UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

EL POSTOR COMO SUJETO PROCESAL EN EL PROCESO DE EJECUCIN EN LA VA DE APREMIO

TESIS

CLARA PAOLA DEL CARMEN MANRIQUE GARCIA CARN: 12095-98

Guatemala, Febrero de 2011 Campus Central

UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

EL POSTOR COMO SUJETO PROCESAL EN EL PROCESO DE EJECUCIN EN LA VA DE APREMIO

TESIS

Presentada al Consejo de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales

Por: CLARA PAOLA DEL CARMEN MANRIQUE GARCIA Al conferrsele el grado acadmico de: LICENCIADA EN CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES y los ttulos profesionales de: ABOGADA Y NOTARIA

Guatemala, Febrero de 2011

ASESOR DE TRABAJO DE GRADUACIN

M.A. Mario Efram Lpez Garca

TERNA EXAMINADORA

REA SUSTANTIVA

a. Licenciado Rubn Alberto Contreras Ortz. b. Licenciada Cynthia Mariela Salazar Muoz c. Licenciado Jos Armando Morales Castellanos

REA ADJETIVA

a. Licenciado Fernando Esteban Calvillo Caldern b. M.A. Juan Jos Morales Ruiz c. Licenciada Sonia Girard Luna

DEDICATORIA

A Dios y a la Virgen Mara:

Gracias por haber sido mi sostn durante este tiempo de estudio, por permitirme la vida y la salud para lograr mi meta y por ser la luz del camino de mi vida.

A mi pap:

Luis Fernando Manrique Morales: porque sin l mi triunfo no hubiera sido posible, por su gran apoyo y su gran amor. Por ser m ejemplo a seguir. Gracias papi te amo con todo mi corazn y este triunfo es para ti.

A mi mam:

Gloria Esperanza Garca Mayorga: por ser la persona que me apoyaba para seguir adelante, por su gran amor y comprensin durante este tiempo. Este triunfo tambin es para t. Te amo mami.

A mis hermanos:

Luis Fernando y Gloria Carolina Alejandra, para que este triunfo nos ensee que en la vida todo es posible y que sigamos luchando para mejorar nuestro futuro. Los amo.

A mi esposo:

Alvaro Jos Bobadilla Arredondo, porque en el transcurso de estos aos me ha apoyado y me ha impulsado a lograr mi meta. Te amo.

A mis amigas, tos y primos:

A mis amigas que me han ayudado a seguir adelante, que me han apoyado con sinceridad. Las quiero mucho. Y a mis tos y primos por su amor y cario.

RESPONSABILIDAD: La autora ser la nica responsable del contenido y conclusiones de la tesis.

NDICE

Introduccin

.............................................

CAPTULO 1 1.1 LOS PROCESOS DE EJECUCIN 1.1.1 Definicin 1.2.1 Naturaleza jurdica .. 1.3.1 La accin ejecutiva 1.4.1 El patrimonio ejecutable . .. . ..... 4 .7 8 . 10 .. 11 .. 12

a) Limitacin del patrimonio ejecutable 1.5.1 El ttulo ejecutivo 1.2 EL JUICIO EJECUTIVO 1.2.1 Definicin 1.2.2 Naturaleza jurdica . .

.. 14 .. 15 . 16 17 17

1.2.3 Ttulos que traen aparejada ejecucin . 1.2.4 Prdida de la fuerza ejecutiva 1.2.5 Fases del juicio ejecutivo 1.3 LA EJECUCIN EN LA VA DE APREMIO 1.3.1 Definicin ... ..

.. 17 ... 18

1.3.2 Naturaleza jurdica

1.3.3 Diferencias entre Juicio Ejecutivo y Juicio Ejecutivo en la Va de Apremio. 19 1.3.4 Ttulos que traen aparejada ejecucin en la va de apremio 1.3.5 Fases de la ejecucin en la va de apremio a) La demanda . . 20 .. 20 . 20

b) La defensa del demandado y las excepciones b) La obligacin con garanta real c) El embargo d) El remate... e) La liquidacin f) La escrituracin g) Los recursos ............. ... .. . ...

...... ...

.. 21 . 22 ... 23 ... 23 ... 25 ... 25 . 25

CAPTULO 2 EL POSTOR 2.1 Definicin 2.2 Naturaleza Jurdica .. 26 ........................ 30

2.2.1 El postor como sujeto de transmisin de las obligaciones analizado desde el punto de vista legal . .. . . 30 33 .. 33 34 . 34 ........ 36 .. 37 . 37 . 39 ... . . 39 .. 40 ...... ... 41

2.2.2 El postor como parte en un proceso de ejecucin a) El actor ..

b) El demandado c) El tercero

2.2.3 El postor como sujeto estabilizador de un conflicto jurdico 2.3 La figura del postor en la legislacin guatemalteca 2.3.1 Postor preferente 2.3.2 Postor no preferente 2.4 Facultades del postor 2.5 Obligaciones del postor 2.6 Caractersticas esenciales del postor

2.7 El papel del postor en la va de apremio 2.8 Diferencias y similitudes del postor en los otros procesos de ejecucin 2.9 Acciones procesales que el postor puede realizar en la va de apremio CAPTULO 3 PRESENTACIN, ANLISIS Y DISCUSIN DE RESULTADOS Conclusiones Recomendaciones Referencias Anexos .

.. 42 . 43 . 50

.. 54 84 ... 87 89 ... 92

RESUMEN: El trabajo de tesis realizado inici con explicar qu son los procesos de ejecucin, haciendo mencin de lo ms importante del Juicio Ejecutivo y la Va de Apremio, para as poder llegar dentro de la Va de Apremio al remate y poder establecer a travs de la investigacin quin es el postor, cul es su naturaleza jurdica, sus derechos y obligaciones, y que consecuencias conlleva el postor desde que le es fincado el bien dentro del remate en un proceso de ejecucin en la va de apremio, y poder establecer cmo puede el postor defenderse ante cualquier problema que surja a partir de que le es fincado el bien rematado. Por lo anterior se respondi la pregunta de investigacin, la cual fue: Es suficientemente tutelada por el derecho procesal civil, la actuacin, los derechos y los intereses del postor en la ejecucin en la va de apremio? El objetivo principal de la tesis fue determinar las facultades que la ley otorga al postor con el fin de establecer el marco jurdico en que debe proceder, las consecuencias legales de su actuar, su trascendencia y limitaciones y analizar la tutela jurdica que las normas civiles sustantivas y adjetivas le brindan. La modalidad de la tesis consisti en un trabajo de investigacin documental con la aplicacin de la metodologa cientfica, original en el enfoque o tratamiento que se le dio al tema, ya que el tema de tesis fue una investigacin a fondo puesto que no existe mucha doctrina y por lo tanto se dio un aporte jurdico de acuerdo al tipo de investigacin. La conclusin principal de la tesis fue que en la ley no existe regulacin de las diversas situaciones en que el postor puede encontrarse nacidas de hechos exgenos a su inters y slo puede defenderse a travs de los procedimientos que garanticen su derecho a la defensa en juicio y al debido proceso, contemplados en la ley, tales como incidentes, el amparo y la accin de inconstitucionalidad en casos concretos.

INTRODUCCIN

El presente trabajo de tesis que se desarroll con el nombre de EL POSTOR COMO SUJETO PROCESAL EN EL PROCESO DE EJECUCIN EN LA VA DE APREMIO, fue un tema novedoso que desarroll el marco doctrinario, dndole relevancia al postor a su naturaliza jurdica, facultades, derechos y obligaciones, as como a los obstculos que ste presenta dentro de dicho proceso de ejecucin.

De acuerdo al estudio realizado sobre la Ejecucin en la Va de Apremio, surgi la idea de la presente tesis, ya que se estableci que el postor no tiene mayor relevancia dentro del proceso y que es necesario analizar, cul es su funcin; cul es su figura jurdica, cules son los derechos y obligaciones que tiene; si el Cdigo Procesal Civil y Mercantil tutela lo suficiente a ste para que pueda accionar en contra de una resolucin que le afecte; cules son las limitaciones jurdicas de la actuacin del postor dentro del Ejecucin en la Va de Apremio.

Por lo que la pregunta fundamental de la tesis es Es suficientemente tutelada por el derecho procesal civil, la actuacin, los derechos y los intereses del postor en la ejecucin en la va de apremio?

En la elaboracin de este trabajo se hizo una investigacin doctrinaria y cientfica, adems se estudi lo establecido en la ley guatemalteca de lo referente a este tema y de esto fue importante hacer el anlisis de lo que algunos tratadistas hablan acerca del postor y de sus vicisitudes; ya que existe muy poca doctrina que estudie el tema y no lo analizan a fondo, por lo que se realiz este trabajo para tener un mayor y amplio conocimiento del mismo.

Los objetivos que se han trazado y que inspiran la investigacin del presente trabajo de tesis son, como objetivo general el siguiente: Determinar cules son las facultades que la ley otorga al postor en un proceso de ejecucin en la va de apremio, con el fin de establecer la importancia de su existencia, el marco jurdico en que debe proceder, las consecuencias legales de su actuar, su trascendencia y limitaciones y, analizar la tutela jurdica que las normas civiles sustantivas y adjetivas le brindan. Como objetivos especficos est dar a conocer fundamentos doctrinarios y jurdicos que requieren de revisin y anlisis, necesarios para el estudio y solucin del problema planteado. Un segundo objetivo especfico es establecer cules son los efectos jurdicos de la actuacin del postor y crear un estudio cientfico que sirva como antecedente para evaluar reformas a la legislacin procesal civil vigente relacionada con el tema investigado.

Otro de los objetivos especficos consiste en sugerir soluciones jurdicas para solventar la problemtica planteada.

El lmite de la investigacin fue la carencia de antecedentes documentales relacionados especficamente con los derechos del postor en la Ejecucin en la Va de Apremio, por lo que se supli con el resto de bibliografa que orbita alrededor del problema planteado, as como con los criterios de abogados y juristas que tuvieron opinin acerca del tema investigado. El procedimiento establecido para llevar a cabo la investigacin, fue un estudio doctrinario de lo que son los procesos de ejecucin, la ejecucin en la Va de Apremio, el Juicio Ejecutivo, el postor y las vicisitudes del mismo y un anlisis legal sobre el tema en estudio; adems como trabajo de campo se plante un cuestionario a abogados y jueces que supieran acerca del tema y tuvieran un mejor panorama del mismo, ya que
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las respuestas obtenidas se utilizaron para saber el criterio y al final analizar de una manera adecuada el tema de tesis.

La investigacin abarc la legislacin nacional vigente (civil, de naturaleza sustantiva y adjetiva); e igual forma se consultaron autores guatemaltecos y extranjeros, pginas de Internet y se entrevistaron a abogados y juristas nacionales con experiencia en el tema.

La presente investigacin contribuy con demostrar que las personas denominadas postores, que presentan su postura ante un Juez de Primera Instancia Civil, para poder adquirir un bien o bienes rematados, no tienen en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil normas que establezcan especficamente cmo pueden defenderse ante una resolucin que vaya en contra de su pretensin, y qu limitaciones son las que tienen por falta de normativa legal y hasta dnde tutela la ley o no los derechos del postor.

CAPTULO 1 LOS PROCESOS DE EJECUCIN 1.1 LOS PROCESOS DE EJECUCIN 1.1.1 Definicin De acuerdo a la finalidad que persiguen los procesos civiles, estos pueden ser: de conocimiento o de ejecucin. La primer clase, tambin llamada de declaracin, es, sin duda, el que suscita mayor inters a los efectos civiles, porque constituye el ncleo genuino de la actividad jurisdiccional (las dems son actividades complementarias a la principal) y, en consecuencia, en su seno, se producen los fenmenos procesales de cuyo anlisis surgen proyecciones hacia los otros1. Lino Enrique Palacio, define los procesos de conocimiento de la siguiente manera: los procesos de conocimiento, son los que tienen por objeto una pretensin tendiente a que el rgano jurisdiccional (on arbitral) dilucide y declare, mediante la aplicacin de las normas pertinentes a los hechos alegados y (eventualmente) discutidos, el contenido y alcance de la situacin jurdica existente entre las partes2. En los procesos de conocimiento como se ha establecido anteriormente, son aquellos procesos que las partes buscan para solventar un problema preestablecido y la intervencin del rgano jurisdiccional para que el juez competente dicte lo que en derecho corresponde, declarando un derecho. Existen entre estos procesos de conocimiento el Juicio Ordinario, el Juicio Oral y el Juicio Sumario, todos estos procesos que tienen diversidad de situaciones siempre tienen que llegar a una sentencia dictada por el juez respectivo, sentencia que debe acatar la parte vencida.
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Almagro Nosete, Jos. Derecho Procesal. Espaa, Editorial Trvium S.A. 1995. Pg. 44. Palacio, Lino Enrique. Derecho Procesal Civil. Argentina, Editorial Abeledo Perrot. 1977. Pg. 208.

