimiento a eta pas anteriores, a pretexto de repeticin del acto, rectificacin del error o cumplimiento del acto omitido, salvo en los casos en que ello correspondiere de acuerdo con las normas del recurso de nulidad. Si durante la APJOP se declarare la nulid ad de actuaciones judiciales realizadas durante la investigacin, el tribunal no podr ordenar la reapertura. Asimismo, las nulidades d eclaradas durante el desarrollo de la audiencia del juicio oral no retrotraern el procedimiento a la etapa de investigacin o a la audi encia de preparacin del juicio oral. Obviamente, no tiene aplicacin en el RN, el acogimiento de la causal genera la n ulidad de la sentencia y el JOP, salvo en el caso del artculo 385, se puede anular la sentencia y dictar sentencia de reemplaz o por la Corte que hubiere acogido el recurso.

RECURSOS

No se contempla recurso de apelacin contra la resolucin que se pronuncia acerca de l incidente de nulidad procesal, por lo que por regla general ser improcedente (arts 364 y 370 letra b)). Excepcionalmente, la re

solucin pronunciada por un JG que falle un

incidente de nulidad ser apelable, en el slo efecto devolutivo, cuando ella pusier e trmino al procedimiento, hicieren imposible su prosecucin o la suspendieren por ms de treinta das (368 y 370 letra a)).

LA ACCIN

La accin penal es aquella que se ejercita para impetrar la averiguacin de todo hec ho punible y sancionar en su caso el delito que resulte probado

La pretensin penal es el deber punitivo que puede ejercer el Estado por la comisin de un delito, previa sentencia penal condenatoria dictada en un debido proceso.

No se contempla el monopolio de la accin penal, pero el MP es su titular preferen te (respecto de los simples delitos o crmenes de accin penal pblica). No obstante, otros tambin pueden ejercerla. Es la facultad de poner en movimiento al rgano jurisdiccional para que el Estado haga efectiva su pretensin punitiva.

CARACTERSTICAS DE LA ACCIN PENAL.

1. 2. 3. 4.

Pblica Oficial Obligatoria Irretractable.

CLASIFICACIN

I. DE ACUERDO A LA PRETENSIN

1. 2. a. b. c.

Accin penal Accin civil Indemnizatoria Meramente restitutoria Reparatoria o restitutoria general.

II. DE ACUERDO AL SUJETO QUE PUEDE EJERCERLA

1. Accin penal pblica 2. Accin penal previa instancia particular 3. Accin penal privada.

LA ACCION PENAL PUBLICA

Aquella que se ejercita a nombre de la sociedad, de oficio por el MP o por las d ems personas establecidas en la ley, para obtener el castigo de un hecho que reviste los caracteres de delito, dentro del proceso penal y previa dictacin de una sentencia condenatoria.

El sujeto titular de la accin penal pblica es la sociedad. Constituye la regla gen eral, a falta de norma especial debe entenderse que existe este tipo de accin. Se insiste en la ley que se concede siempre para la pe rsecucin de delitos cometidos por menores de edad (independiente de que sea la regla general).

PERSONAS QUE PUEDEN EJERCER LA ACCIN PENAL PBLICA . 53, el titular por excelencia es el MP. Adicionalmente, puede ser ejercida por l as dems personas que determine la ley: 1. LA VCTIMA, entendiendo por tales a las personas contempladas en el artculo 108. (109 letra b) y 111) 2. CUALQUIER PERSONA CAPAZ, SI ES DELITO TERRORISTA O DE FUNCIONARIO PBLICO QUE A FECTE LA PROBIDAD: Domiciliada en la provincia en la que se cometieron los hechos (111 in c. 2)

Requisitos: 1. Que se encuentre autorizada para ello expresamente por la ley;

2. Que ella sea ejercida por una persona capaz de parecer en juicio 3. Que la persona no se encuentre afecta a una incapacidad o inhabilidad especia l.

LAS INHABILIDADES O INCAPACIDADES PARA EJERCER LA ACCIN PENAL

Slo se han contemplado inhabilidades relativas y no absolutas para el ejercicio d e la accin penal. Se debe a que solo la vctima puede ejercerla por lo que carece de justificacin la exclusin que se contemplaba e n el antiguo sistema en el cual cualquiera persona capaz poda ejercer la accin penal pblica. Las inhabilidades relativas son aquellas que se establecen en virtud de relacion es de familia e impiden que se ejerzan entre s parientes y cnyuges una accin penal pblica o privada. El 116 contempla las i nhabilidades relativas para deducir una querella al sealarnos que no podrn querellarse entre s, sea por delitos de accin pbli ca o privada tampoco pueden ejercitar entre s accin penal, sea pblica o privada:

1. Los cnyuges: Salvo por delito que el uno hubiere cometido contra la persona de l otro o contra la de sus hijos, o por el delito de bigamia 2. Los consanguneos en toda la lnea recta, los colaterales y afines hasta el hasta el segundo grado; a no ser por delitos cometidos por los unos contra los otros, o contra su cnyuge o hijos.

Esta disposicin esta basada en la necesidad de no relajar los vnculos naturales qu e unen a los prximos parientes y de evitar las disensiones de familia que de ordinario toman carcter de odiosidad e intransigenc ia que no son comunes en las otras. El ejercicio de la querella por una persona inhabilitada conduce al archivo de la misma conforme a lo previsto en el artculo 117

PERSONAS QUE DEBEN O PUEDEN EJERCER LA ACCIN PENAL PBLICA.

El ejercicio es obligatorio para del MP y facultativa para las dems personas que determine la ley, 53. La obligacin se contempla tambin en el 77. Tenemos entonces que por regla general, rige el principio de la legalidad en la persecucin, y excepcionalmente puede no iniciarse o ponerse termino al ejercicio de la accin penal (cabe destaca r el AP, PO, SCP, AR, etc.) Nunca puede ser iniciada de oficio por parte de un tribunal. El JG puede ordenar que se inicie si la vctima deduce

querella (112 inc. 2). Adicionalmente, si el fiscal ordenare el AP, o ejerciere f acultad de no iniciar y la vctima ejerciera querella, el fiscal debe seguir adelante la investigacin conforme a las reglas generales (169) . Finalmente, cuando el tribunal rechaza la decisin del MP de aplicar el principio de oportunidad, ste debe continuar con la persecuc in penal (170).

PERSONAS EN CONTRA DE LAS CUALES PUEDE EJERCERSE LA ACCIN PENAL.

1. Debe ser personalmente responsable del delito o cuasidelito. Solo puede sanci onarse al que tuviera algn grado de participacin en el hecho delictivo como autor, cmplice o encubridor. 58, la accin p enal, sea pblica o privada, no puede entablarse sino contra las personas responsables del delito. 2. Debe tratarse de una persona natural: No hay sanciones penales respecto de pe rsonas jurdicas, sin perjuicio de la responsabilidad de los representantes, y la responsabilidad civil. 58, inc. 2: la responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los que hayan inte rvenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que las afectare 3. Debe tratarse de una persona imputable: 10 CP establece las exenciones de res ponsabilidad penal. As, el demente, menor de 14, mayor de 14 y menor de 18 que obra sin discernimiento. 4. Debe estar vivo. La muerte genera la extincin de la responsabilidad penal conf orme al N 1 del artculo 93 del CP, la muerte del imputado genera el termino del proceso mediante la dictacin de un SSD conforme al 250 letra c). 5. Debe estar presente en el juicio. Por regla general, un proceso penal no se p uede llevar a cabo respecto de una persona que no se encuentre fsica y mentalmente presente en el juicio. Respecto de los ausent es, debe llevarse a cabo el procedimiento contra ausentes del T. II del L. I del CPP. Conducen por regla general a la dict acin de un sobreseimiento temporal. 6. Deben haberse llevado a cabo los procedimientos previos o antejuicios contemp lados en ciertos casos para que una persona sea juzgada penalmente: Como ejemplos de procedimientos previos puede ci tarse la querella de captulos, el desafuero. Adems cabe tener presente que en algunos casos se contempla la instanc ia civil previa, (giro doloso de cheques con la notificacin del protesto en sede civil)

CARACTERSTICAS DE LA ACCIN PENAL PBLICA.

1. NECESARIA: El aparato jurisdiccional debe ponerse en movimiento. Conforme al 53, en la accin penal pblica se encuentra representada toda la sociedad. De acuerdo con ello, no se extingue por la renunc ia de la persona ofendida (56) y su ejercicio es obligatorio respecto del MP, 53.

2. INDIVISIBLE: No puede dirigirse en contra de slo algunos de los responsables d e la comisin del hecho punible, pretendiendo con ello dejar en la impunidad a los otros participes no comprendidos en ella.

3. IRRETRACTABLE. No se extingue por la renuncia o el desistimiento una vez ejer cida por el MP. En primer lugar, de acuerdo al 56, no se extingue por la renuncia del ofendido. Los oficiales del MP tienen prohibido renunciar de antemano, expresa o tcitamente, al ejercicio de la accin pblica, en los casos en que procede Sin perjuicio de ello, existe el principio de oportunidad (170) y la SCP (237) c omo formas de poner termino al proceso penal. Adems, el MP (luego del cierre de la investigacin) puede proponer al JG el SSD o SST, o comunicarle su decisin de no perseverar en el procedimiento (248). En cuanto al desistimiento, puede hacerlo el querellante respecto de su querella , pero no produce la extincin de la pretensin penal ni el termino del proceso; el querellante solo deja de ser parte. No por ello deja de estar obligado a comparecer al tribunal cuando el MP lo estime necesario.

4. ES SUSCEPTIBLE DE SUSPENDERSE. Conforme al 37, se suspende: a. Cuando el inculpado es entregado a los tribunales de la Repblica por la va de l a extradicin y la convencin diplomtica ha limitado los efectos de la persecucin; b. Cuando, entregado el procesado de un delito, se trata de procesarlo adems por otro delito diferente del que ha motivado la extradicin c. Cuando el inculpado es arrestado a bordo de un buque que ha hecho arribada fo rzosa bajo bandera amiga o neutral.

Este principio no se contempla en el CPP, pero Maturana cree que resulta aplicab le de acuerdo a las reglas internacionales existentes en esas materias.

5. SU EJERCICIO NO DEBE SER CAUCIONADO: En el nuevo proceso penal no se contempl a la obligacin de caucionarse por el querellante el ejercicio de la accin penal pblica mediante la rendicin de la fianza

de calumnia. Lgico, atendido a que solo puede ser ejercida por parte de la vctima.

6. EL QUE LA EJERCE ES RESPONSABLE PENAL Y CIVILMENTE SI RESULTA CALUMNIOSA. Del ito de acusacin calumniosa en caso de ser falsos los hechos que en ella se le imputan, sin perju icio de su responsabilidad civil (118 y 178 CPP y 211 del CP). El MP se encuentra sujeto a responsabilidad administrativa, sin per juicio de la civil y penal que pudiere afectarle por el ejercicio infundado o arbitrario de la accin penal (11 LOC MP).

7. LA ACCIN PENAL PRESCRIBE. De al 94 CP prescribe en plazos variables, de acuerd o a la gravedad del delito, y que se aumenta en caso de ausencia del pas en la forma contemplada en el artculo 100. Se cuenta desde el da en que se hubiere cometido el delito. La prescripcin de la accin penal se interrumpe, perdindose el tiempo transcurrido, siempre que el delincuente cometa nuevamente un crimen o simple delito conforme al artculo 96 del CP. Se suspende d esde que se formaliza la investigacin (233 letra a)). Si el imputado se presenta o es habido antes de completar el tiempo de la prescr ipcin de la accin penal, pero habiendo transcurrido la mitad, se considera como atenuante (dos o mas, sin agravantes), no se aplica a las prescripciones de las faltas y especiales de corto tiempo.

8. LA ACCIN PENAL PBLICA ES ABANDONABLE POR PARTE DEL QUERELLANTE .El tribunal, de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes, declarar abandonada la querella por quien la hu biere interpuesto: a. Cuando no adhiriere a la acusacin fiscal o no acusare particularmente en la op ortunidad que correspondiere b. Cuando no asistiere a la APJOP sin causa debidamente justificada, c. Cuando no concurriere a la audiencia del juicio oral o se ausentare de ella s in autorizacin del tribunal.

La resolucin que declarare el abandono de la querella ser apelable, sin suspensin. La resolucin que negare lugar al abandono ser inapelable (120). La declaracin del abandono de la querella impedir al querella nte ejercer los derechos que en esa calidad le confiere el CPP (121)

LA ACCION PENAL PRIVADA

Aquella que se debe ejercitar exclusivamente por la parte vctima para los efectos de requerir que el Estado haga efectiva la pretensin punitiva por la comisin de un delito que no puede perseguirse de oficio. 53, inc. 2. Tiene aspectos en comn con la accin civil, y se extingue la pretensin con bastante facilidad (la ley la mira con malos ojos indivisin-). As, si el querellante no asiste a la audiencia de conciliacin, se gener a el desistimiento (402); el plazo de abandono es de treinta das, puede ser declarado de oficio y extingue la pretensin penal, 402

PERSONA QUE PUEDE EJERCER LA ACCIN PENAL PRIVADA

1. Slo puede ser ejercida por una persona capaz de comparecer en juicio 2. Debe ser ejercida slo por la VCTIMA 3. No afecta a inhabilidad relativa.

4. Slo se ejerce mediante querella, 400. El procedimiento comenzar slo con la inter posicin de la querella por persona habilitada ante el JG competente. No puede ser ejercida por el MP o por una pers ona distinta de la vctima. 5. Debe dar cumplimiento a los requisitos del ius postulandi.

SUJETO EN CONTRA DEL CUAL SE PUEDE EJERCER LA ACCIN PENAL PRIVADA.

En esta materia se aplica todo lo sealado respecto de la accin penal pblica (partcip e, persona natural, imputable, viva, presente, antejuicios en su caso).La salvedad es que la rebelda del querellado notificado d e la querella no impide que el juicio se tramite hasta llegar a la dictacin de la SD conforme al 396, por la remisin del 405.

DELITOS RESPECTO DE LOS CUALES SE CONTEMPLA EL EJERCICIO DE LA ACCIN PENAL PRIVAD A.

Como primera cuestin, la regla general es que, a falta de norma especial, sea en una ley especfica o en el propio CPP que califique la accin penal de privada o de accin pblica previa instancia particular, consiste e n que la accin reviste el carcter de pblica.

55 : No podrn ser ejercidas por otra persona que la vctima, las acciones que nacen de los siguientes delitos:

1. La CALUMNIA Y LA INJURIA 2. La FALTA DEL NMERO 11 DEL ARTCULO 496 del CP 3. La PROVOCACIN A DUELO Y EL DENUESTO O DESCRDITO PBLICO POR NO HABERLO ACEPTADO, 4. El MATRIMONIO DEL MENOR SIN CONSENTIMIENTO de las personas designadas por la ley y celebrado de acuerdo con el funcionario llamado a autorizarlo.

Sin perjuicio de ello, es posible que en leyes especiales se califiquen a determ inados delitos como de accin penal privada. Como ejemplo se menciona el 38 de la Ley 19.806, se confiere accin privada al tenedor del cheque, por las siguientes causales: 1. Protesto por falta de fondos Si el librador no cuenta de antemano con fondos o crditos disponibles suficientes en su cuenta corriente o si el librador hubiere retirado los fondos disponibles despus de expedido el cheque 2. Protesto por cuenta cerrada: El librador gira el cheque sobre cuenta cerrada

CARACTERSTICAS

1. ES RETRACTABLE: Se extingue la pretensin por renuncia y desistimiento de la pa rte ofendida. La renuncia de la accin penal privada puede ser expresa, tcita o presunta. a. Renuncia expresa: 56. b. Renuncia tcita o presunta: 66, cuando se ejercite slo la accin civil respecto de un hecho punible de accin privada se considerar extinguida, por ello, la accin penal. No constituye ejercicio de accin c ivil la solicitud de diligencias preparatorias de la demanda civil o para asegurar su resultado, si se formulan e n el proceso penal.

Por otra parte, se contempla expresamente el desistimiento. 118, el querellante podr desistirse de la querella en cualquier momento. El 401 dispone que no se dar lugar a l si el querellado se opus iere, por lo que necesariamente se tramita como incidente para que el querellado pueda oponerse. La sentencia que acoge extingue la pretensin penal, y el tribunal dictar SSD, cond enando en costas al querellante, salvo que sea por acuerdo con el querellado. Subsiste el derecho del querellado para accionar civil o penalmente, segn (119), salvo en caso de aceptacin.

2. ES TRANSIGIBLE: .De acuerdo al 401, podr ponerse trmino al juicio mediante un a cuerdo o transaccin, y en tal caso, no hay condena en costas al decretarse el SSD. Hay un trmite de conciliacin obligatoria, por lo dems.

3. SE EXTINGUE POR EL PERDN DEL OFENDIDO: 93 N 5 CP as lo dispone. Acreditado el pe rdn, SSD de acuerdo al 250.

4. ES DIVISIBLE: La regla general es que el querellante puede excluir a uno o ms ofensores al ejercitarla. Antes, haca excepcin el adulterio y el amancebamiento.

5. ES ABANDONABLE. El artculo 402 contempla la figura. Deber hacerse de oficio o a peticin de parte, producir SSD. Igual efecto ocurre si muere o sobreviene incapacidad del querellante, y sus represent antes no sostienen la accin en 90 das. No obsta a la va civil.

Abandono accin penal privada Abandono del procedimiento SUJETO ACTIVO Cualquiera parte o de oficio por el tribunal Slo el demandado

PLAZO INACTIVIDAD 30 das corridos 6 meses EFECTO Extingue la accin penal privada. Sobreseimiento definitivo. PONE TERMINO AL PROCEDIMIENTO, NO EXTINGUE LA PRETENSIN CIVIL.

No debe confundirse con el abandono de la querella del 120 para delitos de accin pblica y previa instancia particular. Este tipo de abandono se produce por la falta de adhesin a la acusacin sin acusacin particular, como asimismo por la inasistencia a ciertas audiencias. El querellante slo pierde su calidad de parte, el proceso sigue y no se extingue la pretensin penal.

LA ACCION PENAL PBLICA PREVIA INSTANCIA PARTICULAR (MIXTA)

Aquella que requiere a lo menos de una denuncia de parte de la persona ofendida con el delito o de las otras personas establecidas en la ley para que se pueda dar inicio al proceso penal, pero una v ez formulada ella permite que el proceso contine tramitndose de acuerdo con el proceso de accin penal pblica.

54, no podr procederse de oficio sin que, a lo menos, el ofendido por el delito h ubiere denunciado el hecho a la justicia, al MP o a la polica. A falta del ofendido, podrn denunciar el hecho las personas indicadas en e l inc. 2 del artculo 108. Si el ofendido se encontrare imposibilitado de realizar libremente la denuncia, o cuando quienes p udieren formularla por l se encontraren imposibilitados de hacerlo o aparecieren implicados, el MP podr proceder de ofici o. Iniciado el procedimiento, ste se tramitar de acuerdo con las normas generales rel ativas a los delitos de accin pblica.

DELITOS DE ACCIN PENAL PREVIA INSTANCIA PARTICULAR

54, revisten el carcter de delito previa instancia particular, los siguientes del itos: 1. Las LESIONES previstas en los artculos 399 Y 494, NMERO 5, del CP 2. La VIOLACIN DE DOMICILIO 3. La VIOLACIN DE SECRETOS prevista en los artculos 231 y 247del CP 4. Las AMENAZAS previstas en los artculos 296 y 297 del CP 5. LOS PREVISTOS EN LA LEY N 19.039, que establece normas aplicables a los privil egios industriales y proteccin de los derechos de propiedad industrial; 6. La COMUNICACIN FRAUDULENTA DE SECRETOS DE FBRICA en que el imputado hubiere est ado o estuviere empleado 7. LOS QUE OTRAS LEYES SEALAREN en forma expresa.

Por otra parte, debe tenerse presente que el 369 del CP, establece que no puede procederse por los delitos de los artculos 361 a 366 quater (violacin, estupro, otros), sin que a lo menos se haya denunciado el h echo a la justicia, al MP o a la polica por la persona ofendida o por su representante legal. Sin perjuicio de ello, puede denu nciarse por cualquier persona que tome conocimiento, por lo que no es propiamente una accin de esta clase. Tratndose de menores, debe e starse al 53 CPP: accin pblica.

Las reglas de los delitos del 361, y 366 N 1 son:

1. Si slo concurriere alguna de las circunstancias de los nmeros 2 3 del artculo 361, no se da curso al procedimiento o se dictar SSD, a menos que la imposicin o ejecucin de la pena fuere necesaria en atenc in a la gravedad de la ofensa infligida. 2. Cualquiera sea la circunstancia bajo la cual se perpetre el delito, a requeri miento del ofendido se pondr trmino al procedimiento, a menos que el juez no lo acepte por motivos fundados.".

Hay un poder cautelar especial en el artculo 372 ter, del CP, en los delitos esta blecidos en los dos prrafos anteriores, el juez podr, a peticin de parte o de oficio por razones fundadas, disponer las medidas de proteccin del ofendido y su familia que estime convenientes (sujecin del implicado a vigilancia, prohibicin de aproximarse al ofendido o a su familia, y, en su caso, la obligacin de abandonar el hogar que compartiere con aqul).

LA ACCION CIVIL

A la 8,78 240, 347,

accin civil dentro del nuevo proceso penal se refieren los artculos 6, 59 a 6 letra c) 109 letra c), 157, 158,189, 238 letra e) 241, 242, 243, 244, 261 letra d), 262, 273, 277 letra c), 324, 242 letra e) 393 inc.2, 405, 412, 472, 479, del CPP.

Aquella que se ejerce en el proceso penal para obtener la restitucin de objetos r ecogidos o incautados o que es deducida por la vctima en contra del imputado para perseguir las responsabilidades civiles provenientes del hecho punible (59)

CLASIFICACIN

De acuerdo a la pretensin: civil indemnizatoria y accin civil meramente restitutor ia.

LA ACCIN CIVIL INDEMNIZATORIA.

Persigue hacer efectiva las responsabilidades civiles provenientes del hecho pun ible mediante el pago de IP especiales de ciertos delitos, o la IP general de acuerdo con las normas de REC. Podemos distinguir ac ciones indemnizatorias especiales y las acciones indemnizatorias ordinarias.

I. LAS ACCIONES CIVILES INDEMNIZATORIAS ESPECIALES

Destinadas a obtener ciertas prestaciones econmicas establecidas en la ley respec to de ciertos hechos punibles. Por ejemplo: 1. Violacin y otros delitos sexuales: Adems de la IP que corresponda conforme a la s reglas generales, el condenado por los delitos previstos en los artculos 361 a 366 bis ser obligado a dar alimentos cuand o proceda de acuerdo a las normas del CC". 2. Homicidio, lesiones y duelo, en los cuales se contempla el pago de las indemn izaciones del 410 del CP 3. Celebracin de matrimonios ilegales, en los cuales se contempla el pago de la i ndemnizacin prevista en el 389 CP

II. LAS ACCIONES INDEMNIZATORIAS GENERALES

Tienen por objeto la IP ocasionados por el delito o cuasidelito civil de acuerdo con las reglas generales de la REC. El nico sujeto activo legitimado para deducir la demanda civil en el proceso penal es la VCTIMA, slo contra del imputado. Hay ac un caso de competencia acumulativa o preventiva, podr ser deducida ante el juez civil o ante el juez del crimen a eleccin del demandante (59 inc. 2). Admitida a tramitacin en el procedimie nto penal no se podr deducir nuevamente ante un tribunal civil. (59 inc. 2 ltima parte)

Las otras acciones reparatorias de las consecuencias civiles del hecho punible q ue interpusieren personas distintas de la vctima, o se dirigieren contra personas diferentes del imputado, debern plantearse ante el tri bunal civil competente. El asunto entre vctima y victimario se resuelve en sede penal, nada ms. Qu ocurre cuando la ley establece so lidaridad pasiva? Por ejemplo, la solidaridad del dueo del vehculo en accidentes de trnsito, en su caso. Pareciera qu e el tercero (dueo en este caso) queda excluido de responder en el proceso penal, debiendo demandarse en sede civil, o a lo menos es lo que se colige del tenor literal, 59.

LA ACCIN RESTITUTORIA O MERAMENTE RESTITUTORIA

Tiene por objeto la mera restitucin de la cosa sobre la cual recay el delito o los efectos de ste o los instrumentos destinados a su comisin. Debe ser deducida siempre y nicamente dentro del proceso ante el JG penal (59 inc. 1 y 189), caso de competencia privativa o exclusiva.

Los titulares de la accin restitutoria pueden ser los intervinientes o terceros, a diferencia de la accin indemnizatoria que solo puede ser ejercida por la vctima. El procedimiento para hacerla valer est det erminado en el artculo 189. Slo tiende a la restitucin material, no otros derechos. Cuando se trata de decidir sobre el dominio de la cosa, la accin restitutoria pue de intentarse en la sede civil o en la penal. As se desprende de la redaccin del inc. 2 del artculo 10, que da el mismo tra tamiento a la restitucin del valor de la cosa

SUJETO ACTIVO DE LA ACCIN CIVIL

Respecto de la indemnizatoria, solamente la vctima: el ofendido por el delito, co nforme al 108, que ha experimentado un dao con motivo de la comisin de un hecho punible. Respecto de las cualidades que debe reu nir no se contempla norma especial en el CPP, se aplican las reglas generales para ser parte, capacidad procesal y ius postula ndi. Una vctima puede optar por actuar dentro del proceso penal slo hacer valer su pret ensin indemnizatoria pasando a tener carcter de actor civil, sin ejercer la accin penal por querella durante la etapa d e investigacin, ni acusando en su caso y forma. El MP deber promover durante el curso del procedimiento acuerdos patrimoniales, m edidas cautelares u otros mecanismos que faciliten la reparacin del dao causado a la vctima. Este deber no im portar el ejercicio de las acciones civiles que pudieren corresponderle a la vctima. Extraa, porque puede pedir cautelares (co n cauciones), pero no puede ejercer accin.

SUJETO PASIVO DE LA ACCIN CIVIL.

Slo puede ejercerse en contra del imputado y nunca respecto de las dems personas q ue pudieren ser civilmente responsables por los daos causados por la comisin del delito. No hay norma especia l sobre capacidad, reglas generales.

OPORTUNIDAD Y TRAMITACIN DE LA ACCIN CIVIL INDEMNIZATORIA

Dentro del nuevo proceso penal, debe distinguirse: (a) fase de preparacin y caute la, (b) de interposicin y depuracin de vicios formales, (c) de discusin, prueba y fallo.

I. PREPARACIN Y CAUTELA

Dentro del periodo de investigacin, es decir, con posterioridad a la formalizacin. El CPP contempla la posibilidad de actuacin del actor civil durante la etapa de investigacin para efectos de preparar la demanda civil o cautelar la pretensin indemnizatoria que har valer al deducir la demanda civil en la oportunidad correspondiente. 61, con posterioridad a la formalizacin, la vctima podr preparar la demanda civil s olicitando la prctica de diligencias que considerare necesarias para esclarecer los hechos que sern objeto de su demanda, aplicndose, en tal caso, lo establecido en los artculos 183 y 184. Asimismo, se podr cautelar la demanda civil, solicitando algun a de las medidas cautelares reales previstas en el artculo 157. Particular importancia, porque ella interrumpe la prescripcin de la accin civil in demnizatoria (61 inc. final). Sin embargo, la interrupcin se encuentra condicionada a que se deduzca con posteriori dad oportunamente dentro del proceso penal la accin civil indemnizatoria, y si as no se hiciere, se considera como no i nterrumpida (61 inc. final).

II. INTERPOSICIN, DEPURACIN DE VICIOS

60, deber interponerse por escrito y cumpliendo con los requisitos exigidos por e l artculo 254 CPC, hasta quince das antes de la fecha fijada para la realizacin de la APJOP conforme a lo previsto en el ar tculo 261 letra d). El imputado deber oponer las excepciones que corresponda y contestar la demanda c ivil hasta la vspera del inicio de la APJOP por escrito, o al inicio de dicha audiencia en forma verbal (61 inc. 1, en relacin con el 263.). El imputado demandado podr, asimismo, sealar los vicios formales de que adoleciere la demanda civil, requiriendo su correccin. En su contestacin, deber indicar cules sern los medios probatorios de que pensare va lerse, del modo previsto en el artculo 259. Todos los incidentes y excepciones deducidos con ocasin de la interpo sicin o contestacin de la demanda debern resolverse durante la APJOP, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 270. Este artculo dispone que si no fuere posible subsanar los vicios formales de la d emanda en la APJOP, el JG ordenar la suspensin de la misma por el perodo necesario para la correccin del procedimiento, el que en ningn caso podr exceder de cinco das. Transcurrido este plazo, si la demanda civil no hubiere sido rectifica

da, se tendrn por no presentadas.

III. DISCUSIN, PRUEBA Y FALLO

Se verificarn todas dentro del juicio oral. Al inicio del juicio oral se concede la palabra al actor civil para que sostenga su demanda civil y luego al acusado para que la conteste (325 inc. final y 326). Con poster ioridad, se rendir prueba respecto de la demanda civil conjuntamente con la acusacin, en el orden que determine el actor civil (32 8). La prueba de las acciones civiles y de las cuestiones prejudiciales civiles en e l procedimiento criminal se sujetarn a las normas civiles en cuanto a la determinacin de la parte que debiere probar y a las disposiciones del CPP en cuanto a su procedencia, oportunidad, forma de rendirla y apreciacin de su fuerza probatoria. (328). La SD debe contener un pronunciamiento sobre las responsabilidades civiles que s e hubieren hecho valer, fijando el monto de las indemnizaciones a que hubiere lugar (342 letra d) y 349).

Respecto de la ejecucin, se contempla que la ejecucin de la parte civil de la SD d ictada dentro del proceso penal debe ser ejecutada ante el juzgado de letras civil que fuere competente conforme a las re glas generales. Clara excepcin a la regla de la ejecucin, 171 COT. De acuerdo al 472 CPP, regirn las disposiciones sobre ejecucin d e las resoluciones judiciales del CPC. Esto importa que deber aplicarse el JE, no cabe el procedimiento incidental, pues ste sl o procede cuando se solicita ante el tribunal que hubiere conocido en nica o primera instancia.

CARACTERSTICAS

1. LA COMPETENCIA DEL TRIBUNAL SE DETERMINA DE ACUERDO CON LA PRETENSIN: En la re stitutoria hay competencia privativa o exclusiva, slo conoce el juez criminal, salvo que se trat e de determinar el dominio u otro derecho real sobre las cosas. En cuanto a la indemnizatoria, hay competencia acumulativa o pr eventiva, ante el JL civil o juez del crimen, a eleccin del demandante. La accin indemnizatoria no puede ser ejercida por la vctima en contra del imputado si el hecho punible hubiere dado lugar a la aplicacin del procedimiento simplificado (393 inc. 2) o al abreviado (6 8 y 412), sin perjuicio de tener presente que la accin civil puede no hacerse valer o ser resuelta dentro del juicio oral si es e procedimiento se suspende o termina antes de que hubiere comenzado el juicio oral, debiendo en tal caso hacerse valer la accin civil ante el juez civil que fuere competente conforme a las reglas generales. (68) Si se hace valer ante el juez civil competente, puede quedar en suspenso desde q ue el procedimiento criminal se ha deducido acusacin o formulado requerimiento, segn el caso (167 CPC).

2. LOS PROCEDIMIENTOS QUE EL LEGISLADOR HA CONTEMPLADO PARA HACER VALER LAS ACCI ONES CIVILES QUE EMANAN DE UN HECHO PUNIBLE SON DISTINTOS SEGN LA NATURALEZA DE LA ACCIN Y LA SEDE EN LA CUAL SE EJERCEN: Hecha valer la accin indemnizatoria ante el juez civil, se aplicar el procedimiento ordinario de mayor cuanta o los procedimientos de menor o mnima cuanta, segn el caso. . Si se hace valer ante el juez criminal, la demanda se interpone por escrito, dan do cumplimiento a los requisitos previstos en el 254 CPC, quince das antes de la APJOP (60), sin perjuicio de intervenir luego de la formalizacin, solicitando diligencias o medidas cautelares (61). La discusin, prueba y fallo de la demanda civil se verif ica dentro del juicio oral. La accin meramente restitutoria, siempre ante el JG, se puede hacer valer a lo la rgo de todo el proceso penal, y se tramita como incidente conforme a lo establecido en el 189. Tratndose de las cosa s hurtadas, robadas o estafadas, ms que establecer un procedimiento se contempla la realizacin de trmites por parte del du eo para obtener su restitucin, puesto que ellas se entregarn al dueo en cualquier estado del juicio, una vez que resulte com probado su dominio y sean valoradas en conformidad a la ley. Artculo 189 inc. 2.

3. LA ACCIN CIVIL ES CONTINGENTE O EVENTUAL: Su ejercicio es facultativo para su titular, no siempre se genera una pretensin civil con motivo de la comisin de un hecho punible (v. gr. incendio de u n bien propio). El carcter eventual de la pretensin civil se reconoce en el inc. 2 del 59: la vctima puede deducir respecto de l imputado, con arreglo a las prescripciones de este Cdigo, todas las restantes acciones que tuvieren por objeto perseguir las responsabilidades civiles derivadas del hecho punible. La vctima podr tambin ejercer esas acciones civiles ante el tribunal civil correspondiente.

4. LA ACCIN CIVIL ES ABANDONABLE: 64, se considerar abandonada cuando la vctima no compareciere, sin justificacin, a la APJOP o a la audiencia del juicio oral.

5. ES INDEPENDIENTE RESPECTO DE LA ACCIN PENAL. La circunstancia de dictarse sent encia absolutoria penal no impedir que se de lugar a la accin civil, si fuere legalmente procedente (67) La e xtincin de la accin civil no genera la extincin de la accin penal para la persecucin del hecho punible (65) No obstante, ello se v e atenuado en los siguientes casos: a. Renuncia tcita de la accin penal privada por el ejercicio anticipado de la accin civil: Cuando solo se ejerciere la accin civil respecto de un hecho punible de accin privada se considerar extinguida

por esa circunstancia la accin penal.,

no caben dentro de esto las solicitudes para preparar la demanda o asegurar su r esultado que se formularen durante el procedimiento penal (66). b. El ejercicio y resolucin de la accin civil indemnizatoria supone que no se haya suspendido o terminado JOP. Si antes de comenzar el JOP, el procedimiento continuare en procedimiento abreviado , o por cualquier causa terminare o se suspendiere sin decisin acerca de la accin civil, la prescripcin continuar interrump ida siempre que la vctima presentare su demanda ante el tribunal civil competente en el trmino de los sesen ta das siguientes a aqul en que, por resolucin ejecutoriada, se dispusiere la suspensin o terminacin del procedimiento p enal. Puede asimilarse a una demanda forzada. Si se hubieren decretado medidas cautelares (de la civil), se m antendrn vigentes por esos 60 das. Vencido, quedarn sin efecto si, solicitadas oportunamente, el tribunal civil no l as mantuviere. Si, comenzado el JOP, se dictare SS, el tribunal deber continuar con el JOP para el solo conocimiento y fa llo de la cuestin civil (68), c. El acuerdo reparatorio produce la extincin de la responsabilidad penal del imp utado que lo hubiere celebrado en los casos y en la forma prevista en la ley (241)

6. EMINENTEMENTE PATRIMONIAL: De ah que sean: transigibles (273 CPP); renunciable s; desistibles (64 inc. 1); transferibles; transmisibles.

7. ES PRESCRIPTIBLE: De conformidad al 2332 CC prescribe en 4 aos contados desde que se ha producido el hecho de que se trata. El artculo 61 CPP contempla una regla especial respecto de la interrupcin d e la prescripcin; la preparacin de la demanda civil la interrumpe. Sin embargo, est condicionada a que se deduzca la de manda civil en su oportunidad legal. No se regula la suspensin de la prescripcin civil si se rechaza la demanda por defectos formales, los que deben ser salvados durante la APJOP conforme al 270 del CPP.

PRUEBA DE LA ACCIN CIVIL

En cuanto a su PROCEDENCIA, OPORTUNIDAD, FORMA DE RENDIRLA Y VALOR PROBATORIO: C PP

En cuanto a LA CARGA DE LA PRUEBA: Normas civiles.

LA JURISDICCIN

VER APUNTE ORGNICO, REPITE LO MISMO.

LA COMPETENCIA

Se reitera lo que aparece en el apunte de orgnico. En materia penal, se seala lo s iguiente:

REGLAS PARA DETERMINAR LA CUANTA EN LOS ASUNTOS PENALES

En materia penal, la cuanta viene dada por la pena que el delito trae aparejada, conforme al artculo 115 inciso segundo del COT. A su turno, el artculo 132 del COT nos remite al Cdigo Penal para determinar la gravedad en materia penal. Este Cdigo divide los delitos en crmenes, simples delitos y faltas conforme a la escala cont emplada en su artculo 21 y determina la pena asignada para ellos conforme a las reglas contenidas en los artculos 50 y siguien tes. 1. Faltas: Conoce el JG en procedimiento monitorio o simplificado. 2. Crmenes y simples delitos: En conformidad con el artculo 18 del COT, crmenes y s imples delitos son de competencia de un tribunal oral en lo penal, salvo los simples delitos de competencia de un juz gado de garanta, esto es, para los cuales el MP requiriese la imposicin de una pena que no excediere de presidio menor en su g rado mnimo, a travs del procedimiento simplificado, conforme al artculo 388 del CPP; conoce de las faltas respecto de l as cuales el fiscal slo requiriese una pena de multa; y de las dems materias contempladas en el artculo 14 del COT.

Si bien en materia penal la cuanta sirve para distinguir si el asunto es materia de competencia de un juez de garanta o un tribunal oral en lo penal, es irrelevante en trminos de determinar una jerarqua, puesto que juez de garanta y tribunal oral en lo penal son tribunales de idntica jerarqua dentro del Poder Judicial.

LAS REGLAS DE LA COMPETENCIA RELATIVA EN LOS ASUNTOS PENALES

En materia criminal el factor territorio presenta dos particularidades que lo di ferencian de las reglas civiles.

1. Elemento de orden pblico: Improrrogable por la voluntad de las partes (9 CPP).

2. Determinado por el lugar fsico en que el delito se cometi o dio inicio a su eje cucin. As, por lo dems, lo seala el 157, inc. 1 COT

Excepcin: 22 Ley sobre cuentas corrientes bancarias, ser juez competente para cono cer de los delitos que se penan en la presente ley, el del domicilio que el librador del cheque tenga registrado en el Banco.

Primero debemos distinguir si se trata de delitos cometidos dentro o fuera del t erritorio de la Repblica.

DELITOS COMETIDOS DENTRO DEL TERRITORIO NACIONAL.

I. COMISIN DE UN SOLO DELITO

El 157 COT contempla las siguientes reglas:

Ser competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubier e cometido el hecho que da motivo al juicio. El delito se considerar cometido en el lugar donde se hubiere dado comienzo a su ejecucin. El JG del lugar de comisin del hecho investigado conocer de las gestiones a que di ere lugar el procedimiento previo al juicio oral. Cuando las gestiones debieren efectuarse fuera del territorio juris diccional del JG y se tratare de diligencias urgentes, la autorizacin judicial previa podr ser concedida por el JG del lugar donde deban rea lizarse. Si se suscitare conflicto de competencia entre jueces de varios JG, cada uno de ellos estar facultado para otorgar las aut orizaciones o realizar las actuaciones urgentes, mientras no se dirimiere la competencia. La competencia del JG, como la de las CAA, no se alterar por razn de haber sido co mprometidos por el hecho intereses fiscales.

II. PRIVADO COMISIN DE VARIOS DELITOS

TC \l 1 "2.2. Comisin de varios delitos. "No se hace ninguna distincin en caso de

pluralidad de delitos o de delitos conexos para determinar la competencia del tribunal competente. Para los efectos de regular e sa materia, se contempla una norma nica en el artculo 159. Si en ejercicio de las facultades del MP, decidiere investigar en forma conjunta hechos constitutivos de delito en los cuales son competentes ms de un JG, continuar conociendo de las gestiones relativas a dic hos procedimientos el JG del lugar de comisin del primero de los hechos investigados. En el evento anterior, el MP comunicar su decisin en cada uno de los procedimiento s que se seguirn en forma conjunta, para lo cual solicitar la citacin a una audiencia a todos los intervinie ntes en ellos. El o los JG inhibidos harn llegar copias de los registros al JG que continuara conociendo de las gestiones. Si el MP decidiere posteriormente separar las investigaciones que llevare conjun tamente, continuarn conociendo de las gestiones correspondientes los JG competentes de conformidad a la regla general contenida en el artculo 157, procedindose de conformidad a los inc. 2 y 3 del 159 COT.

PRIVADO DELITOS COMETIDOS EN EL EXTRANJEROTC \l 1 "3. DELITOS COMETIDOS EN EL EX TRANJERO.- "

167 COT, de los delitos a que se refiere el artculo sexto conocern los tribunales de Santiago. Para estos efectos, por AA de la CAA de Santiago, se determin que conoce de estos asuntos al JL criminal de turno en e l mes en que se inicie el procedimiento. En el nuevo sistema se mantiene esta regla, debiendo entenderse que sern de compe tencia del JG de Santiago, sin que sea pertinente aplicar la regla del turno, por existir un solo rgano jurisdiccional.

Excepcin: Delitos atentatorios contra la seguridad del Estado perpetrados fuera d el territorio de la Repblica. La investigacin de estos delitos cometidos en el extranjero por chilenos y extranjeros al servicio de la Republica ser dirigida por el fiscal adjunto RM designado por el FRM competente sobre la comuna de Santiago, sin perjuicio de las potestades del FN. . IMPLICANCIAS, RECUSACIONES

Especial trascendencia tiene el inc. final del 195 del COT que establece causale s adicionales de implicancia.

1. Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor

2. Haber formulado acusacin como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro proc edimiento seguido contra el mismo imputado 3. Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como JG en e l mismo procedimiento

Planteada la inhabilitacin del JG, el subrogante legal continuar conociendo de tod os los trmites anteriores a la APJOP, la que no se realizar hasta que se resolviere la inhabilitacin (75 CPP). La subrogacin del JG deber verificarse de acuerdo a las reglas contempladas en los artculos 206 a 209 del COT.

Las solicitudes de inhabilitacin de los jueces del TJOP debern plantearse, a ms tar dar, dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la resolucin que fijare fecha para el JOP, y se resolvern con anteri oridad al inicio de la respectiva audiencia. Si llegan a conocimiento de parte despus del vencimiento de ese plazo, y antes del i nicio del JOP, el incidente deber ser promovido al iniciarse la audiencia. Una vez iniciada, no pueden promoverse, sin perjuicio de declararse de oficio. El tribunal continuar funcionando con exclusin del o de los miembros inhabilitados , si stos pudieren ser reemplazados de inmediato en virtud de lo dispuesto en el inc. 5 del 281, o si co ntinuare integrado por, a lo menos, dos jueces que hubieren concurrido a toda la audiencia. En este caso, debern alcanzar unanimidad para pronunciar la sentencia definitiva. Si no se cumpliere alguna de estas condiciones, se anular todo lo obrado en el juicio oral . Las normas para la integracin del tribunal oral en caso de inhabilidad de alguno de sus miembros se contemplas en los artculos 210 a 210 B del COT.

LOS SUJETOS PROCESALES

T. IV L. I CPP, se regulan los sujetos procesales: TRIBUNAL; MP; POLICAS; IMPUTAD O; DEFENSOR; VCTIMA Y QUERELLANTE. El MP y la DPP tienen sus propias LOC, y debe tenerse presente el C OT.

De conformidad al artculo 12, se considerar INTERVINIENTES: al FISCAL, AL IMPUTADO , DEFENSOR, VCTIMA Y AL QUERELLANTE, desde que realizaren cualquier actuacin procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas. Policas y tribunales son SUJETOS, pero no intervieniente s, ni menos partes.

SUJETO PROCESAL: Todos aquellos que tienen derecho a participar en relacin con la persecucin penal, sin que se vincule ello con la pertenencia de la pretensin punitiva.

INTERVINIENTE: A quienes la ley les reconoce su derecho a intervenir dentro del proceso penal desde que realizaren cualquier actuacin procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejerc er facultades determinadas por encontrarse relacionados activa o pasivamente con el hecho punible.

PARTE: No tiene gran aceptacin, pues el MP no protege intereses particulares, sin o que de la comunidad. Adems, se reconocen derechos para intervenir en el proceso por el legislador por la vinculacin que ti enen con el hecho punible, independiente de que realicen actuaciones procesales, como ocurre con la vctima.

