EXPEDIENTE MATERIA ESPECIALISTA DEMANDADOS DEMANDANTE

: 2009-2555-0 -0401-JR-FA-02 : DIVORCIO POR CAUSAL : ROMERO PINEDA ROCO : MINISTERIO PBLICO : GALLEGOS FLORES, JUAN ANTONIO : ROJAS MIRANDA, MARA CLAUDIA

Resolucin Nro. 18-2010

SENTENCIA NRO. 210-2010-1TFT

Arequipa, veintids de julio Del ao dos mil diez.VISTOS: La demanda de fojas cuarenta y uno a cincuenta y tres interpuesta por Mara Claudia Rojas Miranda en contra de Juan Antonio Gallegos Flores y el representante del Ministerio Pblico, que contiene la pretensin de divorcio por causales. Petitorio: Solicita como pretensin principal se declare el divorcio por las causales de Conducta deshonrosa que hace insoportable la vida en comn y Adulterio a fin de que se declare la disolucin del vnculo conyugal contrado el veintisis de diciembre de mil novecientos noventa y ocho, con las consecuencias de ley; y como pretensin objetiva, originaria y accesoria: 1) Que el demandado abone a su favor una indemnizacin de cincuenta mil nuevos soles como reparacin por dao moral. Fundamentos de hecho de la demanda: Que, la demandante contrajo matrimonio civil con el demandado el veintisis de diciembre de mil novecientos noventa y ocho ante la Municipalidad Distrital de Jos Luis Bustamante y Rivero, provincia y departamento de Arequipa, habiendo procreado dos hijas nombradas Mara Fernanda Gallegos Rojas nacida el primero de julio de mil novecientos noventa y nueve y Carla Estefany Gallegos Rojas nacida el veintinueve de octubre del dos mil tres, quienes se encuentran bajo tenencia de la demandante. Que el domicilio conyugal fue establecido en el inmueble ubicado en calle Bolivia nmero quinientos siete de la Urbanizacin Fecia del distrito de Jos Luis Bustamante y Pavero, de propiedad de los padres del demandado. 1

Que, debido al comportamiento del demandado la recurrente se vio obligada a retirarse del hogar conyugal el diecisis de enero del ao dos mil seis junto con sus dos hijas cobijndose en la casa de sus padres. Que el veintids de enero del dos mil nueve fue emplazada con una invitacin para conciliar a solicitud de doa Giannina Alarcn Dvila con el motivo d arribar a una concitacin extrajudicial de prorrateo de alimentos, tomando conocimiento de la existencia de la menor Sofa Aracel Gallegos Alarcn, nacida el once de marzo del ao dos mil ocho, hija extramatrimonial de su cnyuge demandado con la indicada persona: por lo que incurri en la causal de adulterio y consecuentemente en conducta deshonrosa. Que en el expediente 2006-59 se han fijado los alimentos a favor de sus menores hijas; asimismo, en el expediente 20091109 las partes han acordado lo concerniente al rgimen de vistas, tenencia y patria potestad de sus hijas. Fundamentos de Derecho de la demanda: Ampara su demanda en los artculos 318 inciso 3), 333 inciso 1) y 6), 339, 340, 342, 348, 350, 351 y 353 del Cdigo Civil; artculos 75 y 81 del Cdigo de los Nios y Adolescentes; artculos 83, 84, 87, 424, 425, 475 inciso 5), 480 y 481 del Cdigo Procesal Civil. Actividad Procesal: Mediante resolucin de fojas cincuenta y cuatro se admite a trmite la demanda en la va del Proceso de Conocimiento, conferido el traslado de Ley a los demandados. Contestacin de la demanda por el Ministerio Pblico: Mediante escrito de fojas sesenta la representante del Ministerio Pblico en su condicin de Fiscal Provincial de la Segunda Fiscala de Familia contesta el traslado conferido manifestando que no puede pronunciarse respecto a los hechos por cuanto desconoce la veracidad de los mismos; por lo que est a lo que pruebe el demandante. Fundamentos jurdicos de la contestacin: Ampara su contestacin en los artculos 233 y 333 del Cdigo Civil, artculo 481 del Cdigo Procesal Civil, artculo 1 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico v artculo 4 de la Constitucin Poltica del Per. Actividad Procesal: Mediante resolucin de fojas sesenta y dos se tiene por absuelto el traslado de la demanda por la representante del Ministerio Pblico.