Ante la sentencia, obtenida en un proceso de conocimiento, Niceto Alcal Zamora y Castillo, seala: la parte que ha sido vencida en juicio puede asumir alguna de estas dos actitudes: cumplirla o no cumplirla. Con la actitud del cumplimiento voluntario se logra la satisfaccin de las pretensiones de la parte vencedora, acogidas en la sentencia, y no se hace ningn acto procesal ms. En cambio, la actitud de incumplimiento de la sentencia por la parte vencida, hace necesario que el juez dicte, a instancia de la parte interesada, las medidas adecuadas para lograr la realizacin prctica del contenido de la sentencia, an en contra de la voluntad de la vencida. Al conjunto de actos procesales que se realizan durante esta etapa eventual del proceso, se le llama ejecucin forzosa o forzada o tambin ejecucin procesal3. Luis Rodrguez, define entonces los procesos de ejecucin, como: El proceso cuyo objeto consiste en una pretensin tendiente a hacer efectiva (de acuerdo con la modalidad correspondiente al derecho que debe satisfacerse) la sancin impuesta por una sentencia de condena4. En ese orden de ideas, se puede definir a los procesos de ejecucin: como aquel proceso por medio del cual la parte actora que en este caso es la parte ejecutante, presenta su pretensin ante el rgano jurisdiccional competente en contra del deudor, en este caso el ejecutado, a travs de un ttulo ejecutivo que trae aparejada la obligacin de pagar cantidad de dinero, lquida y exigible y por ende, ampara la deuda contrada por el ejecutado, la cual es la que reclama el ejecutante, el juez debe calificar el ttulo y si lo considera suficiente le dar trmite a la demanda ejecutiva. Siendo que en estos procesos existe la parte probatoria pero nicamente se pueden presentar aquellas que destruyan la eficacia del ttulo y se fundamenten en prueba documental. Sin embargo, en el sistema jurdico guatemalteco, en ciertos casos, es posible llevar la ejecucin sin que haya sido precedida de un proceso de conocimiento. As que, en los
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Alcal Zamora y Castillo, Niceto. Cuestiones de terminologa procesal. Mxico, Editorial UNAM; 1972. Pg. 146 Rodrguez, Luis A. Tratado de la ejecucin. Argentina, Editorial Universidad. 1991. Pg. 56

distintos ttulos ejecutivos que regula el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107, se encuentran que no slo las sentencias son eficaces para iniciar tales procesos; en el libro tercero de dicho cdigo, se regulan una serie de ttulos que van desde las sentencias pasadas por cosa juzgada, hasta Documentos privados suscritos por el obligado o por su representante reconocidos o que se tengan por reconocidos ante juez competente o con legalizacin notarial. De acuerdo a lo que el ordenamiento jurdico guatemalteco regula, se debe tomar en cuenta la definicin de un autor guatemalteco como lo es Mario Aguirre Godoy, quin al respecto escribe: los procesos de ejecucin, constituyen una serie de etapas lgicamente estructuradas que tiene como fin, mediante el requerimiento judicial, el cumplimiento de un derecho previamente establecido, la satisfaccin de una prestacin incumplida o para el cumplimiento forzado de prestaciones preestablecidas.5 Guillermo Cabanellas, al referirse a los procesos de ejecucin, define: Constituyen la ltima parte del procedimiento judicial, que tiene como finalidad dar cumplimiento a la sentencia definitiva del juez o tribunal competente. Exigencia de determinada deuda mediante el procedimiento ejecutivo, de tramitacin ms rpida que el ordinario.6 Eduardo Pallares, ofrece otra forma de definir a los procesos de ejecucin de la siguiente manera: Los procesos de ejecucin, han de entenderse como la accin de hacer efectivo un mandato jurdico, sea el contenido en la ley, en la sentencia definitiva, en el ttulo que incorpora un derecho o en alguna otra resolucin o mandato concreto.7

Aguirre Godoy, Mario. Derecho Procesal Civil de Guatemala. Guatemala, Editorial Centro de Reproducciones Universidad Rafael Landvar, 1986. Pg. 178. 6 Cabanellas, Guillermo. Diccionario enciclopdico de derecho usual. Argentina. Editorial Heliasta. 1980. Pg. 289 7 Pallares, Eduardo. Diccionario de derecho procesal civil. Mxico, Editorial Porra; 1990. Pg. 309.

1.1.2 Naturaleza jurdica De las definiciones anteriormente brindadas por distintos autores, se desprende que la finalidad de un proceso de ejecucin, no es ms que la de hacer efectivo un derecho preestablecido, a travs de un ttulo que incorpore tal derecho al acreedor. Al respecto, Jos Arlas, escribe: el proceso de ejecucin es aquel que tiene como finalidad la justa solucin de un litigio en que se hace valer una prestacin insatisfecha. Es natural que la satisfaccin de esta pretensin exige del oficio judicial la actividad necesaria para adaptar la realidad a lo que debe ser.8 En conclusin, la naturaleza jurdica de los procesos de ejecucin es de ndole judicial, ya que se necesita de la intervencin de un rgano jurisdiccional competente para hacer valer el derecho en cuestin. Aguirre Godoy, seala: Si es el juez el que lleva a cabo los actos de ejecucin, la naturaleza de esos actos no puede ser otra que de ndole procesal. Esta apreciacin vale tanto para quienes afirman la existencia de procesos autnomos de conocimiento y de ejecucin, como para quienes piensan que se trata de fases de la actividad judicial, fijndose en el sentido unitario de la jurisdiccin.9 Tal problema de la naturaleza jurdica, se ha suscitado, debido a que algunos autores ven los procesos de ejecucin, como consecuencia de la sentencia de un proceso de conocimiento, empero, en cuanto al ttulo que da origen a una ejecucin, ha quedado claro que no puede ser solo una sentencia, existen tambin los documentos creados por los particulares, en los que se obligan unos a otros y cuya consecuencia es lo equivalente a una sentencia. Al respecto Aguirre Godoy expone: Mayor dificultad se presenta cuando el caso no es propiamente la ejecucin de una sentencia, sino la de un ttulo de otra naturaleza. Esta circunstancia no le quita el carcter de actividad jurisdiccional al proceso de ejecucin. Couture explica esta situacin as: En algunos casos el derecho admite que los particulares convengan o estipulen algo que equivale
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Arlas, Jos A. Curso de derecho procesal. Tomo IV. Uruguay; Editorial Alsina; 1977. Pg. 13. Aguirre Godoy, Mario. Op.cit., Pg. 155.

virtualmente a una sentencia de condena. El ttulo contractual u obligacional se asimila entonces a la sentencia y adquiere la calidad de ttulo privado de ejecucin.10 Otro aspecto importante, con relacin a la naturaleza jurdica de los procesos de ejecucin, es la forma en que se originan. Si bien, estos necesitan de un ttulo que contenga un derecho declarado, asimismo necesitan de un rgano jurisdiccional que los ejecute. Ovalle Favela, al respecto escribe: Como una manifestacin del principio dispositivo que rige al proceso civil, la ejecucin procesal solo se puede iniciar a instancia de parte. Esto significa que el juzgador no puede ejecutar sus sentencias de oficio, sino solo a peticin de la parte beneficiada con la sentencia.11 Hay ciertos principios que informan la actividad ejecutiva, tales son el dispositivo, de celeridad, de inmediacin, de preclusin, de igualdad, de defensa, de Debido Proceso, de legalidad, de congruencia que son de observancia obligatoria en todos los procesos y especialmente en los de ejecucin, ya que estos procesos son de forma rpida tanto que se necesita que sea iniciado por las partes, que intervenga el Juez en todas las etapas del proceso, que por ser rpido no se regrese a otra etapa ya vencida, que exista igualdad entre las partes segn lo que les corresponda, que tengan un proceso justo y que est basado en la ley y que al final el Juez de acuerdo a su leal saber y entender sea congruente con su decisin. 1.1.3 La accin ejecutiva Se entiende el derecho de accin, como la libertad que toda persona tiene de acceder a los tribunales, dependencias y oficinas del Estado, para ejercer sus acciones y hacer valer sus derechos de conformidad con la ley. Un libre acceso a los tribunales, al que se incorpora nsito un derecho subjetivo pblico a la jurisdiccin e impone la correlativa obligacin al Estado, por conducto del Organismo Judicial, de emitir decisiones
Aguirre Godoy, Mario. Derecho Procesal Civil de Guatemala. Guatemala, Editorial Centro de Reproducciones Universidad Rafael Landvar, 1986. Pg. 156. 11 Ovalle Favela, Jos. Derecho procesal civil. Mxico, 7. Edicin. Editorial Oxford, 1999. Pg. 283
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fundadas en ley, que garanticen el derecho de defensa, en observancia del principio de prevalencia constitucional, dando vigencia a la justicia enmarcada en la ley, como fin esencial de la organizacin del Estado12. Dentro del derecho de accin, se encuentra el derecho de peticin. La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, al respecto de este derecho regula en su Artculo 28 lo siguiente: Derecho de Peticin: Los habitantes de la Repblica de Guatemala tienen derecho a dirigir, individual o colectivamente, peticiones a la autoridad, la que est obligada a tramitarlas y deber resolverlas conforme a la ley. Al respecto del derecho de accin y de peticin, Cabanellas cita lo siguiente: La academia de la lengua, tomando en cuenta esta voz en su acepcin jurdica, la define como el derecho que se tiene de pedir alguna cosa en juicio, y modo legal de ejercitar el mismo derecho, pidiendo en justicia lo que es nuestro o se nos debe. Para Couture es el poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho, consistente en la facultad de acudir ante los rganos de la jurisdiccin, exponiendo sus pretensiones y formulando la peticin que afirma como correspondiente a su derecho.13 La finalidad de la accin ejecutiva, segn Lino Enrique Palacio, consiste: Fundamentalmente, en modificar una situacin de hecho existente en forma de adecuarla en una situacin jurdica resultante, sea de una sentencia condenatoria, sea de un documento que, en razn de su contenido, goza de una presuncin favorable con respecto a la legitimidad del derecho del acreedor.14 Asimismo, contina manifestando el autor: Ya no se trata, como ocurre en la accin de conocimiento, de obtener un pronunciamiento acerca de un derecho discutido, sino de actuar, de traducir en hechos reales un derecho real, un derecho que, pese a la circunstancia de haber sido

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Gaceta No. 12, expediente No. 89 89, sentencia de la Corte de Constitucionalidad: 14 06 89. Pg. 14. Cabanellas, Guillermo. Diccionario enciclopdico de derecho usual. Argentina. Editorial Heliasta. 1980. Pg. 21 14 Palacio, Lino Enrique. Derecho Procesal Civil. Argentina, Editorial Abeledo Perrot. 1977. Pg. 208.

judicialmente declarado, voluntariamente reconocido, o creado por ciertos acreedores a quienes se confiere un poder de supremaca, ha quedado insatisfecho.15 Como se analiz anteriormente, en la base de toda accin ejecutiva se encuentra un derecho ya cierto o preestablecido, el cual reviste, desde el punto de vista de sus efectos, una caracterstica que la diferencia de la accin que configura el objeto de un proceso de conocimiento. 1.1.4 El patrimonio ejecutable El patrimonio ejecutable es un tema importante para la presente tesis, ya que son todos aquellos bienes del ejecutado que al final se buscan rematar o liquidar en un proceso de ejecucin, para que efecte el pago del derecho econmico que pudiera alegar el ejecutante, y que en virtud de la existencia de este patrimonio que se remata va a existir esa persona interesada en adquirirlo y que durante el remate va a hacer denominado postor. Ya que el postor adquiere derecho al momento de depositar el 10 por ciento del valor del bien y el Juez debe decidir a qu postor se le adjudicar. A continuacin y por la importancia del tema, se citan autores que definen el patrimonio y lo explican. Tal y como escribe Aguirre Godoy, la ejecucin in personam, o sea en la persona, slo existe en lo penal; en lo civil, la ejecucin se lleva a cabo in rem, o sea en las cosas o bienes. Por ello los ordenamientos civiles suelen estipular que el deudor responde de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros y tambin por eso se afirma que sobre dicho patrimonio existe una especie de prenda general a favor de sus acreedores. Al respecto, nuestro Cdigo Civil, regula en su Artculo 1329, lo siguiente:
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Palacio, Lino Enrique. Derecho Procesal Civil. Argentina, Editorial Abeledo Perrot. 1977

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La obligacin personal queda garantizada con los bienes enajenables que posea un deudor en el momento de exigirse su cumplimiento. Eduardo Pallares, al clasificar al patrimonio, escribe: El patrimonio puede ser jurdico o econmico. En el primer caso, solo se considera el conjunto de bienes pertenecientes a una persona; en el segundo, el valor neto de los mismos, esto es, la diferencia entre su valor y el importe de las deudas que los gravan.16 Asimismo, contina manifestando el autor: considerando al patrimonio integralmente, puede definirse como el conjunto de relaciones jurdicas pertenecientes a una persona, lo que comprende el activo y el pasivo de una persona. El patrimonio es una universatis juris que continuamente se transforma. Comprende, por tanto, los bienes presentes y futuros con los cuales responde el deudor de sus obligaciones.17 a) Limitacin del patrimonio ejecutable Eduardo Couture, explica: Un patrimonio ejecutable constituye un presupuesto de la ejecucin forzada, en el sentido de que sin l la coercin se hace difcilmente concebible18. Sin embargo, la ley impone un lmite para que la persona no sea desposeda totalmente de su patrimonio, al respecto, Jos Ovalle Favela, escribe: Superadas hoy las etapas en que el deudor pagaba su incumplimiento con la vida o la libertad, es comn considerar prohibida la prisin por deudas civiles y estimar que el deudor solo responde de sus deudas civiles con sus bienes19. Es el caso de nuestra Constitucin Poltica de la Repblica, la cual en el Artculo 17, en el 2. Prrafo, regula: No hay prisin por deuda.