EL TRIBUNAL

LOS JUECES DE GARANTIA, TRIBUNALES DE JUICIO ORAL EN LO PENAL, COMIT DE JUECES, C AA, CS. EL APUNTE SE REFIERE A LA PARTE ORGNICA, YA REVISADO.

COMPETENCIA PENAL CAA

INSTANCIA FORMA DE CONOCIMIENTO

EN SALA EN PLENO UNICA 1. RN en contra de SD (63 N 1 letra b) COT y 373 letra b) y 374 CPP) 2. De la extradicin activa. (63 N 1 letra d) COT y 435 CPP); 3. De las solicitudes para declarar si concurren las circunstancias que habilitan a la autoridad requerida para negarse a proporcionar determinada informacin, siempre que la razn

invocada no fuere que la publicidad pudiere afectar la seguridad nacional (63 COT y 19 CPP); 4. Recursos de hecho; 5. Recusaciones contra JL, uno de sus ministros y peritos nombrados por ella (204 del C.O.T. y 113 C.P.C.); 6. Contiendas de competencia en su caso (190 C.O.T y 2 transitorio letra b de la Ley 19.708.); 7. Otros asuntos que las leyes le encomiendan conocer. PRIMERA 1. 2. 3. 4. Recursos de amparo (63 COT) Recursos de proteccin Querella de captulos (425 CPP) Dems asuntos

1. Juicios de amovilidad contra jueces de letras. 2. Desafuero de las personas a quienes les fueren aplicables los inc. segundo, tercero y cuarto del artculo 58 de la CPR 3. Ejercicio de facultades disciplinarias, administrativas y econmicas. SEGUNDA 1. Apelacin Ciertas resoluciones dictadas por un JG, nunca en consulta. 2. Dems asuntos que las leyes le encomiendan conocer en esta instancia. 1. Calificaciones 275 inc. 3 2. Apelacin, casacin en la forma y consulta en Competencia Especial Pleno de la CAA de Santiago. 3. Juicios de amovilidad, acusaciones y demandas civiles contra Ministros y Fiscal Judicial de la CS, conocidas por su Presidente en primera instancia.

HAY NORMAS ESPECIALES RESPECTO DE LA VISTA DE LA CAUSA EN LOS RECURSOS (APELACIN Y NULIDAD)

La audiencia se iniciar con el anuncio, tras el cual, sin mediar relacin, se otorg ar la palabra al o los recurrentes para que expongan los fundamentos del recurso, as como las peticiones concretas que formul aren ( ). Concluido, el tribunal pronunciar sentencia de inmediato o en un da y hora que dar a conocer a los intervinientes en la misma audiencia, 358 CPP. No contempla la relacin, comienza directamente con la exposicin de las partes. La sentencia se dicta de inmediato o en fecha fijada por el tribunal, si no fuere posible.

LA CORTE SUPREMA

La CS conoce de los asuntos en Sala o en Pleno.

EN SALAS

1. Recursos de nulidad contra de las SD de TJOP, cuando corresponda (98 N 3 COT). Los casos son: a. Recurso fundado en la causal 373 letra a) CPP, infraccin de los derechos o gar antas asegurados por la CPR o TTII ratificados por Chile que se encuentren vigentes. b. Recurso fundado en la causal 373 letra a) CPP, en su caso: Es decir, siempre que respecto de la materia de derecho objeto del recurso existieren distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los tribunales superiores; c. Recurso fundado en varias causales, a lo menos una de esas causales correspon diere al conocimiento de la CS. d. Varios recursos deducidos, entre ellos hay una causal de competencia de la CS invocada. 2. Apelacin: a. Contra de la sentencia dictada por las CAA en los recursos de amparo (98 N 4 A CPP). b. Contra de la resolucin de la CAA que se pronunciare sobre la querella de captul os. (artculo 427 CPP). 3. Revisin, (473 y ss CPP). 4. Solicitudes para declarar si concurren las circunstancias que habilitan a la autoridad requerida para negarse a proporcionar informacin o para oponerse a la entrada y registro de lugares religiosos, edifici os en que funcione una autoridad pblica o recintos militares o policiales fundada en razones de seguridad nacional. 5. Apelacin y nulidad: En contra de la sentencia del ministro de la CS, tratndose de la extradicin pasiva.

6. Recurso de queja, resoluciones de las CAA dictadas al conocer los recursos de apelacin y nulidad (98 N 7 COT).

ASUNTOS QUE CON CONOCIDOS EN PLENO

1. Apelaciones por desafuero de las personas a quienes les fueren aplicables los inc. 2, 3 y 4 del artculo 58 CPR (418 CPP). 2. Apelaciones en los juicios de amovilidad fallados por las CAA y por el Presid ente CS, contra JL o Min. CAA respectivamente.

MINISTERIO PBLICO

Organismo autnomo y jerarquizado, a quien corresponde dirigir la investigacin de l os hechos constitutivos de delito y los que determinen la participacin punible o la inocencia del imputado en ellos, ejer cer la accin penal pblico, proteger a vctimas y testigos y ordenar directamente a las fuerzas de orden y seguridad. Ley 19.519, reglamentos FN.

CARACTERSTICAS

1. rgano pblico, sin personalidad jurdica ni patrimonio propios, reconocido en la C PR. 2. Cuenta con LOC: En lo no previsto por la CPR, LOC 19.640 que determina su org anizacin y atribuciones, grado de independencia, autonoma y responsabilidad de los fiscales; calidades y requisitos de nombramiento; causales de remocin; la superintendencia del FN, etc. 3. Organismo autnomo, puede gobernarse por s y no forma parte del PJ, ejecutivo o legislativo. Evidentemente, es independiente tambin de a FJ. No obstante, para nombrar al FN concurren los tres poderes, tambin en su remocin, como en la de los FR. 4. Organismo jerarquizado, conformado por el FN, los FR y los FA. El primero da instrucciones generales, y los segundos lo propio respecto de la regin de que se trate. El FN es el jefe del servicio, tiene la la superintendencia directiva, correccional y econmica del MP (80 I CPR). 5. Funciona a nivel nacional, se divide administrativamente en Regiones, sin per juicio de que la LOC establece ms de un FR en ciertas regiones, atendido el volumen de trabajo. 6. Los Fiscales son responsables civil y penalmente de los delitos que cometan e n el ejercicio de sus funciones y de toda falta de probidad que incurran en su desempeo. 7. Prohibicin expresa de ejercer funciones jurisdiccionales (80 A inc. 1)

ATRIBUCIONES

Determinadas en la ley 19.640, la CPR establece algunas: 1. Dirigir investigaciones de forma exclusiva, sin perjuicio de los casos en que la ley permite a los jueces realizar actos de instruccin, como ocurre en los casos en que tengan cabida los recursos constituci onales. 2. Ejercer la accin penal pblica en la forma prevista en la ley. No es un monopoli o, como se propuso, sino que puede ser tambin ejercida por el ofendido y dems personas determinadas por ley. 3. Adoptar las medidas para proteger a las vctimas y a los testigos. Tampoco es e xclusiva al MP, puede corresponder tambin a los rganos jurisdiccionales. 4. Impartir rdenes directas a las fuerzas de orden y seguridad durante la investi gacin. Requiere autorizacin del JG si pretende afectar derechos y garantas del imputado. La autoridad requerida debe cu mplir sin ms trmite lo ordenado, sin poder calificar su justicia, oportunidad o legalidad, salvo de requerir la autorizacin judicial, en su caso. Hacen excepcin a esta regla los tribunales militares, no interviene el MP en estas causas, como lo seala la C PR.

REQUISITOS.

La LOC los determina, pero la CPR ha establecido algunos de carcter general: no d ebe tener impedimento que lo inhabilite para ser juez, ni pueden serlo quienes sean miembros activos o pensionados del PJ.

Respecto del FN (CPR)

1. Tener a lo menos diez aos de ttulo de abogado ; 2. Haber cumplido cuarenta aos de edad; 3. Tener las dems calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio.

Durar diez aos en sus funciones y no podr ser designado para el perodo siguiente.

Respecto de los FR (CPR):

1. Tener a lo menos cinco aos de ttulo de abogado; 2. Haber cumplido treinta aos de edad; 3. Poseer las dems calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio .

Durarn diez aos en sus funciones y no podrn ser designados como tales para el perodo siguiente, lo que no obsta a que puedan ser nombrados en otro cargo del MP. El plazo de 10 aos, en ambos casos, es para p aliar presiones polticas. Se contempla que los FR cesan al cumplir 75, no se establece as respecto del FN.

Respecto de FA: ser abogado, tener derecho a sufragio. Cesan en sus cargos a los 75 aos, no hay periodo mximo ni incompatibilidades para otros cargos del MP.

DESIGNACIN

La CS y CAA respectiva, debe llamar a un concurso pblico de antecedentes. Con ell os, la CS debe conformar una quina para la designacin del FN; y la CAA una terna para el FR. Si hay ms de una por regin, se fo rma por el pleno conjunto. Ambas se acuerdan por mayora absoluta de miembros en ejercicio. Cada miembro CS puede vota r por tres, miembro CAA por dos. Se eligen las mayoras para formar la quina. El FN lo designa el PR de la quina de la CS, lo que debe ser aprobado por dos t ercios del Senado. Los FR son designados por el FN, de la terna propuesta por la CAA. Los FA provienen de conc urso pblico.

INHABILIDADES

Para ser candidatos a diputados y senadores, dentro dos aos desde que hubieren ab andonado el ejercicio de alguno de dichos cargos.

FUERO

FN, FR y FA no podrn ser aprehendidos sin orden del Tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y slo para ponerlos inmediatamente a disposicin del tribunal que debe conocer del asunto en conformidad a la ley.

RESPONSABILIDAD POLITICA

FN, FR y FA no estn sujetos a acusacin constitucional para hacer efectiva su respo nsabilidad poltica en caso de notable abandono de deberes Sin perjuicio de ello, se legitima a la CD o a diez de ellos para hac er efectiva ante la CS su responsabilidad disciplinaria, solicitando su remocin en caso de incapacidad; mal comportamiento; o negligencia manifiesta en el ejercicio de sus funciones.

RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA

La remocin del FN y FR de los FR puede ser requerida por el PR, la CD o de ellos. Adems, el FN puede solicitar la remocin de un FR. El tribunal competente para conocer de la solicitud es la CS, quien conoce e n pleno. La solicitud debe fundarse en incapacidad; mal comportamiento o; negligencia manifiesta en el ejercicio de sus funciones.

LAS POLICIAS

Servicio de Investigaciones (represivo) y de Carabineros (preventivo) son las Fu erzas de Orden y Seguridad Pblica, constituyen la fuerza pblica y existen para dar eficacia al derecho, garantizar el orden pblico y la seguridad pblica interior, en la forma que lo determinen sus respectivas leyes orgnicas (90 CPR). Son entes distintos a las FFAA.

La polica se regula en el P. III, T. IV, L. I., artculos 79 a 92. Son auxiliares d el MP en las tareas de investigacin y deben llevar a cabo las diligencias necesarias para los fines previstos en el CPP. El 79 expresa que primeramente deber cump`lir estas funciones la polica de investigaciones, y carabineros cuando el fiscal as lo dispusiere. Excepcionalmente, pueden impartirse rdenes a Gendarmera. En especial les corresponde dar cumplimiento lo dispuesto en los artculos 180, 18 1 y 187, es decir, consignar y asegurar todo cuanto conduzca a la comprobacin del hecho e identificacin de los participes; hacer constar el estado de las personas, cosas y

lugares, identificacin de testigos y consignacin de sus declaraciones, levantar no ta de huellas, rastros o seales y todo otro dato pertinente, todo ello conforme a las instrucciones que le impartan los fiscales. Los fiscales pueden dirigir rdenes directas a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pbl ica, las cuales deben ser cumplidas de inmediato y sin ms trmite. De ah que el MP est facultado para impartir instrucciones generales a la polica, 87. Actan bajo la direccin y responsabilidad del MP, sin perjuicio de su dependencia de las autorid ades de la institucin a la que pertenecieren. Investigaciones y Carabineros deben levantar un registro de la informacin recopil ada dejando constancia inmediata de las diligencias practicadas y de las instrucciones recibidas del fiscal y del juez. El MP puede requerirlos en cualquier momento (88 y 228). Las actuaciones tienen carcter secreto para terceros al proceso. Los intervinient es pueden examinar los registros, salvo orden del fiscal que disponga el secreto para tales personas, circunstancia que no puede exceder de 40 das. Cualquier interviniente puede solicitar al JG, que ponga trmino al secreto o lo limite en el tiempo.

Dichos registros en caso alguno pueden reemplazar las declaraciones del polica en el juicio oral. El funcionario aprehensor, testigo o perito necesariamente debe concurrir al JOP y reproducir su actuacin po licial, a travs de un testimonio fidedigno de todo lo realizado (228 inc. final y 340 inc. 2).

FUNCIONES ESPECFICAS DE LA POLICAS.

La regla general, del 79 CPP, es que la polica slo puede llevar a cabo las tareas de investigacin para el esclarecimiento y averiguacin del hecho que presente caracteres de delito y sus partcipes por orden del MP. Sin embargo, hay ciertas actuaciones que pueden realizar de oficio.

1. Prestar auxilio a la vctima. Normalmente son los primeros en tomar contacto co n la vctima, y cumplen un rol importante en ese sentido. 2. Practicar la detencin en caso de flagrancia. Se revisar a propsito de las cautel ares personales. 3. Resguardar el sitio del suceso. Para este efecto, impedirn el acceso a toda pe rsona ajena a la investigacin y proceder a su clausura, si se tratare de local cerrado, o a su aislamiento, si se tratare de l ugar abierto, y evitarn que se alteren o borren de cualquier forma los rastros o vestigios del hecho o se remuevan los instrumentos usados para llevarlo a cabo, mientras no interviniere personal experto de la polica que el MP designare. La modificacin de la agenda corta agrega, sobre el punto, lo siguiente: en aquell

os casos en que en la localidad donde ocurrieren los hechos no exista personal policial experto y la evidencia pueda d esaparecer, el personal policial que hubiese llegado al sitio del suceso deber recogerla y guardarla en los trminos indicados e n el prrafo precedente y hacer entrega de ella al MP, a la mayor brevedad posible. En el caso de delitos flagrantes cometidos e n zonas rurales o de difcil acceso, la polica deber practicar de inmediato las primeras diligencias de investigacin pertinentes, dando cuenta al fiscal que corresponda de lo hecho, a la mayor brevedad 4. Identificar a los testigos. Tambien podr consignar sus declaraciones voluntari as. 5. Recibir las denuncias del pblico e informarlas inmediatamente por el medio ms e xpedito al MP. (83 letra e). Informar al MP y podr realizar las actuaciones autnomas o sin orden previa, debiendo tambin inform arlas. 6. Control de identidad de personas. Durante este procedimiento, la polica podr pr oceder al registro de las vestimentas, equipaje o vehculo de la persona cuya identidad se controla. El conjunto de proce dimientos relacionados no pueden extenderse por ms de OCHO horas, transcurridas las cuales la persona deber ser puesta en libe rtad, salvo que existan indicios de que ha ocultado su verdadera identidad o ha proporcionado una falsa, o se niegue a a creditar su identidad caso en el cual se proceder a su detencin, como autora de la falta del 496 N 5 CP. 7. Citacin en caso de flagrancias: Cometiendo faltas o delitos que la ley no sanc ionare con penas privativas de libertad, ser citado a la presencia del MP, previa comprobacin de su domicilio (134 inc.1) 8. Entrada y registro en lugares de libre acceso pblico: En busca del imputado co n orden de detencin, rastros, huellas del hecho que se investiga o medios que puedan servir para la comprobacin del mismo ( 204). 9. Entrada y registro en lugares cerrados: Debe distinguirse: a. Con consentimiento del propietario o encargado. Cuando se presuma que el impu tado o medios de comprobacin, se encuentren en ese lugar, se podr ingresar con autorizacin, y la diligencia se prac tica de inmediato b. No hay consentimiento del propietario o encargado. Deber informarse al fiscal, a fin de que recabe la autorizacin judicial. Sin perjuicio de ello, se adoptarn las medidas necesarias para evitar l a fuga del imputado (205). c. Autorizacin directa de la ley. No se requerir el consentimiento cuando por sign os evidentes aparezca que en ese recinto cerrado se est cometiendo un delito (206) d. Entrada y registro con orden judicial. Forma comn de ingresar, mediante resolu cin del JG que autoriza la diligencia a Carabineros. La orden tiene una vigencia mxima de 10 das, no obstante, establecers e un plazo menor. (208, 212, 214)

Prohibicin de informar: Respecto de los medios de comunicacin, acerca de la identi dad de las personas posiblemente vinculadas al hecho punible.

EL IMPUTADO

La persona a quien se atribuyere participacin en un hecho punible desde la primer a actuacin del procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa ejecucin de la sentencia (7). La primera actuacin es cualquier diligencia o gestin (de investigacin, cautelar, e tc.) que se realizare por o ante un tribunal penal, el MP o la polica, en la que se atribuyere a persona responsabili dad en un hecho punible.

Importancia de la determinacin de esta calidad Una vez que se tiene, pueden ejercerse las facultades, derechos y garantas que la CPR, CPP y otras leyes le reconocen.(7 inc.1).

REQUISITOS QUE DEBEN CONCURRIR PARA QUE PUEDA LLEVARSE A EFECTO VALIDAMENTE UN J UICIO EN EL CUAL PUEDA SER CONDENADO UN IMPUTADO

1. Debe ser personalmente responsable del delito o cuasidelito. Solo puede sanci onarse al que tuviera algn grado de participacin en el hecho delictivo como autor, cmplice o encubridor. 58, la accin p enal, sea pblica o privada, no puede entablarse sino contra las personas responsables del delito. El DP es personalsim o. 2. Debe tratarse de una persona natural: No hay sanciones penales respecto de pe rsonas jurdicas, sin perjuicio de la responsabilidad de los representantes, y la responsabilidad civil. 58, inc. 2: la responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los que hayan inte rvenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que las afectare 3. Debe tratarse de una persona imputable: 10 CP establece las exenciones de res ponsabilidad penal. As, el demente, menor de 16, mayor de 16 y menor de 18 que obra sin discernimiento. 4. Debe estar vivo. La muerte genera la extincin de la responsabilidad penal conf orme al N 1 del artculo 93 del CP, la muerte del imputado genera el termino del proceso mediante la dictacin de un SSD conforme al 250 letra c). 5. Debe estar presente en el juicio. Por regla general, un proceso penal no se p uede llevar a cabo respecto de una persona que no se encuentre fsica y mentalmente presente en el juicio. Respecto de los ausent es, debe llevarse a cabo el procedimiento contra ausentes del T. II del L. I del CPP. Conducen por regla general a la dict

acin de un sobreseimiento temporal. 6. Deben haberse llevado a cabo los procedimientos previos o antejuicios contemp lados en ciertos casos para que una persona sea juzgada penalmente: Como ejemplos de procedimientos previos puede ci tarse la querella de captulos, el desafuero. Adems cabe tener presente que en algunos casos se contempla la instanc ia civil previa, (giro doloso de cheques con la notificacin del protesto en sede civil)

MOMENTOS DESDE Y HASTA EL CUAL UNA PERSONA REVISTE CALIDAD DE IMPUTADO

Se tiene la calidad de imputado desde la primera actuacin, es decir, cualquier di ligencia o gestin (de investigacin, cautelar, etc.) que se realizare por o ante un tribunal penal, el MP o la polica, en la que se at ribuyere a persona responsabilidad en un hecho punible. Hoy esta determinacin emana de la ley, y no de una resolucin, como ocurra en el antiguo proceso penal Atendido a que es el intervieniente principal del proceso penal, se le reconoce como tal no slo respecto de las actuaciones de la investigacin, formalizada o no, preparacin de juicio oral y juicio oral (12) , sino que tambin respecto de la ejecucin (466). En definitiva, se tiene esta calidad hasta la completa ejecucin de la sentencia. Dic ho de otro modo, puede ejercer los derechos y facultades que le confiere la CPR y las leyes desde la primera actuacin y hasta l a ejecucin total de la sentencia en su contra. Como sujeto encargado de cautelar en cualquier etapa del procedimiento que el i mputado pueda ejercer sus facultades, derechos y garantas se contempla expresamente la actuacin, de oficio o a peticin de parte, del JG, pudiendo incluso ordenar la suspensin del procedimiento si las medidas por el adoptadas no impidieren que se produjere una afectacin sustancial de los derechos del imputado (10).

DIVERSAS ETAPAS POR LAS CUALES PUEDE ATRAVESAR UN IMPUTADO EN EL NUEVO PROCESO P ENAL

1. Imputado 2. Imputado 3. Imputado 4. Imputado 5. Imputado io.

informal. detenido. formal o formalizado. citado, sujeto a una cautelar personal del 155 o preso. beneficiado por el principio de oportunidad, SCP o acuerdo reparator

6. Imputado sobresedo o acusado. 7. Imputado acusado o sometido a juicio. 8. Imputado condenado o absuelto 9. Condenado rematado o imputado rematado. 10. Condenado cumpliendo condena o sujeto a alguna de las medidas de cumplimient o de la pena en libertad.

I. IMPUTADO INFORMAL

Cuando el MP ha iniciado una investigacin, pero no ha formalizado, habindose limit ado a la realizacin de diligencias que no importan una privacin, amenaza o perturbacin de sus derechos constitucionales (v. gr. solicitud de antecedentes bancarios, interrogatorio de vecinos, etc.). En este caso, el imputado afectado se encuentra facultado para solicitarle al J G que le ordene al fiscal informar acerca de los hechos que fueren objeto de ella o solicitarle al juez que le fije un pla zo al fiscal para formalizar la investigacin.(186).

II. IMPUTADO DETENIDO

El imputado detenido, debe ser puesto a disposicin del JG dentro de las 24 horas para que en una audiencia se verifique el control de la detencin (131 y 132). Para los efectos de poner a disposicin del juez al det enido, las policas cumplirn con su obligacin legal dejndolo bajo la custodia de Gendarmera del respectivo tribunal (nuevo, 20.074).

III. IMPUTADO FORMAL O FORMALIZADO.

El imputado formalizado es a quien el fiscal le ha comunicado en una audiencia a nte el JG la circunstancia de que se desarrolla una investigacin en su contra respecto de uno o mas delitos determinados (229). Nunca trae como consecuencia inmediata la adopcin de una cautelar personal, debiendo ser solicitadas por el MP y decretadas por pa rte del JG.

IV. IMPUTADO CITADO O SUJETO A CAUTELAR PERSONAL

Luego de la formalizacin el fiscal puede solicitar una medida cautelar; el orden en el cual deben ser pedidas y decretadas es: citacin, una o mas de las cautelares del 155 y, finalmente, que se decrete la pri sin preventiva(122 y 139 inc. 2).

V. BENEFICIADO POR EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD, SCP O ACUERDO REPARATORIO

Formas de descongestionar el proceso penal y permitir la terminacin o suspensin de l mismo, fundamentalmente en relacin con los delitos de menor gravedad.

VI. IMPUTADO SOBRESEDO O ACUSADO

Cerrada la investigacin, el fiscal debe dentro de 10 das siguientes solicitar al J G el SSD o temporal, comunicar decisin de no perseverar en la investigacin o formular la acusacin. Acusado, deber realizarse la APJOP, en la que puede el acordarse entre MP e imputado que se aplique el procedimiento abreviado.

VII. ACUSADO O SOMETIDO A JUICIO

VIII. IMPUTADO CONDENADO O ABSUELTO.

El carcter de condenado o absuelto se produce con motivo de la dictacin de la SD p enal, ya sea en el juicio oral o procedimiento abreviado. Absuelto, deber ponerse termino a la PP, aun cuando no se encuentre ej ecutoriada la sentencia definitiva, sin perjuicio de poderse aplicar alguna de las medidas cautelares del 155 (153).

IX. CONDENADO REMATADO

El condenado rematado es aquel respecto del cual se ha dictado una sentencia pen al condenatoria ejecutoriada, pudiendo procederse al cumplimiento de la pena establecida en ella (79 CP, 355 y 468 CPP) . Su ejecucin se tramita ante el JG (467). En este caso se termina la presuncin de inocencia. El condenado pasa a regirse por las no

rmas del rgimen penitenciario contemplado para quienes deben cumplir penas privativas o restrictivas de libertad.

X. CONDENADO CUMPLIENDO CONDENA

DERECHOS Y GARANTIAS DEL IMPUTADO

La regla general es que todo imputado podr hacer valer, hasta la terminacin del pr oceso, los derechos y garantas que le confieren las leyes y le otorgue el tribunal (93 inc. 1.). El CPP confiere al imp utado determinados derechos, atributos, facultades; poderes jurdicos de hacer u omitir dentro del proceso, o de exigir a los dems una determinada conducta a su respecto. Las principales garantas que se contemplan son la permanente cautela del JG conf orme a lo previsto en el artculo 10; el otorgamiento de nuevo plazo se estuviere impedido de ejercer un derecho dentr o del plazo legal, por un hecho no imputable, 17; la nulidad de las actuaciones delegadas segn se indica en el 37; la nulidad de la s actuaciones que se realizaren sin la presencia de un defensor cuando la ley exigiere segn el artculo 103; y como protec cin genrica respecto de la violacin de los derechos y garantas contemplados en la CPR y los TTII durante el JOP o en la sent encia se contempla el RN en el artculo 373, a).

PRINCIPALES DERECHOS DEL 93

I. QUE SE LE INFORME DE MANERA ESPECFICA Y CLARA ACERCA DE LOS HECHOS QUE SE LE I MPUTAREN Y LOS DERECHOS QUE LE OTORGAN LA CPR Y LAS LEYES

En relacin con ello:

1. Toda orden de detencin y prisin preventiva debe contener su motivo (154 Letra b ) y ser debidamente intimada (125); 2. La investigacin requiere ser formalizada por parte del fiscal en una audiencia ante el JG, debiendo en ella informar al imputado de desarrollarse una investigacin en su contra respecto de uno o ms delit os determinados (arts 229 a 232), no pudiendo la acusacin que se formule posteriormente referirse a hechos y personas que no se hubieren incluido en la formalizacin (259 inc. final); 3. La acusacin que debe ser formulada con antelacin a la APJOP debe contener la re lacin circunstanciada de los hechos atribuidos y su calificacin jurdica como la participacin que se atribuye al acusado (259 letras b) y c))

4. El JOP comienza concediendo la palabra al fiscal para que exponga su acusacin y al querellante para que sostenga la acusacin, as como la demanda civil si la hubiere interpuesto (325) 5. La sentencia no puede exceder el contenido de la acusacin, por lo que no se po dr por hechos o circunstancias no contenidos en ella (341)

El funcionario a cargo de la detencin deber informar al afectado acerca de su moti vo, al momento de practicarla. Asimismo, le informar acerca de los derechos establecidos en los artculos 93, letras a), b) y g ), y 94, letras f) y g), del CPP. Con todo, si no fuere posible proporcionar inmediatamente al detenido esta informacin, le ser entr egada por el encargado de la unidad policial a la cual fuere conducido. Se dejar constancia de ello en el libro de guardia del reci nto policial. La informacin de derechos podr efectuarse verbalmente, o por escrito, si el deten ido manifestare saber leer y encontrarse en condiciones de hacerlo. En este ltimo caso, se le entregar al deten ido un documento que contenga una descripcin clara de esos derechos, cuyo texto y formato determinar el MP. El fiscal y, en su caso, el juez, debern cerciorarse del cumplimiento de esa obl igacin de informacin. Si comprobaren que ello no hubiere ocurrido, informarn de sus derechos al detenido y remitirn oficio, con los antecedentes respectivos, a la autoridad competente, con el objeto de que aplique las sancion es disciplinarias correspondientes o inicie las investigaciones penales que procedieren (136), debiendo dejar constancia en los respectivos registros de haber cumplido con las normas legales que establecen derechos y garantas del imputado (97).

II. SER ASISTIDO POR UN ABOGADO DESDE LOS ACTOS INICIALES DE LA INVESTIGACIN

El imputado tiene derecho a ser defendido por un letrado desde la primera actuac in del procedimiento dirigido en su contra (8 inc.1). Puede ser designado libremente, o ser representado por un defensor pblico si no lo tuviere (102), pudiendo el abogado conferenciar privadamente con el imputado detenido en el lugar en que se encuent re (96). La ausencia de defensor en cualquier actuacin en que la ley exigiere expresamente su participacin acarrea su nulidad (1 03).

III. SOLICITAR DE LOS FISCALES DILIGENCIAS DE INVESTIGACIN DESTINADAS A DESVIRTUA R LAS IMPUTACIONES QUE SE LE FORMULAREN

El MP adecuar sus actos a un criterio objetivo, velando slo por la correcta aplica cin de la ley. Por tanto, debern investigar con igual celo los hechos y circunstancias que eximan o atenen la resp onsabilidad del imputado. Es el principio

de objetividad. Debe entenderse que el MP no es solo un querellante, sino que es un rgano pblico que representa el inters de la comunidad. Por tanto, deben considerarse todos los hechos y circunstancias que c onfiguren ese delito, no solo los que constituyan o agraven responsabilidad. Es equivalente al principio de imparcialidad. Todo inte rviniente tiene derecho a solicitar diligencias al fiscal. Si el fiscal rechazare la solicitud, se podr reclamar ante las autoridades del M P, con el propsito de obtener un pronunciamiento definitivo acerca de la procedencia de la diligencia (183)

IV. SOLICITAR DIRECTAMENTE AL JUEZ QUE CITE A AUDIENCIA, A LA CUAL PODR CONCURRIR CON SU ABOGADO O SIN L, PARA PRESTAR DECLARACIN SOBRE LOS HECHOS MATERIA DE LA INVESTIGAC IN

Durante todo el procedimiento y en cualquiera de sus etapas el imputado tendr sie mpre derecho a prestar declaracin, como un medio de defenderse. Se prestar en audiencia a la que podrn concurrir los intervin ientes, quienes debern ser citados al efecto. La declaracin del imputado no podr recibirse bajo juramento. El juez exhortarlo a que diga la verdad y a que responda con claridad y precisin. Regir, correspondientemente, lo el artculo 326. Si con ocasin de su declaracin judicial, el imputado o su defensor solicitaren la prctica as de investigacin, el juez podr recomendar al MP su realizacin, cuando lo considerare necesario para el ejercicio de la el respeto del principio de objetividad. se limitar a dispuesto en de diligenci defensa y

V. SOLICITAR QUE SE ACTIVE LA INVESTIGACIN Y CONOCER SU CONTENIDO, SALVO EN LOS C ASOS EN QUE ALGUNA PARTE DE ELLA HUBIERE SIDO DECLARADA SECRETA Y SLO POR EL TIEMPO QUE ESA DECLARACIN SE PROLONGARE

El JG se encuentra facultado para fijar un plazo al MP para que formalice la inv estigacin. En segundo lugar, cuando el JG, de oficio o a peticin de intervinientes y oyendo al MP, podr fijar en la misma audien cia un plazo para el cierre de la investigacin, al vencimiento del cual se producirn los efectos previstos en el artculo 247 (234).

Respecto del conocimiento del contenido de la investigacin:

1. Las actuaciones de investigacin realizadas por el MP y por la polica sern secret as para los terceros ajenos al procedimiento, secreto relativo. 2. El MP podr disponer que determinadas actuaciones, registros o documentos sean mantenidas en secreto respecto del imputado o de los dems intervinientes, cuando lo considerare necesario para la ef icacia de la investigacin. Debe identificar las piezas o actuaciones de que se trate, y fijar un plazo no superior a 40 das p ara la mantencin del secreto. 3. Cualquier interviniente podr solicitar del JG que ponga trmino al secreto o que lo limite, en cuanto a su duracin, a las piezas o actuaciones abarcadas por l, o a las personas a quienes afectare. 4. No se podr decretar el secreto sobre la declaracin del imputado o cualquier otr a actuacin en que hubiere intervenido o tenido derecho a intervenir, las actuaciones en las que participare el tribuna l, ni los informes evacuados por peritos, respecto del propio imputado o de su defensor.

VI. SOLICITAR EL SSD DE LA CAUSA Y RECURRIR CONTRA LA RESOLUCIN QUE LO RECHAZARE

Si concurre alguna de las causales contempladas en la ley (250), procediendo ape lacin en contra de la resolucin que rechaza.

VII. GUARDAR SILENCIO O, EN CASO DE CONSENTIR EN PRESTAR DECLARACIN, A NO HACERLO BAJO JURAMENTO

Previo a la primera declaracin voluntaria, el fiscal le comunicar cul es el hecho q ue se le atribuye, con todas las circunstancias conocidas, incluyendo las que fueren de importancia para su calificacin jurdica, d isposiciones legales aplicables y los antecedentes de la investigacin en su contra. En todo caso, el imputado no podr negarse a propo rcionar al MP su completa identidad, debiendo responder las preguntas que se le dirigieren con respecto a su identifi cacin. En relacin con lo mismo, y durante el JOP, no se tomar juramento a aquellos a quienes el tribunal sospechare que pudieren haber tomado parte en los hechos investigados (306)

VIII. NO SER SOMETIDO A TORTURA NI A OTROS TRATOS CRUELES, INHUMANOS O DEGRADANT ES

Slo se admitir la promesa de una ventaja que estuviere expresamente prevista en la ley penal o procesal penal. Se prohbetodo mtodo que afecte la memoria o capacidad de comprensin y de direccin de los actos de l imputado, en especial cualquier forma de maltrato, amenaza, violencia corporal o psquica, tortura, engao, o la administracin de psicofrmacos y la hipnosis. Rige an en con el consentimiento del imputado.

Si el examen del imputado se prolongare de forma que se provoque su agotamiento , se conceder el descanso prudente y necesario para su recuperacin. Se har constar en el registro el tiempo invertido e n el interrogatorio (196). Por otra parte, en ningn caso se admitirn preguntas engaosas, destinadas a coaccionar, ni las que fueren fo rmuladas en trminos poco claros (330)

IX. NO SER JUZGADO EN AUSENCIA, SIN PERJUICIO DE LAS RESPONSABILIDADES QUE PARA L DERIVAREN DE LA SITUACIN DE REBELDA.

Rebelda del imputado 1. Cuando, decretada judicialmente su detencin o prisin preventiva, no fuere habid o 2. Cuando, habindose formalizado la investigacin en contra del que estuviere en pas extranjero, no fuere posible obtener su extradicin (99).

La declaracin de rebelda del imputado ser pronunciada por el tribunal ante el que d ebiere comparecer (100). Declarada, las resoluciones que se dictaren en el procedimiento se tendrn por notificadas person almente al rebelde en la fecha en que se pronunciaren. La investigacin no se suspender por la declaracin de rebelda y el procedimiento con tinuar hasta la realizacin de la APJOP, en la que se podr sobreseer definitiva o temporalmente la causa de acuerdo al mrito de lo obrado. Si la declaracin se produjere durante el JOP, el procedimiento se sobreseer temporalmente, hasta que compareciere o fuere habido. Habido, pagar las costas causadas con su rebelda, a menos que justificare debidamente su ausencia ( 101). El juzgamiento en rebelda es posible en el procedimiento monitorio (93 letra i). En nuestro derecho rige como regla general que el imputado no puede ser juzgado en ausencia.

DERECHOS DEL IMPUTADO PRIVADO DE LIBERTAD

I. CONOCER EL MOTIVO DE SU DETENCIN

Adems, a que se exhiba la orden de detencin, salvo en flagrancia. (94 letra a), 12 5 y 135 inc. 1)

II. SER INFORMADO

De manera especfica y clara, acerca de los hechos que se le imputaren y los derec hos que le otorgan la CPR y las leyes. (93 letra a), 94 letra b) y 135 inc. 2).

III. GUARDAR SILENCIO

El detenido tiene derecho a guardar silencio y no ser obligado a declarar (93 le tra g) y 135 inc. 2).

IV. DECLARAR

Mientras declara no puede ser sometido a presiones, nunca bajo juramento (93 let ra g), 135 inc. 2, 195 y 196)

V. NO SER TRATADO COMO CULPABLE.

Mientras no sea condenado por una sentencia firme y, en todo caso, tiene derecho a no ser sometido a tortura, tratos crueles, inhumanos o degradantes. No puede ser obligado a someterse a exmenes corporales a menos que lo ordene el juez.

VI. A QUE SE SEPA QUE EST DETENIDO

Para que, en su presencia, se informe a su familia o a otras personas conocidas que se encuentra detenido, por qu motivo y en qu lugar (94 letra e)).

VII. COMUNICARSE Y SER VISITADO

A menos que el juez lo prohiba hasta por un plazo mximo de 10 das (94 letra h)).

VIII. SER ASISTIDO POR UN ABOGADO

IX. PLAZOS DE LA DETENCIN

El detenido tiene derecho a ser trasladado ante la presencia del juez, a ms tard ar, dentro de 24 horas. En la misma audiencia el Juez puede ampliar la detencin hasta por 3 das ms (131 y 132)

X. QUE UN JUEZ SE PRONUNCIE SOBRE SU DETENCIN

El detenido tiene derecho a que el JG examine la legalidad de su detencin, las co ndiciones en que se encuentre y resuelva si procede o no dejarlo en libertad (95).

LA DEFENSA.

19 N 3 CPR, igual proteccin de la ley. La ley arbitrar los medios para otorgar ases oramiento y defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos por s mismos. Adems, es presupuesto de un proceso racional y ju sto. Por otra parte, en diversos TTII (Declaracin universal de DDHH, Pacto de San Jos, Convencin sobre DDHH, etc.) suscri tos y ratificados por Chile se reconoce este derecho, y son norma en virtud del 5, inc. 2 CPR. Amplio, no se refiere slo a la defensa, incluso al asesoramiento respecto de los derechos que tienen las personas y los medios que pueden hacer valer para su adecuada proteccin. Se extiende a todo tipo de materias, sean ellas civiles, de familia, etc. La doctrina del Comit de DDHH ha dicho que comprende la posibilidad de elegir lib remente al defensor, la libertad de ste en su actuacin y su participacin desde el primer interrogatorio.

EL DERECHO DE DEFENSA EN EL PROCESO PENAL

Presupuesto bsico de un debido proceso legal. El imputado tendr derecho a ser defe ndido por un letrado desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra, dispone el artculo 8. Dicho prece pto es coincidente con lo previsto en la letra b) del artculo 93, el que nos seala que el imputado, en especial, tendr derecho a: b) Ser asistido por un abogado desde los actos iniciales de la investigacin Es posible distinguir dos clases de defensa respecto del imputado: la defensa pe rsonal o material, que se desarrolla por el propio imputado; y la defensa tcnica, que es desarrollada por el abogado defen sor del imputado y que tiene por objeto llevar a

cabo todas las actividades necesarias para poner en evidencia la falta de fundam ento de la potestad penal del Estado o cualquier circunstancia que la excluya o atene. Se aparta ac de la regla general civil, en q ue la postulacin es necesaria para prcticamente cualquier actuacin. Se abre espacio para que el propio imputado se defienda, por s, en diversas oportunidades (como guardando silencio, por ejemplo) y obviamente sin perjuicio de su defensa letrada. La defensa personal es en ocasiones renunciable, no as la tcnica, pues sta est pues ta a favor de la sociedad en su conjunto. Debe tenerse presente que por los valores jurdicos presentes en el proc eso penal, se agregan una seria de condiciones adicionales respecto de la defensa personal, como son la imposibilidad de seguir procesos en rebelda, la prohibicin de obligar a una persona de declarar en contra de s misma, etc. Este derecho de defensa personal se reconoce en el artculo 8 del CPP; el imputado tendr derecho a formular los planteamientos y alegaciones que considerare oportunos, as como a intervenir en t odas las actuaciones judiciales y en las dems actuaciones del procedimiento, salvas las excepciones expresamente previstas, y en el artculo 93 del CPP, pues todo imputado podr hacer valer, hasta la terminacin del proceso, los derechos y garantas que le c onfieren las leyes. La designacin del defensor letrado no excluye la defensa personal, el imputado m antiene su derecho a formular planteamientos y alegaciones por s mismo. 102, si el imputado prefiriere defender se personalmente, el tribunal lo autorizar slo cuando ello no perjudicare la eficacia de la defensa; en caso contrario, le desi gnar defensor letrado, sin perjuicio del derecho del imputado a formular planteamientos y alegaciones por s mismo, segn lo dispuesto en el artculo 8. De acuerdo con ello, se contemplan conjuntamente como intervinientes del proceso penal tanto al imputado como a su defensor en el artculo 12 CPP. El instante de inicio de participacin del imputado para efectuar su defensa perso nal y tcnica se precisa claramente en el artculo 7 CPP. Las facultades, derechos y garantas que la CPR, y las leyes r econocen al imputado, podrn hacerse valer por la persona a quien se atribuyere participacin en un hecho punible desde la primer a actuacin del procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa ejecucin de la sentencia. Se entiende por primera actuacin cua lquiera diligencia o gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante u n tribunal con competencia en lo criminal, el MP o la polica, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible . En relacin con el sujeto que ejerce la defensa tcnica, se ha discutido si el defen sor es o no un rgano de la administracin de justicia. Maturana no parece estar de acuerdo, estima que la car acterstica ms importantes de la tarea del defensor es la de ser tcnico y que cuenta con la confianza del imputado.

CARACTERISTICAS DE LA DEFENSA TECNICA

1. Obligatoria en el proceso penal: Debe estar disponible en beneficio del imput ado para un debido proceso legal De acuerdo con ello, el 103 CPP dispone que la ausencia del defensor en cualquier actuacin en qu e la ley exigiere expresamente su participacin acarrear la nulidad de la misma, sin perjuicio de lo sealado en el artc ulo 317.

2. Debe ser ofrecida al imputado desde el inicio del proceso penal. El 8 CPP sie nta esta regla, que es ratificada por lo dispuesto en el artculo 91, la polica slo podr interrogar autnomamente al imputado en presencia de su defensor. Si ste no estuviere presente durante el interrogatorio, las preguntas se limitarn a constatar la iden tidad del sujeto. Si, en ausencia del defensor, el imputado manifestare su deseo de declarar, la p olica tomar las medidas necesarias para que declare inmediatamente ante el fiscal. Si esto no fuere posible, la polica po dr consignar las declaraciones que se allanare a prestar, bajo la responsabilidad y con la autorizacin del fiscal. El defensor pod r incorporarse siempre y en cualquier momento a esta diligencia. Especial importancia reviste la presencia del defensor en el juicio oral, prevind ose al efecto en el artculo 286 del CPP que la presencia del defensor del acusado durante toda la audiencia del juicio oral ser un requisito de validez del mismo. La no comparecencia del defensor a la audiencia constituir abandono de la defensa y obl igar al tribunal a la designacin de un defensor penal pblico, de acuerdo con lo dispuesto en el inc. 2 del artculo 106. 3. Debe ser ejercida por un defensor de la confianza del imputado. Segn Carnelutt i, porque el preso est hambriento y sediento de amor. El 102 CPP dispone que tendr derecho a designar uno o ms defenso res de su confianza. Perdida sta, el imputado puede reemplazarlo en cualquier tiempo. El 107 as lo dispone, pero produ cir sus efectos solo una vez aceptado el mandato y designado que sea su domicilio. 4. La defensa tcnica constituye una obligacin para el Estado en caso de no contar con un defensor para que lo asesore: Si no tuviere defensor, el MP solicitar que se le nombre un defensor penal pblico, o bien el juez proceder a hacerlo, en los trminos que seala la ley. En todo caso, la designacin del defensor deber tener lugar antes de la primera audiencia. Si el imputado se encontrare privado de libertad, cualquier persona podr proponer para aqul un defensor determinado, o bien solicitar se le nombre uno. Conocer de dicha peticin el JG competente 5. La defensa tcnica debe ser ejercida por el defensor de confianza del imputado durante todo el proceso penal: 6. Las comunicaciones del imputado con su defensor revisten el carcter de secreta s. Reconocido en diversas normas: 94, f); 303; 10 cdigo tica; etc. 7. El defensor es independiente para los efectos de ejercer su defensa. 104, pod

r ejercer todos los derechos y facultades que la ley reconoce al imputado, a menos que expresamente se reservare su ejercicio a e ste ltimo en forma personal. 8. El defensor es libre para los efectos de asumir y continuar con el ejercicio de una defensa. 106, la renuncia formal del defensor no lo liberar de su deber de realizar todos los actos inmediatos y urgen tes que fueren necesarios para impedir la indefensin del imputado. En cualquier situacin de abandono de defensa, el tribunal debe desi gnar un defensor penal pblico que la asuma, a menos que el imputado se procurare antes un defensor de su confianza. Con todo , tan pronto este defensor hubiere aceptado el cargo, cesar en sus funciones el designado por el tribunal. 9. El defensor debe abstenerse de efectuar declaraciones durante el juicio. 321, el TJOP puede disponer excepcionalmente y por resolucin fundada que ni los fiscales, ni los dems intervinientes y sus abogad os podrn entregar informacin o formular declaraciones a los medios de comunicacin social durante el desarrollo del juicio . 10. El defensor es responsable civil, penal y disciplinariamente de las acciones dolosas y negligentes en que incurra en su defensa. Puede ser demandado civilmente si incurre en una actuacin dolosa o negligente en el ejercicio de la profesin, importa incumplimiento de un contrato de prestacin de servicios. Segn el 50 CPP, fiscales, abogados y mandatarios no podrn ser condenados personalmente al pago de las costas, salvo los casos de notorio desco nocimiento del derecho o de grave negligencia en el desempeo de sus funciones Adems, el abogado es responsable penalmente por delitos de abuso malicioso de su oficio, perjudicando a su cliente o descubriendo sus secretos conforme a lo previsto en el artculo 231 del CP, y por el patrocinio simultneo de partes contrarias en el mismo juicio conforme a lo previsto en el artculo 231 del CP. Para evitar el p atrocinio de partes contraria en el mismo negocio se regula especficamente la situacin de las defensas incompatibles en el artculo 10 5 del CPP. Disciplinariamente, de acuerdo a 530 y 531 COT.