Contestacin a la demanda por el demandado Juan Antonio Gallegos Flores: Mediante escrito de fojas ochenta y uno a noventa y cinco el demandado absuelve el traslado de la demanda solicitando que sea declarada infundada. Al respecto, seala que es cierto que la demandante abandon el hogar conyugal el diecisis de enero del dos mil seis, lo que se encuentra acreditado con las denuncias policiales obrantes en anexos de la 'demanda, en las que expresa su cnyuge que el motivo de la separacin es por incompatibilidad de caracteres, mas no que el recurrente haya infringido algn tipo de violencia fsica o psicolgica, mxime que no acredita tal hecho; que desde la indicada fecha de separacin no ha habido vida en comn entre ambos cnyuges; que encontrndose separado de la demandante el recurrente inici una relacin sentimental v 'producto de la misma con fecha once de marzo del dos mil ocho naci su menor hija Sofa Araceli Gallegos Alarcn; por lo que mal puede afirmar la demandante que tal hecho ha perjudicado su vida marital cuando ella misma abandon el hogar conyugal. Que la demandante falta a la verdad al afirmar que recin con fecha veintids de enero del dos mil nueve tom conocimiento de que el recurrente tena una hija con otra persona; pues ste le inform personalmente de que haba tomado la decisin de rehacer 'su vida; por lo que con fecha veintids de setiembre del dos mil ocho ambos presentaron demanda de separacin convencional la cual result archivada debido a la inasistencia de la demandante a la audiencia. Fundamentos jurdicos de la contestacin: Ampara su contestacin en los artculos 348, 349, 351 del Cdigo Civil. Actividad Procesal: Mediante resolucin de fojas noventa y seis se tiene por absuelto el traslado de la demanda en los trminos que seala el demandado Juan Antonio Gallegos Flores. Mediante resolucin de fojas ciento cinco se declara saneado el proceso. Se fijaron los puntos controvertidos y se efectu el saneamiento probatorio en los trminos que aparecen de la resolucin de fojas ciento diecisiete y siguiente; habindose llevado a cabo la audiencia de pruebas en los trminos que aparecen del acta de fojas ciento veinticuatro y siguiente; por tanto el proceso se encuentra expedito para emitir sentencia; tenindose a la vista el expediente 2006-0059 sobre cobro de alimentos seguido por Mara Claudia Rojas Miranda en contra de Juan Antonio Gallegos Flores . CONSIDERANDO 3

PRIMERO: Marco Normativo a) Que el matrimonio es la unin voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con sujecin a las disposiciones de este Cdigo, a fin de hacer vida en comn, tal como expresa el artculo 234 del Cdigo Civil y tiene como primordiales funciones la educacin de los hijos, as como el mutuo auxilio entre los cnyuges, como se desprende de lo sealado en los artculos 287 y 288 del Cdigo Civil. b) Que, no obstante lo indicado, si el matrimonio no cumple sus fines y se trastocan estos por razones de carcter subjetivo y hechos objetivos que haga imposible hacer vida en comn, es preferible romper este vnculo privilegiando el propio bien y desarrollo psquico de los cnyuges, cautelando sus derechos y los de sus menores hijos en su caso; para tal efecto el Derecho como sistema regulador ce la sociedad ha establecido causales por las cuales uno de los cnyuges, generalmente el ofendido, aunque no es el nico, puede demandar el divorcio vincular, sealadas estas en forma expresa en el artculo 333 del Cdigo Civil. c) Para la procedencia del divorcio por la causal de adulterio previsto por el inciso 1) del Artculo 333 del Cdigo Civil existen dos elementos que se requieren para su concurrencia; uno objetivo, la cpula sexual con persona distinta al cnyuge y otro subjetivo, la intencin consciente y deliberada de violar el deber de fidelidad; asimismo, conforme a lo dispuesto por el artculo 336 del Cdigo Civil, no puede interponerse la accin basada en la causal de adulterio si el ofendido provoc, consinti o perdon, precisando la norma acotada que la cohabitacin posterior al conocimiento del adulterio impide iniciar o proseguir la accin. d) La pretensin de divorcio por la causal de conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn prevista por el inciso 6) del artculo 333 del Cdigo Civil, requiere los dos extremos que establece la ley: si la conducta del cnyuge demandado es realmente deshonrosa, y si en efecto torna insoportable la convivencia; no siendo necesario requerir la "vida comn" como condicin de la misma. As, se considera que configura esta causal el dedicarse a la prostitucin, al proxenetismo, a la delincuencia, a la comercializacin de drogas, el despilfarrar 4

bienes del matrimonio afectando la armnica convivencia, la condena por delito doloso a pena privativa de la libertad menor a dos aos, etc. Tngase presente que el trmino "que haga insoportable la vida en comn" debe ser comprendida extensivamente sea que imposibilite la continuacin de la convivencia o su reanudacin. En el primer caso, los cnyuges todava cohabitan en un mismo domicilio conyugal. En el segundo supuesto, "un cnyuge desde fuera del hogar le procura -al otro- deshonor y/o malediciancia en el mbito social, profesional, etc.". e) Asimismo, de conformidad con el artculo 339 del Cdigo Civil la accin basada en la causal de adulterio caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido o en todo caso a los cinco aos de producida; mientras que la accin basada en la causal de conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn se encuentra expedita mientras subsistan los hechos que la motivan. SEGUNDO: Principio de Congruencia Procesal, carga de la prueba y actividad probatoria a) Que, en la sentencia el Juez debe emitir un juicio de fundabilidad sobre las pretensiones sometidas al proceso, cumpliendo estrictamente con el principio 'de congruencia procesal regulado por el inciso 4 del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil, efectuando una expresin clara de lo que se decide u ordena, respecto de todos los puntos controvertidos. b) Que sobre los puntos controvertidos fijados en el proceso, las partes tienen la obligacin de probar los hechos que aleguen, conforme se los impone el principio onus probandi regulado en nuestro ordenamiento jurdico procesal en su artculo 196, por el cual, salvo disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin o a quien los contradice alegando hechos nuevos. c) Que, para tal efecto las partes, dentro de un debido proceso, deben hacer uso adecuado de los medios probatorios, atendiendo a que su finalidad es acreditar los hechos que se han expuesto, producir certeza en el Juez respecto de los puntos