Pallares, Eduardo. Diccionario de Derecho Procesal Civil. Mxico, Editorial Porra; 1990. Pg. 595. Loc.cit. 18 Couture, Eduardo J. Fundamentos del derecho procesal civil, Argentina, 9. Edicin, Editorial Depalma, 1978. Pg. 148. 19 Ovalle Favela, Jos. Op.cit., Pg. 282.
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Al respecto Ovalle Favela, contina manifestando lo siguiente: Pero an mas all de esta patrimonializacin de la responsabilidad civil, encontramos que el derecho ha alcanzado un desarrollo al tratar de evitar que el ser humano sea desposedo de todo su patrimonio por deudas de carcter civil. De esta manera, con el objeto de proteger la dignidad humana los ordenamientos jurdicos han excluido de la posibilidad de ejecucin procesal a determinados bienes que se consideran indispensables para la subsistencia del ser humano, declarndolos inembargables, y, afortunadamente, la lista de bienes ha ido aumentando.20 El Cdigo Procesal Civil y Mercantil, decreto ley nmero 107, en el Artculo 306, regula los bienes que no se pueden embargar. Existen otras limitaciones al patrimonio ejecutable como lo son los derechos reales de garanta, en el cual tanto la hipoteca como la prenda, afectan al ejecutado nicamente en los bienes sobre que se impone, sin que el deudor quede obligado personalmente ni an por pacto expreso. Esto de acuerdo a lo establecido en los Artculos 823 y 881 del Cdigo Civil. 1.1.5 El ttulo ejecutivo La existencia de un ttulo ejecutivo es el supuesto fundamental para que se pueda iniciar un proceso de ejecucin. Por esta razn, la demanda del proceso ejecutivo siempre debe hacerse acompaar de este documento. Lino Enrique Palacio, al respecto escribe: El elemento que imprime a la pretensin ejecutiva la certeza suficiente para abrir el proceso de ejecucin es el ttulo ejecutivo (nulla executio sine ttulo), la cual puede ser una sentencia judicial condenatoria o un acto negocial o administrativo que acrediten la existencia de un derecho cierto, lquido y exigible.21

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Ovalle Favela, Jos. Derecho procesal civil. Mxico. 7. edicin. Editorial Oxford. 1999. Pg. 282 Palacio, Lino Enrique. Derecho procesal civil. Argentina, Editorial Abeledo Perrot. 1977. Pg. 223.

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Cabanellas, al definir al ttulo ejecutivo, escribe: Denomnese as el documento que por s solo basta para obtener en el juicio correspondiente la ejecucin de una obligacin. En trminos procesales se les denomina ttulos que traen aparejada ejecucin y que son sustancialmente los instrumentos pblicos presentados en forma; los instrumentos privados suscritos por el obligado, reconocidos judicialmente o cuyas firmas estn certificadas por escribano con intervencin del obligado; la confesin de deuda lquida y exigible prestada ante el juez competente para conocer en la ejecucin; la cuenta aprobada o reconocida como consecuencia de una diligencia preparatoria de la va ejecutiva; los ttulos de crdito, siempre que se hayan cumplido determinados requisitos principalmente el del protesto para aquellos que llevan aparejada dicha obligacin. Las sentencias firmes son ejecutivas, as como las transacciones hechas por las partes de un litigio, despus que hayan sido homologadas, las multas procesales y el cobro de honorarios en concepto de costas22 Eduardo Pallares, se refiere al ttulo ejecutivo de la siguiente forma: Ttulo ejecutivo es aquel que trae aparejada ejecucin judicial o sea el que obliga al juez a pronunciar un auto de ejecucin si as lo pide la persona legitimada en el ttulo o su representante legal. Para que el ttulo sea ejecutivo se requiere satisfaga los siguientes requisitos: a) Que haga prueba por s mismo sin necesidad de complementarlo con algn reconocimiento, cotejo o autenticacin. b) Que mediante l se pruebe la existencia, en contra de la persona que va a ser demandada, de una obligacin civil o mercantil, patrimonial, lquida y exigible en el momento en que se instaura el juicio.23

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Cabanellas, Guillermo. Diccionario enciclopdico de derecho usual. Argentina. Editorial Heliasta. 2005. Pg. 948 Pallares, Eduardo. Diccionario de Derecho Procesal Civil. Mxico. Editorial Porra. 1990. Pg. 769

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1.2 EL JUICIO EJECUTIVO 1.2.1 Definicin Para definir al juicio ejecutivo, se ha tomado en cuenta el criterio del Doctor Mauro Chacn Corado, quin lo define de la siguiente forma: El juicio ejecutivo, es un procedimiento especial que tiene por objeto obtener el cumplimiento de una obligacin convenida as tambin se considera como un procedimiento de carcter sumario (resumido) de excepcin que tiene como base el hecho de que el actor disponga de un derecho que traiga aparejada ejecucin. El juicio ejecutivo, tiene como fin el pago inmediato y llano del crdito demandado, o bien que se pronuncie una sentencia condenatoria de remate de los bienes que aseguren el pago del citado crdito.24 El citado autor, seala lo siguiente: Se dice que traen aparejada ejecucin los instrumentos en virtud de los cuales se procede por va ejecutiva contra el deudor moroso, embargando y poniendo a la venta sus bienes para satisfacer al acreedor, ejecucin que se hace en virtud de un acto o instrumento tal cual es, sin que haya necesidad de otra formalidad, ni de otro ttulo.25 Aguirre Godoy, lo define de la forma siguiente: el juicio ejecutivo, de acuerdo con la tcnica procesal, persigue el propsito de obtener el pago inmediato y llano del crdito reclamado, o bien que se pronuncie una sentencia condenatoria de remate de los bienes que aseguren el pago del citado crdito.26 De acuerdo a los autores citados, se puede definir al Juicio Ejecutivo, como aquel proceso por medio del cual la parte que tiene un derecho adquirido que no ha sido

Chacn, Mauro. Consideraciones del juicio ejecutivo. Guatemala. Editorial Vile; 2000. Pg. 33. Ibd., Pg. 34. 26 Aguirre Godoy, Mario. Derecho Procesal Civil de Guatemala. Guatemala, Editorial Centro de Reproducciones Universidad Rafael Landvar, 1986. Pg. 142
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satisfecho, puede plantear un proceso ante un rgano jurisdiccional, en donde se haga cumplir al deudor el pago no realizado, presentando como prueba aquel documento en donde se haya comprometido el deudor. 1.2.2 Naturaleza jurdica Segn Eduardo Pallares: El juicio ejecutivo no tiene por objeto como en el declarativo, declarar un derecho dudoso, sino hacer efectivo el que ya existe reconocido en una prueba pre constituida, es decir, perfeccionada antes del juicio. Comnmente se dice que el juicio ejecutivo se caracteriza porque comienza con ejecucin. Esto es cierto, pero tal circunstancia no apunta a la esencia misma del juicio, sino a una consecuencia que derivan de su propia naturaleza. Lo propio de los procedimientos ejecutivos es que mediante actos jurisdiccionales, se hace efectivo un derecho cuya existencia est demostrada con un documento autentico.27 No obstante, existe una discusin en cuanto a si un juicio ejecutivo cumple o no con la funcin principal que los nomina: la ejecucin. Ya que si se considera que la finalidad caracterstica del proceso ejecutivo consiste, como afirma Carnelutti, en procurar al titular del derecho subjetivo o del inters protegido la satisfaccin sin o contra voluntad, se debe concluir que el juicio ejecutivo, no es exclusivamente ejecutivo, a pesar de su denominacin. Ovalle Favela explica lo anterior de la siguiente manera: Al permitir la participacin procesal del demandado y darle oportunidad, as sea limitada, para que se oponga excepciones contra el ttulo ejecutivo y proponga y suministre pruebas para confirmar su oposicin, el juicio ejecutivo debiera ser ubicado dentro de los procesos de conocimiento o declarativos. A travs de l, se formula una pretensin que todava puede ser discutida, y no una pretensin que, habiendo ya sido declarada fundada judicialmente, solo se encuentre insatisfecha. Pero an cuando todava puede ser discutida, la pretensin basada en un ttulo ejecutivo da motivo a un proceso especial configurado con fines claramente ejecutivos, ya que permite desde el principio el
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Pallares, Eduardo. Diccionario de Derecho Procesal Civil. Mxico. Editorial Porra. 1990. Pg. 486, 487.

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embargo provisional de bienes del demandado y limita las excepciones de este con el objeto de lograr, en forma efectiva y rpida, la ejecucin del ttulo mediante la sentencia de remate y el remate mismo.28 De conformidad con lo sealado anteriormente por los autores, el juicio ejecutivo es un proceso especial dentro del cual se persigue obtener la realizacin de un derecho reconocido; que su naturaleza jurdica consiste en ser un medio de coercin para satisfacer el derecho en forma efectiva y definitiva. Que las excepciones que se pueden interponer no lo hace un juicio declarativo, ya que stas nicamente se plantean para atacar y destruir la eficacia del ttulo, esto es, determinar si el mismo es vigente y positivo, siempre que se fundamenten en prueba documental. Su importancia radica en que el ttulo ejecutivo es el nico medio legal para que una persona reclame su derecho ya otorgado y el ejecutado satisfaga una prestacin a la que est obligado, ya que el Juicio Ejecutivo permite desde el inicio del proceso que se embargen inmediatamente los bienes o derechos que acredita el ttulo, luego que el juez lo calific y autoriz. 1.2.3 Ttulos que traen aparejada ejecucin Los ttulos ejecutivos que la ley establece para el juicio ejecutivo son nmeros apertus, ya que deja abierta la ejecucin de otra clase de documentos que por disposiciones especiales tengan fuerza ejecutiva. Esta situacin que la ley establece es diferente a lo que establece en el Juicio Ejecutivo en la Va de Apremio, en donde los ttulos son nmeros clausus. El Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto ley 107, regula en el Artculo 327, aquellos ttulos que se tramitan en el juico ejecutivo y traen aparejada ejecucin.

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Ovalle Favela, Jos. Derecho procesal civil. Mxico. 7. Edicin. Editorial Oxford. 1999. Pg. 357.

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1.2.4 Prdida de la fuerza ejecutiva Conforme a lo regulado en la parte conducente del Artculo 328 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, el cual nos remite el Artculo 296 del mismo cdigo, se puede sealar que los ttulos ejecutivos pueden perder su eficacia ejecutiva al transcurrir el plazo de los cinco aos sealado en dicho Artculo, ya que, el plazo de los diez aos no es aplicable a esta clase de ttulos, pues al estar garantizados estos con prenda o hipoteca, no procedera hacerlos valer en juicio ejecutivo sino, por el contrario, la va competente en estos casos seria la ejecucin en la va de apremio. 1.2.5 Fases del juicio ejecutivo Segn lo preceptuado en el Artculo 328 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, a las fases del juicio ejecutivo debe aplicarse supletoriamente las reglas correspondientes a la va de premio. 1.3 LA EJECUCIN EN LA VA DE APREMIO 1.3.1 Definicin Segn Joaqun Escriche, el verbo apremiar significa: Compeler u obligar a uno con mandamiento del juez a que haga alguna cosa, proviene del verbo latino premere, que quiere decir oprimir, apretar.29 Ovalle Favela al definir la va de apremio lo hace de la siguiente manera: La va de apremio es, pues, el procedimiento para llevar a cabo la ejecucin procesal o ejecucin

Escriche, Joaqun. Diccionario razonado de legislacin y jurisprudencia. Mxico, Editorial Ensenada. 1984. Pg. 197.