LA DEFENSORIA PENAL PBLICA

Es un servicio pblico, descentralizado funcionalmente y desconcentrado territoria lmente, dotado de personalidad jurdica y patrimonio propio, sometido a la supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs del Ministerio de Justicia. Su finalidad es proporcionar defensa penal a los imputados o acusados por crimen , simple delito o falta que sea de competencia de un JG o de un TJOP y de la respectivas Cortes, en su caso, y que carezcan de abogado, asegurando, de esta manera, el derecho a defensa por letrado y el derecho a la igualdad de las parte s en el juicio. La finalidad sealada por la ley puede ser cumplida por la Defensora a travs de sus propios funcionarios (Defensores

locales) o a travs de abogados cuyos servicios de defensa hayan sido licitados.

Beneficiarios de la defensa penal pblica

La Defensora Penal Pblica cumple con el objetivo de prestar defensa jurdica a quien es carecen de los medios para pagarla. Sus beneficiarios son, por tanto, las personas imputadas o acusadas que carezcan de abogado y requieran de un defensor. Los servicios que presta la DPP son gratuitos, por regla general, para las personas que carezcan de medios econmicos para pagarlos. Por excepcin, se permite cobrar a los beneficiarios por sus servicios, total o pa rcialmente, siempre que dispongan de recursos para financiarlos privadamente, tomando en consideracin su nivel de ingr esos, capacidad de pago y en nmero de personas que integren el grupo familiar que de los ingresos dependan, de acuerdo con los que se seale en e reglamento. Si fuere procedente el cobro de honorarios, se deber informar de ello al beneficiario en c uanto inicien las gestiones en su favor, entregndole copia del arancel vigente y de las modalidades de pago del servicio. Para ello, deber elaborar anualmente un arancel para determinar lo que se cobre a los beneficiarios en el que se considerarn, entre ot ros, los costos tcnicos y el promedio de los honorarios de la plaza. Estas tarifas debern ser competitivas con las que se cobr en en la plaza. De la decisin que se adopte en cuanto al precio podr reclamarse ante el Defensor R egional y, en todo caso, de manera incidental, ante el juez o tribunal que conozca o hubiere conocido las gestiones relativas al procedimiento. Las resoluciones del Defensor Regional que fijen el honorario adeudado tendrn el carcter de ttulo ejecut ivo.

ESTRUCTURA ORGANIZACIONAL DE LA DEFENSORIA PENAL PBLICA

Las funciones de la DPP pueden ser prestadas directamente por sus funcionarios o encomendadas a terceros que presten dichas funciones por su cuenta, licitados. Esto ha dado origen a das subsistemas de defensa penal: pblico y el privado.

La DPP cuenta con diversos rganos, la Defensora Nacional, Defensoras Regionales, De fensoras Locales, los abogados y personas jurdicas con quienes se convenga la prestacin del servicio de la defensa penal, el Consejo de Licitaciones de la Defensa Penal Pblica y los Comits de Adjudicacin Regionales.

I. SUBSISTEMA PBLICO

Se organizar en una Defensora Nacional y en Defensoras Regionales. Las DR organizarn su trabajo a travs de las Defensoras Locales y de los abogados y personas jurdicas con quienes se convenga la prestacin del servicio de la defensa penal.

Defensora Nacional

Los rganos que componen la Defensora Nacional son el Defensor Nacional, el Directo r administrativo nacional y 5 unidades especializadas.

El Defensor Nacional Jefe superior del Servicio. Para ser nombrado DN, se requiere: ser ciudadano con derecho a sufragio, a lo menos diez aos el titulo de abogado y no encontrarse sujeto a alguna de las incapacidades e incompatibili dades para ingresar a la administracin pblica. Sus funciones estn determinadas en su respectiva LOC. Ser subrogado por el DR que dete rmine mediante resolucin, pudiendo establecer entre varios el orden de subrogacin que estime conveniente. A falta de designacin, ser subrogado por el ms antiguo. Proceder la subrogacin por el solo ministerio de la ley cuando, por cualquier moti vo, est impedido de desempear su cargo.

Director administrativo nacional Organizar y supervisar las unidades administrativas del Servicio, sobre la base de las instrucciones generales, objetivos, polticas y planes de accin que fije el Defensor Nacional.

Unidades administrativas La Defensora contar con cinco unidades administrativas, las que quedarn a cargo de un jefe de unidad. Las unidades sealadas en la ley son las siguientes las de recursos humanos, informtica, administracin y fin anzas, estudios y evaluacin, control y reclamaciones.

Defensoras Regionales Encargada de la administracin de los medios y recursos necesarios para la prestac

in de la defensa penal pblica en la Regin, o en la extensin geogrfica que corresponda, a los imputados o acusados por un crimen, s imple delito o falta que sea de competencia de

un JG o de un tribunal de juicio oral en lo penal y de las respectivas Cortes, e n su caso, y que carezcan de abogado. Existirn 14 defensoras regionales, una en cada una de las regiones del pas, y dos en la RM. El DR ser nombrado por el DN, previo concurso pblico de oposicin y antecedentes. Du ra cinco aos en el cargo y podr ser designado sucesivamente, a travs de concurso pblico, cada vez que postule a un nuevo periodo. Tienen los mismos requisitos que el DN, solo que debe tener ttulo por a lo menos 5 aos, en vez de 10 . Sus funciones estn determinadas en la LOC respectiva (de importancia, la facultad de dictar instrucciones para la regin, co nocer de las reclamaciones que presenten los beneficiarios, supervisar el funcionamiento, etc. Determinar mediante resolucin el DL que lo subrogar, pudiendo establecer entre vari os el orden de subrogacin que estime conveniente. A falta de designacin, lo subrogar el defensor local ms antiguo de la Regin o de la extensin territorial de la Regin que est a su cargo, cuando en ella exista ms de un Defensor Regional. Cada DR tendr las jefaturas y contar con las unidades administrativas que determin e el DN para el cumplimiento de los objetivos sealados en la ley. Adems, contarn con un Director Administrativo Regiona l que organizar y supervisar las unidades administrativas que se determinen, sobre la base de las instrucciones que dicte el Defensor Regional.

Las funciones de Defensor Nacional y las de Defensor Regional son incompatibles con todo empleo remunerado, con excepcin de las actividades docentes hasta por un mximo de doce horas semanales. Les queda expresamente prohibido el ejercicio de la profesin de abogado, salvo en casos propios o de su cnyuge.

Defensoras locales Son las unidades operativas en las que se desempearn los DL de la Regin. Si cuenta con dos o ms DL, se nombrar un defensor jefe. La ubicacin se determina por el DN, a propuesta del respectivo DR, pudiendo existir hasta ochenta en el pas, distribuidas conforme a criterios de carga de trabajo, extensin territorial, facilidades de co municaciones y eficiencia en el uso de los recursos. Habr 145 defensores locales.

II. SUBSISTEMA PRIVADO

Este subsistema funciona a travs de un procedimiento de licitaciones, en las que

se seleccionarn a las personas jurdicas o abogados particulares que prestarn defensa penal pblica, segn las bases y condicion es que fije el Consejo de Licitaciones de la DPP. Podrn participar personas naturales o jurdicas, compuestas por abogados habil itados. El Consejo de Licitaciones de la Defensa Penal Pblica es el cuerpo tcnico colegiad o encargado de cumplir las funciones relacionadas con el sistema de licitaciones de la defensa penal pblica. Lo compon en diversos ministros (justicia, hacienda, planificacin), dos acadmico con ms de 5 aos de docencia en procesal o penal (uno lo designa el consejo de rectores, el otro lo designa el colegio de abogados.

La licitacin

Se inicia la proposicin de las bases hecha por el Consejo de Licitaciones. En las bases se establecern, a lo menos, el porcentaje de casos previstos que se licita y, si la hubiere, la posibilidad de efectuar ofert as parciales; el periodo por el cual se contratar la prestacin del servicio de defensa penal pblica, que no podr ser prorrogado, y las c ondiciones en las que ste deber desarrollarse por los abogados que resultaren comprendidos en la adjudicacin. Excepcionalmente, podrn contemplar la posibilidad de que, en localidades determinadas, el servicio se extienda desde la primera audiencia jud icial, cuando la cobertura prestada por los defensores locales fuere insuficiente. La convocatoria deber publicarse por tres veces en un diario de circulacin regiona l y, al menos, por una vez en un diario de circulacin nacional. Especificar, a lo menos, el objeto de la licitacin, el plazo p ara retirar las bases y el lugar donde estarn disponibles, la fecha, hora y lugar de entrega de las ofertas y la fecha, hora y lugar del acto solemne y pblico en que se proceder a la apertura de las propuestas. Se resolver por el Comit conforme criterios de cost o, habitualidad en el ejercicio de la profesin en la regin, nmero y dedicacin de los abogados, experiencia, etc.

Convenios directos

Este mecanismo slo se contempla de manera excepcional, slo cuando una licitacin sea declarada desierta o el nmero de postulantes sea inferior al requerido. El DN podr celebrar convenios directos, po r plazo fijo, con abogados o personas jurdicas hasta que se resuelva una nueva licitacin. Se sujetan a las mismas reglas aplicab les a aquellas que fueren contratadas en virtud de los procesos de licitacin.

DESIGNACIN DEL DEFENSOR EN EL CASO PARTICULAR

La DR elabora una nmina de los abogados que, en virtud de los procesos de licitac in, debern asumir la defensa penal pblica de los imputados o acusados en la regin respectiva. Para estos efectos todos los abo gados se individualizarn con sus propios nombres y, segn proceda, se reflejar su pertenencia a una persona jurdica licitada. Dicha nm ina ser remitida a la o las defensoras locales, juzgados de garanta, tribunales de juicio oral en lo penal y CAA de la R egin. El imputado o acusado elegir de la nmina al abogado que, estando disponible, asumi r su defensa. Se entiende que lo estn los abogados que no alcanzaren el porcentaje total de casos en que le s correspondiere asumir la defensa.

El imputado o acusado tendr derecho a solicitar en cualquier momento, con fundame nto plausible, el cambio de su defensor penal pblico, sobre la cual se pronunciar el DR. El reemplazante ser designado por el imp utado o acusado en la forma indicada. Se entender, por el solo ministerio de la ley, que el abogado designado tiene patroc inio y poder suficiente para actuar en favor del beneficiario, en los trminos que seala el inc. primero del artculo 7 del CPC, de biendo comparecer inmediatamente para entrevistarse con l e iniciar su labor de defensa. Designado, el defensor penal pb lico no podr excusarse de asumir la representacin del imputado o acusado.

RESPONSABILIDAD EN LA PRESTACIN DE LA DEFENSA PENAL PBLICA

1. Responsabilidad de los defensores locales: Estn sujetos a responsabilidad admi nistrativa de acuerdo al Estatuto Administrativo, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que pueda afec tarles. 2. Responsabilidad de los prestadores de defensa penal (privados):: a. Su defensa no fuere satisfactoria, de acuerdo con los estndares bsicos definido s por el DN b. Cuando no hicieren entrega oportuna de los informes semestrales o del informe final, o consignaren datos falsos. c. Cuando incurrieren en incumplimiento del contrato celebrado.

Las sanciones pueden consistir en multas aplicadas por el DR por resolucin apelab le ante el DN; trmino de contrato, dispuesta por el Consejo, reclamable ante la CAA.

LA VCTIMA

En un proceso acusatorio, normalmente se consagra el monopolio respecto del ejer cicio de la accin penal pblica, logrndose con ello que el conflicto se configure slo con la intervencin de dos partes: parte act iva, representada por el MP, y parte pasiva, representada por el imputado. El fin de este monopolio vendra dado por mantener u na igualdad entre las partes, la que se podra romper con la intervencin de la vctima. Por otra parte, y en relacin con lo mismo, se ha criticado el hecho de que existan medios de poner fin a la accin penal mediante la reparacin de la vctima, por la clara desigua ldad que puede llegar a producirse. El hecho es que un sector importante de la doctrina considera poco provechoso otorgarle un r ol activo a la vctima. Sin embargo, est precisamente por consagrar un ejercicio de la accin penal pblica p or parte de la vctima y contemplar salidas alternativas diversas al juicio oral para la solucin del conflicto penal que se hace valer dentro del proceso. Es lo que en definitiva se hizo con la reforma. Como se ver, la vctima tiene una efectiva parti cipacin en el proceso.

En el proceso penal, la regla general se encuentra constituida por los delitos d e accin penal pblica, los que pueden ser perseguidos de oficio por el MP, sin perjuicio de poder ejercerse la accin penal por las dems personas que establece el CPP. Por regla general, la querella puede ser interpuesta slo por la vctima, su representante legal o su h eredero testamentario. Por otra parte, existen los delitos de accin penal pblica previa instancia partic ular, en los que no puede procederse de oficio sin que, a lo menos, el ofendido hubiere denunciado el hecho a la justici a, al MP o a la polica. A falta del ofendido, podrn denunciar el hecho las personas indicadas en el inc. segundo del artculo 108, de conformidad a lo previsto en esa disposicin. Finalmente, existen los delitos de accin penal privada, la que slo puede ser ejer cida por la vctima, mediante la interposicin de una querella ante el JG, y que se tramitan conforme al procedimie nto por delito de accin penal privada contemplado en el T. II del L. IV del CPP.

Por otra parte, se contempla con rango de carcter constitucional, como uno de los objetivos del proceso penal el de proteger a la vctima y a los testigos. Le corresponder al MP la adopcin de medidas para ello. Los principios fueron claramente recogidos y desarrollados en la ley 19.640, y en el CPP (6): el MP estar obligado a velar por la proteccin de la vctima del delito en todas las etapas del procedimiento penal. Por su parte, el tribunal garantizar conforme a l a ley la vigencia de sus derechos durante el procedimiento. El fiscal deber promover durante el curso del procedimiento acuerdos patrimonial es, medidas cautelares u otros mecanismos que faciliten la reparacin del dao causado a la vctima. Este deber no im portar el ejercicio de las acciones civiles que pudiere corresponderle a la vctima.

Asimismo, la polica y los dems organismos auxiliares debern otorgarle un trato aco rde con su condicin de vctima, procurando facilitar al mximo su participacin en los trmites en que debiere interve nir.

La LOC MP contiene diversas disposiciones para dar cumplimiento a esta obligacin. La FN debe contar una unidad administrativa denominada Divisin de Atencin a las Vctimas y Testigos, que tendr por objeto velar p or el cumplimiento de las tareas que a este respecto le encomiende al MP la ley procesal penal. Respecto del FR, se dispone que le corresponder disponer las medidas que facilite n y aseguren el acceso expedito a la FR y a las FL, as como la debida atencin de las vctimas y dems intervinientes. Cada FR contar con una Unidad de Atencin a las Vctimas y Testigos.

El incumplimiento injustificado de la obligacin de brindar proteccin a la vctima ge nera una responsabilidad para el Estado conforme a lo previsto en el artculo 5 de la LOC, sin perjuicio de hacer efectiva la respon sabilidad administrativa, civil y penal que pudiere afectarle al personal del MP que hubiere incurrido en la omisin de acuerdo al artc ulo 11 de la LOC.

CONCEPTO DE VCTIMA.

De acuerdo al 108 CPP, se considera vctima a la persona ofendida por el delito. D ebe tenerse presente lo siguiente: 1. Vctima es sinnimo de ofendido, habindose optado por la primera terminologa por es timar que en el actual estado del derecho y de las ciencias sociales esta expresin es plenamente aceptada, e inclus o ha dado origen a una nueva disciplina criminolgica, la victimologa 2. Dentro del concepto de vctima se deben comprender a las personas naturales y j urdicas. 3. La vctima u ofendido con el delito es el sujeto pasivo del delito, es decir el titular de los bienes que se ven afectados por el delito. Tambin es ofendido por el delito el sujeto pasivo de la accin, esto es, el que sufre la accin delictiva, aunque no sea titular del bien jurdico afectado (el trabajador de la empresa a quien se le ha r obado un bien) No son vctimas del delito los perjudicados indirectamente por el delito, como la familia de la vctima, la entidad aseguradora, etc, en la medida en que no son titulares del bien jurdico afectado ni sufren la accin delictiva, sin perjuicio de la facultad de presentar la demanda civil ante el tribunal civil competente. En los delitos que afectaren bienes jurdicos colectivos, (ley 19.366, 313 y ss de

l CP, etc), la colectividad no es vctima para los efectos del CPP, puesto que no se trata de una persona concreta, natura l o jurdica, que pueda ejercer los derechos directamente, sin perjuicio que en estos delitos son vctimas las personas que se ven afectadas concretamente en sus bienes jurdicos individuales. 4. En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en los casos en que este no pudiere ejercer los derechos que en el CPP se le otorgan, se considerara vctima, de acuerdo al 108: a. Al cnyuge y a los hijos b. Ascendientes; c. Conviviente, d. Hermanos; e. Al adoptante o adoptado.

Dicha enumeracin es un orden de prelacin para la intervencin de la vctima en el proc edimiento, la intervencin de una o ms personas pertenecientes a una categora excluye a las comprendidas en las categoras siguientes. Por tanto, la intervencin posterior de personas pertenecientes a una categora precedente sigue p revaleciendo por sobre las que ya hubieren intervenido de una categora posterior. Si las personas se encuentran en la misma categora son varias y deciden intervenir todas ellas, deberan para ejercer sus derechos designar un procurador comn. Si ninguna de las personas mencionadas hubiere intervenido en el procedimiento, el MP informar sus resultados al cnyuge del ofendido por el delito, o en su defecto, a alguno de los hijos u otra de esa s personas.

5. Los derechos que se contemplan respecto de la vctima no podrn ser ejercidos por quien fuere imputado del delito respectivo, sin perjuicio de los derechos que le correspondieren en esa calidad 6. Es considerada un interviniente en el proceso penal, an cuando no hubiere dedu cido una querella con motivo del delito que le hubiere afectado hasta que se hubiere dictado sentencia ejecutoriada en el pr oceso. Sin embargo, slo si hubiere deducido querella y con posterioridad deducido oportunamente adhesin a la acusacin del MP o acusacin particular, podr participar como parte en el juicio oral, haciendo presente que su no comparecencia a la aud iencia, o el abandono de la misma sin autorizacin del tribunal, dar lugar declaracin de abandono de la accin penal. El recurso de nulidad en contra de la sentencia que se dicte en el juicio oral sl o podr ser deducido por el querellante que hubiere actuado como acusador particular o adherente a la acusacin y en la medida que la sentencia sea agraviante respecto de lo solicitado en su acusacin o adhesin a la acusacin, nico caso en el cual puede con cebirse que revestir el carcter de interviniente agraviado por la sentencia definitiva pronunciada que la legitima para deducir ese medio de impugnacin. Existe con

ello una contradiccin entre la causal del recurso de nulidad que exige el agravio del interviniente como legitimacin para su interposicin, el que se puede delimitar solo cuando hubiere formulado acusacin par ticular o se hubiere adherido a la acusacin del MP, con lo establecido en la letra f) del 109 que contempla para la vctima el derecho de impugnar la sentencia absolutoria an cuando no hubiere intervenido en el procedimiento

DERECHOS DE LA VCTIMA

I. SER ATENDIDA

La vctima tiene derecho a ser recibida y atendida por los jueces, los fiscales de l MP y la polica. En la estructura de los JG y de tribunales orales se contempla generalmente una unidad de atencin de pblico en la cual puede la vctima ser informada, sin perjuicio de requerir directamente la intervencin del JG si fuere necesario para que se garantice la vigencia efectiva de sus derechos.

II. RECIBIR UN TRATO DIGNO

La vctima tiene derecho a recibir un trato digno, acorde a su condicin de vctima. L a polica y los dems organismos auxiliares debern otorgarle un trato acorde con su condicin de vctima, procurando facilitar al mximo su participacin en los trmites en que debiere intervenir. Los fiscales deben evitar o disminuir al mnimo cualquier pert urbacin que la vctima hubiere de soportar con ocasin de los trmites en que debiere intervenir. Si fuere necesario para constatar circunstancias relevantes para la investigacin, podrn efectuarse exmenes corporales del ofendido por el hecho punible como pruebas de carcter biolgico, extracciones de sa ngre u otros anlogos, siempre que no fuere de temer menoscabo para la salud o dignidad del interesado. El fiscal le solicitar q ue preste su consentimiento. De negarse, solicitar la correspondiente autorizacin al JG, exponindole las razones en que se hubiere funda do la negativa.

III. DENUNCIAR EL DELITO

Directamente ante las Fiscalas del MP; o ante Carabineros, Investigaciones, o en los Tribunales con competencia criminal, todos los cuales debern hacerla llegar de inmediato al MP. En caso de denuncia verbal, se l evantar registro en presencia del denunciante, quien lo firmar junto con el funcionario que la recibiere. La denuncia escrita se r firmada por el denunciante.

IV. SER INFORMADA

La vctima tiene derecho a ser informada por los fiscales del estado del proceso, de sus derechos y de las actividades que deba realizar para ejercerlos. Esta actividad debe ser desarrollada por los fiscales con el abogado que hubiere designado la vctima.

Por otra parte, en todo recinto policial, de los juzgados de garanta, de los trib unales de juicio oral en lo penal, del MP y de la Defensora Penal Pblica, deber exhibirse en lugar destacado y claramente visible al pblico, un cartel en que se consignen los derechos de las vctimas. El texto y formato de estos carteles sern determinados po r el Ministerio de Justicia.

V. SOLICITAR PROTECCIN

La vctima tiene derecho a pedir a los fiscales del MP proteccin frente a presiones , atentados o amenazas a ella o a su familia. Las medidas de proteccin que el fiscal puede adoptar sin autorizacin del JG, por no af ectarse con ello los derechos del imputado, por ejemplo, ubicar a la vctima en una casa de acogida u otra que ella sealare, por un perodo determinado; comunicarse con el imputado ordenndole el cese de la situacin de violencia o de peligro para la vctima ; solicitar a la compaa de telfonos respectiva el cambio del nmero; rondas peridicas de Carabineros al domicilio de la vctima; etc .

Los tribunales garantizarn la vigencia de los derechos de la vctima durante el pro cedimiento. En todas las audiencias que se realizaren ante al JG, con concurrencia de la vctima, el fiscal solicitar la ap licacin de las sanciones contempladas en el artculo 294 del CPP a quienes incumplieren los deberes previstos en el artculo 293, en pe rjuicio de la vctima. Asimismo, solicitar al tribunal que impida que las alegaciones se desven hacia aspectos no pertinentes o inadmisi bles y afecten la dignidad, salud, intimidad, el honor o la seguridad de la vctima, en conformidad al artculo 292.

VI. OBTENER REPARACIN

La vctima, para obtener la reparacin frente al delito de que hubiere sido objeto, tiene derecho: 1. A obtener la restitucin de las cosas que le hubieren sido hurtadas, robadas o estafadas

2. A que el MP promueva acuerdos patrimoniales, medidas cautelares u otros mecan ismos que faciliten la reparacin del dao causado. Este deber no importar el ejercicio de las acciones civiles que pudieren corresponder a la vctima 3. A demandar la indemnizacin de los perjuicios sufridos.

VII. SER ESCUCHADA

Por el fiscal, si lo solicita, antes de que ste pidiere o se resolviere la suspen sin del procedimiento o su terminacin anticipada. De acuerdo con ello, el fiscal debe: 1. Antes de archivar provisionalmente: Informar a la vctima sobre el significado d e su decisin, los motivos que la fundan, sus efectos penales y civiles y los derechos que puede ejercer. En particular, infor mar a la vctima respecto de su derecho de solicitar la reapertura del procedimiento y diligencias de investigacin, de recla mar en caso de denegacin, de provocar la intervencin del JG deduciendo la querella respectiva y, cuando fuere pertinente, los efectos del AP respecto de la accin civil en conformidad al artculo 68 del CPP. De igual manera, cuando la vctima hubiere desig nado abogado, el fiscal realizar esta actividad tambin a su respecto. Asimismo, registrar estas actividades. 2. Antes de ejercer facultad de no iniciar: dem. 3. Antes de aplicar el principio de oportunidad, dem. 4. Antes de solicitar la SCP: dem. 5. Cuando a juicio del fiscal procediere un acuerdo reparatorio, solicitar a la U nidad Regional de Atencin a las Vctimas y Testigos un informe u opinin en que se evale la factibilidad de llegar a tal acuer do. Si conforme a la evaluacin resulta posible llegar a un acuerdo, sta conducir un proceso de conciliacin penal invitando ante s a la vctima y al imputado. Propondr las bases del acuerdo y dejar constancia por escrito de sus trminos. 6. Antes de solicitar el sobreseimiento definitivo o temporal: Informar a la vctim a sobre la causal por la cual pide el SS, el curso del procedimiento, de su derecho a ser oda, si lo solicitare, por el juez a ntes de pronunciarse, de su derecho a impugnar el sobreseimiento que se decretare, de su derecho a reiterar diligencias de investi gacin en conformidad al artculo 257 del CPP y, cuando fuere pertinente, los efectos del sobreseimiento respecto de la accin civi l en conformidad al artculo 68 del CPP. De igual manera, cuando la vctima hubiere designado abogado, el fiscal realizar esta activi dad tambin a su respecto. Asimismo, registrar estas actividades. 7. Antes de comunicar la decisin de no perseverar: dem.

VIII. INTERPONER QUERELLA

La vctima tiene derecho a querellarse a travs de un abogado, que debe ser presenta da en el JG competente, antes de que el fiscal no declare cerrada la investigacin, la que admitida a tramitacin debe ser remitida al MP.

IX. PARTICIPAR EN EL PROCESO

La vctima tiene derecho a obtener de la polica, de los fiscales y de los organismo s auxiliares, apoyo y facilidades para realizar los trmites en que deban intervenir y a asistir a las audiencias judiciales en que se trate su caso.

X. RECLAMAR.

La vctima tiene derecho a reclamar ante las autoridades del MP o el Juez que corr esponda, frente a las resoluciones que signifiquen el trmino de su caso, aun cuando no hubiere intervenido en el procedimiento.

EL QUERELLANTE

Reglamentado como sujeto procesal en los artculos 111 a 121 CPP

El querellante es la vctima, su representante legal, heredero testamentario u otr a persona excepcional y expresamente autorizada por la ley, que ha realizado un acto jurdico procesal consistente en u na declaracin de voluntad dirigida al JG competente, por la cual le solicita que ordene al MP la iniciacin de una investig

acin penal o lo tenga como parte de una investigacin ya existente, para ejercer los derechos que le confiere la ley dentr o del proceso penal.

Se diferencia del denunciante, no slo pone en conocimiento de la comisin de un hec ho delictivo, sino que la voluntad principal es la de ser parte en el proceso penal, ejerciendo la pretensin punitiva y realizando l os dems actos para los cuales se le confiere legitimidad por la ley.

Puede dar inicio a la investigacin si sta no se hubiere iniciado por los otros dos medios (de oficio o por denuncia). Tratndose de los delitos de accin penal privada, la querella es siempre la nica for ma de dar inicio al procedimiento penal (400) y slo puede ser presentada por la vctima segn lo dispuesto en el inc. 3 del 18 y en el artculo 55. Si la investigacin se hubiere iniciado, el querellante igualmente podr deducirla con el fin de ejercer los dere chos que le confieren el artculo 261.

SUJETOS QUE PUEDEN QUERELLARSE.

I. PERSONAS LEGITIMADAS PARA QUERELLARSE POR EL LEGISLADOR

111, la regla general es que se encuentra legitimado para ser querellante solame nte la vctima, su representante legal o su heredero testamentario. Excepcionalmente, cualquiera persona capaz de parecer en juicio en los siguientes casos: 1. Delitos terroristas, o de funcionario pblico: Cualquier persona capaz domicili ada en la provincia, respecto de hechos punibles cometidos en la misma, constitutivos de delitos terroristas, o cometido s por un funcionario pblico que afectaren derechos de las personas garantizados por la Constitucin o contra la probidad pbli ca 2. Hechos que afectan intereses sociales relevantes o de la colectividad en su c onjunto: Domiciliada en la regin, respecto de hechos punibles cometidos en ella.

II. PERSONAS AFECTAS A UNA PROHIBICIN LEGAL PARA QUERELLARSE.

1. Los cnyuges, a no ser por delito que uno hubiere cometido contra el otro o con tra sus hijos, o por el delito de bigamia 2. Los consanguneos en toda la lnea recta, los colaterales y afines hasta el segun do grado, a no ser por delitos cometidos por unos contra los otros, o contra su cnyuge o hijos. (116).

CUMPLIMIENTO DE IUS POSTUANDI

De conformidad con los artculos 1 y 2 de la ley de comparecencia, en la querella de be constituirse en forma patrocinio y poder.

RECEPTOR DE LA QUERELLA

Presentada solamente ante el JG competente (112 inc. 2 y 264 letra a). An cuando n o se contemple como causal de inadmisibilidad de la querella la de haber sido presentada ante un JG incompeten te, puede ser declarada inadmisible de oficio de acuerdo al 163 en relacin con los artculos 160 y 264 letra a.

FORMA Y CONTENIDO DE LA QUERELLA

1. Debe ser presentada siempre por escrito 2. El querellante debe estar legalmente legitimado para deducirla 3. El querellante no debe estar afecto a una prohibicin legal de las contempladas en el artculo 116 4. El querellante debe dar cumplimiento a los requisitos del ius postulandi, por lo que debe constituir el patrocinio y poder. 5. El querellante debe dar cumplimiento en su escrito de querella a las mencione s que se requieren en el 113: a. La designacin del tribunal ante quien se entable; b. El nombre, apellido, profesin u oficio y domicilio del querellante; c. El nombre, apellido, profesin u oficio y residencia del querellado, o una desi gnacin clara de su persona, si el querellante ignorare aquellas circunstancias. Si se ignoraren dichas determinaciones siempre se podr deducir querella para que se proceda a la investigacin del delito y al castigo del o los culpables. d. La relacin circunstanciada del hecho, con expresin del lugar, ao, mes, da y hora en que se hubiere ejecutado, si se supieren; e. La expresin de las diligencias cuya prctica se solicitare al MP f. La firma del querellante o la de otra persona a su ruego, si no supiere o no pudiere firmar.

OPORTUNIDAD DE PRESENTACIN DE LA QUERELLA

Puede o no tener por finalidad dar inicio a un procedimiento penal. Lo important e no es determinar el momento a partir del cual puede ser presentada, sino el momento hasta el cual puede ser presentada para poder pa sar a ser parte activa en el proceso, en especial si nos encontramos ante uno de los casos excepcionales en que ella es ejercida p or una persona que no es la vctima.

112, La querella podr presentarse en cualquier momento, mientras el fiscal no decl arare cerrada la investigacin .

ACTITUDES DEL TRIBUNAL FRENTE A LA QUERELLA

1. Tribunal puede dar curso a la querella. Si cumple con todos los requisitos le gales ante el JG competente, ste debe remitirla al MP, quien deber proceder a dar inicio a la investigacin, en caso que ello no hubie re acontecido con anterioridad a travs de una denuncia o de oficio. Adicionalmente, el querellante se transforma en un int erviniente en el proceso penal conforme a lo previsto en el artculo 12, pudiendo participar en todas las actuaciones y diligen cias en que se contempla la concurrencia de los intervinientes; y adems, podr ejercer los derechos que le confiere el artculo 261. La resolucin que admitiere a tramitacin la querella ser inapelable (115 inc. 2). 2. Casos en que el tribunal puede no dar curso a la querella. 114, la querella n o ser admitida a tramitacin por el JG: a. Extempornea: De acuerdo a lo establecido en el artculo 112; b. Vicios no subsanados dentro de 3 das: Habindose otorgado por el JG un plazo de tres das para subsanar los defectos que presentare por falta de alguno de los requisitos sealados en el artculo 113, e l querellante no realiza las modificaciones pertinentes c. Cuando los hechos expuestos en ella no fueren constitutivos de delito; d. Cuando de los antecedentes contenidos en ella apareciere de manifiesto que la responsabilidad penal del imputado se encuentra extinguida. En este caso, la declaracin de inadmisibilidad se realiz ar previa citacin del MP, y e. Cuando se dedujere por persona no autorizada por la ley.

Cuando no se diere curso a una querella en que se persiguiere un delito de accin pblica o previa instancia particular, por aplicacin de alguna de las causales previstas en las letras a) y b) del artculo 114, el jue z la pondr en conocimiento del MP para ser tenida como denuncia, siempre que no le constare que la investigacin del hecho hubiere s ido iniciada de otro modo (117). La resolucin que declarare inadmisible la querella ser apelable, pero sin que en l a tramitacin del recurso pueda disponerse la suspensin del procedimiento (115 inc. 1)

TERMINO DE LA QUERELLA

I. DESISTIMIENTO

El querellante podr desistirse en cualquier momento del procedimiento. En ese cas o, tomar a su cargo las costas propias y quedar sujeto a la decisin general sobre costas que dictare el tribunal al finalizar el procedimiento (118) El desistimiento deja a salvo el derecho del querellado para ejercer, a su vez, la accin penal o civil a que diere n lugar la querella o acusacin calumniosa, y a demandar los perjuicios que le hubiere causado en su persona o bienes y las cost as. Excepcionalmente, si el querellado hubiere aceptado expresamente el desistimiento del querellante, no podr ejercer estas acc iones (119).

II. ABANDONO

Sancin procesal que hacer perder al querellante su carcter de sujeto procesal e in terviniente dentro del proceso penal, por haber incurrido en una de las conductas previstas en la ley. El sujeto competente para declarar el abandono de la querella criminal, de ofici o o a peticin de cualquiera de los intervinientes, ser el tribunal de garanta o el tribunal oral ante el cual se hubi ere configurado la conducta. (120)

Casos que generan el abandono de la querella

1. No adhesin, ni acusacin particular: En la oportunidad que correspondiere 2. Inasistencia APJOP: Sin causa debidamente justificada 3. Inasistencia, ausencia JOP: Cuando no concurriere a la audiencia del juicio o ral o se ausentare de ella sin autorizacin del tribunal.

Efectos La declaracin del abandono de la querella impedir al querellante ejercer los derec hos que en esa calidad le confiere el CPP.

Recursos Ser apelable, sin que en la tramitacin del recurso pueda disponerse la suspensin de l procedimiento. La resolucin que negare lugar al abandono ser inapelable (120 inc. 2)

LAS MEDIDAS CAUTELARES

En todo proceso penal se encuentran siempre en pugna dos derechos trascendentes para la convivencia en una comunidad: derecho de la libertad del imputado, y el derecho del Estado de hacer efectiva la preten sin punitiva que emana de la comisin de un delito. En la actualidad, nadie discute, cualquiera sea el sistema penal por el cual se opte en una comunidad, que la pretensin punitiva del Estado con motivo de la comisin de un delito slo se puede hacer efect iva luego de que se hubieren cumplido, desde un punto de vista procesal, con los siguientes requisitos previos: 1. Desarrollo de un proceso penal ante tribunal previamente establecido por ley 2. Que ante ese tribunal se desarrolle un debido proceso legal, intentndose compo ner el delito. 3. Que en dicho proceso se hubiere dictado una sentencia condenatoria que impong a una pena preestablecida por la ley a la comisin de un tipo penal, la que slo podr hacerse efectiva una vez que ella se encu entre firme o ejecutoriada

Es claro que durante el tiempo que toma verificar estos presupuestos mnimos, pudi era resultar necesario cautelar la pretensin punitiva del estado, y esto es precisamente lo que se logra mediante estas medid as. La justicia tarda, pero llega , y mientras tarda, es posible asegurar los resultados. Dado que para afectar la libertad del sujeto con motivo de la comisin de un delit o es necesaria la existencia de una sentencia condenatoria, cabe preguntarse qu medidas puede adoptar el estado, lueg o de la comisin de un delito y durante el curso del proceso, y previo a la sentencia definitiva. Hasta hoy, se han adoptado dos sistemas: inquisitivo y acusatorio. En el sistema inquisitivo, se prefiere la proteccin del Estado frente a la comisin del delito sobre los derechos de la persona humana, y en consecuencia, se contempla la prisin preventiva y la privacin de libertad del imputado durante el curso del proceso como una regla de carcter general, concentrndose en el juez las facult ades de investigar, acusar y sentenciar. En un sistema acusatorio, hay una igualdad en la posicin del estado y el individu o durante el curso del proceso, siendo indispensable para ello que por regla general el imputado mantenga su libertad d urante el curso del procedimiento. La PP pasa, entonces, a tener un carcter excepcional durante el curso del proceso, al presumin dose la inocencia del imputado.

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO PENAL.

Desde la comisin de delito y hasta la ejecutoriedad de la sentencia condenatoria que puede llegar a ser dictada dentro del proceso

penal podemos distinguir bsicamente dos tipos de medidas:

1. Las medidas cautelares personales, las que tienen por objeto privar o limitar la libertad del imputado, para asegurar el ejercicio de la pretensin punitiva, durante el curso del proceso penal hasta la ejecutoried ad de la sentencia penal, instante a partir del cual se le debe dejar en libertad si es absolutoria, o se debe pasar a cumplir por ste una pena, si ella es condenatoria. (arts. 5, 9, 123, 125, 139 y 155 del CPP). 2. Las medidas cautelares reales, que tienen por objeto privar, limitar o dispon er de los derechos patrimoniales durante el curso del proceso penal para asegurar la pretensin civil que puede hacerse valer en el proceso penal y que puede ser reconocida al momento de dictarse la sentencia definitiva en el proceso penal (157 del CPP).

EL PRINCIPIO DE LA INOCENCIA EN EL PROCESO PENAL

Su anlisis permitir delimitar los principios que deben regir para los efectos de p oder adoptar alguna de estas medidas cautelares dentro del proceso penal. Toda persona es inocente y as debe ser tratada mientras no se declare su culpabilidad por una sentencia judicial condenatoria ejecutoriada. Este principio se encuentra expresamente consagrado en diversos TTII, pudiendo c itarse la Declaracin Universal de los DDHH, Pacto San Jos, etc. El artculo 4 del CPP establece lo mismo. De acuerdo a ese principio de la no culpabilidad o inocencia durante el proceso es posible extraer diversas consecuencias. En primer lugar, el principio indica que entre la colisin de la libertad y de la pretensin punitiva debe primar, durante el curso del proceso, la libertad por no existir una sentencia que destruya dicho princip io. Luego, no es posible que la PP sea considerada como un cumplimiento anticipado de la pena, ni menos que se pretenda condenarlos por los medios de comunicacin antes de que se haya dictado sentencia en su contra. En segundo lugar, debe tenerse presente que el principio requiere, para que pued a condenarse a una persona, que se construya a lo largo del proceso la culpabilidad por los medios de prueba que se rindan, fundamentalmente en un juicio oral. Se debe verificar por pruebas lcitas, debiendo descartarse las contrarias a la ley, como una declaracin del acusado prestada bajo tortura, una indebida interceptacin telefnica, una entrada y registro a un domicil io ilegal. En tercer lugar, en el proceso penal no cabe considerar el concepto de carga de la prueba, siempre existe un nico sujeto que debe construir la culpabilidad del acusado, el Estado y quienes coady udan con l, como los querellantes, para los efectos de hacer efectiva la pretensin punitiva. De ah que se encuentre proscrita la presu ncin de derecho respecto de la responsabilidad penal (19 N 3 inc. 6 CPR).

Entre los principales efectos que habr de producir la aplicacin del principio de i nocencia, cabe destacar: 1. La eliminacin de todas las formas de prejuzgamiento judicial que impliquen det rimentos provisionales respecto de la persona del imputado 2. La aplicacin de cualquier medida cautelar personal es excepcional y la normati va que la consagra tiene que ser interpretada en forma restrictiva 3. La imposicin de medidas cautelares debe ser dispuesta siempre por decisin judic ial, y procedern bajo determinadas circunstancias que nunca dejarn al juez impedido de decretarlas, si la penalidad del hecho las justifica 4. La carga de la prueba en el proceso recae en el fiscal, por lo cual la person a no debe probar su inocencia. 5. La supresin del arraigo de pleno derecho, como suceda por el hecho de dictarse auto de procesamiento.

TRATAMIENTO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA CPR

En la CPR, el tratamiento de las medidas cautelares se realiza bajo la ptica de l a existencia de un proceso inquisitivo, escrito, en el cual rige la doble instancia, y contemplando menores derechos y garantas que los previstos en el CPP. Llama la atencin que la presuncin de inocencia no tiene consagracin constitucional. Sin perjuicio de ello, al principio de la inocencia est plenamente vigente y vincula al estado, conforme a lo previsto en el inc. 2 del artculo 5 CPR , dada la consagracin de l en tratados internacionales suscritos y ratificados por Chile. Como segunda cuestin, se contemplan expresamente que se suspende el derecho a su fragio por hallarse la persona procesada por delito que merezca pena aflictiva o por delito que la ley califiqu e como conducta terrorista (16 N 2) y consecuencialmente no podr optar a determinados cargos pblicos. Quedan sin aplicac in dentro del nuevo sistema procesal penal, pues no existe el auto de procesamiento, lo que debiera ser revisado en normas c onstitucionales y no legales. Como tercera observacin, el derecho del cual goza una persona en virtud del princ ipio de la inocencia es la libertad incondicional y no la libertad provisional que es de por si una medida cautelar. En consecuencia, la redaccin del precepto es que el imputado tiene derecho a su libertad incondicional durante el proceso, a menos q ue el juez considere necesario adoptar alguna de las medidas cautelares contempladas en la ley destinadas a privarla o restringirla e n forma proporcional, provisional, por ser estrictamente indispensables para investigaciones precisas y determinadas, la se guridad de la vctima o de la sociedad. La mencin de las medidas cautelares personales debiera ser genrica, puesto que cor responde al legislador regularlas

dentro del marco establecido por la CPR, hacer mencin de slo alguna de ellas es er rneo, por cuanto quedan sin sustento constitucional todas las que se contemplan en el artculo 155 del CPP.

En sntesis, seria bueno que el sistema procesal penal se reconociera en la CPR me diante la revisin sistmica de ella, puesto que las modificaciones que se introdujeron para crear el MP, fueron anteriores a la aprobacin de los posteriores cuerpos legales que permitieron configurar el nuevo sistema procesal penal.

LOS PRINCIPIOS QUE DEBEN REGIR LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES EN EL PROCESO P ENAL

De acuerdo con el principio de inocencia o no culpabilidad, la citacin, la detenc in, la prisin preventiva, el arraigo, o cualquier otra medida cautelar personal que se adopte durante el curso del proceso penal debe d e cumplir con una serie de requisitos para su procedencia. Nadie puede ser considerado culpable ni tratado como tal antes que se haya declarado su culpabilidad en una sentencia condenatoria, la que debe emanar de un debido proceso de ley.