controvertidos y fundamentar sus decisiones, tal como lo seala el articulo 188 del acotado. d) Sobre tales medios probatorios el Juez debe efectuar una valoracin conjunta utilizando su apreciacin razonada, expresndose slo las valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su decisin, en cumplimiento de lo dispuesto por el articulo 197 del Cdigo citado. TERCERO: Determinacin de puntos controvertidos.- Que, mediante resolucin de fojas ciento noventa y nueve se han establecido como puntos materia de probanza los siguientes: 1) Determinar la constitucin del hogar conyugal o en su caso el ltimo domicilio que ambos cnyuges fijaron; 2) Determinar que el demandado haya mantenido relaciones sentimentales y sexuales con persona distinta a la demandante; 3) Determinar actos que configuren conducta deshonrosa ocasionados por el demandado que hacen imposibles hacer vida en comn, las circunstancias y sus motivos; 4) Respecto al cese de la obligacin alimentaria entre los cnyuges; 5) Respecto a la indemnizacin del dao moral ocasionado que hubiere lugar; 6) Sobre el fenecimiento de la sociedad de gananciales. CUARTO: Anlisis y valoracin del primer punto controvertido: Referido a determinar la constitucin del hogar conyugal o en su caso el ltimo domicilio que ambos cnyuges fijaron. a) Que, el inciso 2 del artculo 24 del Cdigo Procesal Civil establece que adems del Juez del domicilio del demandado tambin es competente a eleccin del demandante: "El juez del ultimo domicilio conyugal, tratndose de nulidad de matrimonio, rgimen patrimonial del matrimonio, separacin de cuerpos, divorcio y patria potestad". b) Que, como se advierte del escrito de demanda, la demandante ha sealado que el ltimo domicilio conyugal fue fijado en calle Bolivia nmero quinientos siete de la Urbanizacin Fecia del distrito de Jos Luis Bustamante y Rivero, lo que ha sido corroborado por el demandado en su contestacin a la demanda de fojas ochenta y

dos, incluyndose por tanto que este Despacho resulta competente para conocer el presente proceso. QUINTO: Anlisis y valoracin del segundo punto controvertido: Referido a determinar que el demandado haya mantenido relaciones sentimentales y sexuales con persona distinta a la demandante". a) Que, con la copia certificada de la partida de matrimonio de fojas tres se encuentra acreditado que la demandante Mara Claudia Rojas Miranda contrajo matrimonio civil con el demandado Juan Antonio Flores Gallegos con fecha veintisis de diciembre de mil Novecientos noventa y ocho ante la Municipalidad distrital de Jos Luis Bustamante y Rivero, provincia y departamento de Arequipa. b) Conforme aparece de los hechos de la demanda, la demandante imputa a su cnyuge demandado haber mantenido una relacin adulterina con Giannina Noem Alarcn Dvila, producto de la cual con Fecha once de marzo del ao dos mil ocho naci la menor Sofa Araceli Gallegos Alarcn, hija extramatrimonial del demandado, quien al contestar la demanda ha corroborado su paternidad; no obstante, seala el demandante que se encontraba separado de hecho de su cnyuge desde el diecisis de enero del dos mil seis; por tanto, la indicada menor fue concebida en circunstancias en que se encontraba separado de la demandante. c) Que, con la copia certificada de la partida de nacimiento de fojas seis se encuentra acreditado el nacimiento de la menor Sofa Araceli Gallegos Alarcn con fecha once de marzo del ao dos mil ocho, siendo sus progenitores el demandado y doa Giannina Noem Alarcn Dvila; documento que no ha sido objeto de cuestionamiento por el demandado siendo as, el nacimiento de la menor y su respectivo reconocimiento de paternidad constituyen prueba indubitable de la existencia de relaciones sexuales extramaritales, las cuales se consumaron con la demandante, 'estando vigente el vnculo matrimonial del demandado

siendo irrelevante si a esa fecha se encontraban separados de hecho. d) No obstante lo expuesto debe establecerse si la causal de divorcio sub examine se encontraba vigente al momento' de la interposicin de la demanda. Que, la