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forzada. La va de apremio constituye el procedimiento para el desarrollo de la etapa final del proceso, la etapa ejecutiva.30 Eduardo Pallares define la Va de apremio como el periodo del juicio en el que se ejecutan las sentencias, los convenios judiciales, los laudos de los rbitros, las transacciones y los autos firmes, que ameritan la intervencin del rgano jurisdiccional para llevarse a efecto.31 Al anlisis de tales definiciones se desprende, que es un conjunto de procedimientos especiales de la ley para el cumplimiento de obligaciones que se encuentran plenamente determinadas y que son posibles de ejecutarse, esto es, de cumplirse efectivamente. De esa manera, queda establecido como caractersticas que delimitan la va de apremio como el proceso a travs del cual se solicita al rgano jurisdiccional competente el cumplimiento, a travs de la coercin del Estado, de una obligacin pendiente de ejecutarse. 1.3.2 Naturaleza jurdica Mauro Chacn, al respecto del significado de la va de apremio, explica: La palabra va, en su origen latino, significaba nica y exclusivamente camino. En la actualidad, sus acepciones se han multiplicado, pero, es frecuente su empleo como sinnimo de procedimiento. Por tanto es el camino o procedimiento que ha de seguirse para llegar a un objetivo determinado. La expresin apremio equivale a la accin de apremiar y significa que se estrecha para la realizacin de algo. En su tpico significado forense, el apremio es el mandamiento del juzgador que obliga al cumplimiento de una conducta ordenada. En consecuencia, la va de apremio, en su acepcin gramatical forense, alude al procedimiento que ha de seguirse para obligar al cumplimiento de una

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Ovalle Favela, Jos. Op.cit., Pg. 280. Pallares, Eduardo. Derecho Procesal Civil. Mxico, 6 edicin, Editorial Porra, S.A. 1976. Pg. 490

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conducta ordenada en una sentencia, en un auto, en una interlocutoria, en un convenio aprobado judicialmente o en un laudo arbitral32 La ejecucin en la va de apremio, se regula por primera vez en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil vigente, segn pude verificar del anlisis comparativo del Cdigo de Enjuiciamiento Civil y Mercantil, que rega hasta la promulgacin del nuevo Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en donde en el primero no existe regulacin alguna al respecto. En cuanto a la naturaleza jurdica de estos procesos, se indica que es la misma que la de los juicios ejecutivos, o sea, de naturaleza eminentemente judicial. 1.3.3 Diferencias entre Juicio Ejecutivo y Ejecucin en la Va de Apremio Los ttulos ejecutivos que dan origen al proceso: tienen como caracterstica esencial la de traer aparejada la obligacin de pagar cantidad en dinero lquida y exigible, pero los de la va de apremio tienen, adems de las caractersticas anteriores, el privilegio de estar cubiertos con alguna garanta de cierta naturaleza, los cuales por la certeza misma que entraan, abren la va de apremio. Otra diferencia de esta con los juicios ejecutivos, es que, en la va de apremio no se dicta sentencia. Ya que, como se explicar ms adelante, los ttulos que dan origen a estos procesos traen aparejada consigo un derecho garantizado y aceptado o impuesto al deudor por autoridad competente, en el cual, el rgano jurisdiccional solo despachar el requerimiento de pago si encuentra que el ttulo no tiene omisiones o defectos que lo hagan insuficiente, y si el pago no se efecta, ordena el embargo o secuestro de la garanta para sujetarla al remate, y as poder cubrir los gastos y pagos que han provocado la necesidad del planteamiento del proceso ante la negativa del ejecutado a cumplir con su obligacin.

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Chacn, Mauro. Consideraciones del juicio ejecutivo. Guatemala. Editorial Vile. 2000. Pg. 570

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Ntese que el fin de la Va de Apremio es que el Acreedor satisfaga su obligacin a travs del remate de la cosa que garantiza el cumplimiento de la obligacin, y que el deudor cumpla coercitivamente con el pago, ya sea total o parcial. 1.3.4 Ttulos que traen aparejada ejecucin en la va de apremio La ley guatemalteca determina que para que proceda la va de apremio, solo ciertos ttulos son los privilegiados para su ejercicio, confirindoles por tal motivo una categora especial, que se sustenta esencialmente en que su poder coercitivo es total ya sea que nazca de una decisin judicial, bien que sea un crdito privilegiado para su ejecucin por esta va. Estos ttulos son aquellos regulados por el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto ley 107, Artculo 294, y que traen aparejada ejecucin en la va de apremio. 1.3.5 Fases de la ejecucin en la va de apremio En cuanto a las fases que deben seguirse en el proceso de la ejecucin en la va de apremio, el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, regula lo siguiente: a) La demanda Se define demanda como: Escrito que inicia el juicio y tiene por objeto determinar las pretensiones del actor mediante el relato de hechos que dan lugar a la accin, invocacin del derecho que la fundamenta y peticin clara de lo que se reclama.33 El principio dispositivo es caracterstica propia de los procesos civiles; los procesos de ejecucin civiles solo pueden ser iniciados a instancia de parte. Esto significa que el juzgador no puede ejecutar sus sentencias de oficio.34 La demanda de ejecucin en la
Osorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Argentina. Editorial Intercontinental. 2007. Pg. 286 34 Ovalle Favela, Jos. Derecho procesal civil. Mxico. 7. Edicin. Editorial Oxford. 1999. Pg. 286
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va de apremio, deber llenar los mismos requisitos que para todos los procesos. El Cdigo Procesal Civil y Mercantil no precisa en formalidades especiales al efecto. Por lo que la integracin de la ley la remite al juicio ordinario, llamado tambin juicio tipo, ya que lo regulado para este proceso es de observancia general para todos los dems procesos en lo que su naturaleza no los contrare.

Citando a Aguirre Godoy, quien al respecto escribe: conforme al Artculo 294 del Cdigo Procesal, procede la ejecucin en la va apremio cuando se pida con base en los ttulos que se puntualizan en dicha norma y siempre que traigan aparejada la obligacin de pagar cantidad de dinero, liquida y exigible. Se refiere esta norma a ejecuciones de obligaciones dinerarias y se establece como condicin que la obligacin sea liquida, es decir, que no este sujeta a liquidacin previa, y adems que sea exigible, o lo que es lo mismo, que sea de plazo vencido, o bien si se trata de una obligacin condicional, que se haya cumplido o realizado la condicin.35 b) La defensa del demandado y las excepciones En todos los procesos el derecho de defensa debe estar garantizado, tal y como lo establece el Artculo 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. En los procesos de ejecucin en la va de apremio, este derecho se refleja en lo regulado en los Artculos 295 y 296 respectivamente del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; otorgndole al demandado, por parte del tribunal competente, audiencia por tres das computados a partir del requerimiento del pago o de la notificacin, en los cuales podr interponer las excepciones pertinentes. Se entiende por excepcin: Aquellos medios de defensa que utiliza la parte deudora o en este caso el ejecutado para comprobar que ha pagado la cantidad que se le exige, nicamente dando este medio de defensa para desvirtuar el titulo. En sentido amplio o
Aguirre Godoy, Mario. Derecho Procesal Civil de Guatemala. Guatemala, Editorial Centro de Reproducciones Universidad Rafael Landvar, 1986. Pg. 212 213.
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Lato, equivale a la oposicin del demandado frente a la demanda. Es la contrapartida de la accin. Ahora, en sentido restringido constituye la oposicin que, sin negar el fundamento de la demanda, trata de impedir la prosecucin del juicio paralizndolo momentneamente o extinguindolo definitivamente, segn se trate de excepciones dilatorias o perentorias.36 La diferencia de la excepciones que admite la va de apremio es que, si bien en los procesos ordinarios se establece que se podrn interponer toda clase de excepciones, en el caso de la va de apremio, el Artculo 296 del Cdigo Procesal establece en lo particular que: Solo se admitirn las excepciones que destruyan la eficacia del ttulo y se fundamenten en prueba documental, siempre que se interpongan dentro del tercero da de ser requerido o notificado el deudor. En consecuencia, en la va de apremio no cabe cualquier tipo de excepciones sino exclusivamente las que se fundamenten en prueba documental que destruya la eficacia del ttulo, porque el mismo no sea suficiente, no contenga cantidad liquida, no sea exigible, o el plazo haya vencido para su ejecucin. El trmite de la oposicin es el de los incidentes, segn lo determina el segundo prrafo del Artculo 296 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, que lo establece. El procedimiento incidental est contemplado en la Ley del Organismo Judicial en los Artculos 135 al 140. c) La obligacin con garanta real Cuando la obligacin est garantizada con prenda o hipoteca, por imperio de la ley, no es necesario el requerimiento ni el embargo, as como tampoco la tasacin de los bienes, por lo que el tribunal, debe proceder a notificar la ejecucin, sealando da y hora para el remate de los bienes pignorados o hipotecados segn lo regulado en el prrafo segundo del Artculo 297 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Una vez efectuado el remate, se procede a la aprobacin de la liquidacin de la deuda con sus intereses y costas procesales, continuando con la escrituracin del bien a favor del postor a quien se finco el remate; la inscripcin del testimonio del instrumento pblico
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Orellana Donis, Eddy Giovanni. Derecho Procesal Civil I. 2. Edicin; Guatemala; (s.E.), 2004. Pg. 203

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respectivo en el Registro General de la Propiedad que corresponda; finalizando con la entrega del inmueble, sea esta voluntaria o judicial mediante el lanzamiento; siempre respetando el derecho del ejecutado o propietario de los bienes rematados de recuperar los mismos hasta antes que se proceda a la escrituracin. d) El embargo Ovalle Favela, al respecto, expone: Como ha quedado sealado, la ejecucin de las sentencias de condena, ya sean de dar, hacer o no hacer, por lo general se traducen directa o indirectamente en el embargo de bienes del condenado, para enajenarlos y con su producto pagar la cantidad a la que haya condenado la sentencia o los daos y perjuicios que se ocasionen por su incumplimiento.37 Esto quiere decir que el embargo constituye una forma procesal que garantiza el cumplimiento del derecho que contiene el titulo, o sea una garanta de ndole procesal. El Diccionario de la Real Academia Espaola define el embargo como: Retencin de bienes por mandamiento judicial. Afectacin y aseguramiento material de determinado bien al pago de una deuda, que se lleva a cabo mediante un acto jurisdiccional.38 e) El remate En el mbito doctrinal, el trmino remate es utilizado como sinnimo de subasta. El remate judicial surge, en principio, de la ejecucin en la va de apremio o del proceso de ejecucin, los que a su vez tienen origen, en algn proceso de conocimiento. El remate, subasta, almoneda o venta en martillero, puede ser particular o judicial. En ambos casos la puja debe dirigirla un pregonero designado previamente a tal efecto.

Ibd., Pg. 293 Diccionario de la Real Academia Espaola, Portal de la Real Academia Espaola, Vigsima Segunda Edicin, Embargo, http://buscon.rae.es/draeI, Consulta el 07 de julio de 2010.
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El diccionario de la Real Academia Espaola define remate como accin de subastar39; en ese orden de ideas, se define al remate o subasta como: Procedimiento en venta pblica de bienes producto de embargo o de una garanta ejecutada, en la que el adjudicatario es el mejor postor. Al respecto Guillermo Cabanellas expone: Subasta: En Amrica se prefieren los sinnimos de licitacin o remate. El trmino deviene de las palabras latinas sub asta, bajo lanza, por la forma en que era vendido el botn del enemigo. En la actualidad, la subasta es la venta pblica de los bienes o alhajas al mejor postor, por mandato y con intervencin de la justicia Judicial. La que se lleva a efecto de un juez o tribunal, en trmite de ejecucin de sentencia, cuando no exista dinero u otros valores de fcil conversin en metlico y siempre que el condenado en el fallo no le de espontneo acatamiento.40 En el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, el remate es regulado como tal, y constituye una fase ms en los procesos la ejecucin. Fincar el remate, conforme el diccionario de la Real Academia Espaola, en su segunda acepcin, es adquirir una finca. Es el acto por virtud del cual el juez determina quien adquiere sobre la propiedad subastada, el derecho real de propiedad. Adjudicar segn el mismo diccionario es declarar que una cosa corresponde a una persona, o conferrsela en satisfaccin de algn derecho. Como se ve de tales acepciones, el fincado, el adjudicatario es aquel a quien el juez o el subastador otorga el derecho de adquirir el bien, por considerar que la suya es la mejor postura.

Diccionario de la Real Academia Espaola, Portal de la Real Academia Espaola, Vigsima Segunda Edicin, Remate, http://buscon.rae.es/draeI, Consulta el 07 de julio de 2010. 40 Cabanellas De Torres, Guillermo. Diccionario jurdico elemental. 17. edicin; Argentina; Editorial Heliasta; 2005. pg. 371.

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f) La liquidacin Se entiende por liquidacin: La operacin que consiste en detallar, ordenar y saldar cuentas una vez determinado su importe. Esta operacin es indispensable para la efectividad de mltiples actos jurdicos (pago de deudas, sucesiones, trmino de empresas41. En el caso de los procesos de ejecucin, la liquidacin es la fase siguiente al remate, en la que el juez destina los fondos recibidos de la subasta y los distribuye para subsanar todos los gastos que han dado origen el proceso. g) La escrituracin Consecuencia de las fases anteriores, el juez ordena al ejecutado que el termino de tres das, deber otorgar escritura traslativa de domino, en su caso, a favor del subastador. De negarse este, se le considerar rebelde y en consecuencia el juez la otorgara de oficio, nombrando para el efecto al notario que el interesado designe, a costa de este. Lo anterior se encuentra regulado en el Artculo 324 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. h) Los Recursos Por ltimo, en cuanto a los medios de impugnacin que proceden en la ejecucin en la va de apremio, tiene especial importancia el recurso de apelacin; el que nicamente procede en contra del auto que admita la va de apremio y contra el que aprueba la liquidacin, tal y como lo establece el Artculo 325 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, al que habra que agregar el caso de enmienda del procedimiento regulado en el Artculo 67 de la Ley del Organismo Judicial.

Osorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Argentina. Editorial Intercontinental. 2007. Pg. 355

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CAPTULO 2 EL POSTOR 2.1 DEFINICIN Guillermo Cabanellas define al postor de la siguiente forma: quin ofrece precio por alguna cosa. Especialmente, quin oferta en subasta, remate o almoneda.42 Para Manuel Osorio ser postor significa: La persona que en una licitacin o subasta ofrece precio o condiciones para quedarse con la cosa, obra o servicio sobre el cual verse la oferta.43 Al postor se le conoce tambin como licitador o ejecutante licitador en la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaol. Y de acuerdo con el Diccionario de la Real Academia Espaola la palabra LICITADOR se entiende por: Persona que licita44. Y para tener un amplio entendimiento el Diccionario de la Real Academia Espaola define la palabra LICITAR como: Ofrecer precio por algo en una subasta o almoneda.45 En el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, no existe ninguna definicin de postor; empero, esta figura s se encuentra en la normativa referente al procedimiento del remate, contemplado dentro de la ejecucin en la va de apremio.