I. LA LEGALIDAD II. LA JURISDICCIONALIDAD III. LA INSTRUMENTALIDAD IV. LA EXCEPCIONALIDAD V. LA NECESARIEDAD O IDONEIDAD VI. LA PROPORCIONALIDAD Y HOMOGENEIDAD VII. LA PROVISIONALIDAD VIII. LA TEMPORALIDAD IX. LA SUBSTITUIBILIDAD X. LA ACUMULABILIDAD XI. LA DIGNIDAD XII. LA RESPONSABILIDAD

I. LA LEGALIDAD

En el proceso penal no es posible sostener la existencia de un poder cautelar de carcter general, puesto que slo cabe reconocer con tal carcter las medidas que expresamente se hayan previsto por el legislador con tal carcter. No pueden adoptarse en contra de una persona ms que las medidas cautelares que expresamente se hayan previsto p or parte del legislador, no siendo posible reconocer al juez, ni a ninguna otra persona que forme o no parte de otr o Poder del Estado, ninguna facultad para los efectos de crear o modificar las medidas que expresamente haya previsto el legislador. Tratndose de las medidas cautelares personales en el proceso existe un verdadero principio de la tipicidad cautelar personal, puesto que el juez slo puede adoptar las medidas que al efecto haya pre visto expresamente el legislador y en la forma que ste haya sealado. Cabe recordar el 19 N 7 de la CPR: nadie puede ser privado de su libertad personal ni sta restringida sino en los casos y en la forma determinados por la Constitucin y las leyes. En el artculo 5 del CPP se contempla el mismo principio, pero en trminos amplios: n o se podr citar, arrestar, detener, someter a prisin preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privacin o restricc in de libertad a ninguna personal, sino en los casos y en la forma sealados por la Constitucin y las leyes .

En cuanto a las medidas cautelares personales que pueden adoptarse en el proceso penal y que se contemplan en el CPP existe una mayor amplitud, puesto que adems de la citacin (123 y 124), la detencin (125 a 138) , prisin preventiva (139 a 154) y el arraigo judicial (155 letra d) primera parte), se contemplan nuevas medidas priv ativas o restrictivas de libertad en el artculo 155: 1. La privacin de libertad, total o parcial, en su casa o en la que el propio imp utado sealare, si aqulla se encontrare fuera de la ciudad asiento del tribunal 2. Sujecin a la vigilancia de una persona o institucin determinada, las que inform arn peridicamente al juez 3. La obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o ante la autoridad que l designare; 4. La prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual residiere o del mbito territorial que fijare el tribunal; 5. La prohibicin de asistir a determinadas reuniones, recintos o espectculos pblico s, o de visitar determinados lugares; 6. La prohibicin de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afec tare el derecho a defensa, y 7. La prohibicin de aproximarse al ofendido o su familia y, en su caso, la obliga cin de abandonar el hogar que compartiere con aqul.

II. LA JURISDICCIONALIDAD

Cualquiera medida cautelar personal en el proceso penal debe obligatoriamente se r dispuesta por un acto jurisdiccional, puesto que sta debe ser aprobado por el JG, y jams podr ser dispuesta directamente en sede adm inistrativa por parte del MP. As, en el 122 inc. 2 se establece lo mismo: estas medidas sern siempre decretadas por medio de r esolucin judicial fundada Entre las medidas que requieren esta intervencin judicial, estarn siempre las dir igidas en contra del imputado y tambin algunas actividades de investigacin que puedan afectar sus derechos o los de cual quier otra persona. La nica terial y relativo 3 y 85), poner al medida cautelar personal que se mantendra por tener un carcter meramente ma no judicial es el a la detencin en caso de delito flagrante (129) y la detencin policial (8 puesto que ella slo tiene por objeto detenido a disposicin de las autoridades establecidas en la ley.

III. INSTRUMENTALIDAD

Atendida la jurisdiccionalidad de las medidas cautelares personales, ellas son i nstrumentales o han de estar supeditadas a un proceso penal en curso. Al ser instrumentales de un proceso penal, pendiente y p rincipal, lgicamente habrn de finalizar con dicho proceso, extinguiendo sus efectos o transformndose en medidas ejecutivas. En tal sentido, es indiferente que el procedimiento acabe por sentencia o auto de sobreseimiento. Aparece reconocido expresamente en inc. 1 del artculo 122, sealndose a su respecto en el Informe de la Comisin que ste se encarga de sealar la finalidad y alcance de las medidas cautelares personale s: slo sern impuestas cuando fueren absolutamente indispensables para asegurar la realizacin de los fines del procedi miento y slo durarn mientras subsista la necesidad de su aplicacin. Especficamente, con relacin a la prisin preventiva se indica que ella es una privac in de libertad frente a un inocente. Antes de la condena con autoridad de cosa juzgada, la presuncin de inocencia rige siempre o no rige. De ello se sigue, necesariamente, que la prisin preventiva no puede perseguir objetivos del derecho penal material. Los fines de la prisin preventiva, por lo general, slo pueden ser fines de aseguramiento del procedimiento y de la e jecucin.

IV. LA EXCEPCIONALIDAD

Como cualquier medida cautelar, revisten un carcter excepcional, puesto que alter an la igualdad que las partes deben tener en un

proceso, y adems en el curso de la investigacin, la que requiere ser racional y ju sta por mandato expreso de la CPR. De acuerdo con ello, es que para efectos de ordenar cualquier medida cautelar se requiere q ue concurra el fumus boni iuris.

Tratndose de las medidas cautelares personales se requiere que se cumplan en cada caso con los requisitos legales, y adems, que a lo menos prima facie consten en el proceso los antecedentes que hace n procedente que ellas sean ordenadas. El fumus boni iuris o apariencia y justificacin del derecho subjetivo, que en el proceso civil suele ir ligado a la titularidad de un documento justificativo del derecho subjetivo material, en el proceso penal, estriba precisamente en la razonada atribucin del hecho punible a una persona determinada. Al efecto, el artculo 122 establece como principio de carcter general que las medid as cautelares personales slo sern impuestas cuando fueren absolutamente indispensables para asegurar la realizacin de los fines del procedimiento y slo durarn mientras subsista la necesidad de su aplicacin. Finalmente, debe tenerse presente que dado el carcter de excepcionalidad de las medidas cautelares, las normas que las contemplan requieren ser interpretadas restrictivamente. Es as como lo dispone el inc. 2 del artculo 5 CPP. Como ya se ha dicho, la libertad del imputado slo cabe restringirla a modo de cautela y para as egurar la aplicacin de la ley punitiva. Al aplicar toda esta normativa en forma restrictiva, lo que se busca en definitiva es que su apl icacin se limite taxativamente a lo determinado en la propia disposicin legal.

V. LA NECESARIEDAD

No slo requieren de la existencia del fummus boni iuris, sino adems que concurra e l periculum in mora, que importa que durante el curso del proceso puedan realizarse conductas por parte del imputado que conduzc an a la imposibilidad de cumplir la sentencia condenatoria que se haya de dictar en su contra. El periculum in mora o dao jurdico derivado del retardo del procedimiento, viene d eterminado en el proceso penal, por el peligro de fuga o de ocultacin personal y patrimonial del imputado. Este peligro de evasin del imputado se acrecienta en la medida en que el hecho imputado sea de mayor gravedad y, por tanto, la futura pe na a imponer sea ms grave. Si el hecho punible no lleva aparejada pena privativa alguna o puede en el futuro beneficiarse el co ndenado de la remisin condicional, habr que presumir la inexistencia de peligro de fuga, por lo que decaer la medida cautelar . Sin embargo, este criterio no debe ser el nico a tomar en consideracin por el rgano jurisdiccional, sino que debe conjugarse con otros, tales como la inexistencia o no de antecedentes penales o el arraigo familiar y social del imputado.

En la PP, se determina expresamente el contenido del peligro en la demora. Lo ha

br cuando: 1. Existan antecedentes que justifiquen la existencia del delito que se est imput ando. 2. Que existen antecedentes que permitieren presumir fundadamente que el imputad o ha tenido participacin en el delito como autor, cmplice o encubridor, y 3. Que existen antecedentes calificados que permitieren al tribunal considerar q ue la PP es indispensable para: a. El xito de diligencias precisas y determinadas de la investigacin b. Cuando la libertad del imputado es peligrosa para la seguridad de la sociedad o del ofendido c. Que existe peligro de que el imputado se d a la fuga

El inc. 2 del 140 establece que se entender que la prisin preventiva es indispensab le para el xito de la investigacin cuando existiere sospecha grave y fundada de que el imputado pudiere obstaculizar la in vestigacin mediante la destruccin, modificacin, ocultacin o falsificacin de elementos de prueba; o cuando pudiere inducir a coimpu tados, testigos, peritos o terceros para que informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente.

Para estimar si la libertad del imputado resulta o no peligrosa para la segurida d de la sociedad, el tribunal deber considerar especialmente alguna de las siguientes circunstancias: la gravedad de la pena as ignada al delito; el nmero de delitos que se le imputare y el carcter de los mismos; la existencia de procesos pendientes, y el h echo de haber actuado en grupo o pandilla.

Se entender especialmente que la libertad del imputado constituye un peligro para la seguridad de la sociedad, cuando los delitos imputados tengan asignada pena de crimen en la ley que los consagra; cuando el i mputado hubiere sido condenado con anterioridad por delito al que la ley seale igual o mayor pena, sea que la hubier e cumplido efectivamente o no; cuando se encontrare sujeto a alguna medida cautelar personal, en libertad condicional o g ozando de alguno de los beneficios alternativos a la ejecucin de las penas privativas o restrictivas de libertad contemplados en la ley.

Se entender que la seguridad del ofendido se encuentra en peligro por la libertad del imputado cuando existieren antecedentes calificados que permitieren presumir que ste realizar atentados en contra de aqul, o en contra de su familia o de sus bienes. En doctrina, se ha cuestionado por algunos el peligro de entorpecimiento de la i nvestigacin como antecedente para denegar la libertad provisional. No puede constituir un antecedente para el encarcelamie nto de una persona porque el Estado cuenta con

innumerables medios para evitar la eventual accin del imputado. Si el Estado es i neficaz para proteger su propia investigacin, esta ineficacia no se puede cargar en la cuenta del imputado, mucho menos a costa de la privacin de su libertad.

VI. LA PROPORCIONALIDAD U HOMOGENEIDAD

Las medidas cautelares personales en el proceso penal, al igual que todas las me didas cautelares, deben estar destinadas a proteger la pretensin punitiva que se ha hecho valer, por lo que deben guardar respecto de ella una relacin cuantitativa y cualitativa..Jams pueden exceder el fin que se pretende a travs de proceso penal. Entre la actividad cautelar y la decisin que se espera debe contener la sentencia respecto de la pretensin hecha valer en el proceso deben existir grados o niveles de igualdad, de semejanza. Es una relacin de semejanza, de identidad, porque si se anticipa el resultado de la sentencia en trminos idnticos, estara vulnerndose un principio bsico, que no hay ejecucin sin ttulo, se estara haciendo cum plir un resultado sin titulo ejecutivo. Atendiendo a este principio, se establece como criterio de carcter general en el CPP que no se podr ordenar la prisin preventiva cuando sta aparezca desproporcionada en relacin con la gravedad del del ito, las circunstancias de su comisin y la sancin probable Se excluye expresamente en los casos siguientes: 1. Cuando el delito imputado estuviere sancionado nicamente con penas pecuniarias o privativas de derechos, o con una pena privativa o restrictiva de la libertad de duracin no superior a la de presid io o reclusin menores en su grado mnimo 2. Cuando se tratare de un delito de accin privada 3. Cuando el tribunal considerare que, en caso de ser condenado, el imputado pud iere ser objeto de alguna de las medidas alternativas a la privacin o restriccin de libertad contempladas en la ley y ste ac reditare tener vnculos

En estos casos, deber aplicarse alguna de las medidas cautelares menos graves que contempla el CPP, todo ello de conformidad al principio de proporcionalidad.

VII. LA TEMPORALIDAD

La detencin o prisin preventiva debe tener necesariamente una limitacin en cuanto a su duracin, como toda medida cautelar, puesto que ellas duran hasta la dictacin de la sentencia definitiva. Sin embargo, atendido los bienes afectados por estas medidas cautelares, tambin se establece su termino durante el curso del proceso penal en atencin a su tiempo de duracin, aun cuando no se hubiere arribado a la dictacin de la sentencia definitiva ejecutoriada dentro de ste.

Las medidas cautelares personales tienen una duracin limitada dentro del curso de l proceso en cuanto al tiempo durante el cual ellas se han mantenido vigentes. Se han previsto lmites temporale s para la prisin preventiva. El juez, de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes, decretar la terminacin de la prisin pre ventiva cuando no subsistieren los motivos que la hubieran justificado. Asimismo, ordenar la cesacin de la PP cuando su duracin alcan zare la mitad de la pena privativa de libertad que se pudiera esperar en el evento de dictarse sentencia condenatoria o la que se hubiere impuesto existiendo recursos pendientes.

VIII. LA PROVISIONALIDAD

La detencin o prisin preventiva debe tener necesariamente una duracin provisional d entro del proceso como toda medida cautelar. Son provisionales en el sentido de que estn destinadas a durar hasta qu e sobrevenga un evento sucesivo, en vista del cual y en espera del cual el estado de provisoriedad subsiste durante el tiempo inter medio. En este sentido, provisorio equivale a interino; ambas expresiones indican lo que est destinado a durar slo el tiempo intermedio qu e precede al evento esperado. Las medidas cautelares personales tienen una duracin limitada a aquel periodo de tiempo que d eber transcurrir entre la emanacin de la providencia cautelar y la emanacin de otra providencia jurisdiccional.

IX. LA SUBSTITUIBILIDAD.

Intimamente relacionado con los principios de la necesariedad y proporcionalidad de las medidas cautelares personales se encuentra el carcter de la substituibilidad, el que se contempla respecto de la prisin preve ntiva en relacin con una o ms de las otras medidas cautelares personales que se contemplan en el 155. Dicho principio se consagra en el 145, el cual dispone que en cualquier momento del procedimiento el tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr sustituir la prisin preventiva por alguna de las medidas que se contemplan en las disposiciones del prrafo 6 de este Ttulo . En la especie, aun cuando no se contemple esta sustitucin respecto de las otras m edidas cautelares personales contempladas en el 155, y teniendo presente que se encuentran establecidas en un orden decreciente de gravedad, es perfectamente posible concebir la posibilidad de requerir la substitucin de alguna de ellas, ya sea para agravarlas o para disminuirlas en intensidad, segn sea el propsito que se persigue lograr segn la conducta del imputado, y por re gir este principio al aplicarse supletoriamente las normas de la prisin preventiva conforme a lo previsto en el inc. final de ese mismo precepto.

X. LA ACUMULABILIDAD DE LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES EN EL PROCESO PENAL

Intimamente relacionado con el principio de la necesariedad de las medidas caute lares personales se encuentra el carcter de la acumulabilidad de las medidas cautelares personales. Tratndose de la PP slo se con templa la medida de la incomunicacin en el 151 como medida cautelar accesoria. En todo caso, no puede coartar el derecho de defensa, puesto que el incomunicado tiene derecho a comunicarse con su defensor y no puede restringir el acceso a una apro piada atencin mdica. El sujeto respecto del cual se hubiere decretado su arresto o PP y que no se enc uentre cumplindola, se encuentra sujeto a un arraigo de pleno derecho an cuando no se regule ste expresamente en el CPP, pue sto que es procedente la detencin policial respecto de quien tiene pendiente en su contra semejante orden o cuando habindose cumplido se hubiere fugado estando detenido o sujeto a prisin preventiva (127 y 129).. Respecto de las dems medidas cautelares personales, el 155 contempla expresamente su acumulabilidad al establecer que el tribunal, a peticin del fiscal, querellante o vctima, podr imponer al imputado un a o ms de las siguientes medidas

XI. LA DIGNIDAD

No pueden importar generar situaciones que atenten en contra de la dignidad huma na del sujeto privado de libertad. La privacin de libertad deber realizarse en los lugares de detencin previstos en la ley, los que debern contar con condiciones mnimas de higiene y alimentacin, permitir que se provea el detenido las condiciones que permitan ha cer ms grata su estada en el recinto penitenciario a su cargo; para que la privacin de libertad no se transforme en un verdadero tor mento, sino que en una simple medida de seguridad para permitir el futuro cumplimiento de la sentencia. Los principios que se contemplan en el CPP para asegurar la dignidad de la prisin preventiva son los siguientes: 1. La detencin y PP se cumplir en establecimientos especiales.( 19 N 7 letra d) y 1 54 letra c) o en su residencia (138 y 154 letra c ) 2. La detencin y PP se llevar a cabo de forma tal que no deba convivir en el recin to penitenciario con condenados (150 inc. 2) 3. Debe llevarse a cabo de manera tal en que se encuentre protegida la integrida d fsica del detenido o preso.(150 inc. 4). 4. El imputado privado de libertad puede proveerse a sus expensas las comodidade s y ocupaciones que no fueren incompatibles con la seguridad del recinto en que se encontrare. (94 letra g) 5. Recibir visitas y comunicarse libremente por escrito, por telfono o por cualqu

ier otro medio sin ms restricciones que las necesarias para el mantenimiento del orden y seguridad del recinto.(94 letra h) 6. Puede salir durante el da del recinto, previa autorizacin judicial, siempre que se asegure que no se violarn los objetivos de la prisin preventiva. (150 inc. 5). Con todo, tratndose de los delitos establecidos en los artculos 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433, 436 y 440 del CP, y de los sancionados con pena de crimen en la ley 20 .000, el tribunal no podr otorgar el permiso sealado en el inciso anterior sino por resolucin fundada y por el tiempo estrictam ente necesario. 7. Finalmente, puede conferenciar con su abogado en forma privada, el que no pue de ser restringido ni an en caso que se hubiere decretado judicialmente su incomunicacin.(94 letra f), 96 inc. 3 y 151.)

XII. LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

Con anterioridad a la CPR de 1980, la persona que se vea privada en forma arbitra ria e injusta de su libertad personal durante el curso de un proceso penal no tena derecho a que se indemnizara el dao causado. Es olucionado por el 19 N 7, letra i).

La norma qued desajustada en relacin con el CPP, no se contempla en ste la resolucin de prisin preventiva que era la que someta a proceso, debiendo modificarse dicho precepto la expresin sometido a pr oceso por prisin preventiva . El procedimiento para obtener la declaracin de la CS se encuentra regulado en AA de 1996, publicado el 24 de Mayo de 1996.

LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES EN EL CODIGO PROCESAL PENAL

Medios contemplados en la ley, privativos o restrictivos de la libertad personal u otros derechos individuales de un imputado, que se decretan por el tribunal mediante una resolucin fundada, cuando fueren absolutamente indispensables para asegurar la realizacin de los fines del procedimiento penal, consistentes en la realizacin de diligencias precisas y determinadas de la investigacin, asegurar la presencia del imputado en el juicio oral, proteger al ofendido y velar por la seguridad de la sociedad

El CPP regula las medidas cautelares en el ttulo V de su Libro I, que comprende l os artculos 122 a 156.

ENUMERACIN

1. LA CITACIN 2. LA DETENCIN 3. LA PRISIN PREVENTIVA 4. OTRAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES CONTEMPLADAS EN EL ARTCULO 155: a. Privacin de libertad, total o parcial, en su casa o en la que el propio imputa do sealare, si aqulla se encontrare fuera de la ciudad asiento del tribunal b. La sujecin a la vigilancia de una persona o institucin determinada, las que inf ormarn peridicamente al juez; c. La obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o ante la autoridad que l designare; d. La prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual residiere o del mbito territorial que fijare el tribunal; e. La prohibicin de asistir a determinadas reuniones, recintos o espectculos pblico s, o de visitar determinados lugares; f. La prohibicin de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afec tare el derecho a defensa, y g. La prohibicin de aproximarse al ofendido o su familia y, en su caso, la obliga cin de abandonar el hogar que compartiere con aqul.

PRINCIPIOS QUE RIGEN EN CUANTO A LA FORMA Y PRECEDENCIA

1. En virtud del principio de la legalidad slo pueden decretarse las medidas caut elares personales antes sealadas en el proceso penal, sin perjuicio de las otras que puedan contemplarse en leyes especiales, d ebiendo siempre las normas que las contemplan interpretarse restrictivamente. 2. Slo pueden decretarse las medidas cautelares personales cuando fueren absoluta mente indispensables para asegurar la realizacin de los fines del procedimiento (122 inc. 1).Deben durar slo mientras sub sista la necesidad de su aplicacin. 3. Deben ser decretadas siempre por medio de una resolucin judicial fundada (122 inc. 2).

Dejan de ser un efecto automtico del auto de procesamiento, que no se contempla e n el nuevo sistema procesal penal, pasando a constituirse en medidas excepcionales cuya procedencia y necesidad debe demostra rse en cada caso por el fiscal. La solicitud de medidas cautelares debe ser siempre posterior a la formalizacin de la investigacin de manera tal que el sujeto imputado sabe el contenido de los hechos punibles que se le atribuyen. Son discutidas en una audi encia ante el JG, sobre la base de una imputacin cuyos limites y alcances son preconocidos. Tienen un orden de graduacin para ser decretadas, siendo la PP la ms extrema, debi endo aplicarse slo cuando por calificacin del legislador o segn el criterio del tribunal conforme a los principi os antes sealados no fuere procedente que se decrete

una medida cautelar de menor entidad.

LA CITACIN

Reglamentada en el Prrafo 2 del CPP (artculos 123 y 124), sin perjuicio de tener en consideracin lo previsto en el artculo 134.

Puede ser decretada respecto del imputado, en cuyo caso reviste el carcter de una medida cautelar, conllevando eso s slo un germen de privacin de libertad para el caso de no ser acatada la orden. El sujeto que decreta la citacin es el JG o el TJOP, y el imputado es respecto de quien se dirige el llamamiento de comparecencia ante el r gano jurisdiccional. El objeto de la presencia del imputado ante el tribunal puede ser para prestar d eclaracin; para llevar a cabo una actuacin procesal, como es la que se requiere para llevar a cabo la APJOP (260), o estar presente en determinados actos del juicio, como acontece con la citacin que debe realizarse al acusado para que asista al juicio oral (281 inc. final y 285).

La citacin se debe verificar hacindose saber a los citados el tribunal ante el cua l debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la no comparecencia injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pblica, que quedarn obligados al pago de las costas que causaren y que pueden imponrseles sanciones. Tambin se les deber indicar que, en caso de impedimento, debern comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha d e la audiencia, si fuere posible. Si el imputado no compareciere injustificadamente, el tribunal podr ordenar que st e sea detenido o sometido a prisin preventiva hasta la realizacin de la actuacin respectiva (30).

NATURALEZA JURIDICA

Se ha sealado que no se le reconoce naturaleza cautelar a la citacin. No es provis ional, independiente de la llegada de otra resolucin, la citacin es una medida que se agota en s misma, se ordena y se termina tan pronto el individuo comparece ante el tribunal que expidi la orden. Por lo mismo, tampoco puede decirse que sea instrum ental a otra resolucin principal. Adicionalmente, a

travs de esta medida se puede citar a terceros (testigos, peritos) quienes, event ualmente, pueden ser arrestados por no comparecer (33 inc.3).Esta ltima situacin es completamente ajena a los fines cautelares de est as medidas. Con todo, desde una perspectiva positiva no hay duda que bajo el CPP la citacin es una de las medidas cautelares a las que pueden acudir los tribunales.

REGLA GENERAL DE PROCEDENCIA:

Procede respecto de cualquier delito, cuando sea necesaria la presencia del impu tado en el procedimiento. De acuerdo con ello, dispone el artculo 123 del CPP, que cuando fuere necesaria la presencia del imputado ante el tribunal, ste dispondr su citacin, de acuerdo con lo previsto en el artculo 33.

Por regla general, slo podr decretarse la citacin como nica medida cautelar cuando l a imputacin se refiere a: 1. Faltas 2. Delitos que la ley no sancionare con penas privativas o restrictivas de liber tad.

Excepcin

Cuando se hubiere sorprendido al imputado cometiendo alguna de las faltas contem pladas en los artculos 494 N 4, 5 y 19, exceptuando en este ultimo caso los hechos descritos en los artculos 189 y 233, 4 94 bis; 495 N 21 y 496 Nos 5 y 26, proceder tambin la detencin. En estos casos, el agente policial deber informar al fiscal, de inmediato de la detencin, para los efectos que ste decida ejercer su facultad de dejar sin efecto la detencin u ordenar que el de tenido sea conducido ante el juez dentro del plazo mximo de las 24 horas. Si el fiscal nada manifiesta, la polica deber presentar al d etenido ante la autoridad judicial en el plazo indicado. An cuando antes solo haba citacin, ahora hay derecho al registro del sujeto, de su vehculo, citacin y detencin y todava ms, el Cdigo autoriza que para estas actuaciones la persona pueda ser conducida al cuartel policial. El fundamento no es de ciencia jurdica, es una explicacin de seguridad interna y, en consecuencia, de dot ar a la polica de instrumentos ms eficaces para cumplir su cometido de represin del delito, accedindose as a una presin muy fuerte q ue se ejerci para cambiar esta situacin, la que culmin con la mencionada reforma a los artculos 124 y 134 del CPP.

Cuando procediere el arresto por falta de comparecencia, el tribunal podr dispone r la detencin o la prisin preventiva. Frente a la incomparecencia del imputado a la citacin judicial el tribunal, en la audiencia respectiva puede directamente ordenar su PP. Opera como una especie de sancin a la no comparecencia a la citacin judicial y su duracin mxima se encuentra expresamente regulada en el artculo 3: hasta la realizacin de la actuacin respectiva .

CITACIN COMO MEDIDA DE COERCIN

Puede ser decretada respecto de terceros, en cuyo caso se tratara slo de una medi da de coercin personal, dado que conlleva la privacin o restriccin de libertad, la que debe cesar siempre e inmediatamente que el acto requerido al tercero se haya realizado. La forma de la citacin respecto de los testigos, peritos u otras personas que no fueren el imputado se verifica en la misma forma que al imputado. Sin embargo, si no comparecieren en forma injustificada, podrn ser arrestados hasta la realizacin de la actuacin por un mximo de veinticuatro horas e imponrseles, adems, una multa de hasta quince UTM (30). El MP est facultado para efectuar, en forma directa y sin autorizacin previa, las citaciones de orden administrativo que estime pertinentes durante su investigacin al imputado, testigos o peritos, con e xcepcin de las personas contempladas en el artculo 300 (23 y 180, 190). Sin embrago, si no compareciere no cabe nunca que el fiscal decrete la detencin, sino que debe concurrir ante el JG para que autorice al fiscal para conducirla compulsivamente a su presencia (23).

LA DETENCIN

La detencin es una medida cautelar personal, la que debe ser adoptada en los caso s, por las personas y en la forma prevista en la ley, por la cual se priva de la libertad personal al imputado por un breve tiempo, con el fin de asegurar su comparecencia oportuna a los actos del procedimiento, proteger el xito de la inve stigacin y asegurar los fines del proceso penal. Reglamentada en el Prrafo 3 del CPP (artculos 125 a 138).

Reviste particular importancia diferenciar la detencin, medida cautelar y que por ello debe cumplir con los requisitos del fumus boni iuris y pericullum in mora para decretarse, de lo que es un arresto, esto es, un a medida de apremio que tiene por objeto velar nicamente por el cumplimiento de una obligacin legal y que por ello cesa tan pront o cuando ella es cumplida.

El arresto, slo tiene como finalidad permitir coercitivamente que una persona de cumplimiento a una obligacin propia dentro del proceso y no tiene por finalidad cautelar o asegurar la eficacia de st e en relacin con el ejercicio de la pretensin punitiva que debe hacer efectiva en el futuro con motivo de la dictacin de la sen tencia definitiva.

CLASIFICACIN DE LA DETENCIN Y SU DURACIN

Puede ser civil o en caso de flagrancia (129), policial (83, 85, y 129 CPP), y j udicial, la que puede ser decretada por cualquier tribunal (128), o por orden del JG competente, a solicitud del MP (127). No existe adecuacin entre los plazos de detencin que establece la CPR y los del CP P. La CPR establece que el juez, por resolucin fundada, puede ampliar el plazo hasta por cinco das, y hasta por diez, e n el caso que se investiguen conductas terroristas. En principio esta situacin no debiera generar problemas, porque la CPR da un plaz o mximo, lo que no obsta a que el legislador pueda establecer un plazo inferior, que es precisamente lo que ha hecho el CPP. El problema puede presentarse cuando los jueces interpretan estos preceptos de modo diverso.

I. DETENCIN CIVIL O EN CASO DE FLAGRANCIA

Cualquier persona podr detener a quien sorprendiere en delito flagrante, debiendo entregar inmediatamente al aprehendido a la polica, al MP o a la autoridad judicial ms prxima. Desde el monto en que el detenid o es entregado a la polica, rigen los plazos que se revisarn. Se ha sostenido que la situacin de flagrancia es una situacin fctica en la que el d elincuente es sorprendido en el momento de delinquir o en circunstancias inmediatas a la perpetracin del ilcito.

Se entender que se encuentra en situacin de flagrancia: 1. El que actualmente se encontrare cometiendo el delito: El sujeto an se encuent ra realizando los actos de ejecucin del delito, sin consumarlo todava. 2. El que acabare de cometerlo: En este caso, el sujeto acaba de consumar el hec ho delictivo, encontrndose an en el lugar de comisin. 3. El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por el ofendid

o u otra persona como autor o cmplice: El hechor ya no est en el lugar de comisin, ha huido, sin embargo, es designado ma terialmente por el ofendido u otra persona como autor o cmplice. 4. El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere encontrado con objetos procedentes de aqul o con seales, en s mismo o en sus vestidos, que permitieren sospechar su participacin en l , o con las armas o instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo. 5. El que las vctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos presenciales, sealaren como autor o cmplice de un delito que se hubiere cometido en un tiempo inmediato.

Para los efectos de lo establecido en los nmeros 4 y 5, se entender por tiempo inm ediato todo aquel que transcurra entre la comisin del hecho y la captura del imputado, siempre que no hubieren transcurr ido ms de doce horas. Novedad de la agenda corta.

Se han distinguido dos tipos de flagrancia: concreta o material y la ficta o vir tual. 1. La flagrancia concreta o material: Se configura en dos momentos bien precisos : cuando el delito est en progreso, cometindose; y, en el momento en que acaba de cometerse y el hechor huye del siti o del suceso, siendo perseguido materialmente y sin solucin de continuidad temporal, por el ofendido o testigos p resenciales, incluyendo la polica. La persecucin material es parte del delito que acaba de cometerse, siempre y cuando se mantenga en el tiempo de manera continua, lo que quiere decir que si ella se interrumpe ya no se estar frente a e ste tipo de flagrancia, y si no es posible recurrir a la flagrancia ficta, entonces se requerir orden previa para proceder a la detencin . 2. La flagrancia ficta o virtual: Ocurre en otro momento, comienza cuando el del ito ya se cometi y no ha habido persecucin material, pero existen evidencias que permiten vincular certeramente al sujeto c on el delito cometido, como son el sealamiento preciso del hechor por parte del ofendido, o del algn testigo presencial, el hall azgo de efectos o instrumentos del delito en poder del detenido, etc. Tiene un marco temporal: todo aquel que transcurra entre la c omisin del hecho y la captura del imputado, siempre que no hubieren transcurrido ms de doce horas

Se dice que tienen dos elementos comunes:

1. Marco temporal de coetaneidad o inmediatez: El delito se est cometiendo actual mente o han transcurrido hasta 12 horas.

2. Ostensibilidad, dice relacin con la particular forma de comisin del delito y co n las circunstancias que le rodean. As, los objetos procedentes del delito, las armas empleadas para cometerlo, las huellas o vestig ios del mismo que presente el hechor en sus ropas o en s mismo, hacen ostensible que l es el autor y permiten detenerlo.

Es importante tener en claro que la coetaneidad o inmediatez se analizan ex post , en cambio la ostensibilidad se analiza ex ante y nunca despus de la detencin. La ostensibilidad es contraria a los meros indicios, sospechas o presunciones, por muy fundadas que estas sean. Se opone a la ostensibilidad cualquier actuacin policial encamina da a descubrir el delito o aclarar sus circunstancias. Como se comprende, las circunstancias que rodean la detencin, y que han de ser os tensibles, deben cumplir con el requisito copulativo de la coetaneidad e inmediatez. La huida del sujeto, si no es en tiempo inmediato a la perpetracin del hecho, no hace a este ltimo ostensible. Tampoco el hallazgo de huellas o vestigios, armas o instrumentos en el hechor, si el delito se cometi en un tiempo lejano a la captura.

El anlisis acabado del cumplimiento de los requisitos antes sealados de la flagran cia revisten particular importancia en el nuevo sistema procesal penal, puesto que ellos van a ser examinados en la audiencia de control de detencin, y si se determina que stos no se cumplen conducirn a declarar la ilegalidad de la detencin y, adems, permitir q ue se solicite la exclusin de prueba por ilicitud que se hubiere obtenido con semejante actuacin.

II. DETENCIN POLICIAL

1. Con orden judicial

Cuando la detencin se practicare en cumplimiento de una orden judicial, los agent es policiales que la hubieren realizado o el encargado del recinto de detencin conducirn inmediatamente al detenido a presencia del juez que hubiere expedido la orden. Si ello no fuere posible por no ser hora de despacho, el detenido podr permanecer en el r ecinto policial o de detencin hasta el momento de la primera audiencia judicial, por un perodo que en caso alguno exceder las veinti cuatro horas (131 inc1).

2. Sin orden previa del tribunal

Los casos en que la polica se encuentra obligada a detener a una persona, an cuand o no cuente con una orden judicial previa, son los siguientes: 1. A quienes sorprendieren in fraganti en la comisin de un delito (129 inc. 2). Tr atndose de delitos sexuales, no obstar a la detencin la circunstancia de que la persecucin penal requiriere instancia particul ar previa, si el delito flagrante fuere de aquellos previstos y sancionados en los artculos 361 a 366 quater del CP. Tratndose de la detencin de personas que gozan de fuero (417), o de jueces, fiscal es judiciales y fiscales del MP (426) que fueren sorprendidos en delito flagrante, el fiscal lo pondr inmediatamente a disp osicin de la CAA respectiva, remitiendo copia del registro de las diligencias que hubiere practicado y que fueren conducentes para resolver el asunto. 2. Al sentenciado a penas privativas de libertad que hubiere quebrantado su cond ena (129 inc. 3) 3. Al que se fugare estando detenido o en prisin preventiva (129 inc. 3);

El agente policial que hubiere realizado la detencin o el encargado del recinto d e detencin debern informar de ella al MP dentro de un plazo mximo de doce horas.

El fiscal, ante el informe de la detencin, podr: a. Dejar sin efecto la detencin b. Ordenar que el detenido sea conducido ante el juez dentro de un plazo mximo de 24 horas, contado desde que la detencin se hubiere practicado. c. No manifestar nada, en cuyo caso la polica deber presentar el detenido ante la autoridad judicial en el plazo de 24 horas indicado (131 inc. 2).

Constituye para el fiscal un deber evaluar, desde un punto de vista jurdico, el p roceder policial, y es evidente que si su conclusin es negativa, tenga como autoridad pblica persecutoria y objetiva, que ejercer la fac ultad de disponer la libertad del sujeto. Adems, debe tenerse presente que al MP no slo le corresponde ejercer la accin penal, sino que tambin la aplicacin de diversas salidas alternativas que se deben encontrar insertas dentro de una poltica pblica de perse cucin penal, las que pueden ameritar y justificar

que se deje en libertad a un detenido respecto de quien no se ejercer la accin pen al o se le propondr una salida alternativa. La duracin mxima de la detencin efectuada por la polica es de 24 horas (131), pudien do en la audiencia de control de detencin solicitar el fiscal su ampliacin hasta por tres das contados desde esa audiencia. El juez acceder a la ampliacin del plazo de detencin cuando estimare que los antecedentes justifican esa medida (132 ). No debe ser ingresado a un recinto

penitenciario, atendido a que los encargados de los establecimientos penitenciar ios no podrn aceptar el ingreso de personas sino en virtud de rdenes judiciales (133).

DETENCIN EN CASO DE CONTROL DE IDENTIDAD (85 CPP)

Funcionarios facultados para detener para efectuar control de identidad

Carabineros de Chile y de la Polica de Investigaciones de Chile debern, sin orden previa de los fiscales, solicitar la identificacin de cualquier persona en casos fundados.

Casos fundados en los casos procede que se efecte control de identidad.

Aquellos en que, segn las circunstancias, las policas estimaren que existen indici os de que la persona hubiere cometido o intentado cometer un crimen, simple delito o falta; de que se dispusiere a comet erlo; de que pudiere suministrar informaciones tiles para la indagacin de un crimen, simple delito o falta. Se agrega por la agenda corta el caso de la persona que se encapuche o emboce p ara ocultar, dificultar o disimular su identidad. La identificacin se realizar en el lugar en que la persona se encontrar e, por medio de documentos de identificacin expedidos por la autoridad pblica. El funcionario policial deber otorgar a la pers ona facilidades para encontrar y exhibir estos instrumentos.

Procedimiento para llevar a cabo control de identidad

Identificacin en el lugar: Mediante documentos emitidos por la autoridad, podr el requerido acreditar su identidad. Durante este procedimiento, sin necesidad de nuevos indicios, la polica podr registrar las vest imentas, equipaje o vehculo de la persona cuya identidad se controla, y cotejar la existencia de las rdenes de detencin que pudie ren afectarle (novedad). Una de las novedades ms relevantes es que la polica puede proceder a la detencin, sin necesidad de orden judicial y en conformidad a lo dispuesto en el 129, de quienes se sorprenda, a propsito del registro, en alguna de las hiptesis del artculo 130, as como de quienes al momento del cotejo registren orden de detencin p endiente.

Falta de identificacin en el lugar, traslado a unidad policial ms cercana: Sea en caso de negativa, o habiendo recibido facilidades, sin poder hacerlo, la polica la conducir a la unidad policial ms cerca na para fines de identificacin. En ella se le darn facilidades para procurar una identificacin satisfactoria por medios distintos de los mencionados, dejndola en libertad en caso de obtenerse dicho resultado, previo cotejo de la existencia de rdenes de detencin qu e pudieren afectarle, si no resultare posible acreditar su identidad, se le tomarn huellas digitales, las que slo podrn s er usadas para fines de identificacin y, cumplido dicho propsito, sern destruidas.

El conjunto de procedimientos detallados en los incisos precedentes no deber exte nderse por un plazo superior a ocho horas, transcurridas, la persona que ha estado sujeta a ellos deber ser puesta en libertad, salvo que existan indicios de que ha ocultado su verdadera identidad o ha proporcionado una falsa, caso en el cual se proceder a su detencin como autora de la falta prevista y sancionada en el N 5 del artculo 96 del CP. Lo mismo ocurre respecto de l que se niegue a acreditar su identidad. El agente policial deber informar de la detencin al fiscal, quien podr dejarla sin efecto u ordenar que el detenido sea conducido ante el juez dentro de un plazo mximo de 24 horas, contado desde que la detencin se hubiere practicado. Si el fiscal nada manifestare, la polica deber presentar al detenido ante la autoridad judicial en el plazo indicado.

El abuso en el ejercicio de estas facultades podr ser constitutivo del delito pre visto y sancionado en el artculo 255 del CPP.

III. DETENCIN JUDICIAL

Pueden distinguirse dos casos: la que puede ser decretada por cualquier tribunal (128), y la decretada por orden del JG competente, a solicitud del MP (127).

1. Detencin decretada por cualquier tribunal

Todo tribunal, aunque no ejerza jurisdiccin en lo criminal, podr dictar rdenes de d etencin contra las personas que, dentro de la

sala de su despacho, cometieren algn crimen o simple delito, conformndose a las di sposiciones del Ttulo V del Libro II del CPP.

2. Detencin decretada por el JG competente

Puede proceder a ordenar la detencin de un imputado, siempre que se cumplan los s iguientes requisitos copulativos: a. Que exista una solicitud del MP: La facultad no se ejerce de oficio. b. Que no se trate de algunos de los casos contemplados que hacen procedente sol o la citacin conforme a la regla general y excepciones previstas en el artculo 124

Los motivos que justifican que se ordene por el JG competente la detencin del imp utado para ser conducido a su presencia, sin previa citacin, son las siguientes: a. Cuando de otra manera la comparecencia pudiera verse demorada o dificultada; b. Cuando la presencia del imputado en una audiencia judicial fuere condicin de st a, habiendo no comparecido el imputado. Para que se decrete la detencin es necesario que el imputado no hubiere comparecido a la audiencia, que hubiere sido legalmente citado, y que su incomparecencia no obedeciere a una causa justificada.

La regulacin de la detencin en el nuevo CPP ha perdido su naturaleza cautelar, y s e la ha regulado cuando emana de una orden judicial del JG como una medida coercitiva o de apremio. De acuerdo al antiguo CPP, para que pudiera decretarse la detencin era necesario contar con sospechas fundadas acerca de la participacin en un hecho que revista caracteres de delito, el humo de buen derecho. Se requieren ciertos grados de conviccin acerca de los elementos legales. Hoy no se requiere tener por establecido un hec ho que reviste caracteres de delito, ni tener sospechas fundadas acerca de la participacin para ordenar la detencin, dado que co ncibe esta medida no como una medida cautelar sino que de apremio o coactiva. Es lo que ocurre con las citaciones judiciales, la detencin no es sino una medida coercitiva. La misma idea aparece en la regla general de las detenciones judiciales, dado que el juez la decreta a petic in del Fiscal, simplemente cuando se trate de conducir al imputado a la presencia judicial cuando de otra manera la comparecen cia pudiera verse demorada o dificultada o cuando la presencia del imputado en una audiencia judicial fuere condicin de sta, y ste no hubiere comparecido. Claramente nos encontramos tambin en este caso ante una medida de apremio y no ca utelar. Respecto de la duracin, los agentes policiales que la hubieren realizado o el enc argado del recinto de detencin deben conducir inmediatamente al detenido a presencia del juez que hubiere expedido la orden. Si no fuere posible por no ser hora de despacho, el detenido podr permanecer en e l recinto policial o de detencin hasta el

momento de la primera audiencia judicial, por un perodo que en caso alguno excede r las veinticuatro horas (131 inc1).

LA AUDIENCIA DE CONTROL DE DETENCIN.

El detenido debe ser puesto a disposicin del tribunal dentro de las 24 horas de p racticada, para que el JG proceda a controlar su legalidad en una audiencia denominada de control de detencin. A esta audiencia, d eben comparecer el JG, el fiscal, el imputado y su defensor.

Las situaciones que pueden presentarse en la audiencia de control de detencin son las siguientes: 1. Que no comparezca el fiscal. La sancin que se contempla para este caso es dars e lugar a la liberacin del detenido (132 inc. 1). 2. Que no comparezca el defensor del imputado: No puede realizarse vlidamente sin que el imputado cuente con un abogado defensor (103). El tribunal designar de oficio un defensor penal pblico, a menos q ue el imputado se procurare antes un defensor de su confianza. Tan pronto el defensor de confianza acepte el cargo, c esar en sus funciones el designado por el tribunal (106). 3. Que comparezca el fiscal, el imputado y su defensor. Se realiza la audiencia. .

La audiencia de control de detencin debe iniciarse con la verificacin de oficio po r el JG de haberse dado cumplimiento al deber de informacin de derechos al detenido (136) y de haberse respetado las normas legale s que establecen sus derechos y garantas, dejando constancia en el respectivo registro (97), adoptando de oficio las medid as para que el imputado pueda ejercer sus derechos si no estuviere en condiciones para ello (10).

En esta audiencia, el fiscal puede adoptar varias actitudes. 1. Estima que no cuenta con los antecedentes necesarios para formalizar la inves tigacin: puede solicitar una ampliacin del plazo de detencin hasta por tres das, con el fin de preparar su presentacin. El jue z acceder a la ampliacin del plazo de detencin cuando estimare que los antecedentes justifican esa medida (132 inc.2). 2. Cuenta con los antecedentes necesarios y se encuentra presente el defensor de l imputado, debe proceder a formalizar la investigacin y solicitar que se decreten las medidas cautelares que estime proced entes.

El defensor puede oponerse a que se decreten las medidas cautelares por estimarl as improcedentes al no concurrir los requisitos previstos en la ley para decretarlas. Por otra parte, puede solicitar al JG que fije un plazo para el cierre de la investigacin menor al plazo de los dos aos previsto en la ley (234 y 247). Si no formaliza ni solicita alguna medida cautelar personal respecto del detenid o, debe ser dejado en libertad incondicional.