demandante refiere que tom conocimiento de la existencia de la hija extramatrimonial de su cnyuge con fecha veintids de enero del dos mil nueve en circunstancias en que recibi la invitacin para conciliar enviada por la madre de la indicada menor, lo cual se encuentra acreditado con el documento que obra en fojas trece; que no obstante que el demandado ha objetado la fecha en que su cnyuge demandante tom conocimiento de la existencia de la menor, no ha ofrecido medio probatorio que acredite fehacientemente tal hecho. Al respecto, de conformidad con el artculo 339 del Cdigo Civil la accin de divorcio por la causal de adulterio caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido y en todo caso a los cinco aos de producida; siendo as, se advierte de autos que la demanda fue interpuesta con fecha diecisiete de julio del dos mil nueve; por lo que a la fecha de su interposicin no transcurri un tiempo superior a los seis meses prevista por el citado dispositivo legal, encontrndose la accin interpuesta dentro del plazo de caducidad referido; por tanto, es procedente amparar el divorcio por la causal de adulterio demandada. SEXTO: Anlisis y valoracin del tercer punto controvertido: Referido a determinar artos que configuren conducta deshonrosa ocasionados por el demandado que hagan imposible hacer vida en comn, las circunstancias y sus motivos. a) Por conducta deshonrosa debe entenderse el proceder incorrecto de una persona que se encuentra en oposicin al orden pblico, la moral y el respeto de la familia pudiendo manifestarse de varias formas ya que nuestro ordenamiento jurdico en el caso de la presente causal de divorcio no establece un numeras clausus para su constitucin sino un nmerus apertus. b) Refiere la demandante que durante la vida en comn con su cnyuge, se vio obligada a retirarse del hogar conyugal en dos oportunidades; esto es, en una primera oportunidad el veintinueve de octubre del ao dos mil v en una segunda y definitiva oportunidad el diecisis de enero del ao dos mil seis, debido al comportamiento del demandado que ocasiona incompatibilidad de caracteres entre ambos, logrando comprender con fecha veintids de enero del ao dos mil nueve que el motivo ce los maltratos por parte de su cnyuge se deban a la relacin ex tramatrimonial que mantena con doa Sofa Gallegos Alarcn, sealando que con 8

tal hecho ha faltado al respecto y consideracin que merece su hogar conyugal. En tal sentido, ce lo expuesto por la demandante se advierte que la conducta deshonrosa que atribuye al demandado es la relacin adulterina que ste mantena; sin embargo, no acredita que tal hecho haya tornado insoportable la convivencia o reanudacin de la misma, toda vez que como ella misma ha afirmado, tom conocimiento de los hechos adulterinos de su cnyuge aproximadamente dos aos despus de encontrarse separados de hecho, no habiendo mencionado ninguno de los cnyuges voluntad de reconciliacin luego de la separacin ocurrida entre ambos, la cual se haya acreditada con la denuncia policial de fojas diecisiete. c) Asimismo, la demandante no ha acreditado la subsistencia de las

relaciones extramaritales de su cnyuge a efecto de determinar la vigencia de la accin por la causal examine, a lo que se ana que pese a la afliccin que refiere fue ocasionada por el actuar adulterino de su cnyuge la demandante recin ejercit la accin judicial de divorcio casi seis meses despus de haber tomado conocimiento de los mismos. Siendo no habindose causado conviccin respecto a k causal sub examine corresponde ser desestimada por improbada. STIMO: Anlisis y valoracin del cuarto punto controvertido: Referido a determinar el cese de la obligacin alimentaria entre los cnyuges: a) Que, el matrimonio celebrado conforme a las formalidades establecidas en el Cdigo Civil, establece diversos deberes y derechos sealados en el Ttulo II del libro III del ''Derecho de Familia contenido en dicho ordenamiento sustantivo; por tanto disuelto el vnculo del matrimonio mediante el divorcio, tal como lo establece su artculo 348, tales deberes y derechos cesan. b) Que, el ejercicio del derecho de accin determina que el Juez a quien se ha sometido determinadas pretensiones resuelva la fundabilidad de estas, pronuncindose adems, cuando la Ley as lo disponga bajo el llamado "Principio de Legalidad' sobre sus efectos, sin necesidad que estos hayan sido expresamente demandados, atendiendo a una cabal solucin integral del conflicto de intereses, condicin que permite realmente lograr la Paz Social.

c) Que, el artculo 350 del Cdigo Civil seala: "Por el divorcio cesa la obligacin alimenticia entre marido y mujer; a su vez el artculo 353 del Cdigo acotado, seala: "Los cnyuges divorciados no tienen derecho a heredar entre s"; por su parte el artculo 24 del citado expresa: La mujer tiene derecho a llevar el apellido del marido agregado al suyo y a conservarlo mientras no contraiga nuevo matrimonio. Cesa tal derecho en caso de divorcio o nulidad de matrimonio...; finalmente tambin es pertinente citar que el inciso 3 del artculo 318 del Cdigo Civil tambin establece que por el divorcio fenece el rgimen de sociedad de gananciales, lo cual ser analizado en forma particular ms adelante. d) Siendo esto as, constituyendo los efectos citados anteriormente consecuencias legales de la declaracin del divorcio que disuelve el vnculo matrimonial, este despacho considera que debe emitirse pronunciamiento al respecto, siendo irrelevante si como pretensiones hayan sido acumuladas o no a la pretensin principal, dentro de marco procesal contenido en el artculo 483 del Cdigo Procesal Civil. OCTAVO: Anlisis y valoracin del quinto punto controvertido: Referido a la indemnizacin del dao moral ocasionado que hubiere lugar. a) Conforme a lo previsto en el artculo 351 del Cdigo Civil: "Si los hechos que han determinado el divorcio comprometen gravemente el legtimo inters personal del cnyuge inocente, el Juez podr concederle una suma de dinero por concepto de reparacin del dao moral b) Dentro del tema de la Responsabilidad Civil extracontractual, el articulo 1969 del Cdigo Civil seala: "Aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro esta obligado a indemnizarlo. K/ descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor"; del mismo modo el articulo 1984 del facetado seala: "El dao moral es indemnizatorio considerando su magnitud y el menoscabo producido a la vctima o a su familia". c) Que, en el caso de autos, refiere la demandante que su hogar conyugal no puede desenvolverse con normalidad a la altura y nivel que corresponde a la vida en comn, lo que le ha ocasionado no slo dao moral sino que ha trado serio resquebrajamiento en