Cabanellas De Torres, Guillermo. Diccionario jurdico elemental.; Argentina. 17 edicin. Editorial Heliasta. 2005. Pg. 251. 43 Osorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Argentina. Editorial Intercontinental. 2007. Pg. 753 44 Diccionario de la Real Academia Espaola, Portal de la Real Academia Espaola. Vigsima Segunda Edicin, Licitador, ra, http://buscon.rae.es/draeI/, Consulta 30 de noviembre de 2010. Diccionario de la Real Academia Espaola, Portal de la Real Academia Espaola. Vigsima Segunda Edicin, Licitar, http://buscon.rae.es/draeI/, Consulta 30 de noviembre de 2010.
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El Cdigo Procesal Civil y Mercantil denomina de distintas formas al postor, esto dependiendo del momento procesal en que se encuentre. As, en el Artculo 315, en el momento en que an no se ha llevado a cabo el remate empieza denominndolo como postor. Posteriormente de finalizado el remate y habiendo aprobado el juez la postura del mismo, la ley en el Artculo 317, lo denomina el subastador. Al igual que en el Artculo 323, en el cual lo denomina de la misma forma. Por ltimo, en el Artculo 326 del mismo Cdigo, se le denomina rematante o adjudicatario, esto, una vez se haya otorgado la escritura traslativa de dominio y el juez ordene dar posesin de los bienes. De acuerdo al prrafo anterior y para que no existan confusiones se definir lo que es el subastador y el rematante, ya que de acuerdo a lo investigado el concepto de estas palabras es distinto a lo que el legislador quiso dar a entender. SUBASTADOR significa: Vender efectos o contratar servicios, arriendos, etc., en pblica subasta.46 Persona que subasta.47 REMATANTE significa: Hacer remate en la venta o arrendamiento de una cosa. Subastar.48 Persona a quin se adjudica la cosa embargada.49 Es evidente que las diversas formas de denominar a esta persona, genera confusin en el tratamiento y puede dar lugar a impugnaciones ya que la denominacin subastador es contradictoria, ya que quin subasta es quien ofrece o pone en oferta el bien que garantiza la obligacin, y no puede llamarse as a quin adquiere la cosa por su mejor postura. Igual cosa sucede con rematante que podra interpretarse coloquialmente como quin remata, cuando es quin adquiere.
Subastador. Ocano Uno, Diccionario Enciclopdico Ilustrado, Barcelona (Espaa), Grupo Editorial Ocano, 1990. (s.p.) 47 Diccionario de la Real Academia Espaola, Portal de la Real Academia Espaola. Vigsima Segunda Edicin, Subastador, http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=cultura, Consulta 02 de marzo de 2010. 48 Rematante. Ocano Uno, Diccionario Enciclopdico Ilustrado, Op. Cit., (s.p.) 49 Diccionario de la Real Academia Espaola, Portal de la Real Academia Espaola, Vigsima Segunda Edicin, Rematante, http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=cultura, Consulta el 02 de marzo de 2010.
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La Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola, llama al postor como Ejecutante Licitador, y haciendo una comparacin de leyes se determina que la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola, es mucho ms especfica en cuanto al postor o ejecutante licitador como lo llama que el Cdigo Procesal Civil y Mercantil guatemalteco. Ya que en el Artculo 647 de la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaol, determina cuales son los requisitos que necesita el Ejecutante Licitador para pujar. En el Cdigo Procesal Civil y Mercantil guatemalteco no especifica cules son los requisitos, sino nicamente en su Artculo 315, segundo prrafo establece que: Slo se admitirn postores que en el acto de la subasta depositen el diez por ciento del valor de sus ofertas Aparte en la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola se pueden hacer posturas en sobre cerrado el cual se abrir el da de la subasta esto establecido en el Artculo 648, en cambio el Cdigo Procesal Civil y Mercantil guatemalteco no lo legisla. Cabe hacer referencia que el postor tambin es aquella persona que en las subastas voluntarias, esto es, aquellas en que no existe proceso, propone una postura mayor frente al valor mnimo que constituye la base de la subasta. En este tipo de casos, el postor satisface su inters en forma inmediata, porque no estando sujeto el subastador a ningn otro orden que no sea la oferta mayor o ms ventajosa para el propietario, puede culminar la adjudicacin y fincar el remate luego de la aceptacin de la postura, a travs de las formas de legalizacin de la contratacin efectuada. A continuacin se har mencin de los sujetos que participan en el remate de acuerdo al Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107: 1. Los postores son aquellos sujetos interesados en obtener los bienes objeto del remate. El cdigo procesal civil y mercantil en el Artculo 315 segundo prrafo, le exige como requisito para estar presentes, el depsito del diez por ciento del valor de sus ofertas, salvo que el ejecutante los releve de dicha obligacin. Slo pueden serlo las personas que tengan la plena capacidad de sus derechos, la aptitud para contratar y obligarse y poder adquirir bienes. Quin no rene dichas calidades no puede ser postor. Esto de acuerdo al Artculo 8 del Cdigo Civil, el cual reza:
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Artculo 8. La capacidad para el ejercicio de los derechos civiles se adquiere por la mayora de edad. Son mayores de edad los que han cumplido diez y ocho aos. Los menores que no han cumplido catorce aos son capaces para algunos actos determinados por la ley. 2. De acuerdo al Artculo 315, primer prrafo, del cdigo procesal civil y mercantil otro participante es el pregonero, que tambin se le conoce doctrinariamente como el martillero o rematario y es aquel sujeto que el juez designa para organizar la venta de los bienes durante la subasta. Anunciando el remate y las posturas que vayan haciendo los postores durante el mismo.

3.

El juez es otro sujeto que acta dentro del remate ya que es el encargado de la administracin de justicia. El juez deber estar presente en todas las actuaciones que en el proceso se susciten, atendiendo al principio de inmediacin procesal, por lo que deber estar presente en el remate. Y es quin debe examinar las posturas y cerrar el remate declarndolo fincado en el mejor postor y lo har saber al pregonero. Es tambin aquel que firma el acta, esto de conformidad con el Artculo 315 del Decreto Ley 107.

4.

El ejecutante es el titular del derecho objeto de la obligacin incumplida. Y a quin le corresponde el pago de lo debido producto del remate.

5.

El obligado, deudor o ejecutado, es la persona que incumpli con la obligacin y motiva la ejecucin y posterior remate. El titular del bien objeto del remate, hasta antes de su escrituracin.

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En conclusin se establece que el postor es un sujeto procesal sui generis, dentro de la ejecucin en la Va de Apremio, por cuanto nace de la ley su intervencin, asignndole caractersticas propias y distintas de la de los terceros y de las partes, cumpliendo una funcin individual y social en la resolucin de un conflicto donde se hace imperativo hacer efectiva una prestacin, satisfaciendo el inters en juego, que es una cantidad lquida y exigible, que se paga en todo o en parte con la postura en que se finc el remate. 2.2 NATURALEZA JURDICA Debido a que la doctrina es escasa, sobre la figura del postor se construir la naturaleza jurdica del postor a partir de otras figuras jurdicas. En cuanto a la naturaleza jurdica del postor, est claro que l interviene en el proceso, pero lo hace de una manera voluntaria y no forzada como el ejecutante y el ejecutado, con el objeto de proponer un precio o postura sobre la cosa objeto del remate. No tiene relacin alguna con las partes en el proceso, ni con la causa o excepciones que estos puedan esgrimir, pues no surgen obligaciones para l sino hasta el momento en que su postura es aceptada y queda jurdicamente ligado al proceso, para satisfacer el precio ofrecido, so pena de perder a favor del acreedor la cantidad de la postura depositada, y pagar los daos y perjuicios que ocasione al acreedor. Al respecto de la responsabilidad que adquiere por el postor en la ejecucin en la va de apremio, se efectan las siguientes consideraciones: 2.2.1 El postor como sujeto de transmisin de las obligaciones analizado desde el punto de vista legal, ya que doctrinariamente no existe informacin al respecto. La naturaleza jurdica del postor se puede calificar como la de un sujeto de transmisin de obligaciones ya que el pago que l realiza lo que hace es cumplir indirectamente la
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obligacin del ejecutado, para esto debemos considerar las siguientes figuras jurdicas del derecho civil y analizarlas. El Cdigo Civil, en el ttulo III del libro V, regula lo referente a la transmisin de las obligaciones, sealando para tal efecto las siguientes: a) Cesin de derechos: en el Artculo 1443 del Cdigo citado, establece que: el acreedor puede ceder sus derechos sin el consentimiento del deudor. Lo anterior significa que lo que se transmite a travs de esta figura es el derecho del acreedor, o sea, que se sustituye este por otro. En cuanto al postor, este no sustituye en ningn momento al acreedor en el proceso y tampoco el acreedor le cede un derecho al postor. Lo que ms le interesa al acreedor es que alguien le pague la deuda, a l no le interesa quin es esa persona, lo nico que quiere es satisfacer su pretensin. b) Subrogacin: regulada en el Artculo 1453 del mismo Cdigo, el cual establece: la subrogacin tiene lugar cuando el acreedor sustituye en el tercero que paga, todos los derechos, acciones y garantas de la obligacin. Esta, al igual que la cesin de derechos, lo que hace es sustituir al acreedor, con la diferencia que se sustituye por el tercero que hace efectivo el total del objeto de la obligacin, quedando este como nuevo titular del derecho. En lo que corresponde al postor, como se analiz anteriormente, el postor nunca sustituye al acreedor. Si bien ste paga por el bien rematado o subastado, jams pasa a ocupar el rol del actor del proceso, pues el pago que hace, extingue la obligacin, ms no el proceso, pues como ya se sabe luego de practicado el remate, se hace la liquidacin de la deuda con sus intereses y regulacin de las costas causadas al ejecutante, se le solicita al postor que deposite en la Tesorera del Organismo Judicial, luego se debe otorgar la escritura traslativa de dominio para que ya pase el bien a nombre del postor. Por lo anterior, en esta figura tampoco se encuentra enmarcada la naturaleza del postor.

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c)

Transmisin de deuda: el Artculo 1463 del Cdigo Civil establece: La sustitucin del deudor en una obligacin personal y su liberacin, se verifican por convenio entre el acreedor y el tercero que sustituye. Tampoco esta figura es pertinente al caso, ya que no existe convenio alguno entre el acreedor y el tercero, porque la intervencin del postor nace de la oferta pblica del bien que garantiza la obligacin, pero de ninguna manera es parte de un acuerdo o convenio. Si bien el postor cubre con su postura la deuda del principal obligado, esto nace de un acto propio y voluntario del postor, interesado en el bien, pero sin convenio previo con el acreedor. Tampoco puede existir sustitucin del deudor, porque este queda obligado a otorgar a favor del postor la escritura traslativa del bien y su posesin, y ligado al proceso hasta su fenecimiento. El postor acta entre otros postores y jams tiene un acuerdo directo con el actor como lo sera si existiera una transmisin de deuda. Adems lo hace dentro de un proceso y no en un acto privado como lo que regula la ley. Otro aspecto es que el incumplimiento por parte del postor no conlleva al pago total de lo adeudado por el obligado sustituido, sino que la ley lo limita a lo regulado en el Artculo 317 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, el cual establece: El subastador est obligado a cumplir las condiciones a que se oblig en el remate, y si no lo hiciere, perder a favor del ejecutante y con abono a la obligacin por la que se ejecuta, el depsito que hubiere hecho para garantizar su postura y quedar, adems, responsable de los daos y perjuicios que causare. Otra situacin que separa definitivamente al postor de la transmisin de deuda, es que el postor podra ser el mismo acreedor, en ausencia de posturas, aspecto que extingue totalmente la naturaleza de esta figura.

De todo lo anterior, se concluye que si bien existe alguna similitud entre las situaciones jurdicas que se producen en el momento en que el postor se apersona dentro del proceso a hacer pago de la prestacin, ninguna de las figuras anteriores puede encajar dentro de la naturaleza jurdica del postor. La figura del postor no admite en ningn momento una forma de transmisin de obligaciones. Sin embargo, a consecuencia de la responsabilidad que adquiere, le es exigida una conducta, la cual al no efectuarse, se
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le impondr una sancin que afecta su patrimonio y una posible condena por los daos y perjuicios que provoque. 2.2.2 El postor como parte en un proceso de ejecucin Se denomina parte en un proceso: el que demanda en nombre propio (o en cuyo nombre es demandada) una actuacin de la ley y aquel frente al cual sta es demandada.50. Una demanda en el proceso supone (por lo menos) dos partes: la que la hace y aqulla frente a la cual se hace (actor y demandado). El demandado puede convertirse en actor, verbigracia, mediante la reconvencin. A la posicin de actor y demandado, corresponde en la ejecucin la de acreedor y deudor. Cada parte que interviene en un proceso tiene un inters dentro del mismo; ese inters divide la inclinacin de lo que en el proceso se pretende. En el caso de los procesos de ejecucin, el actor exige el cumplimiento del objeto de la obligacin, mientras que el demandado se defiende pretendiendo no le sea disminuido su patrimonio. Dentro de las partes que interviene en un proceso estn: a) El actor Eduardo Pallares define al actor como la persona que ejercita o en cuyo nombre se ejercita una accin, o la que inicia el juicio o a cuyo nombre se inicia el juicio, mediante demanda en forma.51 Por lo anterior se define al actor como el sujeto que pone en movimiento un rgano jurisdiccional, lo que se llama accin. El actor es el que exige una pretensin a un sujeto procesal denominado demandado.