Luego de formalizada la investigacin, puede solicitar al JG que se pase directame nte al juicio oral. Si el juez acogiere la solicitud, en la misma audiencia deber formularse verbalmente la acusacin y ofrecer prueba. Tamb in en la audiencia el querellante podr adherirse a la acusacin del fiscal o acusar particularmente y deber indicar las pr uebas de que pensare valerse en el juicio. El imputado podr realizar las alegaciones que correspondieren y ofrecer, a su turno, prueba. Al trmino de la audiencia, el juez dictar auto de apertura del juicio oral. No obstante, el JG podr suspender la audiencia y postergar esta resolucin, otorgan do al imputado un plazo no menor de quince ni mayor de treinta das, dependiendo de la naturaleza del delito, para pla ntear sus solicitudes de prueba. Las resoluciones que el juez dictare en conformidad a lo dispuesto en este artculo no sern suscepti bles de recurso alguno. (235)

Efectos de la declaracin de ilegalidad de la detencin

La declaracin de ilegalidad de la detencin no impedir que el MP pueda formalizar y solicitar las medidas cautelares que sean procedentes, pero no podr solicitar la ampliacin de la detencin. La declaracin de il egalidad de la detencin no producir efecto de cosa juzgada en relacin con las solicitudes de exclusin de prueba que se hagan oportunamente, de conformidad con lo previsto en el artculo 276. Agenda corta.

Apelacin de la declaracin de ilegalidad

El nuevo 132 bis seala que tratndose de los delitos establecidos en los artculos 14 1, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433, 436 y 440 del Cdigo Penal, y los de la ley N 20.000 que tengan pena de crimen, la resolu cin que declare la ilegalidad de la detencin ser apelable por el fiscal o el abogado asistente del fiscal, en el slo efecto dev olutivo. En los dems casos no ser apelable.

LA PRISION PREVENTIVA.

Medida cautelar decretada por el JG, que dispone la privacin de la libertad del i mputado por un tiempo indefinido durante la duracin del proceso penal en un recinto penitenciario, por no ser satisfactorias las medidas cautelares de menor intensidad para asegurar el cumplimiento de las finalidades del procedimiento. Reglamentada en el P. 4 del CPP (139 a 153).

Deja de ser la consecuencia automtica de la transformacin de la detencin con motivo de la dictacin del auto de procesamiento. Es excepcional y debe considerrsele como la ultima ratio en materi a de cautelares.

REQUISITOS.

1. QUE SE HAYA FORMALIZADO LA INVESTIGACIN POR PARTE DEL MP

2. QUE EXISTA UNA PETICIN DEL MP O DEL QUERELLANTE AL JUEZ PARA QUE SE DECRETE LA PRISIN PREVENTIVA: No puede decretarse de oficio. En todo caso, el tribunal competente es el JG.

3. QUE SE CELEBRE UNA AUDIENCIA CON LA PRESENCIA DEL FISCAL, DEL IMPUTADO Y SU D EFENSOR PARA RESOLVER ACERCA DE LA PETICIN. Debe realizarse a travs de una resolucin fundada (12 2 inc. 2). Lo ser en tanto exprese sucintamente, pero con precisin, los motivos de hecho y de derecho en que se basaren las decisiones tomadas.

4. QUE LAS OTRAS MEDIDAS CAUTELARES SEAN INSUFICIENTES PARA ASEGURAR LAS FINALID ADES DEL PROCEDIMIENTO (139 inc. 1). Se ha dicho a menudo que las finalidades del procedim iento son dos: el correcto establecimiento de la verdad y la actuacin de la ley penal. Aceptado que no hay o tras, querr decir que el CPP establece que las cautelares personales slo pueden tener por objeto asegurar la averiguacin de la ve rdad (aseguramiento de la comparecencia a actos del procedimiento, peligro de que se obstaculice la investigacin) y la actu acin de la ley penal (peligro de fuga). Conforme al principio del artculo 122, cualquier otra finalidad que exceda esos mrgenes deb e considerarse fuera del mbito de una medida cautelar.

5. as la or

QUE LA PP APAREZCA COMO PROPORCIONADA en relacin con la gravedad del delito, l circunstancias de su comisin y sancin probable. Principio de la proporcionalidad. Si el delito no reviste may gravedad y la sancin legal asignada no hacen

presumir que el imputado buscar eludir los fines de la medida fuga y destruccin de medios de pruebaentonces ella no debe decretarse.

evitar el riesgo de

6. QUE NO NOS ENCONTREMOS ANTE UNO DE LOS CASOS EN LOS CUALES EL LEGISLADOR HAYA ESTABLECIDO ESPECFICAMENTE LA IMPROCEDENCIA QUE SE DECRETE LA PP, (141 inc 2): No proceder la p risin preventiva: a. Cuando el delito imputado estuviere sancionado nicamente con penas pecuniarias o privativas de derechos b. Cuando el delito imputado estuviere sancionado con una pena privativa o restr ictiva de la libertad de duracin no superior a la de presidio o reclusin menores en su grado mnimo c. Cuando se tratare de un delito de accin privada d. Cuando el delito imputado estuviere sancionado con una pena privativa o restr ictiva de la libertad de duracin superior a la de presidio o reclusin menores en su grado mnimo, pero el tribunal considerare que , en caso de ser condenado, el imputado pudiere ser objeto de alguna de las medidas alternativas a la privacin o restriccin de libertad contempladas en la ley y ste acreditare tener vnculos permanentes con la comunidad, que den cuenta de su arraigo familiar o social.

An cuando en estos casos no se deba decretar, el imputado deber permanecer en el l ugar del juicio hasta su trmino, presentarse a los actos del procedimiento y a la ejecucin de la sentencia, inmedi atamente que fuere requerido o citado en conformidad a los artculos 33 y 123.

Excepcin

An cuando se contemple la improcedencia de la PP en los casos antes mencionados, podr ser decretada en los siguientes casos: 1. Cuando el imputado hubiere incumplido alguna de las medidas cautelares person ales de menor gravedad que la prisin preventiva contempladas en el artculo 155 2. Cuando el tribunal considere que el imputado pudiere incumplir con las obliga ciones de permanecer en el lugar del juicio hasta su trmino, presentarse a los actos del procedimiento y a la ejecucin de la sentenc ia, inmediatamente que fuere requerido o citado 3. Cuando el imputado que no hubiere asistido a la audiencia del juicio oral, re solucin que se dictar en la misma audiencia a peticin del fiscal o del querellante.

7. QUE EXISTEN ANTECEDENTES QUE JUSTIFICAREN LA EXISTENCIA DEL DELITO QUE SE INV ESTIGARE

8. QUE EXISTEN ANTECEDENTES QUE PERMITIEREN PRESUMIR FUNDADAMENTE QUE EL IMPUTAD O HA TENIDO PARTICIPACIN EN EL DELITO COMO AUTOR, CMPLICE O ENCUBRIDOR

Estos dos requisitos (7 y 8) constituyen el presupuesto del fumus boni iuris que h ace procedente que se decrete una medida cautelar personal, y especficamente, la prisin preventiva. La doctrina comparada d enomina a este presupuesto fumus comisi delicti por que en la adopcin de una medida cautelar no se aventura un juicio sobre la ex istencia de ningn buen derecho, sino sobre la posible participacin de una persona en un hecho delictivo.

9. QUE EXISTEN ANTECEDENTES CALIFICADOS QUE PERMITIEREN AL TRIBUNAL CONSIDERAR Q UE LA PRISIN PREVENTIVA ES INDISPENSABLE PARA: a. El xito de diligencias precisas y determinadas de la investigacin b. Que la libertad del imputado es peligrosa para la seguridad de la sociedad o del ofendido c. Cuando exista peligro de fuga

Indispensable para el xito de la investigacin: La ley contempla las siguientes hipt esis: 1. Cuando existiere sospecha grave y fundada de que el imputado pudiere obstacul izar la investigacin mediante la destruccin, modificacin, ocultacin o falsificacin de elementos de prueba; 2. Cuando pudiere inducir a coimputados, testigos, peritos o terceros para que i nformen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente.

Peligrosidad para la seguridad de la sociedad: El tribunal deber considerar espec ialmente alguna de las siguientes circunstancias, modificado por la agenda corta: 1. La gravedad de la pena asignada al delito 2. Nmero de delitos que se le imputare y el carcter de los mismos; 3. Existencia de procesos pendientes

4. El hecho de haber actuado en grupo o pandilla. 5. Cuando los delitos imputados tengan asignada pena de crimen en la ley que los consagra; 6. Cuando el imputado hubiere sido condenado con anterioridad por delito al que la ley seale igual o mayor pena, sea que la hubiere cumplido efectivamente o no; cuando se encontrare sujeto a alguna med ida cautelar personal, en libertad condicional o gozando de alguno de los beneficios alternativos a la ejecucin de las penas priva tivas o restrictivas de libertad contemplados en la ley

Peligrosidad para la seguridad del ofendido: Cuando existieren antecedentes cali ficados que permitieren presumir que ste realizar atentados en contra de aqul, o en contra de su familia o de sus bienes.

OPORTUNIDAD Y TRAMITACIN

La solicitud de prisin preventiva puede plantearse verbalmente por el MP o el que rellante: a. En la audiencia de formalizacin de la investigacin b. En la audiencia de control de detencin, en su caso. c. En la APJOP d. En la audiencia del juicio oral. e. En cualquier etapa de la investigacin, respecto del imputado contra quien se h ubiere formalizado sta, caso en el cual el juez fijar una audiencia para la resolucin de la solicitud, citando a ella al imputado, su defensor y a los dems intervinientes.(arts. 140 y 142)

La presencia del imputado y su defensor constituyen un requisito de validez de l a audiencia en que se resolviere la solicitud de prisin preventiva. En la audiencia, una vez expuestos los fundamentos de la solicitud p or quien la hubiere formulado, el tribunal oir en todo caso al defensor, a los dems intervinientes si estuvieren presentes y quisieren h acer uso de la palabra y al imputado (142 inc. final). Al concluir la audiencia el tribunal se pronunciar sobre la prisin preventiva por medio de una resolucin fundada, en la cual expresar claramente los antecedentes calificados que justificaren la decisin (143) . En este caso, la resolucin que ordenare o negare lugar a la prisin preventiva ser apelable por haber sido dictada en una aud iencia. (149).

MODIFICACIN Y REVOCACIN DE LA RESOLUCIN SOBRE PRISIN PREVENTIVA

Los presupuestos de la medida cautelar responden a una determinada situacin de he cho que el rgano jurisdiccional consider existente en el momento de adoptar la medida. Esa situacin de hecho puede sufrir modificaciones a lo largo del proceso, que determinan, correlativamente, una modificacin en los presupuestos de la medida y s ta, a su vez, una variacin de la medida adoptada. Como ha dicho la doctrina, las medidas cautelares son resoluciones som etidas al principio rebus sic stantibus . Si la modificacin de la situacin de hecho implica la inexistencia del fumus boni i uris, ello no debe dar lugar a que se sustituya una medida cautelar mas intensa por otra que lo sea menos; no debe imp licar que se revoque la prisin provisional y se acuerde la libertad provisional. La consecuencia debera ser el levantamiento de t oda medida cautelar, por resultar improbable que a la persona que estaba sometida a la misma, pueda imponrsele alguna pena en la sentencia.

La resolucin que ordenare o rechazare la prisin preventiva ser modificable de ofici o o a peticin de cualquiera de los intervinientes, en cualquier estado del procedimiento. Cuando el imputado solicitare la revocacin de la prisin preventiva el tribunal podr: 1. Rechazarla de plano 2. Citar a todos los intervinientes a una audiencia, con el fin de abrir debate sobre la subsistencia de los requisitos que autorizan la medida.

Ya no existe la obligacin de citar a los intervinientes a una audiencia cuando hu bieren transcurrido dos meses desde el ltimo debate oral en que se hubiere ordenado o mantenido la prisin preventiva, fue suprimido c on la agenda corta. Si la PP hubiere sido rechazada, podr ser decretada con posterioridad en una audi encia, cuando existieren otros antecedentes que, a juicio del tribunal, justificaren discutir nuevamente su pro cedencia. La resolucin que decreta la PP en una audiencia ser apelable conforme a lo previsto en el artculo 149.

Finalmente, debemos tener presente que respecto de la prisin preventiva se ha con templado una revisin de oficio por parte del legislador, atendido al carcter provisional de la medida. Transcurridos seis mese s desde que se hubiere ordenado la prisin preventiva o desde el ltimo debate oral en que ella se hubiere decidido, el tribu nal citar de oficio a una audiencia, con el fin de considerar su cesacin o prolongacin (145 inc. 2)

RECURSOS RELACIONADOS CON LA PP

La resolucin que ordenare, mantuviere, negare lugar o revocare la PP ser apelable cuando hubiere sido dictada en una audiencia. No obstar a la procedencia del recurso, la circunstancia de haberse de cretado, a peticin de cualquiera de los intervinientes, alguna de las medidas cautelares sealadas en el artculo 155. En lo s dems casos no ser susceptible de recurso alguno. Tratndose de los delitos establecidos en los artculos 141, 142, 361, 362, 365 bis , 390, 391, 433, 436 y 440 del Cdigo Penal, y los de la ley N 20.000, que tengan pena de crimen, el imputado no podr se r puesto en libertad mientras no se encuentre ejecutoriada la resolucin que negare o revocare la PP, salvo el caso en que el imputado no haya sido puesto a disposicin del tribunal en calidad de detenido. La apelacin deber interponerse en l a misma audiencia, gozar de preferencia para su vista y fallo y ser agregado extraordinariamente a la tabla el mismo da de su ingreso al tribunal de alzada, o a ms tardar a la del da siguiente hbil. Cada CAA deber establecer una sala de turno que conozca estas apelaciones en das feriados.

SUSTITUCIN DE LA PRISIN PREVENTIVA POR OTRA MEDIDA CAUTELAR PERSONAL DE MENOR ENTI DAD.

En cualquier momento del procedimiento el tribunal, de oficio o a peticin de part e, podr substituir la prisin preventiva por alguna de las medidas que se contemplan en el artculo 155 del CPP. (155 inc. 1).

REEMPLAZO DE LA PRISIN PREVENTIVA POR UNA CAUCIN ECONMICA SUFICIENTE.

Cuando hubiere sido o debiere ser impuesta para garantizar la comparecencia del imputado al juicio y a la eventual ejecucin de la pena, el tribunal podr autorizar su reemplazo por una caucin econmica suficiente, c uyo monto fijar (146 inc.1). En consecuencia, no proceder el reemplazo si la PP se hubiere decretado por considerarla indispens able para diligencias y determinadas de la investigacin o para la seguridad del ofendido.

La caucin podr consistir: 1. En el depsito por el imputado u otra persona de dinero o valores 2. La constitucin de prendas o hipotecas 3. La fianza de una o ms personas idneas calificadas por el tribunal (146 inc. 2)

En los casos de rebelda o cuando el imputado se sustrajere a la ejecucin de la pen a, se proceder a ejecutar la garanta de acuerdo con las reglas generales y se entregar el monto que se obtuviere a la Corporacin A dministrativa del PJ. Si la caucin hubiere sido constituida por un tercero, el tribunal ordenar ponerla en conocimiento del terce ro interesado, apercibindolo con que si el imputado no compareciere dentro de cinco das, se proceder a hacer efectiva la caucin. En ambos casos, si la caucin no consistiere en dinero o valores, actuar como ejecu tante el CDE, para lo cual el tribunal proceder a poner los antecedentes en su conocimiento, oficindole al efecto (147).

La caucin ser cancelada y devueltos los bienes afectados, siempre que no hubieren sido ejecutados con anterioridad: 1. Cuando el imputado fuere puesto en PP 2. Cuando, por resolucin firme, se absolviere al imputado, se sobreseyere la caus a o se suspendiere condicionalmente el procedimiento 3. Cuando se comenzare a ejecutar la pena privativa de libertad o se resolviere que ella no debiere ejecutarse en forma efectiva, siempre que previamente se pagaren la multa y las costas que impusiere la senten cia (148).

LMITES TEMPORALES DE LA PRISIN PREVENTIVA.

En primer lugar, atendido el principio de la necesariedad de la medida cautelar personal, el tribunal, de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes, decretar la terminacin de la prisin preventiva cu ando no subsistieren los motivos que la hubieren justificado (152 inc. 1) Por otra parte, atendido el principio de la proporcionalidad, en todo caso, cuan do la duracin de la prisin preventiva hubiere alcanzado la mitad de la pena privativa de libertad que se pudiere esperar en el evento de dictarse sentencia condenatoria, o de la que se hubiere impuesto existiendo recursos pendientes, el tribunal citar de ofic io a una audiencia, con el fin de considerar su cesacin o prolongacin.

Trmino de la prisin preventiva por absolucin o sobreseimiento. El tribunal deber pon er trmino a la PP cuando dictare sentencia absolutoria y cuando decretare SSD o temporal, aunque dichas resolucio nes no se encontraren ejecutoriadas.

EJECUCIN DE LA PRISIN PREVENTIVA.

El JG ser generalmente competente para supervisar la ejecucin de la PP que ordenar e en las causas de que conociere. A l corresponder conocer de las solicitudes y presentaciones realizadas con ocasin de la ejecucin de la medida (150 inc. 1). Lo normal ser que sea competente para conocer de la supervisin de la ejecucin de la PP el JG conforme a la regla de la extensin (14 letra a) y 111 del COT) Sin embargo, a partir de la remisin del auto de apertura, mediante el cual pone a disposicin del TJOP las personas sometidas a PP u otras medidas cautelares personales y hasta la dictacin de la SD , ser competente el TJOP para conocer de las solicitudes que tengan por objeto ordenar, mantener, sustituir o revocar la PP, as como las medidas relativas a su ejecucin (281)

Lugar de ejecucin de la prisin preventiva.

Se ejecutar en establecimientos especiales, diferentes de los que se utilizaren p ara los condenados o, al menos, en lugares absolutamente separados de los destinados para estos ltimos (150 inc. 2)

Tratamiento del imputado sometido a prisin preventiva

El imputado ser tratado en todo momento como inocente. La PP se cumplir de manera tal que no adquiera las caractersticas de una pena, ni provoque otras limitaciones que las necesarias para evitar la fuga y para garantizar la seguridad de los dems internos y de las personas que cumplieren funciones o por cualquier motivo se encontraren e n el recinto (150 inc. 3)

Medidas que debe adoptar el tribunal durante la prisin preventiva

El tribunal deber adoptar y disponer las medidas necesarias para la proteccin de l a integridad fsica del imputado, en especial aquellas destinadas a la separacin de los jvenes y no reincidentes respecto de la poblacin penitenciaria de mayor peligrosidad (150 inc. 4)

Permiso judicial de salida del recinto penitenciario

Excepcionalmente, el tribunal podr conceder al imputado permiso de salida. Dicho

permiso podr ser durante el da, por un perodo determinado (con la agenda corta, ya no puede tener carcter indefinido). La condi cin para que se otorgue ese permiso, es siempre que se asegurare convenientemente que no se vulnerarn los objetivos de la prisin p reventiva (150 inc. 5) Tratndose de los delitos establecidos en los artculos 141, 142, 361, 362, 365 bis , 390, 391, 433, 436 y 440 del CP, y de los sancionados con pena de crimen en la ley N 20.000, el tribunal no podr otorgar el permiso sino por resolucin fundada y por el tiempo estrictamente necesario para el cumplimiento de los fines del citado perm iso.

Comunicacin al tribunal de cualquier restriccin impuesta por la autoridad penitenc iaria al imputado

Cualquier restriccin que la autoridad penitenciaria impusiere al imputado deber se r inmediatamente comunicada al tribunal, con sus fundamentos. El tribunal podr dejarla sin efecto si la considerare ilegal o abusi va, convocando, si lo estimare necesario, a una audiencia para su examen (150 inc. 6).

NORMAS COMUNES A LA DETENCIN Y PRISIN PREVENTIVA

1. Orden judicial de prisin o detencin. En cuanto a la forma, la orden judicial de prisin o detencin debe ser escrita, sin perjuicio que en casos urgentes se contemple que puede ser otorgada por el tribu nal por cualquier medio idneo al efecto (arts 9 inc. final y 154 inc. 1). En cuanto al contenido, se dispone que la orden contendr: a) nombre de la persona que debiere ser detenida o aprehendida o, en su defecto, las circunstancias que la individualizaren o deter minaren; b) motivo de la prisin o detencin, y, c) la indicacin de ser conducido de inmediato ante el tribunal, al establecimiento p enitenciario o lugar pblico de prisin o detencin que determinar, o de permanecer en su residencia, segn correspondiere (154). En cuanto al procedimiento, la orden de detencin por mandato expreso del 124 del CPP y de la CPR respecto de la prisin, debe ser intimada en forma legal, a menos de ser sorprendida en delito fl agrante. Adems, debe darse al detenido la informacin acerca de sus derechos conforme a lo previsto en el artculo 135 del CPP . 2. Restriccin de comunicaciones al detenido o preso. El tribunal podr, a peticin de l fiscal, restringir o prohibir las comunicaciones del detenido o preso hasta por un mximo de diez das, cuando conside rare que ello resulta necesario para el exitoso desarrollo de la investigacin. En todo caso, esta facultad no podr restrin gir el acceso del imputado a su abogado en los

trminos del artculo 94, letra f), ni al propio tribunal. Tampoco se podr restringir su acceso a una apropiada atencin mdica. El

tribunal deber instruir a la autoridad encargada del recinto en que el imputado s e encontrare acerca del modo de llevar a efecto la medida, el que en ningn caso podr consistir en el encierro en celdas de castigo (151)

OTRAS MEDIDAS CAUTELARES DE MENOR INTENSIDAD QUE LA PRISION PREVENTIVA

Se regulan en el P. VI denominado Otras medidas cautelares personales I CPP, (155 y 156).

del T. V, L.

ENUMERACIN

1. Reclusin domiciliaria: La privacin de libertad, total o parcial, en su casa o e n la que el propio imputado sealare, si aqulla se encontrare fuera de la ciudad asiento del tribunal 2. Libertad vigilada: La sujecin a la vigilancia de una persona o institucin deter minada, las que informarn peridicamente al juez 3. Presentacin peridica: La obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o an te la autoridad que l designare 4. Arraigos: La prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual residiere o del mbito territorial que fijare el tribunal 5. Prohibiciones de asistencias a ciertos lugares: La prohibicin de asistir a det erminadas reuniones, recintos o espectculos pblicos, o de visitar determinados lugares 6. La prohibicin de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afec tare el derecho a defensa 7. La prohibicin de aproximarse al ofendido o su familia y, en su caso, la obliga cin de abandonar el hogar que compartiere con aqul.

REQUISITOS

1. Que se haya formalizado la investigacin por parte del MP (155 inc. 1) 2. Que exista una peticin del MP, del querellante o la vctima al juez para que se decrete la medida (art 155 inc. 1). No cabe de oficio. En este caso, la vctima esta legitimada para solicitar esta medida, lo qu e no se contempla en relacin con la PP en el inc. 1 del artculo 140. Su derecho se limita en este punto a solicitar medidas de proteccin frente a probables hostigamientos, amenazas o atentados en contra suya o de su familia contemplado en la letra a) d el artculo 109. 3. Que se celebre una audiencia con la presencia del fiscal, del imputado y su d efensor para resolver acerca de la peticin de estas medidas (156 en relacin con el 142) 4. Que no se haya previsto respecto del delito que slo sea aplicable la citacin.

5. Que existen antecedentes que justificaren la existencia del delito que se inv estigare (156 en relacin con el art 140 letra a)). 6. Que existen antecedentes que permitieren presumir fundadamente que el imputad o ha tenido participacin en el delito como autor, cmplice o encubridor, (156 en relacin con el art 140 letra b)) 7. Que existan antecedentes calificados que permitieren al tribunal considerar q ue la medida cautelar personal de menor entidad que la PP como necesaria para el xito de las diligencias de investigacin, proteger al ofendido o asegurar las actuaciones del imputado a las actuaciones del procedimiento o ejecucin de la sen tencia (155 inc. 1)

CARACTERSTICAS

1. ACUMULABLES, por lo que el tribunal puede imponer al imputado una o ms de dich as medidas segn resultare adecuado al caso (155 incs. 1 y 2) 2. DEBEN DECRETARSE MEDIDA PARA GARANTIZAR SU CUMPLIMIENTO: Decretada que sea la o las medidas, el tribunal debe ordenar las actuaciones y comunicaciones necesarias para garantizar su cump limiento (155 inc. 2) 3. INCUMPLIDAS, PP: El incumplimiento por el imputado de una o mas de estas medi das cautelares personales decretadas permite al tribunal decretar la prisin preventiva (art 141 inc. 4) 4. PUEDEN DEJARSE SIN EFECTO TEMPORALMENTE: A peticin del afectado por ellas, oye ndo al MP y previa citacin de los dems intervinientes que hubieren participado en la audiencia en que se decretaron , cuando estimare que ello no pone en peligro los objetivos que se tuvieron en vista al imponerlas. Para estos efectos, el jue z podr admitir las cauciones econmicas suficientes previstas en el artculo 146 (156). 5. SE RIGEN SUPLETORIAMENTE POR LAS NORMAS DE LA PP: En cuanto a su procedencia, duracin, impugnacin y ejecucin por las disposiciones aplicables a la PP, en cuanto no se opusieren a la s normas especiales previstas respecto de ellas en el Prrafo VI del Ttulo V Medidas Cautelares Personales del Libro I del CPP (155 inc.3)

LAS MEDIDAS CAUTELARES REALES

Las que tienen por objeto privar, limitar o disponer de los derechos patrimonial es durante el curso del proceso penal para asegurar la pretensin civil que puede hacerse valer en el proceso penal y que pue de ser reconocida al momento de dictarse la sentencia definitiva en el proceso penal (157 del CPP). Se encuentran reglame ntadas en el T. VI del L. I CPP (157 y 158).

MEDIDAS CAUTELARES REALES QUE CONTEMPLA EL LEGISLADOR

Se pueden decretar una o mas de las medidas precautorias autorizadas en el T. V del L. II del CPC, esto es, las enumeradas en el artculo 290 de ese cuerpo legal, o las no expresamente autorizadas por la ley conforme al 298 CPC (157 CPP).

SUJETOS LEGITIMADOS ACTIVOS PARA SOLICITARLAS

Slo el MP o la vctima, no pudiendo decretarse de oficio (157 del CPP), ni una pers ona afectada por el delito materialmente pero que no reviste el carcter de vctima, dado que no puede ejercer la accin civil en el proceso penal (59 inc. 3).

SUJETO LEGITIMADO PASIVO

Slo se pueden decretar medidas precautorias reales en contra del imputado, dado q ue no es posible ejercer una demanda civil en el nuevo proceso penal en contra de los terceros civilmente responsables (59 inc . 3 y 157).

OPORTUNIDAD

Se deben solicitar al JG en las siguientes oportunidades: 1. En cualquier etapa del periodo de la investigacin, en cuyo caso deber deducirse por escrito y se regirn por las normas de las medidas prejudiciales precautorias previstas en el T. IV del L. II del CPC. En este caso, concedida, el plazo para presentar la demanda se extiende hasta 15 das antes de la fecha fijada para la APJOP, debiendo en su demanda solicitar que se decreten una o mas de dichas medidas (157 inc. 1 en relacin con los artculos 60 y 2 61 letra d)). 2. La vctima, al deducir la demanda civil: Puede solicitar que se decrete una o ms de dichas medidas precautorias. En este caso, al no tratarse de una medida prejudicial precautoria, debera tramitarse con

forme a las normas previstas en el artculo 302 del CPC.

RECURSOS

La resolucin del JG que negare o diere lugar a la medida cautelar real es apelabl e (158 CPP) en el slo efecto devolutivo (368 CPP).

ALZAMIENTO

Deben ser alzadas, luego de comunicada la decisin absolutoria (347, 355 y 368 CPP ).

SEGUNDA PARTE: PROCEDIMIENTOS PENALES

REGLAS DE DESCARTE PARA DETERMINAR COMPETENCIA: Ver apunte orgnico.

REGLAS DE DESCARTE PARA DETERMINAR EL PROCEDIMIENTO PENAL

3. Procedimiento especial: Penales militares 4. Debe atenderse a la naturaleza de la accin: Ser, entonces, diverso segn sea falt a, delito, crimen. a. Faltas: Puede darse a travs del procedimiento monitorio (el fiscal pide solo m ulta); o bien en procedimiento simplificado (aplicable a las faltas, salvo las que se sancionen slo con multa y tambin respecto de stas si se hubieren reclamado por el imputado dentro de plazo legal, 388, 392 CPP). b. Crmenes y simples delitos: Hay que distinguir segn si procede accin penal pblica (la que debe ser ejercida de oficio por el MP, o por las personas legalmente autorizadas); privada (la accin penal slo puede ser ejercida por la vctima); o accin penal pblica, previa instancia particular (no puede procederse de oficio sin que el ofendido o dems legitimados denuncien).

Tratndose de accin penal privada: T. II, L. IV CPP

En la accin penal pblica 4. Abreviado: Cuando el fiscal no requiere pena de muerte, o de privacin de liber tad, superior a 5 aos y solo en tanto el imputado conozca los hechos de la acusacin e investigacin, los acepta y acepta el procedimi ento. 5. Simplificado: Cuando el MP no exige una pena superior a presidio o reclusin me nor en su grado mnimo. 6. Juicio oral: Es el procedimiento ordinario, residual, general, supletorio, 28 1 y ss.

Accin penal pblica previa instancia particular Iniciado por el ofendido o dems legitimados, se procede como los delitos o crmenes de accin penal pblica.

REGULACIN DEL JUICIO ORDINARIO PENAL

El L. II CPP lo regula. Se distinguen tres etapas: 1. Etapa de investigacin: T. I, 166-258 2. Etapa de preparacin del JOP o intermedia: T. II, 259-280 3. Etapa de JOP: T. III, 281-351

ETAPA DE INVESTIGACION

Se desarrolla principalmente bajo la direccin del MP, auxiliado por las policas. E sta fase tiene carcter administrativo. No obstante, pueden verse algunas diligencias de carcter jurisdiccional, que se realizan ante el JG. Ejemplos de ello son las audiencias de control de detencin, de formalizacin, pronunciamientos sobre cautelares, autorizaciones pa ra diligencias que afecten derechos constitucionales, etc.

ETAPA DE PREPARACIN DEL JOP O INTERMEDIA

Esta etapa se realiza ante el JG. En primer lugar, se fijan las pretensiones pen ales y civiles, materia del JOP. Esto se verifica mediante las acusaciones, adhesiones a ellas, las particulares y la demanda civi

l, en su caso. Por otra parte, en esta etapa deben resolverse las cuestiones procesales que pudieren afectar la validez del procedi miento, por medio de las excepciones de previo y especial pronunciamiento, nulidades procesales, etc. Por ltimo, en esta etapa se determinan los hechos que deben ser probados, y los medios de prueba que se utilizarn. Es de particular relevancia el auto de apertura de JOP, que es apelable en ambo s efectos por el MP cuando se excluyeran pruebas por el JG. Por modificacin de la ley 20.074, si la exclusin versa sobre pr uebas que el MP considera esenciales para la acusacin, podr solicitar el SSD de la causa, en audiencia convocada para ello. Dec retado el auto de apertura, el JG determina el TJOP que conocer, los intervinientes, delimita el objeto del juicio y precisa las pruebas a presentarse.

ETAPA DEL JOP

Es el juicio per s. Se desarrolla en una o ms audiencias orales pblicas, concentrad as, continuas, contradictorias, regidas por el principio de presentacin de parte e inmediacin. Durante su desarrollo se distingue n algunas fases: presentacin del caso, rendicin de prueba, alegatos de clausura y concluye con la comunicacin de la decisin. Rige el sistema de nica instancia, no procediendo el RA (364). Eventualmente, po dra proceder el RN, cumplidas que sean sus condiciones particulares.

En cuanto a la ejecucin de la sentencia, se distingue la parte penal de la civil. Respecto de la sentencia condenatoria, debe ejecutarse una vez firme la SD en un recinto penitenciario, sujeto al control de l JG y puede intervenir el MP imputado y defensor, nadie ms. En cuanto a la ejecucin de la parte civil, se hace excepcin a la regla de la ejecucin, siendo competente el juez civil respectivo (cuando en rigor debiera ser el JG quien conoce). Se sabe que procede el JE, no cabe el incidental (no conoci en primera o nica instancia).

CARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

1. Es ordinario: A falta de norma especial, rige este procedimiento. 2. Supletorio: Respecto de los procedimientos especiales. 3. Se integran varias normas del CPC: As, las relativas a las notificaciones, req uisitos de la demanda, medidas precautorias, cumplimiento incidental en los acuerdos reparatorios, etc. 4. Consta de tres etapas: Segn se revis.

ETAPA DE INVESTIGACIN

Fase administrativa, flexible e informar que dirige objetivamente el MP, destina da a la recopilacin de antecedentes que permitan la comprobacin de un delito y sus partcipes dentro de un JOP, o hacer efe ctivas las salidas alternativas, en su caso, proteger a vctimas y testigos, solicitar las cautelares que estime proceder y cautelar la responsabilidad civil del imputado, todo ello con autorizacin del JG en tanto se amenazaren, privaren o per turbaren derechos constitucionales del imputado o de un tercero. Se regula en el T. I del L. II, artculos 166 a 258.

ETAPAS

Pueden distinguirse dos: investigacin desformalizada, investigacin formalizada.

DESFORMALIZADA

Evidentemente anterior a la formalizacin. Se tiene conocimiento de un hecho punib le, pero no se ha concurrido al JG an. Se caracteriza por ser unilateral y reservada. MP y policas recopilan antecedentes, pero sin poder afectar derechos del imputado ni de terceros, para lo cual se requiere autorizacin judicial previa. Excepcionalmente, podr el MP afectar derechos y sin comunicacin al imputado con a nterioridad a la formalizacin solicitndoselo al JG (236). El tribunal autorizar en la medida de que la gravedad de los hechos o la naturaleza de la diligencia de que se tratare permitiere presumir que dicha circunstancia resulta indispensa ble para su xito. Una vez formalizado, tambin podr procederse a diligencias reservadas si es estrictamente necesario, aut orizado por el JG. Esta etapa puede terminar por decisin discrecional del MP, en casos lo exige la ley, y puede ser forzada a terminar por resolucin judicial (obliga a formalizar). Es, por tanto, generalmente decisin del fiscal formalizar o no, pero debe tenerse presente que a la accin penal le sigue corriendo el plazo de prescripcin, la cual se suspende c on la formalizacin. Una persona que se considere afectada por una investigacin no formalizada puede requerir al JG que le ordene al fiscal informar acerca de los hechos que fueren objeto de ella o fijarle plazo p ara formalizar, 186.

FORMALIZADA

Formalizacin: la comunicacin que el fiscal efecta al imputado, en presencia del jue z de garanta, de que desarrolla actualmente una investigacin en su contra respecto de uno o ms delitos determinado s Se contempla una intervencin del JG para la realizacin de diversas actuaciones, de las que participa el imputado y su defensa. A partir de la formalizacin se contempla un plazo mximo de dos aos para qu e la investigacin se cierre, sin perjuicio de que el JG de oficio o a peticin de interviniente, oyendo al MP, resuelva acortarl o. Existen diversas posibilidades para dar curso a un procedimiento ms expedito, com o ocurre en el juicio inmediato (135), procedimiento abreviado (406 y ss) o la aplicacin de alguna de las salidas altern ativas, si fueren procedentes.

PRINCIPIOS DE ACTUACIN DEL MP

I. INDEPENDENCIA II. UNIDAD DE ACTUACIN III. JERARQUA IV. OFICIALIDAD V. LEGALIDAD VI. EFICIENCIA VII. OBJETIVIDAD VIII. PROBIDAD ADMINISTRATIVA IX. TRANSPARENCIA Y PUBLICIDAD X. RESPONSABILIDAD

I. INDEPENDENCIA

El MP es un organismo autnomo, se gobierna por s y es independiente en tanto no fo rma parte del PJ. Sin perjuicio de lo anterior, existen varios mecanismos de control.

1. Control poltico: A lo menos tres medidas:

a. Designacin del FN: Intervienen los tres poderes del estado. b. Aprobacin del presupuesto: Se incluye en la ley de presupuestos. c. La obligacin de rendir cuenta: Tanto a nivel nacional (FN) como regional (FR).

2. Control procesal: El primer control se da en tanto no se concibe un monopolio de la accin penal. Puede tambin ejercerse por la vctima y otras personas, por excepcin. En segundo lugar, la exigencia de autori zacin judicial previa para afectar derechos del imputado y terceros constituye un importante mecanismo de control. Por otra parte, se exige tambin la intervencin del JG para ejercer la facultad de no iniciar investigacin, para aplicar el PO y para to mar alguna de las salidas alternativas. Al mismo tiempo, el PJ tiene facultades disciplinarias sobre los fiscales. 3. Control administrativo: Intraorgano, se trata de facultades disciplinarias qu e se pueden hacer efectivas de oficio o requerimiento de afectado, contemplndose un proceso administrativo para aplicar las sanciones r espectivas.

II. UNIDAD DE ACTUACIN

Siendo un rgano unitario, el MP debe actuar de manera uniforme. Para ello, el FN puede impartir instrucciones generales y dictar reglamentos, en ejercicio de su superintendencia directiva, correccional y econmi ca. As tambin, el MP puede ser representado en cualquiera de sus actuaciones, por cualquiera de los fiscales que en ellas inter venga. La propia LOCMP as lo determina, disponiendo que los fiscales deben cumplir sus cometidos coordinadamente y propender a la un idad de accin, evitndose la duplicacin e interferencia de funciones. Tenemos entonces que no existe una radicacin en fisca les determinados, ni competencias predeterminadas, etc. No obstante lo anterior, cada fiscal es independiente y autnomamente responsable en el ejercicio de la accin penal pblica.

III. JERARQUA

El MP tiene una estructura jerrquica. En la cspide est el FN (asesorado por el Cons ejo General), luego los FR, seguidos de las fiscalas locales, compuestas por los FA.

IV. OFICIALIDAD

Tiene la obligacin de ejercer, de oficio, todas las facultades que la ley le otor ga. As, es obligacin del MP iniciar de oficio las investigaciones de accin penal pblica (77) en la forma legal (53). Promover entonce s la persecucin penal y no puede suspender, interrumpir o cesarla sino en los casos establecidos por ley (166). Cada fiscal es obligado a denunciar los delitos de que tomare conocimiento dent ro de 24 horas, so pena de responsabilidad penal (175-177).

V. LEGALIDAD

Debe ajustar su conducta en el desempeo de las atribuciones que se le confieren e n la ley. De acuerdo con ello, debe ejercer y sostener la accin penal pblica hasta obtener la condena del culpable, solicitando medidas cautelares y adoptando medidas de proteccin de testigos y vctimas, si procedieran. Hacen excepcin a esta regla las salidas alternativas en que no se obtiene conden a para el imputado. La ms importante excepcin es el ejercicio del principio de oportunidad, que en todo caso se encuen tra bastante acotado, segn se ver. Lo mismo pudiera decirse de la SCP.

VI. OBJETIVIDAD

En el ejercicio de sus funciones, el MP adecuar sus actos a un criterio objetivo, velando nicamente por la correcta aplicacin de la ley. De acuerdo con ello, debern investigar con igual celo no solo los hechos y c ircunstancias constitutivas o agravantes del delito, sino que tambin aquellas que eximan o atenen la responsabilidad (3 LOCMP). Se confirma tambin en el 77 CPP. Es en aplicacin de este principio que se establecen ciertas causales de inhabilidad para el ejercicio de la accin penal en el 55 LOCMP. Es mejor esta nomenclatura que imparcialidad, pues al ser el MP parte en el proc eso, no podra esperarse que lo fuera. Maturana considera que debiera establecerse un lmite respecto del principio. Se basa en que la defensa es tambin libre para realizar cuanta investigacin estime conveniente, no debe depender siempre de l MP. Tenemos tambin, contrapuesto, el principio de eficiencia en materia procesal penal, por lo que al MP se le exige cierta celeridad.

VII. EFICIENCIA

De acuerdo al 6 LOCMP, este principio se traduce en lo siguiente:

1. Fiscales y funcionarios del MP deben velar por la eficiente e idnea administra cin de recursos pblicos 2. Fiscales y funcionarios del MP deben velar por el debido cumplimiento de sus funciones

Los procedimientos del MP deben ser giles y expeditos, sin ms formalidades que las legales, procurando la simplificacin de sus tareas.

VIII. PROBIDAD ADMINISTRATIVA

8 LOCMP. Este principio es aplicable a toda la administracin del estado (13 LOCBG AE). Se refiere a que el cargo pblico debe ser ejercido con el fin de satisfacer los intereses de la comunidad y no los propios . As, todos los fiscales estn obligados a, dentro de 30 das de asumido el cargo, realizar una declaracin pblica de sus intereses, consultab le en el MP.

IX. TRANSPARENCIA Y PUBLICIDAD

8, inc. 2 y 3 LOCMP. La funcin pblica se ejercer con transparencia, de manera que per mita y promueva el conocimiento de los procedimientos, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten en eje rcicio de ellas. El MP debe tomar las medidas para facilitar el acceso a los fiscales por parte de cualquier interesado. Por otra p arte, los actos administrativos son pblicos y pueden ser consultados a costa del requirente. Hay excepciones a esta regla: 1. Cuando 2. Cuando 3. Cuando 4. Cuando por el FR 5. Cuando por disposicin legal est establecido impida el cumplimiento de las funciones del rgano exista oposicin deducida por terceros, a quienes afecte la revelacin. la revelacin afecte sensiblemente los derechos de terceros, calificado o FN. pueda afectar la seguridad de la nacin.

X. RESPONSABILIDAD

Al FN, FR, FA se les aplica lo dispuesto a propsito de los tribunales superiores, FJ, JL en el 78 CPR. No pueden ser aprehendidos sin orden judicial, salvo en caso de delito flagrante y slo para ser puesto a dis

posicin del tribunal competente. La LOCMP indica que son responsables administrativamente, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que les cupiera. El 5 LOCMP, por su parte, dispone que el estado ser responsable de las actuaciones injustificadamente errnea s o arbitrarias del MP. La accin respectiva prescribe en 4 aos. Luego, son cuatro las clases de responsabilidad: 1. Poltica: Slo respecto del FN y FR a travs del procedimiento del 53 LOCMP. Por ot ra parte, el FN, FR y FA se encuentran sujetos a una eventual acusacin constitucional derivada de notable abandono de de beres. El 53 LOCMP dispone el procedimiento para remover al FN o un FR, bien sea por incapacidad, mal comporta miento o negligencia manifiesta en el ejercicio de sus funciones. Conoce la CS en pleno. 2. Penal: En tanto se cometan delitos comunes, o derivado del ejercicio de sus f unciones. Para stos, debe primeramente deducirse querella de captulos ante la CAA. Denunciado un delito contra un fiscal, realiza la investigacin el FR que designara el FN y si fuere contra ste, el FR que se determinara por sorteo. 3. Civil: Tanto respecto del fiscal, cuanto del estado. En este ltimo caso, cabe repetir contra el fiscal doloso o negligente. 4. Disciplinaria: 48 LOCMP.

CARACTERSTICAS DE LA ETAPA DE INVESTIGACIN

1. Su naturaleza es administrativa y no jurisdiccional: Se realiza por el MP, au xiliado por las policas y sujeta al control del JG. La misma CPR se encarga de establecer que el MP jams podr ejercer funciones jurisd iccionales. De ello se sigue que no puedan reclamarse las actuaciones fiscales por medio de recursos jurisdiccionale s, sino mediante reclamaciones administrativas, sin perjuicio de requerirse la intervencin del JG para proteger a testigos y vctim as. Ver 77, 88, 180, 181 CPP; 1, 3 y 4 LOCMP.

2. Etapa analtica y desformalizada: Las diligencias se realizan desformalizadamen te, a direccin del MP, de manera lgica, y vinculadas entre s. No se exige llevar un expediente detallando cada diligencia, sino que se contienen relaciones sucintas en carpetas llevadas precisamente a este efecto (227, 228). En todo caso, esos expe dientes careceran de valor probatorio.

3. Etapa preparatoria, y, por tanto, generalmente carente de valor probatorio: E l material reunido no sirve de antecedente para la SD, lo que se sigue del 340, inc. 2 (el tribunal formar su conviccin sobre la ba se de la prueba rendida en el JOP). Las declaraciones policiales en registros no podrn reemplazar sus testimonios en el J OP.