10

su salud a tal punto de haber requerido tratamiento mdico especializado. Al respecto, si bien se advierte de autos que el cnyuge culpable del divorcio es el demandado, la demandante no ha acreditado que el actuar adulterino del demandado haya ocasionado la separacin entre ambos; pues conforme aparece de la copia certificada de la denuncia policial de fojas diecisiete, es la misma demandante quien dej constancia que su retiro del hogar conyugal se debi a incompatibilidad de caracteres con su cnyuge, mxime que la separacin entre cnyuges acaeci dos aos antes de que sta conociera de la relacin extramatrimonial de su cnyuge. Asimismo, la demandante no ha acreditado que tal hecho haya producido el diagnstico mdico dermatolgico que consta en el certificado mdico de fojas treinta. Siendo as, no habiendo acreditado la demandante en forma fehaciente la existencia de dao y consecuente relacin causal entre el actuar del demandado y la afliccin que refiere la accionante, corresponde desestimar la pretensin indemnizatoria demandada. d) Cabe resaltar que si bien se ha propuesto la pretensin indemnizatoria como accesoria a la pretensin principal, se advierte que sta ha sido indebidamente acumulada, toda vez que su amparo no es una consecuencia inmediata de la declaracin de fundabilidad de la pretensin principal, debido a que dada su naturaleza requiere de estacin probatoria al amparo de las reglas de la responsabilidad civil. NOVENO: Anlisis y valoracin del sexto punto controvertido: Referido al fenecimiento de la sociedad de gananciales.

a) Que, con la celebracin del matrimonio y salvo que se haya optado por el rgimen de separacin de patrimonios, se constituye una sociedad de gananciales entre los cnyuges; rgimen patrimonial, que fenece una vez declarado el divorcio, conforme al artculo 318 inciso 3 del Cdigo Civil. b) Que, este rgimen fenece entre otras causas, por el divorcio, tal como lo seala el 3 del articulo 318 del acotado; por tanto al ampararse la pretensin debe efectuarse declaracin en tal sentido.

11

c) Que, el artculo 298 del Cdigo citado establece que una vez terminada la vigencia del Rien patrimonial se proceder necesariamente a su liquidacin,, la misma que deber efetuarse conforme a la normatividad contenida en el Cdigo Civil v en ejecucin de sentencia, correspondiendo nicamente precederse a declarar por fenecido el rgimen de gananciales que se encuentre vigente. DCIMO: De las costas y costos. a) Que, conforme lo establece el primer prrafo del articulo 412 del Cdigo Procesal Civil: "El reembolso de las costas y costos del proceso no requiere ser demandado y es de cargo de la parte vencida, salvo motivada de exoneracin. b) Que, en el presente proceso la parte vencida es el demandado; por tanto corresponde imponrsele el pago de las mismas, conforme a la normatividad establecida en los incisos 417 al 419 del Cdigo acotado. DCIMO PRIMERO: De la consulta e Inscripcin.- Que, por disposicin del artculo 359 del Cdigo Civil, concordante con el articulo 408 inciso 4 del Cdigo Procesal Civil, en caso de no presentarse apelacin contra la sentencia, esta debe ser elevada en consulta al Superior jerrquico y una vez consentida o ejecutoriada debe inscribirse la presente en el Registro Personal conforme lo dispone el inciso 6 del articulo 2030 del Cdigo Civil. Por estos fundamentos, conforme al articulo 138 de la Constitucin Poltica del Estado, impartiendo justicia en nombre del Pueblo ce quien emana esta potestad: FALLO: Declarando 1) INFUNDADA la pretensin de DIVORCIO por la causal de CONDUCTA DESHONROSA QUE HACE INSOPORTABLE" LA VIDA EN COMN contenida en la demanda de fojas cuarenta y uno a cincuenta y tres. 2) FUNDADA la pretensin de DIVORCIO por la causal de ADULTERIO contenida en la demanda de fojas cuarenta y uno a cincuenta y tres interpuesta por MARA CLAUDIA ROJAS MIRANDA en contra de JUAN ANTONIO GALLEGOS FLORES representante del MINISTERIO PBLICO; en y el consecuencia DECLARO: a) declaracin judicial expresa y