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Chiovenda, Jos. Principios de Derecho Procesal Civil. Tomo II, Espaa, Editorial Reus, S.A., 1925, Pg. 6 Pallares, Eduardo. Diccionario de derecho procesal civil. Mxico. Editorial Porra. 1990. Pg. 61

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b) El demandado El citado autor define al demandado como la persona contra la cual se endereza una demanda judicial, exigindole alguna cosa o prestacin determinada.52 De acuerdo a la definicin anterior se determina al demandado como el sujeto procesal a quin el actor le exige la pretensin a travs de un proceso. Es a quin se dirige la demanda reclamndole que cumpla con la exigencia que hace el actor. c) El tercero El autor citado explica que tratndose del ejercicio de la accin procesal, la ley considera como terceros y los faculta a obrar como tales en el proceso, a todas las personas que no sean ni el actor ni el demandado. Por lo que debe considerarse como tercero en lo relativo al ejercicio de la accin, cualquier persona que no figure en el proceso como actor o como demandado, incluso las partes en sentido formal. Para que un tercero est legitimado en un proceso o sea para que pueda intervenir en l legalmente, es indispensable que tenga inters procesal en hacerlo. 53 El Artculo 56 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil al respecto regula: En un proceso seguido entre dos o ms personas, puede un tercero presentarse a deducir una accin relativa al mismo asunto. Esta nueva accin se llama tercera y el que la promueve, tercero opositor o coadyuvante. Tal y como lo establece el Artculo anterior, el tercero puede ser de dos formas: Tercero coadyuvante: Las terceras coadyuvantes se caracterizan porque el tercero no ejercita una nueva accin en el juicio principal, sino nicamente se adhiere a la accin ya ejercitada o a la excepcin o defensa que el demandado ha hecho valer

52 53

Ibd., Pg. 233 Pallares, Eduardo. Diccionario de Derecho Procesal Civil. Mxico, Editorial Porra; 1990. Pg. 758

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en el juicio.54 Por lo anterior se entiende entonces que se reputa una misma parte con aquel a quien ayuda, debiendo tomar el proceso en el estado en que se halle; no puede suspender su curso, ni alegar ni probar lo que estuviere prohibido al principal. Tercero excluyente: Es el sujeto procesal que tienen inters excluyente, personal y directo. Estas son de dos clases, las de dominio y las de preferencia. Las primeras tienen por objeto que se declare que el tercero opositor es dueo del bien que est en litigio en el juicio principal, que se levante el embargo que ha recado sobre l y se le devuelva con todos sus frutos y accesorios, o bien que es el titular de la accin ejercitada en dicho juicio. En uno y otro caso, la sentencia que declare procedente la accin del tercerista, deber reintegrarlo en el goce de sus derechos de propiedad o en la titularidad de la accin. Las terceras de preferencia tienen por objeto que se declare que el tercerista tiene preferencia en el pago, respecto del acreedor embargante en el juicio principal.55 El Cdigo Procesal Civil y Mercantil no regula al postor como parte en un proceso, puesto que no adopta una postura en relacin a las partes anteriormente sealadas; sin embargo, este si adquiere una responsabilidad al momento de fincarse en l el remate, por lo tanto le es exigida la conducta de cumplir con la postura ofrecida dentro del proceso. Su actividad al no considerrsele parte, lo deja sin regulacin especfica en nuestro ordenamiento jurdico, donde al no haber regulacin jurdica sobre sus derechos en el proceso, lo convierte en un sujeto vulnerable en cuanto a su derecho de defensa. Pero resulta evidente que si bien su derecho es precario mientras no se concluya con los procedimientos que aseguran su postura y su derecho al bien, tiene tambin, por razn constitucional, el derecho de defender su postura y su situacin

54

Ibd., Pgs. 754 y 758 Pallares, Eduardo. Diccionario de Derecho Procesal Civil. Mxico, Editorial Porra; 1990. Pgs. 754 y 758

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jurdica preferente frente al bien rematado, a travs de los remedios legales que la propia ley otorga a los ciudadanos. 2.2.3 El postor como sujeto estabilizador de un conflicto jurdico. La presencia del postor es de gran importancia en un proceso de ejecucin en donde hay bienes que sern rematados, puesto que su incorporacin al mismo provoca la solucin de un conflicto. Es gracias al postor que se pueda brindar seguridad jurdica a los procesos de ejecucin, ya que constituye la garanta del cumplimiento de una obligacin que fue exigida por su titular a travs de una demanda procesal. En todo caso, la naturaleza jurdica del postor deviene de una forma de resolver un conflicto generado por el incumplimiento de una obligacin dentro de un proceso de ejecucin. El postor satisface la pretensin indirectamente del acreedor al cumplir la prestacin solicitada judicialmente, el deudor cumple su obligacin en forma coercitiva al ser desposedo en forma legal del bien que garantiza la obligacin. Es un satisfactor que resuelve el conflicto legal formulado ante el juez a travs de una intervencin voluntaria, en que obtiene un derecho mediante un precio, sin que exista convenio u otra relacin previa con las partes. En sentido estricto, entonces, el postor nunca es parte, pero si es un sujeto procesal que interviene en un proceso de ejecucin con el objeto de atribuirse mediante un precio la cosa sujeto del remate. En consecuencia se establece que en los procesos de ejecucin el postor tiene una categora especial no como parte ni como tercero, sino como un sujeto procesal SUI GENERIS, ya que no puede compararse en ninguno de los extremos con las partes y los terceros reconocidos dentro de nuestra legislacin y la doctrina. Es una persona totalmente extraa al proceso que interviene con el objeto de satisfacer la obligacin a que est sujeto el deudor a travs de la adquisicin del bien que es la garanta. As es que su denominacin dentro de los procesos de ejecucin es el denominarlo
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simplemente postor, es decir la persona que ante la subasta de un bien participe en el remate proponiendo una postura que en caso de ser aceptada, finca en l el bien objeto de la garanta y como contraprestacin queda obligado al pago del monto de su postura, medida econmicamente en moneda legal. 2.3 LA FIGURA DEL POSTOR EN LA LEGISLACIN GUATEMALTECA. Debido a que no existe doctrina y partiendo de lo que establece el Cdigo Procesal Civil y Mercantil se crea una clasificacin del postor la cual se detalla de la siguiente forma: 2.3.1 Postor preferente Algunos postores tienen en relacin a otros, preferencia en igualdad de posturas, derivado de ciertas condiciones, lo que se entiende por derecho de tanteo, que se explica cmo: La facultad que por ley o costumbre jurdica tiene una persona para adquirir algo con preferencia a los compradores y por el mismo precio. Es el derecho que tiene una persona para la adquisicin de una cosa en el caso que el dueo quiera enajenarla, y debe ser ejercitado antes de la venta.56 La ley establece en el Artculo 316 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, que durante el remate y antes de fincarse, pueden ejercitar el derecho de preferencia por el tanto, en el siguiente orden: los comuneros, los acreedores hipotecarios, segn sus grados, y el ejecutante. De acuerdo a lo expuesto, tales personas tienen la calidad de postores preferentes, esto es, son aquellos que tienen prioridad para presentar su postura ante cualquier otro postor, y poder adjudicarse el bien rematado, dentro de los procesos de ejecucin. Podrn ejercer el derecho de tanteo los siguientes postores:

Osorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Argentina. Editorial Intercontinental. 2007. Pg. 930

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Los comuneros: se refiere al caso de que el bien, objeto de la ejecucin en la va de apremio, se encuentre en copropiedad. Esto da derecho a los condueos de poder participar como postores preferentes en el remate que se haga de los mismos. Pudiendo adquirirlos antes que otro postor, siempre y cuando cumplan con la cantidad fincada. Los acreedores hipotecarios: cuando el bien rematado, se encuentra gravado con varias hipotecas, los acreedores tendrn derecho preferente. As el bien rematado o el producto del mismo servir para solventar el pago de las garantas hipotecarias impuestas sobre el mismo.

El ejecutante: El actor podr solicitar al juez, en cualquier momento del proceso, le sea adjudicado en pago los bienes objeto del remate, por la base fijada para ste, debiendo abonar la diferencia si la hubiere. Asimismo, si el da sealado para el remate no hubiere comprador, el ejecutante podr hacer uso de su derecho pudiendo para el efecto, adjudicarse los bienes en pago por el valor o precio de la base de la subasta. Lo anterior segn lo regulado en el Artculo 318 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Este es un tpico caso de postor preferente dado que as lo considera la ley al tener el derecho de tanteo, pues an cuando no haya puja, podr pedir que se le adjudique el bien en pago, pero deber en todo caso pagar la base del remate, independientemente del monto de la liquidacin. En todos estos casos, el postor preferente no es propiamente un postor, entendido como alguien que interviene al margen del proceso y de las partes. En el postor preferente existe una relacin jurdica entre el acreedor y el deudor, con quin promueve la ejecucin o quienes tienen un derecho parcial sobre la cosa. Este tipo de postores no responden al concepto propio de postor, porque sobre la cosa ejercen un vnculo de naturaleza jurdica que los privilegia frente a los que propiamente denominaramos postores en su acepcin castiza, quienes quedan relegados en caso de que estos, frente a las posturas efectuadas por personas ajenas al proceso, por
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virtud de la relacin jurdica con el proceso, o la cosa subastada, pueden ser elegidos en igualdad de posturas frente a aquellos. 2.3.2 Postor no preferente Si en el remate no comparece ninguna persona de las establecidas en el apartado anterior, cualquier persona interesada en fincarse el bien producto del remate, podr hacerlo, siempre y cuando llene los requisitos establecidos para el mismo. Esto se desprende de la propia ley, segn lo establece el Artculo 315 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, que establece en relacin a ellos, como nica condicin, que en el acto de la subasta depositen el diez por ciento de sus ofertas, salvo que el ejecutante los releve de esta obligacin. 2.4 FACULTADES DEL POSTOR Dentro de las facultades y derechos del postor se encuentran las siguientes: 1. Participar en el remate de los bienes en un proceso de ejecucin en la va de apremio (Artculo 315 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil). 2. Una vez fincado el remate al mejor postor, los dems postores que participaron, tienen derecho a que les sea devuelto los depsitos que hubieren hecho para participar en el remate (Artculo 315 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, tercer prrafo). 3. Ejercer el derecho de tanteo o derecho de preferencia que tengan algunos postores, tal y como fue analizado anteriormente. 4. Derecho a que se le otorgue la escritura traslativa de domino a favor del subastador (Artculo 324 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil).
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5. Derecho de que el juez mande a dar posesin de los bienes al rematante o adjudicatario (Artculo 326 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil).

6. Derecho a convenir con el ejecutante en el acto del remate en las condiciones relativas a la forma de pago. (ltimo prrafo del Artculo 318 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil) 2.5 OBLIGACIONES DEL POSTOR Las obligaciones que deber cumplir la persona para poder participar como postor en un remate o subasta judicial son las siguientes: 1. Depositar el diez por ciento del valor de sus ofertas, salvo que el actor los releve de esta obligacin (Artculo 315 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil). 2. Que al momento de fincarle el bien en el remate al mejor postor, este queda obligado a cumplir con las condiciones a que se comprometi (Artculo 317 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil). 3. De no cumplir con las condiciones pactadas en el remate, perder el depsito que hubiere hecho para garantizar su postura a favor del ejecutante (Artculo 317 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil).

4. Responder ante el ejecutante, cuando no cumpla con su obligacin, adems de la sancin anterior, al pago de daos y perjuicios que hubiere ocasionado (Artculo 317 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil). 5. Depositar en un plazo no mayor de diez das, en la Tesorera de Fondos del Organismo Judicial, el saldo que corresponda; esto, de acuerdo con lo regulado en el Artculo 323 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
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2.6 CARACTERSTICAS ESENCIALES DEL POSTOR 1. El postor es un sujeto procesal sui generis, ya que su naturaleza es nica, que es extrao al proceso donde no ejercita ningn tipo de accin que afecte los derechos de las partes dentro de la ejecucin, distinto del tercero que ejercita un derecho derivado de la cosa o del objeto del proceso, extrayndolo de la contienda o coadyuvando con alguna de las partes, en relacin a un derecho comn. (Artculos 547 al 561 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil). 2. El postor es un sujeto procesal sui generis, que interviene sin afectar el derecho de las partes, para satisfacer el inters econmico en conflicto, sustituyendo mediante un equivalente monetario el bien objeto del remate, que pasa a ser de su propiedad, frente al acreedor y deudor, que ven cubierto el cumplimiento de la obligacin del demandado a travs de la postura presentada. (Artculo 319 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil).