4. Por regla general, debe existir una investigacin por cada delito: 185, el fisc al podr investigar separadamente cada delito de que conociere. Obviamente, hay excepciones. En primer lugar, podr hacerlo cuando el fiscal lo estime conveniente y, a la inversa, podr ordenar la separacin de investigaciones conjuntas (185). Si dos o ms fiscales investigaran un mismo delito y pudieran afectarse derechos d el imputado, ste podr pedir al superior jerrquico (o el comn, si lo hubiere) que determine cul proceder. Por otra parte, en la APJOP podr el JG someter a un mismo JOP diversas acusacione s deducidas por el fiscal siempre que no se perjudicara el derecho a defensa. A la inversa, podr tambin dictar autos de apertura de JOP distintos, cuando as le pareciere conveniente y no se arriesgaran sentencias contradictorias ni hubiere detrimento a la defensa (274).

5. Persigue recopilar antecedentes destinados a configurar la pretensin penal

6. Se rige por el principio de objetividad: No debe olvidarse que el MP represen ta el inters de la colectividad y, por tanto, debe considerar todos los hechos que envuelvan al hecho delictivo, y no solo los que sirvieren para establecer una condena.

7. Se rige por el principio de legalidad: Generalmente es obligatoria la persecu cin penal, sin perjuicio de aplicarse el principio de oportunidad en tanto proceda (170).

8. Las actuaciones son generalmente pblicas para los intervinientes. Son, sin emb argo, secretas para terceros ajenos (182). Los funcionarios que intervinieran tienen la obligacin de guardar silencio respecto de las diligencias. Excepcionalmente, podrn ser secretas ciertas actuaciones respecto de uno o ms intervinientes, y solo respecto de antecedentes determinados, por un plazo no superior a 40 das. El MP podr disponer el secreto de determinadas actuaciones cuando lo considere ne cesario para la eficacia de la investigacin, debiendo para ello identificar las piezas o actuaciones especficas q ue conformarn el secreto. El imputado o cualquier interviniente podrn pedir al JG que ponga trmino al secreto o lo limite en cuanto a su duracin, piezas o antecedentes. Por ltimo, hay antecedentes de publicidad absoluta para el imputado. As ocurre:

a. b. c. d.

Con las declaraciones del imputado Cualquier actuacin en que intervenga el imputado o deba intervenir Actuaciones del tribunal Informes evacuados por peritos.

9. Se contemplan diversos mecanismos de aceleracin del procedimiento: Por ejemplo , la fijacin de un plazo menor para el cierre de la investigacin, el juicio inmediato, procedimiento simplificado o abre viado, etc.

FORMAS DE INICIAR UN PROCEDIMIENTO DE ACCIN PENAL PBLICA

Se sealan en el 172: DE OFICIO POR EL MP, DENUNCIA, QUERELLA

I. DE OFICIO POR EL MP

Expresamente contemplado en el 166 CPP. Tratndose de delitos de accin penal pblica, deber iniciar la persecucin penal con el auxilio de las policas apenas tome conocimiento de ellos. Si fueren de accin pe nal pblica previa instancia particular, no podr proceder sin que, a lo menos, se hubiere denunciado el hecho, salvo para realiza r actos urgente de investigacin absolutamente necesarios para interrumpir la comisin del delito. El inc. 2 del 180 dispone que debern tomarse las diligencias pertinentes dentro d e las 24 horas siguientes a la toma de conocimiento de los hechos que revistan caracteres de delito. Deber tambin tomar l as medidas necesarias para que el hecho no produzca consecuencias ulteriores. En delitos de accin penal privada, sta nunca podra ser ejercida de oficio por el M P, 55, 400.

II. POR DENUNCIA

Acto de mera participacin de conocimiento de un hecho aparentemente delictivo con el objeto de de que el MP provea a su averiguacin, sin que el acto vaya acompaado de una pretensin punitiva ni solicitand o diligencias.

No se considera al denunciante como parte en el proceso penal, salvo que se tra tase de la vctima, pero tampoco tiene el carcter de interviniente por el hecho de denunciar, sino que se deriva de su cali dad de tal (12 CPP). El objetivo nico del denunciante es poner el hecho en conocimiento de las autoridades. No puede solicitar diligen cias, ni menos impugnar el hecho de que no se ejerzan, pero puede proponerlas. Lo anterior se corrobora en el 173.

CLASIFICACIN

Se clasifica de acuerdo a la obligatoriedad de realizarla. 1. Privada o cvica: De carcter facultativo, la realiza un sujeto de la comunidad v oluntariamente en tanto tome conocimiento de un hecho aparentemente delito.173, cualquier persona podr ( ). 2. Pblica, obligatoria: Opera respecto de determinados sujetos quienes se encuent ran obligados a poner la noticia en conocimiento de la autoridad. Es excepcional, estn obligados a denunciar: a. Miembros de las policas, gendarmera y FFAA: Respecto de los hechos de que tomen conocimiento en el ejercicio de sus funciones. b. Fiscales y dems empleados pblicos: dem, y especialmente en los que notaren en la actividad ministerial de sus subalternos. c. Jefes de puertos, aeropuertos, estaciones de trenes, buses u otros medios de locomocin o carga, capitanes de naves mercantes, aeronaves comerciales en mar y espacio territorial, conductores de trenes, buses u otros medios de transporte o carga: Respecto de los delitos cometidos con ocasin de sus respec tivos oficios. d. Jefes de establecimientos hospitalarios y, en general, profesionales del rea s alud, sus auxiliares: En tanto noten en una persona o cadver seales de envenenamiento o delito

La denuncia de uno exime al resto. Se establece (174) un plazo de 24 horas desde que tomaren conocimiento del hecho para denunciar. Respecto de los capitanes, el plazo se toma desde el arribo a puerto. Los que as no lo hicieren, incurren en la pena del 494 CP (1-5 sueldos vitales), o en disposicin especial, de haberla. Esto debe ent enderse sin perjuicio de una eventual responsabilidad en cuanto encubridor de delito. La pena anterior no se aplica en tanto apareciere que con la denuncia se arries ga la persecucin penal propia, de su cnyuge, conviviente, ascendiente, descendientes o hermanos (177 inc. 2)

SUJETOS QUE PUEDEN FORMULAR DENUNCIA

De acuerdo al 173, cualquier persona. De acuerdo a las reglas generales, debe te ner capacidad de goce y ejercicio. No se requiere contar con ius postulandi. No hay inhabilidad alguna para denunciar, como ocurre en la querella. Ms an, el CPP (179) permite la autodenuncia en trminos de que quien hubiere sido i

mputado por otro de haber participado en un hecho ilcito, podr concurrir al MP y solicitar se investigue la imputacin de que ha sido objeto. Si el fiscal se niega, podr reclamarse ante las autoridades superiores del MP.

RECEPTORES DE LA DENUNCIA (173)

1. 2. 3. 4.

MP Las policas Gendarmera, para los delitos cometidos dentro del recinto penitenciario Cualquier tribunal con competencia penal

FORMA Y CONTENIDO

Puede realizarse por cualquier medio, pero se regula la formalidad de la escrita y verbal. La verbal se levantar en un registro, se lee y firma por el denunciante. La escrita tambin va firmada. Ambas denuncias deben c ontener la identificacin del denunciante, la narracin circunstanciada del hecho, la designacin de los autores y de quienes lo h ubieren presenciado o tuvieren noticias de l.

ACTITUDES DEL MP ANTE LA DENUNCIA

1. Investigar: Ante denuncia presentada, o enviada al MP por los receptores, pro ceder a dar inicio a la investigacin y recopilar objetivamente los antecedentes que le permitan fundar una acusacin por uno o ms de litos. Est obligado a hacerlo en la medida de que sea el mismo MP quien toma conocimiento del hecho, a travs de sus f uncionarios. 2. Casos en que se le permite no iniciar investigacin: Son: a. Archivo provisional b. Facultad de no iniciar investigacin c. Ejercicio del principio de oportunidad.

III. QUERELLA

No est reglamentada como medio para dar inicio a una investigacin, sino que al reg ular al querellante en cuanto interviniente. No obstante, la querella puede tener como objetivo el poner en conocimiento del MP un hecho que revista caracteres de delito. Sin embargo, a diferencia de la denuncia, la querella s lleva aparejada una pretensin de persecucin penal, la intencin de ser sujeto procesal. As, el 112 dispone que admitida la querella a tramitacin, podr el querellante hacer uso de los derechos que le confiere el 261. Podr presentarse en cualquier momento, mientras no se declare ce rrada la investigacin.

ACTITUDES DEL TRIBUNAL ANTE LA QUERELLA

1. Darle curso: En la medida de que cumpla con los requisitos legales, ante el J G competente. En tal caso, ste deber remitirla al MP, quien dar inicio a una investigacin, si no se encontrara en curso. Si no fuera la vctima (quien ya tiene este carcter), adquirir desde entonces el carcter de interviniente, de acuerdo al 12 CPP. La reso lucin que la admite a tramitacin es inapelable. 2. No darle curso: De acuerdo al 114, el JG la rechazar cuando: a. Fuere extempornea, 112. b. Vicios no subsanados dentro de tercero da c. Hechos no constitutivos de delito d. Cuando apareciere de manifiesto que la responsabilidad penal est extinguida. E n este caso, la inadmisibilidad se declarar previa citacin del MP. e. Deducida por persona no autorizada.

En los primeros dos casos, y tratndose de delitos de accin penal pblica o previa in stancia particular, el JG pondr los antecedentes de la querella en conocimiento del MP, a modo de denuncia, siempre que no consta re que la investigacin ya se hubiere iniciado.

PARALELO ENTRE DENUNCIA Y QUERELLA

1. Inicio del proceso: Ambos pueden dar inicio a procesos de accin penal pblica, p ero slo por querella puede darse inicio a uno de accin penal privada. 2. Sujeto y necesidad de ius postulandi: Cualquiera puede denunciar, sin cumplim iento al ius postulandi. Los querellantes estn determinados por ley, y debe darse cumplimiento al ius postulandi. 3. Forma: La denuncia puede ser oral o escrita, la querella es siempre escrita y debe cumplir con los requisitos del 113. 4. Receptor: La denuncia ante policas, gendarmera, MP, tribunales criminales. La q uerella, slo ante el JG.

5. Objetivo: La denuncia pretende participar del conocimiento, la querella se ha ce con la intencin de ser interviniente. 6. Sujeto procesal: El denunciante no lo es, el querellante s. 7. Oportunidad: No hay una oportunidad en sentido estricto para denunciar (con e xcepcin de los obligados a hacerlo), pero el querellante podr presentar su querella slo hasta antes de cerrada la investigacin. 8. Responsabilidad: Ambos son eventualmente responsables de los delitos de denun cia o acusacin calumniosa, 211 CP. 9. Actitudes del tribunal: Son distintas en ambos casos.

OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN

El objetivo esencial es recopilar antecedentes que permitan al MP formular una a cusacin y, posteriormente, acreditar el hecho punible y la participacin. Si no se alcanzan a recopilar antecedentes sufic ientes, conducir a que el fiscal solicite al JG la declaracin de SSD, o le comunicar su decisin de no perseverar en la investigacin (24 8). Para llevar a cabo diligencias que priven, perturben o amenacen los derechos y garantas del imputado o terceros, se requiere de la autorizacin judicial del JG. Tratndose de casos urgentes, la autori zacin puede ser otorgada por cualquier medio idneo, sin perjuicio de la constancia posterior (9). Se sabe que la regla general es que toda la prueba debe rendirse en el JOP. Sin embargo, pueden darse casos en que esto no sea posible, para lo cual se permite que en la APJOP de produzca la prueba an ticipada ante el JG.

Durante la investigacin se adoptan una serie de decisiones que influyen en la mar cha del procedimiento. stas pueden emanar del MP o del JG. Por ejemplo, previo a la formalizacin, el MP puede decidir no invert ir recursos en diligencias de investigacin sobre hechos que no fueren constitutivos de delito, cuando se encontrara extinguida la responsabilidad penal o cuando se careciera de antecedentes suficientes para desarrollar la investigacin, etc. Por su parte, el JG puede adoptar decisiones conducentes a la suspensin del procedimiento para racionalizar la persecucin penal, mediante la SCP , siempre que exista acuerdo entre fiscal e imputado, autoriza los acuerdos reparatorios, etc. Adems, hay circunstancias en q ue est autorizado para decretar SSD o temporal, poniendo trmino al procedimiento.

DECISIONES DEL MP POR LAS QUE NO SE DA INICIO A UNA INVESTIGACIN, PREVIAS A LA IN TERVENCIN DEL JG

Siempre que no se haya iniciado por querella, los casos en que el MP puede no da r inicio al procedimiento son: archivo provisional, facultad de no iniciar investigacin y la aplicacin del principio de oportunidad. D ebe haber tomado conocimiento por denuncia o de oficio, NO por querella.

ARCHIVO PROVISIONAL

Decisin administrativa del MP, previa a la formalizacin, consistente en no dar ini cio a la investigacin por no aparecer antecedentes que permitan desarrollar actividades conducentes a su esclarecimien to. 167-169 CPP.

Persigue evitar el despilfarro de recursos en la investigacin de hechos en que no pueda tenerse una expectativa razonable de xito, por falta o escasez de antecedentes. Se pretende descongestionar el sistema crim inal.

CARACTERSTICAS

1. Suspende la investigacin: No le pone trmino, la suspende hasta que aparezcan nu evos antecedentes que permitan una investigacin exitosa. 2. Le da transparencia al sistema: Se evita que los denunciantes se creen falsas expectativas. 3. Opera en los inicios de la investigacin, previo a la intervencin del JG: La eje rce el MP por s. 4. La decisin es reversible: El propio MP puede dejarla sin efecto si aparecen nu evos antecedentes. Puede darse tambin en forma forzada, admitida a tramitacin una querella ante el JG, de acuerdo al 169.

Maturana considera que tratndose de crmenes de mayor gravedad, esta facultad slo pu ede ejercerse en tanto se hayan agotado todos los medios posibles para obtener mayores antecedentes sobre el caso en cue stin.

REQUISITOS

1. No debe haber intervenido el JG. Recordar que habr intervencin si se deduce que rella. 2. No hay antecedentes que permitieren desarrollar actividades tendientes al esc larecimiento de los hechos 3. La decisin de archivar provisionalmente debe ser aprobada por el FR si tiene p ena aflictiva.

Control de la decisin

Hay un control preventivo si el delito tuviere asignada pena aflictiva. Consiste en la aprobacin del FR respectivo. Adems, hay otros mecanismos eventuales, que pueden producirse en sede administrativa o jurisdicci onal. Ante el MP, puede solicitarse la reapertura mediante solicitudes de diligencias precisas y determinadas. En sede jurisdiccio nal, mediante la interposicin de querella ante el JG, que, si se admite, obligar al fiscal a seguir adelante la investigacin conforme a las reglas generales (169)

FACULTAD DE NO INICAR INVESTIGACIN

Decisin administrativa del MP, previa a la formalizacin, por la que no se inicia u na investigacin cuando los hechos denunciados no fueren constitutivos de delito o cuando de los antecedentes apare ciere extinguida la responsabilidad penal. Regulada en los artculos 168 y 169. Tambin tiene por objeto evitar un desgaste innecesario de recursos, no tiene sen tido investigar hechos que no son delito, o aquellos en que sindolo, no hay responsabilidad penal que pueda hacerse efectiva.

CARACTERSTICAS

1. Suspende la investigacin: Sea porque los hechos no son constitutivos de delito , o porque la responsabilidad penal est extinguida. 2. Opera al inicio de la investigacin, previo a la intervencin del JG 3. El ejercicio de esta facultad debe fundarse por el MP 4. Procede respecto de toda clase de delitos 5. Sujeta al control del JG

REQUISITOS

1. No debe haber intervenido el JG. Recordar que habr intervencin si se deduce que rella. 2. Los hechos denunciados no son delito, o de los antecedentes puede apreciarse que no hay responsabilidad penal. 3. La decisin debe ser fundada y adoptada ANTES de realizarse cualquier diligenci a 4. La decisin est sujeta a la aprobacin del JG

Control de la decisin

Existe un control jurisdiccional obligatorio, ante el JG. La decisin del tribunal es vinculante en este punto, y se ha dicho que obstara a que el MP pueda volver a accionar, precluye el derecho. El derecho de reactiva r el procedimiento es de la vctima y no del MP y aqulla lo hace efectivo mediante la querella, de acuerdo al 168 CPP. Por otra parte, si la vctima o persona habilitada dedujera una querella ante el JG, el MP est obligado a seguir adelante con la investigacin, similar a lo que ocurre con el AP. Si durante el curso de la investigacin, esto es, ya habindose realizado diligenci as determinadas, el MP notare que los hechos no son delito, o que la responsabilidad penal est extinguida, no procede e jercer esta facultad, sino que deber cerrar la investigacin de acuerdo al 248 y solicitar el SSD, de segn el 250.

PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD

Facultad del MP para decidir en forma motivada no iniciar una persecucin penal, o abandonar una iniciada, cuando se tratare de un hecho que no comprometiere gravemente el inters pblico. Regulado en el 170 CPP.

Esta facultad puede ser ejercida an despus de la intervencin del JG, a diferencia d e lo que ocurre en las dos figuras recin vistas. Por ello, se revisar en conjunto con las dems salidas alternativas.

FORMALIZACIN DE LA INVESTIGACIN

Comunicacin que el fiscal efecta al imputado, en presencia del JG, de que desarrol la actualmente una investigacin en su contra por uno o ms delitos determinados, 229.

De la definicin se desprenden sus elementos: 1. Acto jurdico procesal que emana del fiscal: No proviene del JG, aunque debe ha cerse en su presencia. Es un acto de comunicacin, en ningn caso constituye una resolucin judicial. 2. Se efecta en presencia del JG: Por ello, deben verificarse determinadas formal idades. 3. Tiene un contenido determinado: Debe indicar: a. La existencia de una investigacin b. El o los hechos, que configuran el o los delitos: En este sentido, deber descr ibir los hechos que lo configuran y sealar especficamente el o los delitos de que se trate c. La participacin que se atribuye al imputado.

Cumple una funcin garantista, informando de manera especfica y clara al imputado d e los hechos que se le atribuyen, su calificacin jurdica y su grado de participacin. Con ello, puede comenzar a prepararse la defen sa, sea personalmente, o a travs del mismo fiscal.

EFECTOS (233)

1. SUSPENDE LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PENAL: De acuerdo al 96 CP 2. EMPIEZA A CORRER EL PLAZO PARA CERRAR LA INVESTIGACIN: 247, el mximo, de dos aos . 3. SE PIERDE LA FACULTAD DE ARCHIVAR PROVISIONALMENTE

Por otra parte, la formalizacin es requisito para el pronunciamiento de ciertas r esoluciones del JG: 1. Se puede decretar la PP, o una o ms de las medidas del 155, 140, 155. 2. Puede decretarse la SCP, pueden aprobarse los AR. 3. Si vuelve a formalizarse por hechos distintos respecto de los cuales hubiere SCP, el JG puede a peticin del MP o de la vctima, ordenar la revocacin de la SCP. 4. Para realizar determinadas diligencias, o pedir la recepcin anticipada de prue ba de acuerdo al 230, inc. 2.

5. Permite que el fiscal cierre la investigacin, y pedir dentro de 10 das que se d eclare el SS, deducir acusacin, o comunicar la decisin de no perseverar. 6. Es presupuesto de la acusacin, y, por consiguiente, del JOP, 259 inc. final, 3 41.

Resulta de particular importancia para el principio de congruencia del sistema p rocesal penal. La acusacin slo puede referirse a hechos y personas incluidos en la formalizacin, an cuando se haga una calificacin j urdica distinta (259, inc. final). La sentencia condenatoria, por su parte, no puede exceder el contenido de la acusacin (341, in c. 1)

Formalizacin . Acusacin . Sentencia condenatoria.

En la sentencia condenatoria podr tambin darse una calificacin jurdica diversa, o ap reciar circunstancias modificatorias agravantes de la responsabilidad penal, pero deber advertrselo a los interviniente s (JG Linares, 2004). Si durante sus deliberaciones uno o ms jueces advirtiera la posibilidad de dar una calificacin jurdica distinta d e la que se contiene en la acusacin, que no hubiere sido objeto de discusin en la audiencia, deber reabrirla y as permitir a la s partes debatir sobre ella (341, inc. 2 y 3). La infraccin al principio de congruencia es causal de RN por ultrapetita, 374, letra f).

OPORTUNIDAD

Por regla general ser voluntario determinar la oportunidad en que se formaliza, l o har en tanto estime oportuno requerir la intervencin judicial (230). Sin embargo, puede verse forzado cuando: 1. 2. 3. 4. Debiere requerir la autorizacin judicial para diligencias de la investigacin. Debiere requerir la recepcin anticipada de pruebas Debiere requerir alguna medida cautelar. Cuando se presentase la situacin del 186.

Solo en base a excepciones legales podr omitir la formalizacin (230, inc. 2). As ocu rre, por ejemplo, con el 236 (puede realizar gestiones urgentes sin previa comunicacin al imputado en casos graves y considernd ose la naturaleza de las diligencias, siempre autorizado por el tribunal). Por ltimo, puede verse obligado a formalizar en la situacin del 186 CPP: cualquie r persona que se considere afectada

por una investigacin no formalizada podr pedir al JG que le ordene al fiscal infor mar acerca de los hechos objeto de ella, podra tambin fijar un plazo para formalizar.

PROCEDIMIENTO

1. Respecto de persona detenida: El detenido debe ser puesto a disposicin del JG de inmediato o dentro de las 24 horas siguientes, 131. A la primera audiencia debe concurrir el fiscal (132) y, en ell a, proceder directamente a formalizar, si contase con los antecedentes necesarios. En caso de que no tuviera antecedentes suficien tes, podr solicitar al JG que prolongue la detencin por 3 das ms. Si en esa audiencia se declarara la ilegalidad de la detencin no obstar a que el fiscal formalice (agenda corta). 2. Respecto de persona no detenida: Comprende los siguientes trmites: a. Solicitud de audiencia para formalizar: Lo solicita al JG, individualizando t anto al imputado, cuanto los hechos que se le atribuyeran, 231. b. Citacin al imputado a una audiencia: Se cita tambin a los dems intervinientes, 2 31. c. Audiencia de formalizacin: Se ve en el siguiente punto.

AUDIENCIA DE FORMALIZACIN

1. Comunicacin verbal de los cargos: Se ofrece la palabra al MP para exponer verb almente los cargos contra el imputado. Luego, ste podr manifestar lo que estime conveniente. 2. Debate acerca de las dems peticiones que formularen los intervinientes: 232, i nc. 2. Pueden formularse las siguientes peticiones: a. Medidas cautelares, sean personales o reales (142, 157) b. Salidas alternativas, SCP o AR (237 y 241) c. Declaracin judicial del imputado, 98. d. Solicitud de prctica de diligencias por el fiscal, de parte del imputado o su defensor, 98, inc. 4. e. Prueba anticipada, 191.

f. Fijacin de plazo judicial para el cierre de la investigacin. 234, 247, menor al mximo de 2 aos. Siendo el que se fije un plazo judicial, es plausible una eventual prrroga, en la medida que sea fundad a y jams por sobre los 2 aos que establece la ley. Vencido el plazo, judicial o legal, el MP debe cerrar la inves tigacin segn el 247. g. Juicio inmediato: El MP puede solicitar se pase inmediatamente a JOP. Acogida , el MP debe formular acusacin verbal y ofrecer prueba, pudiendo adherirse el querellante en la misma audiencia, o bien acusar particularmente y ofrecer su prueba. Terminada la audiencia, el JG dicta auto de apertura de JOP. No obstante, podr su spender la audiencia y postergar esta resolucin dndole un plazo entre 15-30 das al imputado para plantear sus solicitudes de prueba. h. Resolucin del caso, en procedimiento simplificado: 393 bis, 395.

INVESTIGACIN DEL MP AUTNOMA Y LA SUJETA A CONTROL DEL JG

El sujeto a cargo de la investigacin es el MP. En cuanto a la oportunidad, debe c omenzarse dentro de las 24 horas siguientes a que se toma conocimiento del hecho punible. Las diligencias que debe realizar el MP son todas las que tiendan al esclarecimiento y averiguacin sobre el hecho punible y la participacin que se atribuye, en aplicacin del principio de objetividad, deber investigar con igual celo las circunstancias que eximan o atenen la responsabilidad. Los funcionarios pblicos estn, salvo por excepcin legal, obligados a proporcionar informacin al MP, sin autorizacin judicial previa.

ACTUACIONES AUTNOMAS DE LAS POLICAS

1. Prestar auxilio a la vctima. Normalmente son los primeros en tomar contacto co n la vctima, y cumplen un rol importante en ese sentido. 2. Practicar la detencin en caso de flagrancia. Se revisar a propsito de las cautel ares personales. 3. Resguardar el sitio del suceso. Para este efecto, impedirn el acceso a toda pe rsona ajena a la investigacin y proceder a su clausura, si se tratare de local cerrado, o a su aislamiento, si se tratare de l ugar abierto, y evitarn que se alteren o borren de cualquier forma los rastros o vestigios del hecho o se remuevan los instrumentos usados para llevarlo a cabo, mientras no interviniere personal experto de la polica que el MP designare. La modificacin de la agenda corta agrega, sobre el punto, lo siguiente: en aquell os casos en que en la localidad donde

ocurrieren los hechos no exista personal policial experto y la evidencia pueda d esaparecer, el personal policial que hubiese llegado al sitio del suceso deber recogerla y guardarla en los trminos indicados e n el prrafo precedente y hacer entrega de ella al MP, a la mayor brevedad posible. En el caso de delitos flagrantes cometidos e n zonas rurales o de difcil acceso, la polica deber practicar de inmediato las primeras diligencias de investigacin pertinentes, dando cuenta al fiscal que corresponda de lo hecho, a la mayor brevedad 4. Identificar a los testigos. Tambien podr consignar sus declaraciones voluntari as. 5. Recibir las denuncias del pblico e informarlas inmediatamente por el medio ms e xpedito al MP. (83 letra e). Informar al MP y podr realizar las actuaciones autnomas o sin orden previa, debiendo tambin inform arlas.

Las dems actuaciones que dispusieren los cuerpos legales 1. Control de identidad de personas. Durante este procedimiento, la polica podr pr oceder al registro de las vestimentas, equipaje o vehculo de la persona cuya identidad se controla. El conjunto de proce dimientos relacionados no pueden extenderse por ms de OCHO horas, transcurridas las cuales la persona deber ser puesta en libe rtad, salvo que existan indicios de que ha ocultado su verdadera identidad o ha proporcionado una falsa, o se niegue a a creditar su identidad caso en el cual se proceder a su detencin, como autora de la falta del 496 N 5 CP. 2. Examen de vestimentas, equipaje o vehculo, cotejo de rdenes de detencin 3. Levantamiento del cadver: En caso de muerte en la va pblica. 4. Interrogar al imputado en presencia del defensor.

ACTUACIONES AUTNOMAS DEL FISCAL

Para ciertas actuaciones, no requiere autorizacin judicial previa del JG, y puede n ser realizadas directamente por el MP o auxiliado por las policas. Son las siguientes: 1. Hacer constar el estado de las personas, cosas o lugares, identificar testigo s y consignar sus declaraciones (181 inc. 1). Si el hecho hubiere dejado huellas, rastros o seales, debe tomarse nota de ellos, como asimismo todo otro dato pertinente. 2. Disponer la prctica de diligencias cientficas, la toma de fotografas, grabacione s, videos, etc., reproducirlos por los medios tcnicos ms adecuados requiriendo la participacin de organismos especializados, en s u caso. Verificadas estas operaciones, se certifica da, hora, individualizacin de los que intervinieran, se detalla el su ceso, fenmeno o cosa de que se trate.

3. Recoger, identificar y conservar bajo sello los objetos, documentos e instrum entos de cualquier naturaleza que parecieran estar vinculados con el hecho investigado, los que provinieren de l, los que sirv an como medio de prueba, etc. De ello se levanta registro de acuerdo a las reglas generales (187, 188). Ante una situacin de flagr ancia, debe procederse con orden judicial en este caso. 4. Exigir informacin a funcionarios pblicos: Estn obligados a suministrarla, salvo excepcin legal. 5. Tomar declaracin de testigos que comparezcan voluntariamente, los que se negar en podrn ser citados judicialmente (190). 6. Solicitar peritajes, sea a organismos estatales (321) o bien a terceros de su confianza, siempre que sean profesionales idneos (314). 7. Disponer la prctica de exmenes corporales, contando con la anuencia del imputad o u ofendido. Ante la negativa, debe requerir la autorizacin judicial respectiva, la que se dar siempre que no se temie ra menoscabo de la dignidad o salud del sujeto. Pueden solicitarse al Servicio Mdico Legal o a cualquier otro servicio mdi co (199). De acuerdo al 199 bis, los exmenes de ADN deben hacerse ante el SML o entidades acreditadas ante ste. 8. Disponer la prctica de autopsias: Cuando hubiere motivo para sospechar que la muerte ha sido consecuencia de delito. Se har en dependencias del SML, y donde no lo hubiere, ante mdico y en lugar designad o por el MP (199, 201). El cadver se entregar a familiares o a quienes invocaren ttulo suficiente, una vez verificada l a autopsia (201) 9. Citar al imputado al MP a prestar declaraciones: Comparecer es obligatorio, p ero no declarar, con excepcin de proporcionar su completa identidad, a lo cual est obligado (93, letra g), 194). S i se allana a prestar declaracin, tiene los siguientes derechos: a. Declarar sin juramento previo, 93, letra g). b. Ser asistido por su abogado c. A que el MP le comunique detalladamente cul es el hecho que se le atribuye con todas las circunstancias conocidas, incluidas las de carcter jurdico, si se tratare de su primera declaracin , 194. d. No ser sometido a coaccin, amenaza o promesa, an cuando el imputado consintiere en ellas (93, letra h), 195). Asimismo, tiene derecho a que el interrogatorio no se extienda excesivamente. De la violacin de estos derechos se sigue la exclusin de prueba (276). 10. Realizar pruebas caligrficas, con la anuencia del imputado. Si no la presta, puede forzrsele mediante autorizacin del JG. 11. En general, cualquiera actuacin que no importe privar, restringir o perturbar los derechos constitucionales del imputado.

ACTUACIONES QUE REQUIEREN AUTORIZACIN JUDICIAL

En general, requerir la autorizacin del JG siempre que se priven, restrinjan o per turben los derechos y garantas constitucionales del imputado o de un tercero. Especialmente: 1. Exmenes corporales del imputado u ofendido, si stos se negaren: En tal caso, el JG dar la autorizacin siempre que no se tema un menoscabo a la salud o dignidad respecto sujeto al que se pretende so meter. 2. Exhumacin de cadveres: En casos calificados, previa citacin de cnyuge o familiare s, 202. 3. Entrada y registro de lugares 4. Incautacin de objetos y documentos: 217, los relacionados con el delito, los q ue puedan ser sujetos a comiso, los que puedan servir de medio de prueba, sern incautados por orden judicial, si no se en tregan voluntariamente. Si las cosas estn en poder de un tercero, se puede proceder como se hara con los testigos para efectos de obtener su entrega 5. Retencin e incautacin de correspondencia: 218, sea postal, telegrfica, etc., dir igidos al imputado o remitidos a l, an por nombre supuesto. Del mismo modo, puede disponerse la obtencin de copias de corres pondencia electrnica. El MP conservar los elementos relacionados con el delito de acuerdo al 188 CPP, los dems sern devu eltos. 6. Copias de comunicaciones o transmisiones: 219, el JG puede autorizar que cual quier empresa de comunicaciones facilite copias de las transmisiones y comunicaciones recibidas por ellas y, asimismo, or denar la entrega de versiones que conservaran de transmisiones de radio, televisin, etc. 7. Interceptacin de comunicaciones telefnicas: 222, existiendo fundadas sospechas basadas en hechos determinados de participacin en un delito o en la preparacin de uno que mereciera pena de crimen, el JG podr autorizar la interceptacin y grabacin de llamadas telefnicas. El registro (223) se har en cualquier medio que as egure fidelidad, y se entregar al MP, quien podr disponer que se transcriban. No pueden interceptarse comunicaciones entre el imputado y su abogado, salvo qu e el JG, por razones fundadas que consignar, estimara que el abogado podra tener participacin. La orden individualizar los sujetos a interceptar, como la duracin de la misma. L a orden no podr exceder 60 das, prorrogables por el JG, revisando siempre la concurrencia de los requisitos. Una vez realizada la interceptacin, la medida ser notificada al afectado (224), e n tanto no entorpeciera la investigacin o no pusiera en riesgo a terceras personas, en lo dems rige el 182.

8. Otros medios tcnicos de investigacin: 226, en la medida de que el hecho tuviere asignada pena de crimen, el JG podr ordenar a peticin del MP, la fotografa, grabacin, etc., que sirvan para esclarecer los hechos. Rigen las normas de interceptacin de comunicaciones telefnicas (222 al 225).

Entrada y registro de lugares

1. Libre acceso pblico: 204, las policas podrn ingresar sin orden previa. 2. Lugares cerrados: Debe distinguirse: a. Con consentimiento del propietario o encargado. Cuando se presuma que el impu tado o medios de comprobacin, se encuentren en ese lugar, se podr ingresar con autorizacin, y la diligencia se prac tica de inmediato b. No hay consentimiento del propietario o encargado. Deber informarse al fiscal, a fin de que recabe la autorizacin judicial. Sin perjuicio de ello, se adoptarn las medidas necesarias para evitar l a fuga del imputado (205). c. Autorizacin directa de la ley. No se requerir el consentimiento cuando por llam adas de auxilio u otros signos evidentes aparezca que en ese recinto cerrado se est cometiendo un delito (206) d. Entrada y registro con orden judicial. Forma comn de ingresar, mediante resolu cin del JG que autoriza la diligencia a Carabineros. La orden tiene una vigencia mxima de 10 das, no obstante, establecers e un plazo menor. (208, 212, 214) 3. Lugares especiales, como religiosos o militares: 209, como primera cuestin, el fiscal deber oficiar a la persona o autoridad encargada de los lugares a lo menos 48 horas (salvo que se temiera que con el av iso se frustra la actuacin) antes de la actuacin indicando qu es lo que se registrar. Si importara el examen de informacin que pudiera comprometer la seguridad nacion al, la persona o autoridad a cargo informar al Min. qorrespondiente, quien podr oponerse fundadamente a la actuacin. L a oposicin se tramita ante la autoridad superior correspondiente, si no dependiera de un Ministerio. En esos casos, el f iscal enviar los antecedentes al FR quien solicitar a la CS resolver (en cuenta). Pendiente, el MP asegurar el resguardo del lugar. Sobre el punto, rige el 19 CPP. 4. Lugares que gozan de inviolabilidad diplomtica: 210, el JG pedir el consentimie nto a la respectiva misin por oficio, que deber ser contestado en 24 horas, por conducto del MRREE. Si el jefe se niega, el JG se remitir al MRREE y mientras no conteste, no se realizar investigacin alguna, sin perjuicio de medidas de vigilanc ia y resguardo. En casos urgentes, podr el JG solicitar la autorizacin al jefe directamente o por medio del fiscal. 5. Locales consulares: 211, se recaba el consentimiento del jefe de la oficina c onsular, a quien ste designare, o al jefe de la misin. En lo dems, rigen las reglas anteriores.

Procedimiento para entrada y registro de estos lugares

1. Orden de registro: 208, inc. 1. Indicar el edificio o lugares a registrar, el f iscal, la autoridad encargada de practicarlo y los motivos en su caso. 2. Vigencia de la orden: 208, inc. 2. Tienen una duracin mxima de 10 das. 3. Horario: 207, entre las 6 y 22, excepto en lugares pblicos o en casos urgentes , cuestin que debe consignarse en la orden. 4. Procedimiento: 212, se notifica la orden al dueo o encargado y se le invita a presenciar el acto, a menos que hubiere motivos de temer que ello frustrara la diligencia. No habidas las personas a notificar, st a se har a cualquier persona mayor de edad presente en el local. Si no hay nadie, se har tambin constar este hecho. 5. Medidas de vigilancia: 213, pueden imponerse an antes de la orden, por disposi cin del fiscal. 6. Realizacin: 214, en caso de oposicin o en tanto nadie respondiere a los llamado s, puede procederse al uso de la fuerza. Al trmino, se cuidar de que los lugares queden cerrados. De todo lo obrado se toma re gistro por escrito. Debe hacerse en un solo acto, pero puede suspenderse en caso de que sea imposible. 7. Objetos y documentos relacionados: Pueden incautarse, previa autorizacin judic ial.

PROPOSICIN Y ASISTENCIA A DILIGENCIAS POR EL IMPUTADO Y OTROS INTERVINIENTES

El imputado y otros intervinientes pueden solicitar al MP las diligencias que es timen pertinentes para la investigacin. El MP lo autorizar cuando lo estime conducente. Si se negare, procede reclamacin ante el MP , de acuerdo a la LOCMP (por escrito ante el FR, que debe resolver dentro de los 5 das siguientes, si se tratara de un FA).

PARTICPACIN DEL JG EN LA INVESTIGACIN

No tiene facultades para decretar diligencias, lo que se desprende de la CPR. No obstante, puede tomar algunas medidas de control de las actuaciones del MP: 1. Admisibilidad de la querella: Con ello, ordena al MP que d inicio a una invest igacin, an con AP o ejercida la FNI.

2. Autorizacin de actuaciones que importen privacin, restriccin o perturbacin de der echos constitucionales: De acuerdo al artculo 9. 3. Amparo ante el JG para examinar la privacin de libertad que no provenga de ord en judicial, 95. 4. Apercibimiento para formalizar, 236. Ante el reclamo de cualquier persona que se considere afectada por una investigacin no formalizada puede pedir al JG que ordene informar o formalizar dentro de un plaz o. 5. Aprobacin de solicitudes de PO, SCP, AR: 170, 238, 241, respectivamente. 6. Recomendar al MP la realizacin de ciertas diligencias propuestas por el imputa do o su defensor, segn el 98. Si el fiscal se negare a la solicitud del imputado, puede dirigirse al JG, de acuerdo al artculo 10. 7. Reapertura de la investigacin: 257. Hasta la audiencia sobre el SSD, temporal o en la que se comunica la decisin de no perseverar, los intervinientes pueden reiterar solicitudes precisas al MP que op ortunamente hubieran formulado y se hayan rechazado por el fiscal. Acogida la solicitud, el JG ordenar reabrir la investiga cin y cumplir las diligencias dentro de un plazo que fija. No renovar las diligencias ordenadas a peticin de los intervinientes y q ue no se hubieren realizado por hechos imputables a stos, ni las que fueran manifiestamente impertinentes, para acredita r hechos pblicos, o en general las que fueren hechas con fines dilatorios. Vencido el plazo o verificadas las diligencias, el MP cierra la investigacin (248).

PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD Y SALIDAS ALTERNATIVAS

Son los mecanismos que permiten al estado elegir qu casos van a ser investigados y cules no. Hay un afn realista y econmico, no tiene sentido agotar recursos en investigaciones que darn exiguos o nulos resu ltados. Se encuentra en contraposicin al principio de legalidad en cierto sentido (obligacin de llevar adelante la persecucin penal). Este principio asegura la proteccin penal generalizada, igualdad ante la ley, y se ha dicho que una aplicacin desigual del derecho penal repercute negativamente en todo el sistema. En contra (y a favor del PO), se ha dicho que el respeto excesivo al pr incipio de legalidad descansa sobre el mito de la impunidad, es decir, la creencia de que puede ser cumplido en la prctica, respect o de todos los casos. No puede desconocerse que un gran nmero de causas terminan por la simple circunstancia de carecer de antece dentes suficientes (ocurra sobremanera en el sistema penal antiguo, en el que supuestamente deba buscarse la verdad material, y un altsimo porcentaje -70%- de causas terminaban en SST por falta de antecedentes). En el sistema acusatorio que hoy rige, la carga de presentacin de prueba y, en g eneral, el ejercicio de los elementos fcticos de la accin penal, corresponde a las partes y no a los jueces, quienes cum plen una labor de supervisin. Se observa al proceso como una instancia de solucin de conflictos, y no como una bsqueda de la v erdad material, ni concrecin de justicia. Aparece entonces el PO como una facultad administrativa que tiene por objeto no

iniciar, suspender o hacer cesar una investigacin por carecerse de antecedentes suficientes para fundar una acusacin. Se funda en l a clara necesidad de descongestionar el sistema, economa procesal. Otro fundamento es la priorizacin de delitos de mayor gravedad, para lo cual tambin hay que recordar que el derecho penal es la ultima ratio, por lo que se ha argumentado que en ocasiones han de preferirse penas alternativas, precisamente para los delitos menores. All tambin tiene su fundamento la discrecionalidad en el ejercicio de la accin penal. El caso chileno sera un modelo de discrecionalidad restringida, en contraposicin al amplio que rige, por ejemplo, en EEUU (facultades de los fiscales son amplsimas en este punto). Tenemos que en Chi le la regla general es la legalidad, y las excepciones a la regla estn dadas precisamente en aplicacin de la discrecionalidad que la ley confiere al MP, en casos determinados. Los tres principales criterios para los mecanismos de oportunidad son la descri minalizacin (despenalizar conductas en tanto puedan preferirse otras formas de reaccin, ms eficientes); la eficiencia (ll evar adelante las persecuciones con posibilidades reales de condena, descongestionndose de esta forma el sistema) y la priorizacin d e intereses (se le pone trmino a la accin penal cuando hay mecanismos que tutelen los intereses con mayor satisfaccin, sean de la vctima o de la sociedad). Las salidas alternativas que ofrece el sistema penal son la SCP y los AR. Se pr efiere ac el acuerdo de las partes para poner trmino al proceso por sobre la aplicacin de una pena. Es por ello que Matura na no considera el procedimiento abreviado como una de aqullas, pues slo persigue solucionar el conflicto por un procedimient o distinto, no suspende ni pone fin al proceso.

PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD

Facultad del MP para decidir en forma motivada no iniciar una persecucin penal, o abandonar una iniciada, cuando se tratare de un hecho que no comprometiere gravemente el inters pblico. Regulado en el 170 CPP. No rige en lo absoluto para las policas, quienes jams podrn efectuar criterio de s eleccin alguno, lo que se desprende del 84 CPP. Tenemos, adems, que la regla general para el MP es el principio de legali dad, segn se colige de los artculos 77 y 166, inc. 2. Una de las excepciones a este principio es justamente el PO, se sabe que se trata de un modelo de discrecionalidad reglada.

REQUISITOS

I. SE TRATA DE UN HECHO QUE NO COMPROMETE GRAVEMENTE EL INTERS PBLICO

Concepto amplsimo, debe entenderse como el inters en la persecucin penal, lo cual, para los alemanes (la norma chilena est ligada a la equivalente alemana), debe apreciarse segn todas las consideraciones de prevencin general y especial que determinan la finalidad de la persecucin de que se trate. As, por ejemplo, no debieran perseg uirse los hechos en que no es necesaria la conminacin penal, cuando el resultado de la accin es insignificante, cuando de la intervencin puedan preverse resultados crimingenos ms adversos que los que pudieran seguirse de la no intervencin, por raz ones de humanidad, etc. Sin embargo, la ley considera que an no estando comprometido el inters pblico, no p uede aplicarse el PO cuando: 1. Le pena mnima asignada al delito excediere la de presidio o reclusin menores en su grado mnimo. 2. Delito de funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones

II. DEBE EJERCERSE ANTES O DENTRO DEL PERIODO DE INVESTIGACIN FORMALIZADA

Es lo que se sigue del 170 ( no iniciar persecucin penal o abandonar la ya iniciada , hasta el cierre de la investigacin). Por su ubicacin en el CPP tambin queda clara la intencin, al regularse en el T. I del L. I I, etapa de investigacin. No debe confundirse con la facultad de no iniciar ni con la decisin de no persev erar, que aunque se apliquen en momentos anlogos, persiguen fines y efectos completamente distintos.

III. LA DECISIN DEL FISCAL DEBE ESTAR MOTIVADA, DEBE COMUNICARSE AL JG Y STE NOTIF ICAR A LOS INTERVINIENTES

IV. NO DEBE HABERSE DEJADO SIN EFECTO LA DECISIN DEL FISCAL POR IMPUGNACIN JUDICIA L O ADMINISTRATIVA

Esta decisin est sujeta a control judicial y administrativo.