DISUELTO el vnculo matrimonial que una a MARA CLAUDIA ROJAS MIRANDA 12

y JUAN ANTONIO GALLEGOS FLORES por matrimonio Civil contrado el veintisis de diciembre de mil novecientos noventa y ocho ante la Municipalidad Distrital de Jos Luis Bustamante y Rivero, provincia y departamento de Arequipa; y en consecuencia DECLARO: a) FENECIDO el rgimen de sociedad de Gananciales, debiendo - de ser el caso precederse a su liquidacin en ejecucin de la potencia; b) El CESE del derecho de la demandada a llevar el apellido del accionante agregado al suyo; c) El CESE del derecho de heredar entre los divorciados; d) El CESE de la obligacin alimenticia entre los cnyuges. 3) INFUNDADA la pretensin accesoria de INDEMNIZACIN POR DAO MORAL contenida en la demanda de fojas cuarenta y uno a cincuenta y tres interpuesta por Mara Claudia Rojas Miranda en tontea de Juan Antonio Gallegos Flores. ORDENO: 1) Que, consentida o ejecutoriada sea la presente resolucin se remitan los partes judiciales al Registro del Estado Civil de la Municipalidad Distrital de Jos Luis Bustamante y Rivero, provincia y departamento de Arequipa y al Registro Personal de la Oficina Registral Regional de Arequipa y al Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil para k respectiva anotacin de k presente Sentencia, previo pago del arancel judicial correspondiente: y 2) Que en caso de no ser apelada la presente sentencia, sea elevada EN CONSULTA a la Superior Sala Civil. IMPONGO: Al demandado el pago de las costas y costos del proceso. Y por esta mi sentencia, as la pronuncio, mando y firmo en la Sala de mi Despacho del Primer Juzgado de Familia Transitorio de Arequipa. Tmese razn y hgase saber. -

13

SENTENCIA DE VISTA N 0055-2011-4SC AUTO DE VISTA N 0060-2011-4SC Resolucin N 026 (SEIS) Arequipa, dos mil once, Marzo cuatro.I. PARTE EXPOSITIVA: VISTOS: En Audiencia Privada; interviniendo como Juez Superior Ponente el Doctor Ren Cervantes Lpez: ASUNTO: Recurso de apelacin interpuesto por la demandante MARA CLAUDIA ROJAS MIRANDA en contra de la Sentencia nmero doscientos diez-dos mil diez-1JFT de fecha veintids de julio del dos mil diez, obrante de folio doscientos veintiocho a doscientos treinta y ocho, que resuelve declarar: 1) Infundada la pretensin de Divorcio por la causal de conducta deshonrosa que hace insoportable la vida en comn contenida en la demanda de fojas cuarenta y uno a cincuenta y tres. 2) Fundada la pretensin de divorcio por la causal de adulterio contenida en la demanda de fojas cuarenta y uno a cincuenta y tres interpuesta por Mara Claudia Rojas Miranda en contra de Juan Antonio Gallegos Flores y el representante de! Ministerio Pblico; en consecuencia, declara: a) Disuelto el vnculo matrimonial que una a Mara Claudia Rojas Miranda y Juan Antonio Gallegos Flores por matrimonio civil contrado el veintisis de diciembre de mil novecientos noventa y ocho ante la Municipalidad Distrital de Jos Luis Bustamante y Rivera, provincia y departamento de Arequipa; y en consecuencia Declaro: a) Fenecido el rgimen de sociedad de gananciales, debiendo-de ser el caso- precederse a su liquidacin en ejecucin de Sentencia; b) El cese del derecho de la demandada a llevar el apellido del accionante agregado al suyo; c) El cese del derecho de heredar entre los divorciados; d) El cese de la obligacin alimentara entre los cnyuges. 3) Infundada la pretensin accesoria de indemnizacin por dao moral contenida en el demanda de fojas cuarenta y uno a cincuenta y tres interpuesta por Mara Claudia Rojas Miranda en contra de Juan Antonio Gallegos Flores. Ordena: 1) Que, consentida o