3. El postor puede ejercitar todas aquellas acciones que tiendan a la proteccin del bien rematado para garantizar el derecho por l adquirido sobre el mismo conforme lo dispone el Artculo 28 de la Constitucin de la Repblica. 4. Las circunstancias que puedan afectar a las partes en relacin con la ejecucin son ajenas al postor quin no tiene intervencin dentro de ellos, salvo en aquellos casos en los cuales la misma sea determinante de la nulidad del derecho o de la accin. 5. El postor est sujeto a sufrir las circunstancias que puedan presentarse sobre el bien y nicamente es un espectador dentro de la litis que en ese caso una vez adjudicado el bien, puede coadyuvar para mantener el ejercicio de sus derechos de posesin y propiedad sobre el bien que fuera objeto de la garanta, tales son
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las caractersticas esenciales que rene el postor y que se podra comparar en algn momento como tercero, ya que tiene caractersticas especiales de los terceros que intervienen en los procesos, inclusive dentro del proceso de ejecucin existen terceros que pueden alegar derechos de exclusin o preferencia sobre el bien objeto del remate. 2.7 EL PAPEL DEL POSTOR EN LA VA DE APREMIO Se ha analizado al respecto de la figura del postor las diversas situaciones en que aparece y el porqu de su participacin, con base en un anlisis de las preguntas bsicas del quin, que, como, donde, cundo y por qu, para analizar el objeto del estudio, por lo que bien vale la pena recapitular acerca del mismo. A la pregunta de qu es el postor, se indica que es una persona natural o jurdica que formula una postura dentro de un remate. A la pregunta de cundo surge el postor, se afirma, que este surge cuando publicado el remate, acude a la subasta como interesado en el bien objeto del mismo, para formular una postura. A la pregunta de dnde acta el postor, puede indicarse que su figura aparece en todas las subastas o remates, sean forzosas ante un rgano jurisdiccional o voluntarias. A la pregunta de cmo es el postor, se establece que es la persona natural o jurdica que cumple con los requisitos exigidos en la subasta para poder participar en la misma. Esto es, debe ser persona civilmente capaz, en el libre ejercicio de sus derechos civiles, sin limitacin alguna para poder actuar y determinarse, y llenar los requisitos que se exigen en la subasta para poder participar en la misma, tales como hacer el depsito de un porcentaje de su postura, identificarse plenamente y aceptar los trminos en que se realice la misma.
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El inters de un postor es un inters propio, no dependiente de las partes en el proceso, originario, porque nace de su deseo de adquirir el bien objeto del remate, e indirecto, porque como se seal su presencia en el proceso es accidental, de manera que sus decisiones no afectan a las partes, ms que en cuanto a la sustitucin monetaria por el bien rematado. Como consecuencia de lo anterior se puede decir entonces quin es el postor, definindolo como la persona, natural o jurdica, que interviene libremente segn disposicin de la ley en una ejecucin va de apremio con el carcter de sujeto procesal, sin relacin directa con las partes en cuanto al motivo del litigio, para optar a hacer una postura sobre el bien objeto de la ejecucin, eventualmente admitida, con el objeto de satisfacer econmicamente el inters del acreedor sobre la prestacin patrimonial debida, hasta por el monto de la postura realizada. De todo lo anterior se desprende que el postor cumple un papel especial en la ejecucin va de apremio, porque la ley invita, por as decirlo, a participar en el proceso en que se busca la satisfaccin de la prestacin debida al acreedor, y compeler al demandado o deudor al cumplimiento forzado de su obligacin, a travs del remate de un bien que garantiza dicha prestacin, a las personas que pudiera interesar adquirir para si dicho bien, formulando la postura que consideren conveniente a su inters. Entonces, en la Va de Apremio, el postor es un sujeto procesal importante, porque a travs de la postura que tiene un sustrato monetario o pecuniario, paga la prestacin reclamada, sirviendo como medio de que el acreedor pueda ver su derecho satisfecho, y que el deudor cumpla, total o parcialmente, con la obligacin que se le atribuye. 2.8 DIFERENCIAS Y SIMILITUDES DEL POSTOR EN LOS OTROS PROCESOS DE EJECUCIN Puede sealarse que dada la naturaleza de los procesos de ejecucin estos buscan compeler en forzosa al obligado a cumplir con la obligacin que hubiere convenido a
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travs de un procedimiento fijado por la ley en el que se resguarda debidamente las garantas y derechos que confieren la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y las leyes a quienes intervienen en los procesos por ministerio de la ley. El Juicio Ejecutivo propiamente dicho es aquel proceso en el cual como seala Mario Aguirre Godoy, existen dos fases: una que es puramente cognoscitiva, abreviada, que finaliza con la sentencia de remate; y la otra, que es propiamente la va de apremio"57 El mismo autor siguiendo a Enrique Tullio Liebman seala que la ejecucin contiene una cognicin sumaria y al respecto copia de dicho autor: La cognicin sumaria se diferencia de la ordinaria por dos caracteres, que son ambos la consecuencia de su finalidad puramente instrumental: el de ser incompleta y el de ser provisional. La cognicin ordinaria es completa, lo que quiere decir que da lugar a examen de todas las cuestiones posibles, esto es, de todas aquellas que en el caso concreto se consideran relevantes, y es, adems, definitiva, en el sentido de que tiene la finalidad de crear la certeza en torno a la controversia. Por el contrario, la cognicin sumaria, incluida como simple medio a fin en un proceso que tiene por objeto la ejecucin, es incompleta, o porque no todas las cuestiones pertinentes pueden ser examinadas o porque son examinadas de un modo ms rpido y superficial del que normalmente se exige, o tambin porque estas dos caractersticas se encuentran reunidas; y es provisional en el sentido de que no est destinada a crear la certeza en torno a la existencia o inexistencia del derecho controvertido, sino solamente un cierto grado de probabilidad, razn por la cual, cuando se alcanza la finalidad para la que ha sido creada, esto es, la ejecucin, la cuestin controvertida puede ser libremente discutida y decidida de nuevo. Por eso la cognicin ordinaria da lugar a declaracin de certeza; la cognicin sumaria, no. Con el fin del proceso ordinario se forma la cosa juzgada; por el contrario, terminado el juicio ejecutivo, queda abierta la va para un segundo proceso, ordinario, en el que la cuestin es examinada nuevamente, esta vez a fondo y definitivamente58
Aguirre Godoy, Mario. Derecho Procesal Civil de Guatemala. Guatemala. Talleres de Unin Tipogrfica. 1982. Pg. 244 58 Ibd., Pg. 400
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De acuerdo con el autor citado y siguiendo ese orden de ideas, resulta que el Juicio Ejecutivo es un procedimiento sumario a travs del cual se examinan todas las cuestiones relacionadas con la obligacin que es objeto de reclamo legal para, en una sentencia fundada, determinar la procedencia o improcedencia de la exigibilidad de la obligacin. El procedimiento del juicio ejecutivo, conforme lo determinan los artculos del 327 al 339, comprende: 1. El planteamiento de la demanda en juicio ejecutivo, sealando cual es la obligacin y el ttulo en que se funda. 2. La calificacin del juez de si el ttulo es suficiente, si llena los requisitos para ser ejercitado y la cantidad que se reclama lquida y exigible, admitiendo la demanda en su caso y previo requerimiento al obligado, si no paga, trabando, si no hay garantas, embargo sobre bienes suficientes del demandado.

3. El derecho del ejecutado a oponerse a la demanda planteando las defensas que considere adecuadas a su derecho.

4. La apertura a prueba de la oposicin por el plazo legal

5. La recepcin de los medios de prueba con sus posibles alternativas.

6. La sentencia, que declara, con base en el ttulo que fundamenta la demanda ejecutiva y los medios de prueba presentados con la oposicin, una vez confrontados y estimados, si ha lugar a la ejecucin, y como consecuencia, al trance y remate de los bienes embargados, o de las obligaciones especiales de hacer, no hacer, dar o no dar, y de escriturar en su caso.
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En consecuencia, este conjunto de procedimientos son aplicables a todas las diversas reclamaciones que fundadas en diversos ttulos aparejen la obligacin de hacer, no hacer, dar, no dar, o escriturar, lo que para el efecto establecen los artculos del 336 al 339 ejecutar sentencias, de conformidad con lo que para el efecto establecen los artculos del 340 al 346, todos del Codigo Procesal Civil y Mercantil. En el primer evento, sealado como ejecuciones especiales, el Decreto Ley 107, establece: 1. Para la ejecucin de las obligaciones de dar, se establece en el Artculo 336 que cuando la ejecucin recaiga sobre cosa cierta o determinada en especie, si hecho el requerimiento de entrega el ejecutado no cumple, se pondr en secuestro judicial resolvindose en sentencia si procede la entrega definitiva. Si la cosa ya no existe o no pudiera secuestrarse, se embargarn bienes que cubran su valor fijado por el ejecutante, y por los daos y perjuicios, pudiendo ser estimada provisionalmente por el juez la cantidad equivalente a los daos y perjuicios. El ejecutante y el ejecutado podrn oponerse a los valores prefijados y rendir las pruebas que juzguen convenientes, por el procedimiento de los incidentes. Lo anterior significa que el juez, debe seguir, previamente a pronunciarse sobre la procedencia o no de la entrega, todos los procedimientos que enmarcan el juicio ejecutivo, porque no puede soslayar el cumplimiento de los derechos que corresponden a las partes sobre la validez o no de la demanda y la exigibilidad de la prestacin, pues en todo caso, es en su sentencia donde se determinar la procedencia de si procede o no entregar la cosa objeto del proceso y en su caso si la cosa se pierde, o no existe o no pudiera secuestrarse, procede el embargo de bienes, por el valor de la cosa y los daos y perjuicios, sujetndose entonces al procedimiento de la va de apremio para hacer efectiva la prestacin.
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2. En igual forma, en la ejecucin de las obligaciones de hacer, seala el Artculo 337 que Si el ttulo contiene obligacin de hacer y el actor exige la prestacin del hecho por el obligado, el juez, atendidas las circunstancias, sealar un trmino para que se cumpla la obligacin; si no se cumpliere, se embargarn bienes por los daos y perjuicios, fijando provisionalmente el juez el monto de ellos. Si alguna de las partes se opusiere al valor fijado por el juez, se proceder conforme lo dispuesto en el artculo anterior. El ejecutante puede optar por pedir de una vez la fijacin provisional del monto de los daos y perjuicios, y el embargo consiguiente, o bien que se cumpla la obligacin de hacer por un tercero, si esto fuere susceptible de realizarse, y a costa del ejecutado. En este ltimo caso, el juez fijar el trmino correspondiente. De lo que resulta: 2.1 Que el juez debe regirse en su proceder por el que fija el procedimiento del juicio ejecutivo, toda vez que se sujeta a su decisin la procedencia o no de hacer una cosa, por lo que resulta evidente que para no violentar los derechos del deudor y garantizar la efectividad de la solicitud del acreedor, debe sujetar a un juicio sumarsimo el examen del ttulo en que se funde la obligacin y en su oportunidad pronunciarse afirmativa o negativamente en cuanto a la pretensin. 2.2 Que al igual que en el caso anterior, una vez determinado el derecho del acreedor a la prestacin de hacer, conviene asegurar las resultas, para lo cual fija un trmino para que el obligado cumpla con su prestacin y si corrido el mismo no se produce dicha actividad, procede el embargo de bienes suficientes, con un valor estimado por el juez, que servir de base para la va de apremio. 3. En cuanto a la obligacin de escriturar, regulada por el Artculo 338 que seala: Si la obligacin consiste en el otorgamiento de escritura pblica, al dictar sentencia haciendo lugar a la ejecucin, el juez fijar al demandado el trmino de tres das para que la otorgue. En caso de rebelda, el juez otorgar de oficio la
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escritura, nombrando para el efecto al notario que el interesado designe, a costa de este ltimo., cabe relacionar. 3.1 El acreedor debe promover ante el juez la accin correspondiente. 3.2 El procedimiento a seguir ser el mismo del juicio ejecutivo.

3.3 El procedimiento si se demuestra la razn de la demanda, termina normalmente en una sentencia, que fija plazo al obligado a otorgar la escritura, bajo apercibimiento de que en caso de no hacerlo, la otorgar l en su rebelda. Aqu porque cabe sin observar margen que a el una procedimiento nueva termina el sin va de debe apremio, cumplir

defensa,

deudor

forzosamente con la obligacin de escriturar, pero cabe observar que si la cosa fue inscrita a favor de un tercero de buena fe en forma previa, o bien el bien demerit en cuanto a su valor, o se perdi o destruyo si era fungible, si procedera el embargo de bienes suficientes para cubrir el valor del bien y los daos perjuicios, y subsecuentemente la va de apremio. 4. En cuanto a la obligacin de no hacer, el articulo 339 regula: Si se quebrantare la obligacin de no hacer, el juez fijar un trmino para que se repongan las cosas al estado anterior, si esto fuese posible. Si no se cumpliere, se embargarn bienes por los daos y perjuicios, fijando provisionalmente el juez el monto de ellos. Si alguna de las partes se opusiere al valor fijado por el juez, se proceder conforme a lo dispuesto por el artculo 336. El ejecutante puede optar por pedir de una vez la fijacin provisional del monto de los daos y perjuicios a que da lugar el quebrantamiento de la obligacin de no hacer, y el embargo consiguiente, o bien que se repongan las cosas al estado anterior por un tercero,

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si esto fuere susceptible de realizarse, y a costa del ejecutado. En este ltimo caso, el juez fijar el trmino correspondiente. De tal norma se desprende que el procedimiento, igual que en los casos anteriores, es el del juicio ejecutivo, que culmina en una sentencia que obliga a reponer las cosas al estado anterior, en un plazo definido, y si ello es imposible, a embargar bienes suficientes que tasar el juez y que sern factibles de ser realizados mediante la va de apremio. De lo anterior resulta, que una vez determinada la existencia cierta y exigible del derecho en que se fundament el juicio ejecutivo, procede la ejecucin forzosa de lo resuelto, a travs de la va de apremio, que es un procedimiento en que si bien la cognicin no desaparece, dada la audiencia que se concede a la otra parte, el objeto fundamental es sacar a remate los bienes embargados o que garantizan el derecho del acreedor para que a travs de su realizacin, se haga pago, total o parcial, de la prestacin reclamada. Ntese, no obstante, que el Postor, como sujeto procesal, solo surge en la eventualidad de la va de apremio, para que a travs de la postura que formule, se realice el derecho del acreedor. De lo anterior podemos concluir, que el Postor, como tal, no puede ser estimado como sujeto de los otros procesos de ejecucin regulados en la ley, porque solo existe dentro de la Va de Apremio, pues la ley relaciona con las ejecuciones especiales y la comn, otro tipo de disposiciones que eventualmente, terminan en la dicha va de apremio, o bien, aparece en las subastas voluntarias.