Control judicial

Dentro de los 10 das siguientes a la comunicacin del fiscal, el JG (oficio o petic in) podr dejarla sin efectos por alguno de los siguientes motivos: 1. Haberse excedido el fiscal de sus atribuciones en cuanto a la pena mnima, o se tratase de un delito de funcionario pblico 2. Cuando la vctima manifestare su inters en el inicio o continuacin de la persecuc in

El JG no controla el fondo o mrito de la decisin, sino que se trata de una revisin de legalidad, evitndose que se aplique respecto de los casos excluidos. En cuanto a la vctima, bastar cualquier manifestacin de vol untad, en ningn caso se exige fundamentacin u oposicin. La decisin del JG produce el efecto de obligar al fiscal a continuar l a persecucin penal.

Control administrativo

Una vez vencido el plazo de 10 das recin mencionado, los intervinientes tendrn un p lazo adicional de 10 das para reclamar la decisin del fiscal ante el MP. Las autoridades de ste debern revisar si la decisin d el fiscal se ajusta a las polticas generales del servicio. Ac el control es distinto, no es uno de legalidad, sino que se revisa s i la decisin se ajusta al marco dado por el propio MP. Transcurridos ambos plazos, se entiende extinguida la responsabilidad penal.

EFECTOS

Se distinguen los civiles de los penales. En materia penal, produce la extincin d e la accin penal. En cuanto a la accin civil, la aplicacin del PO no la extingue en lo absoluto y sta debe ser ejercida ante el jue z civil competente (no se lleg a JOP, 170 inc. final, 68). Se basa en que la responsabilidad civil, pecuniaria, an existe.

SALIDAS ALTERNATIVAS

Se definen ampliamente como las instituciones que permiten poner trmino, suspende r o resolver el conflicto de forma diversa al procedimiento ordinario. Caben dentro de ello el PA, archivo provisional, FNI , etc. Maturana prefiere un sentido ms restringido, y el elemento de relevancia a la hora de definir debiera ser el hecho de que se pr ivilegia un acuerdo de las partes para poner trmino al proceso por una va diversa a la condena, lo que solo ocurre en la SCP y los AR . Esto explica por qu Maturana no considera al PA como una salida alternativa, pues simplemente se llega a un acuerdo para d ar una tramitacin distinta.

SUSPENSIN CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO

Salida alternativa concedida por resolucin judicial en caso de cumplirse los requ isitos legales, previo acuerdo entre MP e imputado, por la que se suspende la tramitacin del proceso penal por un plazo no superior a 3 aos, sometindose el imputado a una o ms condiciones que deben cumplirse por el tiempo que establezca el juez, vencido el cual se extingue la responsabilidad penal. Se regula en los artculos 237 a 240 CPP. Tiene por objeto materializar la economa procesal, evita los efectos nocivos del enjuiciamiento criminal y de la condena a quien no tiene antecedentes penales previos, satisface los intereses mediante la imposicin de condiciones o indicaciones.

REQUISITOS

1. Acuerdo previo del FR, tratndose de ciertos delitos: Por modificacin de 2008, c uando el fiscal pretenda solicitar la SCP por los delitos de homicidio, secuestro, robo con violencia o intimidacin o fuerza en las cosas, sustraccin de menores, los delitos del 361 a 367 bis del CP, la conduccin en estado de ebriedad causando muerte o le siones gravsimas o graves, deber en todo caso obtener autorizacin previa del FR respectivo.

2. Solicitud del fiscal, previo acuerdo del imputado, para que el JG la decrete

3. Citacin a audiencia para pronunciarse acerca de la solicitud: La presencia del defensor es requisito de validez de la misma. Si comparece la vctima o el querellante, debern ser odos (20.074). El JG debe const atar que el imputado ha consentido en la SCP sin haber sido compelido a ello por el MP. Podr requerir los antecedentes que estime necesarios.

4. Cumplimiento de los requisitos legales de procedencia: Despus de la reforma de marzo de 2008, son tres: a. Que la pena que pudiera imponerse no exceda de tres aos de privacin de libertad b. Que el imputado no hubiere sido condenado previamente por crimen o simple del ito c. Que el imputado NO TUVIERE SCP VIGENTE A LA POCA DE VERIFICARSE LOS HECHOS MAT ERIALES. La SCP

sera de otra causa, y no debe estar vigente al momento en que se cometieron los h echos materiales que sirvieran de fundamento para la causa posterior (respecto de la cual no procedera la SCP).

5. Resolucin judicial pronuncindose acerca de la solicitud, que fije las condicion es a cumplirse: El JG efecta un control judicial de la figura. Adems, es quien ordena las condiciones y formula las indic aciones que el imputado deber cumplir dentro del plazo que tambin fija (no superior a 3 aos). Puede acumular las condiciones qu e dicta, solan ser taxativas, pero por modificacin de la ley 20.074 al 238 CPP, la lista es genrica. Son: a. Residir o no en un lugar determinado b. Abstenerse de frecuentar lugares determinados c. Ejercer un trabajo, oficio, profesin o empleo, asistir a un programa de capaci tacin determinado d. Pagar una suma determinada a ttulo de IP a favor de la vctima, o garantizar su pago. Se puede autorizar el pago en cuotas, pero en ningn caso exceder el de 3 aos. e. Acudir peridicamente ante el MP y, en su caso, acreditar el cumplimiento de la s condiciones f. Fijar un domicilio e informar al MP de cualquier cambio g. OTRA CONDICIN que fuere adecuada considerando las circunstancias del caso conc reto, propuesta fundadamente por el MP.

La resolucin ser apelable por el MP, imputado, querellante y vctima (20.074).

OPORTUNIDAD

Comn al AR: 1. En la audiencia de formalizacin 2. En cualquier momento durante la investigacin formalizada. Para conocer y pronu nciarse de la solicitud, procede citacin a audiencia. 3. Una vez cerrada la investigacin, slo en la APJOP, 245.

EFECTOS

1. Durante el periodo fijado, no se reanuda al curso de la prescripcin, contina su spendida.

2. Se suspende el plazo para cerrar investigacin del 247. 3. No extingue las acciones civiles de la vctima contra el imputado, sin perjuici o de que se imputen a la IP las sumas pagadas de acuerdo al 238, letra e). 4. Transcurrido el plazo y cumplidas las condiciones de la SCP, sin haberse sta r evocado, se extingue la accin penal de pleno derecho. Debe, por tanto, dictarse SSD de oficio o a peticin de parte.

REVOCACIN

A peticin de la vctima o del MP. Podr revocarse cuando (a) el imputado incumpliere, sin justificacin, grave o reiteradamente las condiciones impuestas, o (b) fuere objeto de una nueva formalizacin por hechos di stintos. En tal caso, el proceso continuar de acuerdo a las reglas generales. La resolucin que revoque es apelable, la que rech ace la revocacin no lo sera, en aplicacin del 239 y 370 CPP.

ACUERDOS REPARATORIOS

Salida alternativa concedida por resolucin judicial que proviene de un convenio d e reparacin entre vctima e imputado en los casos y con las formalidades legales, generndose la extincin de la responsabil idad penal. 241 a 244 CPP.

REQUISITOS

1. Solicitud de la vctima, previo acuerdo con el imputado, para que se apruebe: P uede tratarse de una suma de dinero u otra prestacin, sea a beneficio de la vctima, de la comunidad o de un tercero, incluso puede ser una reparacin simblica. Debe tenerse en cuenta que no se paga como pena, sino que tiene un carcter indemnizato rio, reparador. Tiene como lmite la licitud de objeto. La iniciativa puede provenir de la vctima o del imputado, e incluso de l MP, quien tambin puede oponerse, en su caso.

2. Citacin a audiencia (todos los intervinientes) para escuchar los planteamiento s y verificar que el consentimiento es libre y espontneo

3. se a. b. c.

Que se refiere a hechos investigados respecto de los que proceden los AR: Slo admite respecto: Delitos que afectaren bienes jurdicos PATRIMONIALES LESIONES MENOS GRAVES DELITOS CULPOSOS

El JG aprobar los convenios si se cumplen los requisitos anteriores, a menos que estuviere comprometido el inters pblico, se entiende que concurre cuando el imputado fuere reincidente en hechos similares. La resolucin debiera ser apelable de acuerdo al 370, letra a), pero no hay norma especial, como ocurre en la SCP.

OPORTUNIDAD

Igual a la SCP, esto es, en la audiencia de formalizacin, en cualquier momento de la investigacin formalizada, y solo hasta la APJOP, una vez cerrada.

EFECTOS

Primero, hay que tener en cuenta que por la ley 20.074, se exige que para produc ir estos efectos, debe haberse cumplido la prestacin, o haberse garantizado suficientemente.

1. Efectos penales: Extingue la total o parcialmente la responsabilidad penal. J unto con aprobarse el acuerdo, el tribunal dicta SSD total o parcial. 2. Efectos civiles: Ejecutoriada la resolucin que aprueba, puede ejecutarse de ac uerdo al 233 y ss CPC. No puede ser dejado sin efecto por acciones civiles. 3. Efectos subjetivos: Los efectos son relativos, slo entre las partes que lo hub ieren celebrado.

REGISTRO DE LA SCP Y DE LOS AR

El MP llevar un registro donde consten los casos en que se decrete SCP o AR. Tien e por objeto velar por el cumplimiento de las condiciones. Ser reservado, sin perjuicio del derecho de la vctima de conocer la i nformacin del imputado.

CONCLUSIN DE LA INVESTIGACIN

Declaracin de cierre de la investigacin que formula el MP, practicadas las diligen cias necesarias para el esclarecimiento del hecho punible y la participacin en l. 247 a 258. Se trata de una actuacin de carcter administrativo, no es una resolucin judicial, p or lo que no procede recurso alguno.

PLAZO PARA DECLARAR EL CIERRE

En primer lugar, los fiscales tienen un plazo legal de dos aos desde la formaliza cin para cerrarla. Este plazo puede ser acortado por el JG (247, 234). El plazo de dos aos previsto se suspender en los casos siguientes: 1. Cuando se dispusiere la suspensin condicional del procedimiento; 2. Cuando se decretare sobreseimiento temporal de conformidad a lo previsto en e l artculo 252, y 3. Desde que se alcanzare un acuerdo reparatorio hasta el cumplimiento de las ob ligaciones contradas por el imputado a favor de la vctima o hasta que hubiere debidamente garantizado su cumplimiento a satisfaccin de esta ltima.

APERCIBIMIENTO PARA DECLARAR EL CIERRE

Si no la declarara cerrada espontneamente, dentro del plazo legal o judicial, slo el imputado y el querellante podrn solicitarle al JG que aperciba al fiscal para estos efectos. El JG citar a los intervinientes a una audiencia y, si el fiscal (a) no compareci ere a la audiencia o (b) si, compareciendo, se negare a declarar cerrada la investigacin, el juez decretar el SSD de la causa. (c) El fiscal podr tambin concurrir a la audiencia y solicitar la prrroga del plazo fijado, invocando causa justificada, l o cual ser determinado por el JG. Esta resolucin ser apelable. Por ltimo, si el fiscal se allana a cerrar, deber deducir acusacin dentro de 10 das, o bien solicitar el SS o comunicar su decisin de no perseverar. Si transcurre este plazo sin acusacin, el J G citar a una audiencia para dictar el SSD de la causa, de oficio o a peticin de parte, conforme al 249.

ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL FISCAL LUEGO DE DECRETADO EL CIERRE

Dentro de los diez das siguientes al cierre de la investigacin, podr adoptar una de las siguientes actitudes: 1. Solicitar SSD o temporal 2. Acusar, en tanto estime que la investigacin ha arrojado fundamento serio para enjuiciar al imputado. 3. Comunicar la decisin de no perseverar, por no haberse reunido antecedentes suf icientes.

Cuando optara por solicitar el SSD o decidiera no perseverar, debe requerirlo al JG, quien citar a una audiencia para ello. La comunicacin de la decisin de no perseverar produce los siguientes efectos: 1. Deja sin efecto la formalizacin 2. Da lugar a la revocacin de las medidas precautorias 3. La prescripcin contina como si nunca se hubiere interrumpido

REAPERTURA DE LA INVESTIGACIN

Dentro de los diez das siguientes al cierre de la investigacin, los intervinientes podrn reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigacin que oportunamente hubieren formulado durante la investigacin y que el MP hubiere rechazado o respecto de las cuales no se hubiere pronunciado. Frente a estas solicitudes, el JG puede: 1. Acoger la solicitud de reapertura. El fiscal debe reabrir la investigacin y pr oceder a las diligencias, por el plazo que se fije. Ampliable por una vez. 2. Rechazar la solicitud: Lo har en tanto las diligencias estn dentro de los casos siguientes: a. Diligencias ya solicitadas y no cumplidas por hechos imputables a los solicit antes b. Diligencias manifiestamente impertinentes. c. Diligencias para acreditar hechos pblicos o notorios d. En general, diligencias puramente dilatorias

Vencido el plazo o su ampliacin, an antes si hubieren cumplido las diligencias, de be el fiscal adoptar una de las actitudes del 248 (SS, acusar, no perseverar) dentro de 10 das.

FORZAMIENTO DE LA ACUSACIN, 258

Se refiere a la posibilidad que tiene el querellante para sostener por s mismo la acusacin en los trminos que corresponden al MP, autorizado por el JG. Hay una verdadera sustitucin procesal, que nunca ser obligat oria para el JG y su resolucin es inapelable, sin perjuicio de recursos contra las sentencias que ponen trmino. Para que se pro duzca, deben concurrir los siguientes requisitos:

1. Fiscal solicita SS, comunica decisin de no perseverar 2. El querellante particular se opone a esta opcin, solicitando se le autorice pa ra acusar en lugar del MP 3. El juez debe disponer que los antecedentes sean remitidos al FR, quien revisa r la decisin del fiscal. 4. El FR, dentro de 3 das debe: a. Ratificar: Bien sea para pedir SS, o decidir no perseverar b. Acusar: En el mismo acto dispone si el caso continuar o no con el mismo fiscal . c. Disponer que la acusacin se promueva por el querellante: ste deber sostenerla en lo sucesivo, en los trminos que el CPP establece para el MP, lo mismo ocurre si el FR ratifica.

EL SOBRESEIMIENTO

Acto jurdico procesal del tribunal que pone trmino o suspende, total o parcialment e, el procedimiento penal en los casos y formas establecidos por ley. Artculos 247 a 258 CPP, hay adems una gama de artculos que se refieren a l. Dado que es un acto judicial, jams podr ser dictado por el MP, y por lo mismo sus facultades discrecio nales (AP, FNI) jams pueden ser consideradas como equivalentes al SSD; incluso, la FNI es revisada por el JG. Por ltimo, en am bos casos, la interposicin de querella frustrara las intenciones del MP, cuestin inconcebible tratndose de SS.

CLASIFICACIN

En cuanto a sus efectos, se distingue el definitivo y el temporal. El SSD es la resolucin judicial que pone trmino al proceso

penal y que equivale a una sentencia absolutoria, 251 CPP. Puede ser tambin parci al, como cuando se exime a ciertas personas de su responsabilidad penal y a otras no, y ser tambin sentencia absolutoria respe cto de los sobresedos. El SST es la resolucin que suspende procedimiento penal hasta que cese la causa que haya detenido la prosecucin del juicio, 254 CPP.

En cuanto a los delitos e imputados, se clasifica en total y parcial. El total s e refiere a todos los delitos, respecto de todos los imputados, y puede ser SSD o SST. El parcial solo se refiere a un delito, o a al gn imputado, pudiendo ser tambin definitivo o temporal.

OPORTUNIDAD

Segn se ha visto, es una de las posibilidades para el MP dentro de los 10 das de c errada la investigacin (248, 249, 255). Otras disposiciones demuestran que es posible en cualquier estado del procedimiento.

I. Formalizada, antes del cierre

1. 2. ez 3. 4.

SST del artculo 10, cautela de garantas SST por necesidad de resolver una cuestin civil, que no sea competencia del ju penal (171 CPP; 173, 174 COT) SSD por haberse cumplido las condiciones de la SCP, de acuerdo al 240 CPP. SSD en conjunto con la resolucin que aprueba el AR, 242.

II. En la APJOP

1. Cuando el fiscal no subsana los vicios de la acusacin (por haberse acogido alg una excepcin de previo y especial pronunciamiento) dentro de plazo, 270 2. Acogida una excepcin de esa clase que se encontrare lo suficientemente justifi cada en los antecedentes de la investigacin, 271.

III. Iniciado el JOP

68, inc. final. Concurriendo causa legal, el TJOP dictar SSD y seguir conociendo d e las cuestiones civiles. El TJOP dictar SST cuando el acusado no comparece a la audiencia y es declarado rebelde de acuerdo al 100 y 101 CPP (20.074)

IV. En cualquier estado

En el procedimiento de accin penal privada, en casos de desistimiento de querella y abandono de la accin penal privada (401, 402)

SUJETO LEGITIMADO

1. De oficio, concurriendo causa legal 2. MP, 248 CPP; 3 LOCMP 3. Imputado (93, letra f)) o su defensor (104)

Puede impugnarlo la vctima (109, letra f)) y el MP (253, 352 CPP)

SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO

Resolucin que pone trmino al proceso penal y equivale a una sentencia absolutoria, 253, autoridad de cosa juzgada.

NATURALEZA JURDICA

Complejo de clasificar de acuerdo al 158 CPC. Claramente no es un auto, por cuan to no falla un incidente. No es una SI de segunda clase, porque no se pronuncia sobre un trmite. No es tampoco un decreto, porque s e pronuncia sobre la cuestin debatida.

Algunos han dicho que se trata de una SI de primera clase, lo que encuentra sus tento en los casos en que el SSD se pronuncia a propsito de un incidente de previo y especial pronunciamiento, pero n o siempre es el caso. Por otra parte, no debe cumplir con los requisitos de la SD, lo cual dara fuerza a esta postura (342 CPP) Otros sostienen que se trata de una SD por cuanto el CPP equipara los efectos d el SSD con los de una sentencia absolutoria (251) y ha sido la posicin de la jurisprudencia. No hay exigencia especial respec to a su fundamentacin, pero cabe, a lo menos, dentro de la regla del 36 CPP. Por otra parte, se establece expresamente que en su contra procede apelacin.

REQUISITOS

1. Agotada la investigacin: El requisito se desprende del 248, 271 inc. 1. 2. Concurra causa legal. El 250 CPP establece los casos. a. Cuando el hecho investigado no fuere constitutivo de delito; b. Cuando apareciere claramente establecida la inocencia del imputado; c. Cuando el imputado estuviere exento de responsabilidad criminal (10 CP o en v irtud de otra disposicin legal); d. Cuando se hubiere extinguido la responsabilidad penal del imputado por alguno s de los motivos establecidos en la ley; e. Cuando sobreviniere un hecho que, con arreglo a la ley, pusiere fin a dicha r esponsabilidad, y f. Cuando el hecho de que se tratare hubiere sido materia de un procedimiento pe nal en el que hubiere recado sentencia firme respecto del imputado.

Excepcin: El juez no podr dictar SSD respecto de los delitos que, conforme a los T TII ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, sean imprescriptibles o no puedan ser amnistiados, salvo en los casos de los nmeros 1 y 2 del artculo 93 del CP.

EFECTOS

Ejecutoriado, pone trmino al juicio con autoridad de cosa juzgada, 418, 251 CPP. Equivale a una sentencia absolutoria, produce cosa juzgada sustancial y no procede revisin en su contra (473). Si el SSD se pro duce en el JOP, ste seguir para conocer de la cuestin civil. El SSD parcial produce estos mismos efectos respecto de los favore cidos o delitos contenidos en l Debe alzarse la PP (153), aun cuando la resolucin no est firme (la del SS). Podr, sin embargo, decretar alguna cautelar del 155 para asegurar la presencia del imputado. Antes de ejecutoriado el SSD, d

ebe otorgarse la libertad provisional (358, 360). Ejecutoriado, deben devolverse los libros, papeles y correspondencia recogida. 470, la responsabilidad por su custodia es del MP.

SOBRESEIMIENTO TEMPORAL

Resolucin que suspende el procedimiento hasta que cese la causa que haya detenido la prosecucin del juicio, 254 CPP.

NATURALEZA JURDICA

Difcil de catalogar dentro del 158. Se sabe que NO es una SD (no resuelve el asun to controvertido, lo suspende), tampoco es SI de 2 clase (no resuelve sobre un trmite), ni tampoco un decreto (se genera la suspens in del procedimiento). Algunos sostienen que es un auto, se pronuncia sobre un incidente sin otorgar d erechos permanentes. Otros creen que se trata de una SI de 1 clase, y el derecho permanente consiste en que slo pueda reabri rse el proceso en tanto se superen los inconvenientes por el que se decret. Debe fundarse la resolucin? A lo menos de acuerdo al 36 CPP. Procede apelacin en s u contra.

REQUISITO

Uno solo: concurrencia de causa legal. El 252 establece los casos: 1. Resolucin civil previa: Cuando para el juzgamiento criminal se requiriere la r esolucin previa de una cuestin civil, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 171; 2. Imputado rebelde: Cuando el imputado no compareciere al procedimiento y fuere declarado rebelde, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 99 y siguientes, y 3. Enajenacin mental sobreviviente: Cuando, despus de cometido el delito, el imput ado cayere en enajenacin mental, de acuerdo con lo dispuesto en el Ttulo VII del Libro Cuarto.

El TJOP dictar SST cuando el acusado no hubiere comparecido a la audiencia del JO P y hubiere sido declarado rebelde de conformidad a lo dispuesto en los artculos 100 y 101 CPP (20.074). Ya no hay caus ales de SST por deficiencias de la investigacin, para ello hay otros mecanismos.

EFECTOS

1. Suspende el procedimiento hasta que cese el inconveniente legal, 252. La reap ertura se producir con el cese de la causal, a solicitud del MP o de cualquier interviniente (254). 2. Debe ponerse trmino a la PP. 153, aunque no est ejecutoriada la resolucin. Sin p erjuicio de ello, el JG puede establecer alguna de las medidas del 155 para el solo efecto de asegurar la presencia del i mputado. 3. Restitucin de libros, papeles y correspondencia recogida. Tratndose del SST, el MP puede pedir que las conserve el JG a fin de evitar se frustre la investigacin en el futuro, 171, inc. 2.

TRAMITACIN DEL SS

INICIATIVA

De oficio, si concurre causal legal; a peticin del MP, a peticin del imputado o su defensor.

TRAMITACIN

I. Ante el tribunal de primera instancia

El tribunal slo puede disponerlo dentro de una audiencia, a la que se cita a todo s los intervinientes (249, adicionalmente, 40, 71, 109, letra e)). El MP podr proponerlos siempre que se hubiere escuchado a la vctim a y a su abogado defensor (78, letra e)). Frente a la solicitud, y dentro de la audiencia citada para ello, podr: 1. 2. 3. 4. Acoger: Concuerda el tribunal con el tipo de SS y la causal invocada. Sustituir: Otorga SS que se pide, pero fundado en causal diversa. Decretar un SS diverso, como si pidindose SST, se otorga SSD. Rechazar

La resolucin que decreta el SSD o SST NO es consultable, pero s es apelable (253). La que rechaza el SSD es apelable por el imputado (93, letra f)), en cambio, no hay norma expresa para el rechazo de un S ST, de modo que habr que concluir que no es apelable, por no encuadrarse dentro del 370.

La apelacin se concede en el solo efecto devolutivo, de acuerdo al 355 y 153

II. Ante el tribunal de segunda instancia

Se rige por las reglas generales de vista de recursos de los artculos 356 a 360 C PP.

DECISIN DE NO PERSEVERAR EN EL PROCEDIMIENTO

Decisin del MP en cuanto a no continuar el procedimiento por no haberse recabado antecedentes suficientes para fundar una acusacin durante la investigacin, que slo debe ser comunicada al tribunal e int ervinientes, sin que puedan deducirse recursos jurisdiccionales en su contra. 248, letra c)

TRAMITACIN Y EFECTOS

Para hacer uso de esta facultad, el fiscal debe solicitar al tribunal que cite a una audiencia a los intervinientes. Frente a la decisin del fiscal, pueden darse las siguientes situaciones: 1. Querellante discrepa: Tendr derecho a solicitar al tribunal que lo faculte par a acusar particularmente en los mismos trminos que lo hara el MP. Aceptado, el procedimiento contina con el querellante como nico acusador (258). El imputado, de acuerdo al 144 podr solicitar el alzamiento de cautelares. 2. Querellante est conforme: El JG simplemente constata esta circunstancia y dict a resolucin sealando que se han producido los siguientes efectos: a. Queda sin efecto la formalizacin b. Se revocan las medidas cautelares c. La prescripcin de la accin penal continua como si nunca se hubiere interrumpido (248).

Queda la duda sobre el estado en que queda el procedimiento despus de esa resoluc in, pudiendo ser que (a) termine; (b) se paraliza hasta la prescripcin de la accin, despus de lo cual deber dictarse SSD; (c) slo se suspende a la espera de nuevos antecedentes, pudiendo formalizarse nuevamente. 1. Termina, no puede iniciarse nueva investigacin, debe dictarse SSD: Se aplica p

or analoga el 247, respecto del cierre de la investigacin. No es aceptable la dictacin de SSD, pues no hay texto legal que lo p ermita y, adems, la prescripcin de la accin sigue corriendo (lo dice la ley), por lo que sera absurdo dictar un SSD. Una vari ante de esta tesis seala que el MP debiera hacer uso de alguna de las salidas alternativas del 167, 168 y 170. Maturana discrepa, sealando que en esos casos habr que ver si se cumplen o no con los requisitos respectivos, los que no necesariamente se dan . 2. No cabe reabrir la investigacin, corren los plazos de prescripcin: No podra volv er a formalizarse porque se violara el plazo mximo de dos aos y no tiene sentido dejar en suspenso lo que no puede reinic iarse. 3. Solo produce los efectos del inc. final del 248: En este sentido, el MP podra volver a formalizar mientras no opere la prescripcin extintiva, sin que haya deber de ejercer la FNI del 168. Esta interpr etacin resulta inaceptable porque contraria el plazo mximo de dos aos, y la eliminacin de causales de SST por ineficacia de la inv estigacin.

Maturana considera que la resolucin que deja sin efecto la formalizacin, alza las cautelares y quita la suspensin de la prescripcin es una SI de 1 clase, resuelve incidentes estableciendo derechos permanentes para las partes y CJ provisional. En consecuencia, el MP no podra volver a formalizar ni pedir cautelares sin nuevos antecedentes. En todo caso, resulta riesgoso sostener que el MP no puede, bajo ningn caso, rea brir la investigacin como asimismo importa un riesgo sealar que deba decretarse SSD, pues podra obtenerse por esa va u na aplicacin artificial, encubierta y discrecional del principio de oportunidad, para casos en que no est expresamente consagrado (170).

Maturana cree que es posible tomar esta decisin an en caso de no haberse formaliza do, y as ocurrira cuando se deduce querella y no es procedente el AP. Dado que el 248 establece como efecto el que se deje sin efecto la formalizacin, pudiera creerse que es requisito de la decisin; sin embargo, y al igual que con el alzamiento de las cau telares (que en ningn caso se requieren para efectos de decidir no perseverar), el efecto de dejar sin efecto se producir slo en la med ida de que se hubiere verificado previamente.

ETAPA INTERMEDIA, PREPARACIN DEL JOP

Es la fase que se desarrolla ante el JG, y que tiene los siguientes objetivos: 1. Determinar el objeto de la litis: Mediante la acusacin, la adhesin, o la partic ular del querellante; demanda civil de la vctima y las defensas que el imputado pretendiera formular. 2. Depurar el procedimiento: Deben hacerse valer todos los vicios procesales ant es de su paso a la etapa de JOP.

3. Probatorios: Puede rendirse cierta prueba ante el JG, lo que es una situacin e xcepcional, pueden celebrarse convenciones probatorias, excluirse material probatorio, etc. 4. Bsqueda de consensos: Mediante las salidas alternativas, conciliaciones civile s, PA, etc.

ETAPAS

Pueden distinguirse tres: etapa escrita, APJOP, auto de apertura de JOP.

ETAPA ESCRITA

LA ACUSACIN FISCAL

Escrito que debe presentar oportunamente el MP ante el JG, sealando claramente lo s delitos y la participacin que se atribuyen y solicitando la aplicacin de una pena determinada, determinado clara y precisamente los medios de prueba de que se pretende valer.

Oportunidad

Dentro de los 10 das siguientes al cierre de la investigacin (247, 248). Si transc urre este plazo sin que el fiscal haya deducido acusacin, el JG debe, de oficio o a peticin de parte, citar a audiencia para decre tar SSD (247, 249).

Contenido de la acusacin

259 establece los requisitos de la acusacin sealando que la acusacin deber contener en forma clara y precisa: 1. La individualizacin del o los acusados y de su defensor; 2. La relacin circunstanciada del o los hechos atribuidos y de su calificacin jurdi ca; 3. La relacin de las circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal qu e concurrieren, aun subsidiariamente de la peticin principal; 4. La participacin que se atribuyere al acusado; 5. La expresin de los preceptos legales aplicables;

6. El sealamiento de los medios de prueba de que el ministerio pblico pensare vale rse en el juicio; 7. La pena cuya aplicacin se solicitare, 8. En su caso, la solicitud de que se proceda de acuerdo al procedimiento abrevi ado. 9. De acuerdo al 33, inc. 3 ley 19.366, deber indicar si la cooperacin del acusado ha sido eficaz

Si el fiscal ofrece rendir prueba de testigos, debe presentar una lista, individ ualizndolos (salvo inc. 2 307), adems debe sealar los puntos sobre los que han de recaer las declaraciones. En el mismo escrito debe i ndividualizar, de igual modo, al perito o peritos cuya comparecencia solicite (316). El fiscal debe sealar en la acusacin el nombre de lo s testigos a quienes debe pagarse y el monto aproximado de ese pago. Respecto de los dems medios, bastar una mencin a ellos y un a expresin de la finalidad que se pretende por ellos, no puede tratarse de una enunciacin genrica (me valdr de instru mentos, grabaciones, etc.).

Limitacin Slo puede referirse a hechos y personas incluidas en la formalizacin aunque se efe ctuare una calificacin jurdica distinta: principio de congruencia.

Una vez presentada la acusacin, el JG debe dictar resolucin dentro de 24 horas. De be disponer la notificacin de la acusacin a todos los intervinientes y citar a la APJOP para da y hora determinado. Esta audi encia debe tener lugar en un plazo no inferior a 25 ni superior a 35 das desde la dictacin de la resolucin. Sern notificados por cdula, y al acusado debe practicrsele a lo menos 10 das antes de la APJOP (260, 262, 29).

ACTITUDES DEL QUERELLANTE, LUEGO DE LA NOTIFICACIN DE LA ACUSACIN FISCAL

Slo puede tomar estas actitudes el querellante, no basta tener la calidad de vctim a, debe haber deducido querella oportunamente. Luego de notificado, y hasta 15 das antes de la APJOP, podr, por escrito, asumir a lguna de las siguientes actitudes.

I. ADHERIRSE A LA ACUSACIN FISCAL

261, lo har en tanto comparta la calificacin jurdica de los hechos, participacin y c ircunstancias modificatorias de la responsabilidad penal.

II. ACUSAR PARTICULARMENTE

261, podr plantear una calificacin jurdica distinta de los hechos, participacin, pod r solicitar otra pena o ampliar la acusacin del fiscal, pero siempre sujeto a los hechos propios de la formalizacin. Si quiere re ndir prueba, deber sealarla y presentar listas de testigos y peritos en la misma forma que el MP. Tanto en este caso como en la ad hesin, puede sealar los vicios formales de que adolece la acusacin, solicitando su correccin. Debe cumplir con los requisitos del 259.

III. DEDUCIR DEMANDA CIVIL

En conjunto con la adhesin o acusacin particular, en la medida de que sea vctima y haya sufrido perjuicios del delito (261, letra d)). Se interpone por escrito, cumplindose los requisitos del 254 CPC y del 259 en cua nto a la prueba. Debe solicitar la mantencin de las cautelares reales (156).

IV. NO COMPARECER

El tribunal, de oficio o a peticin de interviniente, declarar abandonada la querel la (120). Deja de ser parte en el proceso penal. Por otra parte, si no deduce demanda civil, la prescripcin no se interrumpe (an cuando se hubiere preparado demanda civil de acuerdo al 61, inc. final). Adems, deben entenderse alzadas de pleno derecho las cautelares decretadas (157)

Qu puede hacer la vctima no querellante? No puede adherirse ni acusar particularmen te, pero no hay problema en que deduzca demanda civil conforme al 60, 61, 109, 261. Podr hacerlo hasta 15 das antes de la fecha fijada para APJOP.

Al acusado deben notificrsele las adhesiones, acusaciones particulares y demandas civiles a ms tardar 10 das antes de la APJOP, 262, 29.

ACTITUDES DEL ACUSADO

Hasta la vspera del inicio de la APJOP, por escrito, podr:

I. SEALAR VICIOS FORMALES DEL ESCRITO DE ACUSACIN, REQUIRIENDO CORRECCIN

263, letra a), generalmente por errores de individualizacin.

II. DEDUCIR EXCEPCIONES DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO

1. Incompetencia del JG 2. Litispendencia 3. Cosa juzgada 4. Falta de autorizacin para proceder criminalmente, cuando la CPR o leyes lo exi gieran 5. Extincin de la responsabilidad penal

Las excepciones 3 y 5 pueden tambin hacerse valer en el JOP, 265.

III. EXPONER SUS ARGUMENTOS DE DEFENSA Y SEALAR MEDIOS DE PRUEBA

En los trminos del 259

IV. SEALAR LOS VICIOS FORMALES DE LA DEMANDA CIVIL, OPONER EXCEPCIONES, CONTESTAR LA

V. SEALAR LOS MEDIOS DE PRUEBA QUE SE PRETENDEN, RESPECTO DE LA ACUSACIN

Pueden tambin ejercerse (todas) oralmente al inicio de la APJOP

ETAPA ORAL DE LA PREPARACIN DEL JUICIO ORAL

PRINCIPIOS QUE RIGEN EN ESTA MATERIA

1. Oralidad: 266, no se admiten escritos durante su realizacin y si no hubieran s ido ejercidos los derechos del imputado por escrito, podr hacerlo verbalmente, 268. 2. Inmediacin: Todo ante el JG. 3. Orden consecutivo discrecional: Es legal en cuanto a las materias a tratar, p ero el JG determina el orden, 266. 4. Continuidad, concentracin: Idealmente, los vicios formales deben ser subsanado s sin suspender la audiencia, y si es necesario, nunca podr exceder 5 das (270, inc. 2) 5. Publicidad: 289, al no haber regla especial. 6. Bilateralidad de la audiencia: 271, 272, 276. 7. Preclusin: Es oportunidad fatal para hacer valer los vicios formales de la acu sacin fiscal, la adhesin, la particular y demanda civil, como asimismo para la oposicin de excepciones de previo y especial pronunc iamiento (excepto cosa juzgada y extincin de la responsabilidad penal)

ASISTENCIA A LA APJOP

La dirige el JG, quien debe presenciarla en su integridad (266). Debe encontrars e presente el MP, pues su presencia es requisito de validez de la audiencia, de acuerdo al 269. Su falta de comparecencia debe ser s ubsanada de inmediato por el JG. En tercer lugar, debe estar presente el defensor, su falta de comparecencia implica abandono de d efensa, con las consecuencias que de ah derivan (269). La ausencia o abandono injustificado del fiscal o defensor se san ciona de acuerdo al 287 (suspensin hasta por dos meses). Debe estar presente el acusado, y se requiere de su voluntad para diversas actu aciones que pueden realizarse. Puede decretarse su detencin si no comparece (127, inc. 2). Algunos creen que no es nece saria su presencia, bastando la de su defensor, basndose en el 101 que otorga la posibilidad de celebrarse la APJOP sin el imputa do rebelde, aunque con el solo objeto de sobreseerle. Si no comparece el demandante civil o querellante, se tiene por abandonada su r espectiva actuacin. Es voluntario para la vctima comparecer.

ORDEN DE DESARROLLO

1. Declaracin de inicio: Una vez verificada la asistencia, o aplicadas las sancio

nes en su caso, el JG dar inicio. 2. Exposicin de presentaciones escritas: La realiza el JG, resumiendo las present aciones escritas realizadas con anterioridad (259, 261, 263, 267). 3. Eventual defensa oral del acusado: En el evento de no haber ejercido por escr ito las facultades del 263. 4. Explorar la posibilidad de salidas alternativas: Cerrada la investigacin, es l a ltima posibilidad para decretar la SCP o llegar a un AR. 5. Posibilidad de aplicacin del PA, si fuera solicitado oportunamente por el fisc al: Incluso, puede llegar a modificarse dentro de la audiencia la pena solicitada para poder llegar al acuerdo (se aplica tambin a la acusacin particular), 408. Debe orse al querellante y al acusado. El querellante puede oponerse cuando en su acusacin hubiere calificado los hecho s, la participacin o circunstancias modificatorias de forma distinta a la acusacin fiscal y que, como consecuencia de ello, la pena excediera el lmite del 406.La oposicin no es vinculante para el juez. Cumplidos los requisitos de procedencia d el PA (despus se ven), se proceder a l; si no, se sigue adelante con la APJOP. 6. Correccin de vicios formales de los escritos presentados: Se prefiere que se s ubsanen en la audiencia, sin suspender. De ser necesario, no podr exceder de 5 das, transcurrido el cual se tienen por no pre sentadas si no han sido rectificadas (si es la acusacin fiscal, y no hubiere acusador particular, el JG dictar SSD). 7. Resolucin de las excepciones de previo y especial pronunciamiento. El JG abrir debate sobre las que haya opuesto el acusado respecto a la acusacin, permitiendo material probatorio adicional (271). Resolver inmediatamente las de incompetencia, litispendencia y falta de autorizacin para proceder criminalmente. Si acoge, se acaba la audiencia; si no, contina. En ambos casos, la resolucin es apelable. Respecto a las de extincin de responsabilidad y cosa juzgada, podr: a. Acoger: Decretar SSD en los antecedentes de la investigacin, apelable, pone trmi no a la APJOP b. Dejar la resolucin de la cuestin para JOP. Si el fundamento de la decisin no est uviere suficientemente justificado en los antecedentes de la investigacin

Se deben resolver todos los incidentes y excepciones derivadas de la accin civil en esta audiencia. No se extiende a las perentorias, que se resuelven en JOP.

8. Llamado a conciliacin de la accin civil. Rigen los artculos 283, 267 CPC. 9. Solicitud de PP, o revisin de la misma: 144, 145

CONVENCIONES PROBATORIAS

275. Son acuerdos a los que llegan los intervinientes durante la APJOP, para efe ctos de que el JG d por establecidos ciertos hechos en el auto de apertura de JOP, los que no se discutirn durante ste. Es una convenc in procesal que otorga certeza sobre hechos determinados. Tienen lmites, no podra tolerarse una convencin en que se aceptaran dolosamente he chos que no han sido esclarecidos, debe, por lo dems, recordarse que no puede condenarse a una persona con el mrito d e su propia declaracin, 340. Deben evitarse los fraudes procesales, y procurarse la buena fe. Si la solicitud no mereciere reparos al JG, por conformarse a las alegaciones q ue hubieren hecho los intervinientes, el indicar en el auto de apertura del juicio oral los hechos que se dieren por acred itados, a los cuales deber estarse durante el juicio oral. Es importante destacar que las convenciones se refieren a hechos, y no a c alificaciones jurdicas (v. gr., no puede darse por acreditado que se tiene irreprochable conducta anterior, porque es una cuestin de derecho, atenuante del 11 N 6 CP; si podra establecerse que x no ha sido procesado nunca, o condenado, pero quien califica es el TJOP)

DEBATE SOBRE LA PRUEBA OFRECIDA

272 y 276. Durante la APJOP cada parte podr formular las solicitudes, observacion es y planteamientos que estimare relevantes con relacin a las pruebas ofrecidas por las dems, para los fines previs tos en los incisos segundo y tercero del artculo 276, que se refieren a la exclusin de prueba.

I. EXCLUSIN DE PRUEBA IMPERTINENTE

295 CPP establece el objeto de la prueba del JOP, siendo, por tanto, impertinent e lo que no verse sobre todos los hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciam

iento. En general, todo lo que pretenda probar hechos no contenidos en la acusacin, ser impertinente. Lo mismo se dice sob re la prueba que no afecte la defensa del imputado. El JG, luego de examinar las pruebas ofrecidas y escuchar a los intervinientes que hubieren comparecido a la audiencia, ordenar fundadamente que se excluyan de ser rendidas en el juicio oral aquellas q ue fueren manifiestamente impertinentes. Si tuviera duda sobre la pertinencia, deber autorizarla, porque claramente no es manifiesta.

II. EXCLUSIN DE PRUEBA SOBRE HECHOS PBLICOS Y NOTORIOS

Hecho notorio: hechos cuyo conocimiento pertenece a la cultura normal propia de un determinado crculo social en el tiempo que se produce la decisin. El 276, inc. 1 la excluye expresamente.

III. EXCLUSIN DE PRUEBA SOBREABUNDANTE, EXCESIVA

Este configura un criterio de utilidad, no pertinencia, que no son lo mismo, sin perjuicio de la confusin jurisprudencial. Si estimare que la aprobacin en los mismos trminos en que hubieren sido ofrecidas las pruebas test imonial y documental producira efectos puramente dilatorios en el juicio oral, dispondr tambin que el respectivo intervin iente reduzca el nmero de testigos o de documentos, cuando mediante ellos deseare acreditar unos mismos hechos o circuns tancias que no guardaren pertinencia sustancial con la materia que se someter a conocimiento del tribunal de juicio oral en lo pe nal. Respecto a la prueba pericial, el 316 establece que el tribunal podr limitarla c uando los informes o peritos en s resultaran excesivos o pudieren entorpecer la realizacin del juicio.

IV. PRUEBAS QUE PROVIENEN DE ACTUACIONES NULAS

As, por ejemplo, la prueba anticipada declarada nula por no haberse notificado vli damente al defensor e imputado para que concurrieran a su prctica. As lo dispone el 276, inc. 3. La nulidad, dice Maturana, podra reclamarse en la APJOP, 272.

V. PRUEBAS OBTENIDAS CON INOBSERVANCIA DE GARANTAS

Se excluye la prueba ilcita. Ver apunte de prueba.

Fuera de los casos anteriores, las dems pruebas sern admitidas por el JG al dictar el auto de apertura.

Cuando, al trmino de la audiencia, el JG comprobare que el acusado no hubiere ofr ecido oportunamente prueba por causas que no le fueran imputables, podr suspender la audiencia hasta por 10 das.

PRUEBA ANTICIPADA

La regla general es que la prueba deba rendirse toda en el JOP, sin embargo, tes tigos o peritos que manifestaren la imposibilidad de concurrir a la audiencia del JOP, por tener que ausentarse a larga distancia o p or existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, incapacidad fsica o mental, o algn otro obstculo semejante, el fiscal po dr solicitar del JG que se reciba su declaracin anticipadamente. Durante la APJOP tambin se podr solicitar la prueba testimonial anticipada conform e a lo previsto en el artculo 191. Asimismo, se podr solicitar la declaracin de peritos en conformidad con las normas del Prrafo 6 del Ttulo III del Libro Segundo, cuando fuere previsible que la persona de cuya declaracin se tratare se encontrar a en la imposibilidad de concurrir al juicio oral, por alguna de las razones contempladas en el inciso segundo del artculo 191. El JG ci tar a una audiencia especial para la recepcin de la prueba anticipada. El 191 bis, nuevo (2008), contempla una regla especial respecto a la anticipacin de prueba de menores de edad: el fiscal podr solicitar que se reciba la declaracin anticipada de los menores de 18 aos que fueren vctimas de alguno de los delitos contemplados en el L. II, T. VII, P. 5 y 6 del CP. En dichos casos, el juez, con siderando las circunstancias personales y emocionales del menor de edad, podr, acogiendo la solicitud de prueba anticipada, proceder a interrogarlo, debiendo los intervinientes dirigir las preguntas por su intermedio. Con todo, si se modificaren las circunstancias que motivaron la recepcin de prueb a anticipada, la misma deber rendirse en el juicio oral. La declaracin deber realizarse en una sala acondicionada, con los implementos adecuados a la edad y etapa evolutiva del menor de edad. En los casos previstos en este artculo, el juez deber citar a t odos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral. Por ltimo, otra de las novedades de la agenda corta es el nuevo inc. 2 del 280: S i con posterioridad a la realizacin de la APJOP, sobreviniere, respecto de los testigos, alguna de las circunstancias seala das en el inciso segundo del artculo 191 o se tratare de la situacin sealada en el artculo 191 bis, cualquiera de los intervin ientes podr solicitar al JG, en audiencia especial citada al efecto, la rendicin de prueba anticipada.