14

ejecutoriada sea la presente resolucin se remitan los partes judiciales al Registro de estado civil de la Municipalidad Distrital de Jos Luis Bustamante y Rivera, provincia y departamento de Arequipa y al Registro Personal de la Oficina Registral Regional de Arequipa y al Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil para la respectiva anotacin de la presente Sentencia, previo pago del arancel judicial correspondiente; y 2) Que en caso de no ser apelada la Sentencia sea elevada en consulta a la Superior Sala Civil. E impone al demandado el pago de costas y costos del proceso. FUNDAMENTOS DEL RECURSO Mediante escrito de apelacin obrante de fojas doscientos cincuenta y tres a doscientos cincuenta seis, seala los siguientes fundamentos: a) En cuanto al divorcio por la causal de conduca deshonrosa que haga insoportable la vida en comn. La recurrente sostiene que la conducta adulterina del demandado concepta la causal de conducta deshonrosa, pues sostener lo contrario llevara a la conclusin de que no solamente es lcito sino que resulta justificable que dentro del matrimonio el marido pueda tener relaciones sexuales y sentimentales con tercera persona sin que ello afecte a la esposa. b) En relacin a la indemnizacin de daos y perjuicios, indica la recurrente que al haber el demandado incurrido en causal de divorcio absoluto y que al ser la recurrente perjudicada, ello es mrito suficiente para que se le indemnice conforme lo ha solicitado, situacin que no se ha valorado en la Sentencia recurrida. FINALIDAD DEL RECURSO DE APELACIN: E! objeto del recurso de apelacin consiste en que el rgano Jurisdiccional Superior, a solicitud de parte o de tercero legitimado, examine la resolucin que es produzca agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada, total a parcialmente, tal como dispone el artculo trescientos sesenta y cuatro del Cdigo Procesal Civil de aplicacin supletoria. La competencia de la funcin jurisdiccional del juez superior, se halla delimitada por los siguientes principios: e! tantum devolutum quantum apellatum (slo puede ser revisado lo apelado), el de personalidad o comunidad del recurso y el de non reformatio in peuis (prohibicin de la reforma en peor). 15

II. PARTE CONSIDERATIVA: CONSIDERANDO: Teniendo en cuenta los agravios expuestos en el escrito de apelacin, este Colegiado procede a valorar lo siguiente: De la apelacin sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida: A folios ciento noventa y cinco se ha concedido apelacin sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida, por lo que se emitir pronunciamiento al respecto. 1. La resolucin impugnada es la Resolucin nmero once-dos mil diez que obra en autos de folios ciento setenta a ciento setenta y uno. Dicha resolucin declara infundada la nulidad interpuesta por el demandado Juan Antonio Gallegos Flores en contra del acto procesal de notificacin con la Resolucin nmero cinco de folios ciento veinte. Ahora bien, la precitada resolucin es apelada por los siguientes fundamentos: a) Que, la cdula de notificacin que contena la Resolucin nmero cinco fue entregada en el estudio de! Doctor Humberto Valera en calle Jerusaln nmero doscientos uno-D, oficina nmero tres, tercer piso, afirmacin que se sustenta en el hecho de haberse consignado en la cdula cuestionada un sello correspondiente a dicho abogado, siendo que el domicilio procesal de! recurrente se ubica en: Calle Jerusaln nmero doscientos uno-D, oficina nmero tres, segundo piso; y b) Que, adems para acreditar lo antes sostenido, indica e! recurrente, que se ha adjuntado la tarjeta de presentacin de! Doctor Valera en donde se consigna la direccin de estudio del precitado abogado; la tarjeta de presentacin del recurrente en donde se consigna de igual modo e! estudio del abogado patrocinante del nulidiscente, y un paneux fotogrfico de donde se aprecia la ubicacin de! estudio del Doctor Valera. 2. Al respecto, este colegiado valora lo siguiente: A folios ciento sesenta y uno a obra el informe del auxiliar administrativo, doa Mara Del Pilar Ttito Apaza, servidora quien diligenci la notificacin cuestionada. Dicha servidora en el precitado informe

16

ha indicado en forma categrica que dicho acto de notificacin lo -ha efectuado en el domicilio procesal de la calle Jerusaln doscientos uno-D, oficina tres, segundo piso, habindose recepcionado y dejando constancia con firma y nmero de Documento Nacional de Identidad de la persona que recibi dicha notificacin, desconociendo la procedencia de! sello que tambin aparece en la cdula de notificacin, siendo que en el descargo realizado en e! Sistema Judicial no se encuentra registrado el sello consignado. Ahora bien, dicho informe se encuentra debidamente sustentada con copia del reporte de descargo de la cdula de notificacin cuestionada, en donde no se consigna sello alguno. Por todo ello debe desestimarse el recurso de apelacin y confirmarse la recurrida. En cuanto a la apelacin conferida con efecto suspensivo: 3. En cuanto al divorcio por la causal de conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn. Sostiene la recurrente que la conducta adulterina del demandado concepta la causal de conducta deshonrosa. Al respecto, este Colegiado estima que teniendo en cuenta que el adulterio y la conducta deshonrosa, se encuentran reguladas en el artculo trescientos treinta y tres del Cdigo Civil como causales diferentes, debe entenderse entonces que ambas son autnomas. Ello es as, por cuanto la causal de adulterio se encuentra prevista en el inciso uno y la conducta deshonrosa en el inciso seis del precitado artculo. Adems, si fuera vlido lo sostenido por la recurrente no se hubiera previsto el adulterio como causal de divorcio, pues sera suficiente con que se prevea a la conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn cmo nica causal que comprendiera a ambas; sin embargo, ello no ocurre as, segn se ha visto anteriormente. 4. Ahora, el criterio anterior es concordante con la jurisprudencia emitida por la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, Expediente nmero 3532-96, de fecha treinta y uno de marzo de mil novecientos noventa y siete, en cuyo primer considerado indica: "Que las causales de adulterio y conducta deshonrosa son diferentes y deben sustentarse en hechos autnomos, pues tos mismo hechos no pueden calificar ambas causales". En este sentido, dado que en autos la causal de conduca deshonrosa no se encuentra debidamente sustentada en hechos diferentes a

17

la del adulterio, debe desestimarse el recurso de apelacin y confirmarse en este extremo la recurrida. 5. En relacin a la indemnizacin de daos y perjuicios. Indica la recurrente que al haber el demandado incurrido en causal de divorcio absoluto, ello es mrito suficiente para que se le indemnice conforme lo ha solicitado. Al respecto, el articulo trescientos cincuenta y uno de! Cdigo Civil seala: "Si los hechos que han determinado el divorcio comprometen gravemente el legtimo inters personal del cnyuge inocente, el Juez podr concederle una suma de dinero por concepto de reparacin por dao moral. Se estima al respecto que la aplicacin de la norma antes indicada no es automtica; sino que debe verificarse la concurrencia de los elementos de la responsabilidad extracontractual para condenarse al pago de la misma. Abona el criterio antes mencionado lo resuelto por la Corte Suprema de Justicia de la Repblica en la Casacin nmero 373-1995-Lima, al indicar: "Si bien se ha probado la causal de adulterio, no corresponde la reparacin del dao moral del cnyuge inocente si no se ha probado de modo alguno que los hechos que han originado la disolucin del matrimonio hayan comprometido gravemente su legtimo inters persona. 6. En este sentido, al no haber la recurrente acreditado que los daos que dice habrsele ocasionado son consecuencia del adulterio del demandado, corresponde desestimarse la misma, debindose confirmarse la recurrida. 7. Por otra parte, debe corregirse en virtud al artculo cuatrocientos siete del Cdigo Procesal Civil, el literal b) de la parte resolutiva de la recurrida por cuanto se consigna "El Cese del derecho de la demandada a llevar el apellido del accionante agregado al suyo, cuando lo correcto es que debe cesar el derecho de la demandante de llevar el apellido del demandado agregado al suyo. III. PARTE RESOLUTIVA Por estos fundamentos; SE RESUELVE: CONFIRMAR la Resolucin nmero onceDos mil diez de fecha diecisiete de marzo del dos mil diez obrante de folios ciento setenta a ciento setenta y uno que resuelve declarar infundada la nulidad interpuesta por

18

el demandado Juan Antonio Gallegos Flores que obra a folios ciento treinta y uno; CONFIRMAR la Sentencia nmero doscientos diez-dos mil diez-UFT de fecha veintids de julio del dos mil diez, obrante de folio doscientos veintiocho a doscientos treinta y ocho, que resuelve declarar: 1) Infundada la pretensin de Divorcio por la causal de conducta deshonrosa que hace insoportable la vida en comn contenida en la demanda de fojas cuarenta y uno a cincuenta y tres. 2) Fundada la pretensin de divorcio por la causal de adulterio contenida en la demanda de fojas cuarenta y uno a cincuenta y tres interpuesta por Mara Claudia Rojas Miranda en contra de Juan Antonio Gallegos Flores y el representante del Ministerio Pblico; en consecuencia, declara: a) Disuelto el vnculo matrimonial que una a Mara Claudia Rojas Miranda y Juan Antonio Gallegos Flores por matrimonio civil contrado el veintisis de diciembre de mil novecientos noventa y ocho ante la Municipalidad Distrital de Jos Luis Bustamante y Rivera, provincia y departamento de Arequipa; y en consecuencia Declaro: a) Fenecido el rgimen de sociedad de gananciales, debiendo- de ser el caso-procederse a su liquidacin en ejecucin de sentencia; b) El cese del derecho de la demandada a llevar el apellido del accionante agregado al suyo; c) El cese del derecho de heredar entre los divorciados; d) E! cese de la obligacin alimentara entre los cnyuges. 3} Infundada la pretensin accesoria de indemnizacin por dao moral contenida en el demanda de fojas cuarenta y uno a cincuenta y- tres interpuesta por Mara Claudia Rojas Miranda en contra de Juan Antonio Gallegos Flores. Ordena; 1) Que, consentida o ejecutoriada sea la presente resolucin se remitan los partes judiciales ai Registro de estado civil de la Municipalidad Distrital de Jos Luis Bustamante y Rivera, provincia y departamento de Arequipa y al Registro Personal de la Oficina Registral Regional de Arequipa y al Registro Nacional de identificacin y Estado Civil para la respectiva anotacin de la presente sentencia, previo pago del arancel judicial correspondiente; y 2) Que en caso de no ser apelada la Sentencia sea elevada en consulta a la Superior Sala Civil. E impone al demandado el pago de costas y costos del proceso; CORREGIR el literal b) de la parte resolutiva de la Sentencia, debiendo tener correctamente el siguiente texto: El cese del derecho de la demandante de llevar el apellido del demandado agregado al suyo. Regstrese y Notifquese. En los seguidos por Maria Claudia Rojas Miranda con Juan Antonio Gallegos Flores, sobre Divorcio. Juez Superior Ponente: Seor Cervantes Lpez.-

19

S.S. Paredes Bedregal Valdivia Dueas Cervantes Lpez

20