UNIN Y SEPARACIN DE ACUSACIONES (274)

La unin se produce cuando el MP formula varias acusaciones y el JG estima conveni ente someterlas a un mismo JOP, siempre que no se afecte el derecho a defensa, dictando auto de apertura para un solo JOP. L os motivos para justificar la unin pudieran ser la vinculacin por referirse a un mismo hecho, a un mismo imputado, porque deben exam inarse las mismas pruebas. La separacin de dar en la medida de que el conocimiento conjunto de las varias ac usaciones pueda provocar graves dificultades de organizacin o desarrollo del juicio, o bien cuando pudiera provoc ar detrimento al derecho de defensa.

AUTO DE APERTURA DEL JUICIO ORAL

Lo dicta el JG, oralmente, al trmino de la APJOP (277, inc. 1)

CONTENIDO

1. El tribunal competente para conocer el juicio oral; 2. La o las acusaciones que debern ser objeto del juicio y las correcciones forma les que se hubieren realizado en ellas; 3. La demanda civil; 4. Los hechos que se dieren por acreditados, en conformidad con lo dispuesto en el artculo 275; 5. Las pruebas que debern rendirse en el juicio oral, de acuerdo a lo previsto en el artculo anterior, 6. La individualizacin de quienes debieren ser citados a la audiencia del juicio oral, con mencin de los testigos a los que debiere pagarse anticipadamente sus gastos de traslado y habitacin y los montos r espectivos. 7. La decisin de someter al fallo del TJOP las excepciones de cosa juzgada y exti ncin de responsabilidad penal. 8. Mencin de que se pone a disposicin del TJOP las personas sometidas a PP o a otr a cautelar personal, con expresin de la poca en que estuvo privado de libertad (esto, para eventualmente imputarlo a l a pena), 348 inc. 2. 9. Disponerse la devolucin de documentos, 279. 10. Expresin de fecha y lugar en que se expide, firmado.

Se notifica al momento de su lectura (en la audiencia), y se deja constancia en el ED. Por otra parte, esta resolucin es claramente una SI de 2 clase, pues se pronuncia sobre un trmite que sirve de base para la SD, o SI, si fuera del caso.

RECURSOS

Slo ser susceptible del recurso de apelacin, cuando lo interpusiere el MP por la ex clusin de pruebas decretada por el JG por provenir de actuaciones nulas o ilcitas. Este recurso ser concedido en ambos e fectos. Lo dicho se entiende sin perjuicio de la procedencia, en su caso, del RN en contra de la SD que se dictare en el JOP, conforme a las reglas generales. Si se excluyeren, por resolucin firme, pruebas de cargo que el MP considere esenc iales para sustentar su acusacin en el juicio oral respectivo, el fiscal podr solicitar el sobreseimiento definiti vo de la causa ante el juez competente, el que la decretar en audiencia convocada al efecto, 20.074.

REMISIN

El JG har llegar el auto de apertura al TJOP dentro de las 48 horas siguientes al momento en que quedare firme (20.074)

EL JUICIO ORAL

Etapa del procedimiento que se desarrolla en forma verbal, pblica, continua y con centrada ante el TJOP competente, en el que el MP formula su acusacin y el acusado desarrolla su defensa, cuyos elementos fcticos pueden discutirse exclusivamente en esta instancia, y al cabo de la cual el TJOP formula su veredi cto, redactndose posteriormente la SD condenatoria o absolutoria. 281 a 351

PRINCIPIOS DEL JOP

I. BILATERALIDAD DE LA AUDIENCIA

Se requiere la presencia del TJOP, fiscal, acusado durante toda la audiencia. Au sente el acusado, no puede comenzar el JOP, pudiendo despacharse orden de detencin o PP. Si no, deber dictarse SST hasta que f uere habido o compareciere (101, inc. 2). Si abandona el juicio o no asiste a audiencias sucesivas, tambin se despachan rdenes en su contra, pero el juicio puede seguir adelante en su ausencia (283, inc. 2). Faltando el defensor, se designar uno de la DPP, concedindosele un plazo prudente para interiorizarse con la causa. Ahora, la ausencia de un DPP s hara necesaria una suspensin. La no comparecencia o abandono del querellante slo acarrear el abandono de su propia querella, lo mismo respecto de la vctima y su eventual dema nda civil. En concreto, la bilateralidad se manifiesta al otorgarse a los intervinientes l a posibilidad de formular sus alegatos iniciales, las interrogaciones y contrainterrogaciones; alegatos de clausura. Todas las partes tienen los mismos derechos en esta materia.

II. DISPOSITIVO, PRESENTACIN DE PARTES

La aplicacin del principio dispositivo es absoluta, una acusacin jams podra ser juri sdiccional (259, 325, 328, 338). Rige tambin la presentacin de parte, la prueba depende ntegramente de los intervinientes (259, 26 1, 60, 263, 268), como asimismo el orden en que se deben rendir, y son ellos quienes formulan las interrogaciones a testigos y peritos. Al tribunal le corresponde un rol pasivo sobre el punto y no tiene facultades de decretar MPMR. Solo excepcionalmente puede el tribunal intervenir en la prueba. Ocurre as en ta nto se les permite formular preguntas a testigos y peritos, pero para el solo efecto de aclarar sus dichos (329). El 337 , por su parte, contempla la posibilidad de constituirse en un lugar distinto a la sala de audiencias, mantenindose las formalidades del juic io. En definitiva, su nica misin respecto de la prueba es valorarla.

III. BUENA FE E IMPARCIALIDAD

Las partes slo pueden presentar pruebas que sean producto de actuaciones vlidas (b . fe), obtenidas sin infraccin de garantas. El fallo que se funde en esa clase de pruebas puede invalidarse, 334, 276. No se podr invocar, dar lectura ni incorporar como medio de prueba al JOP ningn a

ntecedente que dijere relacin con la proposicin, discusin, aceptacin, procedencia, rechazo o revocacin de una SCP, de un AR o de la tramitacin de un PA. Por esta va se vela por la imparcialidad.

IV. ORALIDAD

Rige en cuanto a todos los planteamientos, pruebas y decisiones, con la sola exc epcin de la SD, que es escrita. El artculo 291 es particularmente relevante en la materia: la audiencia del juicio se desarrollar e n forma oral, tanto en lo relativo a las alegaciones y argumentaciones de las partes como a las declaraciones del acusado, a la recepcin de las pruebas y, en general, a toda intervencin de quienes participaren en ella. Las resoluciones sern dictadas y fundamentadas v erbalmente por el tribunal y se entendern notificadas desde el momento de su pronunciamiento, debiendo constar en el regis tro del juicio. El tribunal no admitir la presentacin de argumentaciones o peticiones por escrito durante la audiencia del juicio oral. Sin embargo, quienes no pudieren hablar o no lo supieren hacer en el idioma castellano, intervendrn por escrito o por medio de intrpretes. El acusado sordo o que no pudiere entender el idioma castellano ser asistido de un intrprete que le comunica r el contenido de los actos del juicio. No se puede, de acuerdo al 334, incorporar ni invocar medios de prueba registro s ni documentos que den cuenta se actividades realizadas por las policas o MP. Las excepciones a esta regla son: 1. Prueba testimonial anticipada, de acuerdo al 191, 191 bis, 192, 280 (331, let ra a)) 2. Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes acordaren en in corporar, con aquiescencia del tribunal; 3. Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imput able al acusado, y 4. Cuando se tratare de declaraciones realizadas por coimputados rebeldes, prest adas ante el juez de garanta. 5. Se podr leer partes de declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o el JG, cuando fuere necesario para ayudar la memoria del respectivo acusado o testigo, para demostrar o superar contradiccion es o para solicitar las aclaraciones pertinentes. Lo mismo opera para peritos. 6. Los documentos sern ledos y exhibidos en el debate, con indicacin de su origen. Los objetos que constituyeren evidencia debern ser exhibidos y podrn ser examinados, etc., 333.

V. REGISTRO COMPLETO

Todo lo actuado en el JOP debe ser registrado en forma ntegra, por cualquier medi o que asegure fidelidad (41)

VI. INMEDIACIN

Los miembros del TJOP deben tener presencia ininterrumpida durante toda la audie ncia (284), no pueden tomar parte en las decisiones quienes no hubieren estado presentes, generndose un motivo absoluto de nulidad. Slo pueden pronunciar su sentencia en base a la prueba rendida dentro del JOP (340). Una suerte de excepcin se da a propsito de los testigos y peritos (20.074), quiene s podrn declarar en la audiencia mediante videoconferencia u otro medio idneo cuando por algn motivo grave y difcil de superar no pudieren comparecer a declarar a la audiencia del juicio. La parte que los presente justificar su petic in en una audiencia previa que ser especialmente citada al efecto, debiendo aqullos comparecer ante el tribunal con competencia en materia penal ms cercano al lugar donde se encuentren, 329 inc. final.

VII. CONTINUIDAD Y CONCENTRACIN

292, 282, 283, 343, 344. Dirige el presidente, la audiencia deber ser continua, p ero puede prolongarse en sesiones sucesivas (lo sern las que tienen lugar al da siguiente o subsiguiente de la anterior). La audie ncia podr suspenderse por el TJOP hasta por 2 veces, por necesidad absoluta y por el mnimo de tiempo necesario. La suspensin o interrupcin por un periodo superior a 10 das impide la continuacin, debiendo decretarse la nulidad de todo lo obrado y reiniciar. Por ltimo, se fijan plazos breves para el pronunciami ento del veredicto y redaccin de la sentencia.

VIII. PUBLICIDAD

Las audiencias son generalmente pblicas, 289. Excepciones: 1. A peticin de parte, y por resolucin fundada, puede disponerse una o ms de las si guientes medidas, para proteger la seguridad, intimidad u honor de cualquier persona que fuera a tomar parte del ju icio: a. Impedir el acceso u ordenar la salida de ciertas personas de la sala. b. Impedir el acceso u ordenar la salida del pblico en general para ordenar la prc tica de pruebas especficas. c. Prohibir al fiscal, intervinientes y sus abogados divulgar informacin

2. Impedir a los medios de comunicacin fotografiar, filmar o transmitir, cuando s e opusieran los intervinientes, resolver el tribunal si es solo uno quien se opone.

IX. ORDEN CONSECUTIVO LEGAL ATENUADO

El CPP establece, con carcter general, las fases que comprende el JOP. En esta et apa debe rendirse la prueba que sirva de base para la SD, se deben promover y resolver todos los incidentes, no recurribles (2 90) y se establecen plazos perentorios para el tribunal (mximo de suspensin, para el veredicto, redaccin de SD). Con todo existe aplicacin del orden consecutivo discrecional en la medida de que es el tribunal quien organiza el debate, ordena la rendicin de pruebas, exige las solemnidades, etc. (facultades del presi dente, 292).. An ms puede incluso decirse que hay un orden consecutivo convencional toda vez qu e son las partes quienes determinan el orden en que se rendir la prueba, 328. Se recibe, en todo caso, pri mero la ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de la acusacin y de la demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren sido deducidas en su contra.

X. PRECLUSIN

El avance del JOP a una etapa posterior, conduce a la extincin de facultades que debieron ejercerse en una anterior. Para ello, debe tomarse en cuenta tambin el principio de continuidad, por lo que las oportunidade s de ejercer esas facultades suelen ser acotadas (290). En todo caso, hay atenuaciones, como ocurre a propsito de las autorizacion es para que un testigo vuelva a deponer (276), la posibilidad de rendir prueba no declarada anteriormente, en la medida de que no se haya tenido conocimiento de ella (336).

XI. LIBERTAD PROBATORIA

295, Todos los hechos y circunstancias pertinentes para la adecuad solucin del ca so sometido a enjuiciamiento podrn ser probados por cualquier medio producido e incorporado en conformidad a la ley. Las regulac iones que el CPP hace sobre algunos medios son slo referenciales. Slo algunos medios se encuentran excluidos, y ello con motivo d e su legalidad, razones de moral y libertad persona. Se aprecia en sana crtica.

XII. SANA CRTICA

297: Los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir lo s principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. El tribunal deber ha cerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba producida, incluso de aqulla que hubiere desestimado, indicando en tal cas o las razones que hubiere tenido en cuenta para hacerlo. La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento del o de los medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren por probados. Esta fundamentacin deber permitir la reproduccin del razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llega re la sentencia. Por su parte, el 340 establece las formas en que el tribunal llegar a su convicc in, y el 342 enumera el contenido de la sentencia. No se quiso regular la sana crtica dndosele ese nombre; para evitar equvocos, se a ludi a sus elementos de forma genrica. Se sabe que la valoracin es libre, pero la libertad no es entera, deben s iempre respetarse los principios de la lgica, mximas de experiencia y conocimientos cientficamente afianzados. La conviccin debe lograrse ms all de toda duda razonable, como lo dispone el 340. La jurisprudencia ha dicho que ese concepto no importa u na conviccin absoluta, sino una en que se excluyan las dudas ms importantes. Se llega a condenar al imputado cuando se supe ran, disipan las dudas sobre su culpabilidad, por medio de la consideracin racional de la prueba rendida en juicio.

FASES DEL JOP

1. PREPARACIN DE LA AUDIENCIA DEL JOP 2. AUDIENCIA DEL JOP 3. REDACCIN Y LECTURA DE LA SD

PREPARACIN DE LA AUDIENCIA DE JOP

Pueden distinguirse los siguientes trmites: 1. Recepcin del auto de apertura: Remitido por el JG dentro de las 48 horas sigui entes a que est firme, en el cual tambin se pone a disposicin del TJOP las personas sometidas a cautelares personales. 2. Ingreso de la causa al rol interno del TJOP, al jefe de administracin de causa s le corresponde distribuirla, lo que har de acuerdo al procedimiento objetivo y general acordado por el comit de jueces. 3. El presidente de la sala asignada dicta una resolucin: En ella, se establece l a fecha de celebracin de la audiencia (entre 15

y 60 das de notificado el auto de apertura), la localidad en que se constituir, no mbre de los jueces que integrarn y, la

citacin a todos los intervinientes. El acusado debe ser citado con a lo menos 7 da s de anticipacin, y bajo el apercibimiento (PP) del 33 y 141. 4. Planteamiento de inhabilidades: Deben plantearse, como regla general, por esc rito y a ms tardar en los 3 das siguientes a la notificacin de la resolucin que fija fecha para el JOP. Hay excepciones: a. Hechos constitutivos de la causal llegan a conocimiento con posterioridad a l os 3 das, pero antes de la fecha del JOP. El incidente ser promovido al inicio de la audiencia. b. De oficio, una vez iniciada la audiencia.

Es competente el mismo TJOP. Tiene como efecto que el TJOP seguir conociendo con exclusin del o los jueces afectados, si pudieren ser reemplazados de acuerdo al 281 o si continuare, al menos, con do s jueces que hubieren concurrido a toda la audiencia (en tal caso, a la sentencia condenatoria se llega por unanimidad).

AUDIENCIA DE JOP

1. Apertura: El presidente constata la asistencia, verifica la disponibilidad de testigos, peritos, intrpretes, etc., y da por iniciado el juicio. Las personas que no comparezcan pueden ser conducidos por la fuerza pblic a.

2. Fijacin del objeto del debate y medidas previas: El presidente seala las acusac iones contenidas en el auto de apertura, y advierte al acusado de su necesidad de estar atento a la audiencia ( ). Luego, dis pondr el abandono de la sala de testigos y peritos.

3. Alegatos de apertura: Primero el fiscal, luego el querellante y demandante ci vil, de haberlos. En seguida, corresponde alegar al defensor, y tiene el acusado la posibilidad de declarar, pudiendo ser interrogad o por fiscal, querellante y actor civil. En cualquier estado del juicio, el acusado podr ser odo para aclarar sus dichos. Puede comunica rse con su defensor cuando quiera, con excepcin del momento de su declaracin.

4. Rendicin de prueba: El orden de las pruebas lo determina cada parte, pero corr esponde primero la prueba sobre los hechos de la acusacin. La prueba documental se rinde mediante su lectura y exhibicin, lo mis mo con objetos, grabaciones y anlogos. La prueba testimonial y pericial se rinde mediante interrogaciones directas, pre

vio juramento ante el juez. La regla general es que estn todos obligados a comparecer, con excepcin de las per sonas enumeradas en el 300 y los testigos y peritos que deban hacerlo por videoconferencia, en el caso revisado. Los del 300 pueden renunciar a su derecho y comparecer, pueden tambin ser forzado a ello mediante resolucin unnime de los miemb ros del TJOP. Por otra parte, la regla general es que todos estn obligados a declarar, con excepcin de las personas del 3 02, 303 y 305 (razones personales parentesco-, secreto profesional, evitar la autoincriminacin, respectivamente). La testimonial comienza con su individualizacin, salvo que el sealamiento de antec edentes pudiere resultar riesgoso para su persona, y el tribunal autorizar al testigo no responder. Si se ejerce este de recho, cualquier divulgacin sobre antecedentes del testigo ser sancionada con la pena del 240, inc. 2 CPC (reclusin menor, medio a mximo), y si se trata de un medio de comunicacin social, se sanciona al director con multa de 10 a 50 sueldos vitales. Tanto el TJOP como el MP pueden adoptar medidas para asegurar la debida proteccin de testigos (307, 308). No existen testigos ni peritos inhbiles, sin perjuicio de dirigirse preguntas ten dientes a demostrar su credibilidad (o falta de ella), sus vnculos con los intervinientes, etc. En general, son preguntas que demuestren la falta de imparcialidad o idoneidad para deponer. Sus declaraciones se sujetan a los interrogatorios de las partes; primero quien presenta, luego la contraparte. Los miembros del tribunal pueden formular preguntas. No se admiten preguntas sugestivas en el examen directo, pero si a la parte que contrainterroga. En ningn caso se admiten preguntas engaosas o destinadas a coaccionar de alguna forma al testigo o perito, ni las poco claras. Objetadas las preguntas, resuelve inmediatamente el tribunal. Respecto a los peritos, sin perjuicio de que deban comparecer al juicio, debern t ambin entregar un informe con las menciones del 315. No obstante, de manera excepcional, las pericias consistentes en anlisis de alcoholemia, ADN y las que recayeren sobre sustancias estupefacientes o psicotrpicas, podrn ser incorporadas al JOP mediante la sola presentacin del informe respectivo. Sin embargo, si alguna de las partes lo solicitare funda damente, la comparecencia del perito no podr ser substituida por la presentacin del informe (20.074). Procede la inspeccin personal, 336 inc. 1. Las pruebas no reguladas expresamente e stn tambin permitidas, 323. Respecto a las pruebas no ofrecidas oportunamente, el tribunal podr recibirlas en tanto no se haya tenido conocimiento de ellas con anterioridad.

5. Alegatos finales: Concluida la recepcin, el presidente dar la palabra a los abo gados en el mismo orden que en los alegatos de inicio. No hay un tiempo mximo legal. Seguidamente, se otorga la facultad de repl icar, pero slo sobre las conclusiones a que haya llegado la contraparte.

6. Declaracin del acusado: Para manifestar lo que estime conveniente.

7. Clausura del debate: 338.

8. Deliberacin: De los jueces asistentes, en privado, 339.

9. Sentencia definitiva: La prueba que sirva de base debe haberse rendido en la audiencia, salvas las excepciones legales (convenciones, prueba anticipada). Puede valorarse libremente, pero respetando l os principios de la lgica, las mximas de experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. Para condenar, la conv iccin del tribunal debe encontrarse ms all de toda duda razonable, en los trminos revisados. El fallo se encuentra limitado por el principio de congruencia, pudiendo el TJOP dar una calificacin jurdica distinta, siempre que lo hubiere advertido a los intervinientes durante la audiencia; de l o contrario, deber reabrirse la discusin sobre ese punto. La SD deber ser pronunciada en la audiencia respectiva, comunicndose el ver edicto por cada uno de los delitos imputados. Cuando la complejidad del caso lo hiciera necesario, o cuando la audi encia se hubiere prolongado por dos o ms das podr posponerse el veredicto hasta por 24 horas. Nulidad del juicio en caso contrario.

REDACCIN Y LECTURA DE LA SENTENCIA DEFINITIVA

Al pronunciarse sobre la absolucin o condena, el tribunal podr diferir la redaccin del fallo y, en su caso, la determinacin de la pena hasta por un plazo de cinco das, fijando la fecha de la audiencia en que ten dr lugar su lectura. No obstante, si el juicio hubiere durado ms de cinco das, el tribunal dispondr, par a la fijacin de la fecha de la audiencia para su comunicacin, de un da adicional por cada dos de exceso de duracin del juicio. El transcurso de estos plazos sin que hubiere tenido lugar la audiencia citada, constituir falta grave que debe r ser sancionada disciplinariamente. Sin perjuicio de ello, se deber citar a una nueva audiencia de lectura de la sentencia, la que en caso alguno podr tener lugar despus del segundo da contado desde la fecha fijada para la primera. Transcurrido este plazo adicional sin que se comunicare la sentencia se producir

la nulidad del juicio, a menos que la decisin hubiere sido la de absolucin del acusado. Si, siendo varios los acusados, se hubiere absuelto a alguno de ellos, la repeticin del juicio slo comprender a quienes hubieren sido condenados. Comunicada la decisin absolutoria, debern alzarse todas las cautelares personales , como asimismo la cancelacin de todas las garantas de comparecencia que se hubieren otorgado. En caso de condena, el tribunal deber resolver sobre las circunstancias modificat orias de responsabilidad penal en la oportunidad prevista para el veredicto. No obstante, tratndose de circunstancias ajenas al hecho punible, y los dems factores relevantes para la determinacin y cumplimiento de la pena, el tribunal abrir debat e sobre tales circunstancias y factores, inmediatamente despus de pronunciado el veredicto y en la misma audiencia. Para d ichos efectos, el tribunal recibir los antecedentes que hagan valer los intervinientes para fundamentar sus peticiones, dejando su resolucin para la audiencia de lectura de sentencia (20.074). La sentencia que condenare a una pena temporal deber expresar con toda precisin el da desde el cual empezar sta a contarse y fijar el tiempo de detencin, prisin preventiva y privacin de libertad imp uesta en conformidad a la letra a) del artculo 155 que deber servir de abono para su cumplimiento. Para estos efectos, se abonar a la pena impuesta un da por cada da completo, o fraccin igual o superior a doce horas, de dichas medidas cautelares que hubiere cumplido el condenado.

CONTENIDO DE LA SENTENCIA DEFINITIVA

1. La mencin del tribunal y la fecha de su dictacin; la identificacin del acusado y la de el o los acusadores; 2. La enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hubieren sido objeto de la acusacin; en su caso, los daos cuya reparacin reclamare en la demanda civil y su pretensin reparatoria, y las def ensas del acusado; 3. La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos favorables o desfavorables al acusado, y de la valoracin de los medios de p rueba que fundamentaren dichas conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 297 4. Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurdicamente ca da uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo; 5. La resolucin que condenare o absolviere a cada uno de los acusados por cada un o de los delitos que la acusacin les hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la responsabilidad civil de los m ismos y fijare el monto de las indemnizaciones a que hubiere lugar; 6. El pronunciamiento sobre las costas de la causa, y 7. La firma de los jueces que la hubieren dictado.

La sentencia ser siempre redactada por uno de los miembros del tribunal colegiado , designado por ste, en tanto la disidencia o prevencin ser redactada por su autor. La sentencia sealar el nombre de su redactor y el del que lo sea de la disidencia o prevencin. El incumplimiento de los requisitos 3, 4 y 5 es causal de RN.

AUDIENCIA DE COMUNICACIN

Una vez redactada, de conformidad al 342, se proceder a darla a conocer en la aud iencia fijada al efecto, oportunidad a contar de la cual se entender notificada a todas las partes, aun cuando no asistieren.

Recursos? Solo el RN, que es extraordinario.

EJECUCIN

Se ejecutan una vez firmes (467). Una vez que lo estn, el tribunal decretar una a una, todas las diligencias y comunicaciones que se requirieren para dar total cumplimiento al fallo. Cuando el condenado debiere cumplir pena privativa de libertad, el tribunal remi tir copia de la sentencia, con el atestado de hallarse firme, al establecimiento penitenciario correspondiente, dando orden de ingreso. Si el condenado estuviere en libertad, el tribunal ordenar inmediatamente su aprehensin y, una vez efectuada, proceder confor me a la regla anterior. Si la sentencia hubiere concedido una medida alternativa, remitir copia de la mis ma a la institucin encargada de su ejecucin. Asimismo, ordenar y controlar el efectivo cumplimiento de las multas y co misos impuestos en la sentencia, ejecutar las cauciones en conformidad con el 147, cuando procediere, y dirigir las comunicacio nes que correspondiere a los organismos pblicos o autoridades que deban intervenir en la ejecucin de lo resuelto. En los casos de los artculos 366 quinquies, 374 bis, inciso primero, y 374 ter de l CP, el tribunal destinar los instrumentos tecnolgicos decomisados, al SENAME o departamentos especializados en la materia d e los organismos policiales que correspondan.

En cuanto a la ejecucin de la sentencia civil, rigen las normas del JE.

PROCEDIMIENTOS ESPECIALES

PROCEDIMIENTO ABREVIADO

Procedimiento especial conocido por el JG para conocer y fallar de la acusacin de l MP cuando ste no pidiera una pena privativa de libertad superior a 5 aos de presidio, o reclusin menor en grado mximo , aceptndose expresamente por el imputado los antecedentes de la investigacin que la fundaren, como asimismo la ap licacin de este procedimiento.

Tiene varios beneficios. Como primera cuestin, se ahorran recursos, tanto de la vc tima, del imputado, cuanto del sistema judicial. Para llegar al acuerdo, adems, generalmente se rebaja la pena solicitada al imput ado.

NATURALEZA JURDICA DEL ACUERDO

Se ha sostenido lo siguiente: 1. Transaccin: No podra serlo, pues no versa sobre la pretensin penal, sino que nica mente sobre el procedimiento (no se est precaviendo litigio eventual, no se le pone trmino tampoco). 2. Confesin: Tampoco, solo se acepta la existencia de determinados elementos fctic os; su calificacin jurdica es realizada por el tribunal. 3. Allanamiento: Tampoco, puede todava en el PA alegar su inocencia, limitado, s, por los antecedentes que ha reconocido. 4. Renuncia al juicio oral y a la prueba: Pareciera ser la postura ms acertada

REQUISITOS

Que en la acusacin el fiscal haya solicitado la imposicin de una pena privativa de libertad no superior a 5 aos de presidio o reclusin menores en su grado mximo, o bien, cualesquiera otras penas de distinta naturaleza, cualquiera fuere su entidad o mono, ya fueren ellas nicas, conjuntas o alternativas. Que el imputado, en conocimiento de los hechos materia de la acusacin y de los an tecedentes de la investigacin que la fundan, acepte expresamente y manifieste su conformidad con la aplicacin de este procedim iento.

Mientras en el procedimiento ordinario, el MP no est obligado a fijar una pena, a qu si lo est, lo que otorga certeza al imputado y le significa una rebaja eventual si es que considera que en el procedimiento normal el sentenciador podra haber determinado la pena dentro de sus lmites mximos. Se obliga al JG a tener una intervencin previa, de acuerdo a lo sealado en el 490 Antes de resolver la solicitud del fiscal, consultar al acusado a fin de asegurarse que ste ha prestado su conformidad al pro cedimiento abreviado en forma libre y voluntaria, que conociere su derecho a 79 exigir un juicio oral, que entendiere los trminos d el acuerdo y las consecuencias que ste pudiere significarle y, especialmente, que no hubiere sido objeto de coacciones ni presi ones indebidas por parte del fiscal o de terceros. La existencia de varios acusados o la atribucin de varios delitos a un mismo acusado , ni impiden la aplicacin de las reglas del procedimiento abreviado.

OPORTUNIDAD PARA SOLICITAR EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO (20.074)

Una vez formalizada la investigacin, podr ser acordada en cualquier etapa del proc edimiento, hasta la APJOP. 1. No se ha acusado: Fiscal y el querellante, en su caso, las formularn verbalmen te en la audiencia que el tribunal convocare para resolver la solicitud de PA, a la que deber citar a todos los intervinientes . 2. Ya se acus: Fiscal y el acusador particular podrn modificarla segn las reglas ge nerales, as como la pena requerida, con el fin de permitir la tramitacin del caso conforme a las reglas del PA. Para estos e fectos, la aceptacin de los hechos podr ser considerada por el fiscal como suficiente para estimar que concurre la circunsta ncia atenuante del artculo 11, N 9, del CP, sin perjuicio de las dems reglas que fueren aplicables para la determinacin de la pena .

Si el procedimiento abreviado no fuere admitido por el JG, se tendrn por no formu ladas las acusaciones verbales realizadas por el fiscal y el querellante, lo mismo que las modificaciones que, en su caso, stos hubieren realizado a sus respectivos libelos.

OPOSICIN DEL QUERELLANTE

Slo podr oponerse cuando en su acusacin particular hubiere efectuado una calificacin jurdica de los hechos, atribuido una forma de participacin o sealado circunstancias modificatorias de la responsabilidad pena l diferentes de las consignadas por el fiscal en su acusacin y, como consecuencia de ello, la pena solicitada excediere el lmite le

gal del 406.

CONSULTA AL ACUSADO

Previo a resolver, el JG consultar al acusado a fin de cerciorarse de que ste: 1. Ha prestado su conformidad al PA en forma libre y espontnea. 2. Que conoce su derecho a JOP. 3. Que entiende los trminos del acuerdo y las consecuencias que pudieran derivars e 4. Que no hubiere sido objeto de coacciones ni presiones indebidas del fiscal o terceros.

RESOLUCIN SOBRE LA SOLICITUD

El JG aceptar la solicitud del fiscal y del imputado cuando: 1. Los antecedentes de la investigacin sean suficientes para proceder de conformi dad a las normas del procedimiento abreviado 2. La pena solicitada por el fiscal se conforme a los parmetros 3. El acuerdo del acusado haya sido prestado con conocimiento de sus derechos, l ibre y voluntariamente.

Cuando no lo estime o cuando considere fundada la oposicin del querellante, debe rechazar la solicitud de procedimiento abreviado y dictar el auto de apertura del juicio oral. En ese evento, se tienen por no fo rmuladas la aceptacin de los hechos por parte del acusado y la aceptacin de los antecedentes de la investigacin, como tampoco las mo dificaciones de la acusacin o de la acusacin particular hechas, por el fiscal o el querellante, para permitir la tramitacin ab reviada del proceso.

TRAMITACIN

Acordado, el juez abrir el debate, otorgando la palabra al fiscal, quien efectuar una exposicin resumida de la acusacin y de las actuaciones y diligencias de la investigacin que la fundamentaren. A continuacin, se dar la palabra a los dems intervinientes. En todo caso, la exposicin final corresponder siempre al acusado.

FALLO

Terminado el debate, el juez dictar sentencia.

Lmites

Primero, debe fundarse nicamente en los hechos descritos en la acusacin (congruenc ia). En caso de ser condenatoria, no podr imponer una pena superior ni ms desfavorable a la requerida por el fiscal o el qu erellante, en su caso. La sentencia condenatoria no podr emitirse exclusivamente sobre la base de la aceptacin de los hechos por parte del imputado. En ningn caso obstar a la concesin de alguna de las medidas alternativas consideradas en la ley, cuando correspondiere. La sentencia no se pronunciar sobre la demanda civil que hubiere sido interpuesta.

Contenido de la sentencia

1. La mencin del tribunal, la fecha de su dictacin y la identificacin de los interv inientes 2. La enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hubieren sido objeto de la acusacin y de la aceptacin por el acusado, as como de la defensa de ste 3. La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos que se dieren po r probados sobre la base de la aceptacin que el acusado hubiere manifestado respecto a los antecedentes de la in vestigacin, as como el mrito de stos, valorados en la forma prevista en el artculo 297; 4. Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurdicamente ca da uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar su fallo 5. La resolucin que condenare o absolviere al acusado. La sentencia condenatoria fijar las penas y se pronunciar sobre la aplicacin de alguna de las medidas alternativas a la privacin o restriccin de liber tad previstas en la ley; 6. El pronunciamiento sobre las costas, y 7. La firma del juez que la hubiere dictado.

La sentencia que condenare a una pena temporal deber expresar con toda precisin el da desde el cual empezar sta a contarse y fijar el tiempo de detencin o prisin preventiva que deber servir de abono para su cu mplimiento. La sentencia condenatoria dispondr tambin el comiso de los instrumentos o efectos del delito o su restitucin, cuando fuere procedente.

RECURSOS

Slo ser impugnable por apelacin, que se deber conceder en ambos efectos. En el conoc imiento del recurso de apelacin la Corte podr pronunciarse acerca de la concurrencia de los supuestos del 406.

PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO

Procedimiento especial, conocido por el JG, destinado a conocer y fallar faltas y los simples delitos para los cuales el MP pida penas no superiores a presidio o reclusin menores en su grado mnimo, salvo qu e quedase sometido a PA. 388 a 399.

MBITO DE APLICACIN

1. Faltas 2. Simples delitos en que no se pida una pena superior a presidio o reclusin meno r en su grado mnimo, y en la medida de que no se hubiere sometido el fallo a PA. 3. Si el fiscal formulare acusacin y la pena requerida no excediere de presidio o reclusin menores en su grado mnimo, la acusacin se tendr como requerimiento, debiendo el juez disponer la continuacin del procedimiento de conformidad a las normas del PS (20.074)

En estos procedimientos no procede la interposicin de demanda civil, salvo que tu vieran por objeto la restitucin de la cosa o su valor.

Puede clasificarse en: PS de fallo inmediato, PS con audiencia previa.

TRAMITACIN

Se inicia de oficio por el MP, por denuncia, por querella. Excepcionalmente, tra tndose de las faltas del 494 N 5 y 496 N 6 (lesiones leves, injuria liviana , no por escrito ni con publicidad), slo puede efec tuar el requerimiento la persona afectada, 54, 55.

Actitudes del fiscal frente a los antecedentes

Puede optar por formular requerimiento o no. Cundo puede no formularlo? 1. Insuficientes los antecedentes aportados 2. Extinguida la responsabilidad penal 3. Ejercida la facultad del 170.

De igual manera, cuando los antecedentes lo ameritaren y hasta la deduccin de la acusacin, el fiscal podr dejar sin efecto la formalizacin de la investigacin que ya hubiere realizado de acuerdo con lo previst o en el artculo 230, y proceder conforme a las reglas del PS. REQUERIMIENTO

Acto solemne del MP por el que solicita al JG dar inicio a un PS, cumplidos los requisitos legales.

Contenido

1. La individualizacin del imputado; 2. Una relacin sucinta del hecho que se le atribuyere, con indicacin del tiempo y lugar de comisin y dems circunstancias relevantes; 3. La cita de la disposicin legal infringida; 4. La exposicin de los antecedentes o elementos que fundamentaren la imputacin; 5. La pena solicitada por el requirente (20.074) 6. La individualizacin y firma del requirente

Excepcionalmente, podr ser formulado verbalmente en una audiencia de control de d etencin, sorprendida la persona in fraganti, 393 bis. Por otra parte, cabe el requerimiento tcito para las acusaciones en que se pida una pena no superior a presidio o reclusin menores en su grado mnimo.

RESOLUCIN DEL REQUERIMIENTO

Debe ordenar: 1. Notificacin al imputado: Bajo el apercibimiento del 33. Debe ser citado a lo m enos 10 das antes de la audiencia. 2. Citar a todos los intervinientes 3. Debe fijar da y hora para audiencia: No antes de 20 das ni ms de 40 desde la res olucin. 4. Ordena comparecencia con todos los medios de prueba: Si fueren testigos o per itos, deben formular la solicitud a lo menos 5 das antes de la audiencia.

AUDIENCIA

No puede suspenderse ni an por falta de comparecencia o por no haberse rendido pr ueba en la misma (396). No obstante, la presencia del MP y del querellante es relevante para que stos puedan interponer R N. Sin embargo, si no hubiere comparecido algn testigo o perito cuya citacin judicial hubiere sido solicitada, y el tribunal con siderare su declaracin como indispensable, dispondr lo necesario para asegurar su comparecencia. La suspensin no podr en caso alguno exce der de cinco das, transcurridos los cuales deber proseguirse conforme a las reglas generales, aun a falta del testigo o perito. Al inicio de la audiencia, el tribunal efectuar una breve relacin del requerimient o y de la querella, en su caso, con lo que queda fijado el objeto de la litis. Presente la vctima, el juez instruir a sta y al imputado sobre la posibilidad de poner trmino al procedimiento por un AR, si procediere atendida la naturaleza del hecho punible materia del requerimiento. Asimismo, el fiscal podr proponer la SCP, si se cumplieren los requisitos del 237. Una vez efectuados los trmites anteriores, el tribunal preguntar al imputado si ad mitiere responsabilidad en los hechos contenidos en el requerimiento o si, por el contrario, solicitare la real izacin de la audiencia. El fiscal podr modificar la pena requerida para el evento de que el imputado admitiere su responsabilidad . Si el imputado admitiere su responsabilidad en el hecho, el tribunal dictar sente ncia inmediatamente. En estos casos, el juez no podr imponer una pena superior a la solicitada en el requerimiento, permi tindose la incorporacin de antecedentes que sirvieren para la determinacin de la pena.

Preparacin del juicio simplificado.

Si el imputado no admitiere responsabilidad, el juez proceder, en la misma audien cia, a la preparacin del juicio simplificado, el cual tendr lugar inmediatamente, o a ms tardar dentro de quinto da.

Juicio simplificado

Comenzar dndose lectura al requerimiento. Se oir a los comparecientes y se recibir l a prueba, tras lo cual se preguntar al imputado si tuviere algo que agregar. Con su nueva declaracin o sin ella, el juez pronunciar su decisin de absolucin o condena, y fijar una nueva audiencia, para dentro de los cinco das prximos, para dar a conocer el texto escrito de la sentencia.

SENTENCIA

Debe efectuar algunas declaraciones adicionales: 1. Reiteracin de faltas: 351, aumento en uno o dos grados. 2. El JG puede ordenar la suspensin de la pena: Cuando concurrieren antecedentes favorables que no hicieren aconsejable la imposicin de la pena al imputado, el juez podr dictar la sentencia y disponer en e lla la suspensin de la pena y sus efectos por un plazo de seis meses. En tal caso, no proceder acumular esta suspensin con algun o de los beneficios contemplados en la ley N 18.216. Transcurridos 6 meses sin nuevo requerimiento o formalizacin, la condena queda sin efecto. No se afecta la responsabilidad civil.

DIFERENCIAS ENTRE LA SCP Y LA SUSPENSIN DE LA PENA

1. Naturaleza jurdica: La SCP es una salida alternativa, la SP es un beneficio al ternativo a la pena. 2. Efectos en cuanto al procedimiento: La SCP suspende el procedimiento, la SP s upone un procedimiento completo. 3. Presuncin de inocencia: En la SCP se mantiene, en la SP no. 4. Efectos de incumplimiento de las condiciones: En la SCP, se reactiva el proce dimiento; en la SP, deber cumplirse con la pena impuesta. 5. Posibles condiciones: En la SCP son varias, en la SP slo consiste en que el co ndenado no sea formalizado ni requerido dentro

de los 6 meses siguientes. 6. Plazos: En la SCP, no puede excederse tres aos ni puede ser menor a uno, en la SP, sern 6 meses siempre.

RECURSOS EN EL PS: Contra la SD, solo RN.

PROCEDIMIENTO MONITORIO

Se aplica slo para procesos penales sobre faltas, en que el MP slo pida pena de mu lta.

TRAMITACIN

El fiscal formular requerimiento en los trminos del PS. Se exige que indique el mo nto especfico de la multa que se solicita. Si el juez estimare suficientemente fundado el requerimiento y la proposicin relativ a a la multa, deber acogerlos inmediatamente, dictando una resolucin. Dicha resolucin contendr, adems: 1. La instruccin acerca del derecho del imputado de reclamar en contra del requer imiento y de la imposicin de la sancin, dentro de los quince das siguientes a su notificacin, as como de los efectos de la interposicin del reclamo; 2. La instruccin acerca de la posibilidad de que dispone el imputado en orden a a ceptar el requerimiento y la multa impuesta, as como de los efectos de la aceptacin, y 3. El sealamiento del monto de la multa y de la forma en que la misma debiere ent erarse, as como del hecho que, si la multa fuere pagada dentro de los quince das siguientes a la notificacin al imputado de l a resolucin prevista en este inciso, ella ser rebajada en 25%, expresndose el monto a enterar en dicho caso.

Actitudes del imputado 1. Imputado paga o transcurre el plazo de quince das sin reclamos: Se entender que acepta su imposicin. En dicho evento la resolucin se tendr, para todos los efectos legales, como sentencia ejecutoriada. 2. Imputado manifiesta oportunamente su oposicin a la imposicin de la multa o su m onto: Se tramita como PS. Lo mismo suceder si el juez no considerare suficientemente fundado el requerimiento o la m ulta propuesta por el fiscal.

PROCEDIMIENTO DE ACCIN PENAL PRIVADA

Procedimiento especial, de aplicacin general, para el juzgamiento de todos los de litos de accin penal privada del 55 CPP y para los que las leyes especiales le den ese carcter. 400 a 405.

El tribunal competente ser siempre el JG.

CARACTERSTICAS

1. Slo comienza por querella 2. JG es competente 3. No se contempla la intervencin del MP 4. Puede abandonarse la accin penal privada, 402. Se da cuando: a. No comparece el querellante a la audiencia de juicio b. Inactividad por ms de 30 das c. Habiendo muerto o cado en incapacidad el querellante, sus representantes no co ncurren a sostener la accin en 90 das

Lo puede decretar de oficio el JG, o a peticin de parte. Procede SSD. 5. El perdn del ofendido puede extinguir la responsabilidad penal 6. Se aplican supletoriamente las normas del PS, con excepcin de la suspensin de l a pena.

TRAMITACIN

Slo comienza por querella, que ser ejercida por la vctima. Debe cumplir con los sig uientes requisitos: 1. Escrito que cumpla con los requisitos de la acusacin y de la querella, 291, 11 3. En el mismo escrito podr solicitar la realizacin de diligencias destinadas a precisar hechos que configuran el delito, las que debern ser decretadas antes de la audiencia. 2. Acompaar una copia de la querella por cada querellado a quien deba notificarse

El tribunal dictar una resolucin ordenando la notificacin al querellado y citando a una audiencia (debe ser notificado a lo menos 10 das antes de ella). Se procede como una audiencia de PS. El querellante y querell ado podrn comparecer a la audiencia en forma personal o representados por mandatario con facultades suficientes para transigi r. Sin perjuicio de ello, debern concurrir en forma personal, cuando el tribunal as lo ordenare. Se pueden presentar las siguientes s ituaciones: 1. No se presenta el querellante o mandatario con poderes suficientes: Se tiene por abandonada la querella. 2. No asiste el querellado o no hay acuerdo: Se siguen las reglas del PS.

Al inicio de la audiencia, el juez instar a las partes a buscar un acuerdo que po nga trmino a la causa, mediante la conciliacin. Tratndose de los delitos de calumnia o de injuria, otorgar al querellado la posibi lidad de dar explicaciones satisfactorias de su conducta.

PARALELO ENTRE PROCEDIMIENTO ORDINARIO Y PROCEDIMIENTO DE ACCIN PENAL PRIVADA

1. Formas de iniciarlo: En el PO caben todas las formas, en el de APP, slo por qu erella. 2. Sujeto legitimado para querellarse: En el PO, excepcionalmente, por personas distintas a la vctima; en la APP, slo la vctima. 3. Intervencin del MP: En el PO interviene, no as en la APP. 4. Abandono: No existe el abandono de la accin penal pblica, s lo hay respecto de l a APP. 5. Renuncia, desistimiento, transaccin: No puede terminar por esas vas el PO, s el de APP. 6. Perdn del ofendido: No puede poner trmino al PO, s al de APP. 7. Etapas: Son distintos los procedimientos en cada caso. 8. Salidas alternativas: Caben en el PO, pero en la APP slo pueden concebirse los AR. 9. Aplicacin del PA: Puede acordarse en el PO, nunca en el de APP.