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2.9 ACCIONES PROCESALES QUE EL POSTOR PUEDE REALIZAR EN LA VIA DE APREMIO. Como se desarrollar ms adelante, el postor, en el curso normal de las cosas, tiene una intervencin limitada dentro de la va de apremio: a) Presenta su postura, que si es estimada, finca en l el remate, b) Paga la totalidad del precio que fij en su postura y, c) Se le otorga la escritura traslativa de dominio del bien sobre el que puj, el que pasa a su dominio exclusivo. Tal es el curso natural del proceso en que interviene y como se relaciona, no tiene otra cosa que hacer que el pago del precio como deber principal. Ahora bien, dentro de la va de apremio pueden surgir infinidad de situaciones que pongan en precario su derecho, lo limiten, lo extingan, o en cualquier otra forma lo afecten, y entonces se hace necesario desarrollar cuales son las acciones que tiene para defender sus derechos provisionales en el mismo. Al anlisis de las diversas situaciones que pueden nacer, tenemos que considerar en que forma pueden afectar su derecho las diversas circunstancias que pueden aparecer: 1. En cuanto a las partes: En esos casos, pueden surgir problemas en cuanto a la legitimacin ad causa por parte de cualquiera de las partes que pueda afectar su derecho, verbigracia, que el acreedor o el deudor pierdan su capacidad legal para actuar, o carezcan de la personalidad necesaria para actuar en el proceso como partes, no tengan la personera necesaria, o carezcan en fin de cualquier requisito previo y necesario para hacer valer como acreedores el derecho que persiguen. 2. En cuanto al ttulo: A este respecto, cabe considerar que el ttulo no rena las calidades de ser suficiente, que la cantidad que se reclama no sea lquida y exigible, que el plazo no se haya vencido, que exista transaccin, que haya
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corrido la prescripcin liberatoria, que haya habido pronunciamiento, en fin, existan defectos en el mismo que lo hagan inejecutable ya sea por el tiempo o por falta de requisitos que el mismo debera llenar adecuadamente.

3. En cuanto al proceso: Puede ser tambin que perjudique a la va de apremio cualquier falta por omisin o por accin dentro del procedimiento, producido por el juez o por sus auxiliares, hacindolo ineficaz, ya sea por notificaciones mal hechas, por no faccionarse los edictos en la forma legal, haber omitido alguna publicacin, por no constar el estado del bien en el proceso, por limitar la comparecencia de alguna persona con derecho, por no hacer los pregones en la forma legal, o por cualquier accin u omisin que perjudique la marcha normal del proceso.

4. En cuanto a la cosa objeto del remate: En estos casos, la afectacin se produce sobre el bien objeto de remate, que puede sufrir cualquier dao, menoscabo o deterioro o destruccin durante la secuela del proceso.

En todos estos casos, cualquier decisin que al respecto se tome o cualquier hecho que se produzca, afectar los derechos del postor, porque las vicisitudes del proceso lo afectaran directamente desde el momento en que sea adjudicado el remate en su persona, dejndolo sujeto a las diversas alternativas adversas que puedan afectar su posible derecho de posesin. Resulta as entonces que estableciendo la ley fundamental del Estado derechos que son de observancia obligatoria que ataen a todas las personas, como sujeto procesal sui generis que es el postor, nacen tambin para l derechos a accionar dentro del proceso y fuera de l para defender su cuasi derecho. Es evidente que si existen causas para que la forma normal del proceso no pueda ejercitarse, no puede aceptarse que si no le son atribuibles las causas deba l sufrir
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perjuicios en su patrimonio, aunque de hecho eso sucede en los raros casos en que suceden tales avatares. Y consecuentemente, tiene que existir legalmente una forma que permita al postor poder defenderse de aquellas situaciones en las que pueda intervenir para que el proceso no se vicie, o se proteja la cosa objeto del remate. Y para el efecto, conviene recordar que segn el criterio de aplicacin analgica de aquellos recursos que la ley confiere a los principales, conforme al principio de maiore ad minus, tambin pueden ser aplicados por parte del postor para la defensa de sus derechos, esto es, la facultad de ejercitar el derecho de peticin consagrado en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y a travs del mismo, plantear todas aquellas defensas que pueda interponer, tanto ordinarias como extraordinarias, para que se le respete su posicin dentro del proceso. As, puede hacer uso de todos los recursos que la ley le confiere, conforme a su naturaleza, para evitar la produccin de un resultado daoso para sus intereses, dentro del lmite de los cuasi derechos que le otorga la adjudicacin del remate, as como utilizar el procedimiento incidental para que se diriman los extremos que considere le perjudican. Extraordinariamente, si a su situacin procesal no se le confiere derecho de accin, puede promover el amparo y la inconstitucionalidad de las leyes, cuando considere que se afectan sus derechos y que tales medios son necesarios para resguardarlos. No olvidemos que la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad establece en su Artculo 8, que no hay mbito que no sea susceptible de amparo y por ende en que no tenga legitimacin activa para actuar el postor. Muchos jueces, al no considerar parte al postor, ni le notifican de las actuaciones que se producen con posterioridad al remate, salvo aquellas que tengan relacin a su cuasi derecho, o bien ignoran sus peticiones bajo la premisa de que no es parte propiamente dicha. Con tal actuar estn limitando los derechos del postor, y dejndolo en situacin de inferioridad legal, lo que no siendo permitido por las leyes, dar origen, si se
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considera necesario, al amparo para la proteccin de los derechos humanos del debido proceso y la adecuada defensa en juicio. Por lo que se establece el criterio, con fundamento en las normas legales a que se hace alusin, si es evidente que el juez no puede limitar los derechos del postor en todas aquellas acciones de su parte que se dirijan a proteger su derecho, y debe concederle el derecho a ser informado de las diversas alternativas nacidas con posterioridad a su adjudicacin como postor, en la va de apremio. La negativa a tales derechos, engendra un abuso de derecho por parte del juzgador y una limitacin a los derechos humanos y ante los tribunales que le confiere la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, violndose la adecuada defensa en juicio y el debido proceso.

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CAPTULO 3 PRESENTACIN, ANLISIS Y DISCUSIN DE RESULTADOS Como parte de la tcnica utilizada en el desarrollo del presente trabajo de tesis, se formul un cuestionario para que especialistas en derecho procesal civil y mercantil que tuvieran conocimiento acerca del postor dentro del proceso de ejecucin en la va de apremio emitieran su criterio sobre el tema del postor. Dicho cuestionario se formul a; a) seis Jueces de Primera Instancia Civil del Departamento de Guatemala y b) diez Abogados litigantes. Es relevante para este trabajo examinar las preguntas y respuestas dadas, porque las mismas constituyen la razn de ser de esta tesis, al indagar sobre la naturaleza, funciones, caractersticas, derechos y obligaciones que adquiere la figura del postor en la ejecucin va de apremio. Cuestionario que contestaron Jueces de Primera Instancia y Abogados litigantes: En la pregunta 1, Conoce usted la funcin del postor en el Ejecucin en la Va de Apremio? Si. No. Razone su respuesta; Los diez abogados litigantes entrevistados respondieron en sntesis que el postor es la persona individual o jurdica que se presenta al Juzgado en el momento procesal oportuno a hacer la oferta para adquirir un bien que es objeto de un remate. Cuatro de los Jueces de Primera Instancia Civil concluyeron que debido a que su participacin es voluntaria no tiene una funcin per se. Pero que su participacin hace posible que el adeudo se pague con dinero y no con el bien rematado.

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Dos jueces de primera Instancia civil establecieron tambin que es quin ofrece o fija posturas por el bien objeto del remate y que adquiere derechos y obligaciones desde el momento en que comparece como postor. De acuerdo a la investigacin realizada todos los entrevistados conocen la funcin del postor dentro del Ejecucin en la Va de Apremio, y en relacin con la presente investigacin de tesis se establece que la funcin del postor en el Ejecucin en la Va de Apremio efectivamente es apersonarse al proceso, depositar el diez por ciento (10%) del valor del bien rematado, que le sea fincado el bien o bienes objeto del remate y que al momento de pagar la suma total del valor del bien sirva para que su aporte dinerario satisfaga la deuda del ejecutado y que en ese momento pase a dominio pleno del postor tal bien. Se ha establecido anteriormente, la naturaleza jurdica del postor, su intervencin dentro del proceso, y las diversas teoras que se disputan, cul es su determinacin como persona actuante dentro de la ejecucin en la Va de Apremio, tal vez uno de los puntos ms relevantes de este estudio, toda vez que es necesario conceptualizarlo de alguna manera, tomando en cuenta las caractersticas que reviste su actuacin dentro de la Va de Apremio. Se ha discutido si su figura es la de un tercero, pero resulta que como bien seala Torres Moss, la expresin tercero puede abarcar a ms de los especficamente sealados como tales en la ley, a todas aquellas personas que sin ser partes propiamente dichas, esto es las que dirimen una controversia entre s, a travs de la decisin judicial, intervienen en los procesos por virtud de la ley, o por ser necesaria su comparecencia dentro de los mismos cumpliendo una funcin especfica, que puede ser verificadora, contradictoria, especializada, por peritaje o por cualquier otro concepto por virtud del cual es aceptada su participacin dentro del mismo, como mero medio de comprobacin o por una participacin que la ley confiere. La ley no le confiere ese carcter de tercero legal, pues tiene como tales nicamente aquellos que alegan un derecho de preferencia o de exclusin, o sean llamados al proceso por las partes por
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deducirse una accin contra ellos nacida del conflicto. Algunos abogados consultados han manifestado su criterio de que el postor s es un tercero, porque su intervencin, an cuando no corresponda a los parmetros legales que rigen tal figura, si acta y tiene derechos que nacen de la postura que ejercita, dndole facultades para poder gestionar y actuar en el proceso, en todo lo que corresponda a sus intereses. Otros manifestaron que no es un sujeto procesal, porque ste es la persona que interviene en un proceso en el triangulo legal, que se da entre las partes, sus abogados, los terceros y el tribunal, con poder de gestin dentro del proceso impulsndolo en cualquiera de las formas que la ley determina, o enervando la accin, tesis sostenida por algunos otros de los abogados consultados. Como vemos, su naturaleza jurdica, que es el fundamento de toda doctrina y elaboracin legal sobre esta figura, es controvertida, ya que no existe acuerdo y si mucha discusin en cuanto a qu es, dentro del proceso, por cuanto que es llamado por la ley a intervenir, tiene caractersticas propias y diferentes de las partes y de otros terceros. La mejor acepcin como institucin del postor, sera aquella que lo ubica como un sujeto procesal sui generis, dentro de la ejecucin en la Va de Apremio, por cuanto nace de la ley su intervencin, asignndole caractersticas propias y distintas de la de los terceros y de las partes, cumpliendo una funcin individual y social en la resolucin de un conflicto donde se hace imperativo hacer efectiva una prestacin, satisfaciendo el inters en juego, que es una cantidad lquida y exigible, que se paga en todo o en parte con la postura en que se finc el remate. As resulta que el postor tiene como obligacin principal, como sujeto en la Va de Apremio, la obligacin del pago total de su postura, para gozar del beneficio que significa adjudicarse la cosa puesta en subasta.

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El Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107, responsabiliza al postor por daos y perjuicios si ste no cumpliere con la obligacin de pagar la totalidad de la oferta, lo cual es justo para el ejecutante ya que est perdiendo el pago que crea se iba a realizar para solventar la deuda. Ahora bien, desde que se determina al postor adjudicatario nace una obligacin en el proceso, independiente de la motivacin del juicio y slo relacionada con la cosa rematada y la postura, esto es, una relacin jurdica, por virtud de la cual el postor adjudicatario se obliga a entregar la suma dineraria, monto de la postura, y el tribunal a mandar que se le escriture a favor de este ltimo la cosa que garantizaba la obligacin.

En la pregunta 2, Cree usted que el postor adquiere derechos al ser fincado a su favor el bien objeto de remate dentro del Ejecucin en la Va de Apremio? Si. No. Razone su respuesta. En relacin al cuestionario, la respuesta con mayor mencin fue que s. Cuatro de los jueces de Primera Instancia Civil entrevistados respondieron que el derecho que adquiere es que se le adjudique o finque el bien, siempre y cuando pague el monto de lo que arrojo el proyecto de liquidacin. Dos de los Jueces de Primera Instancia Civil establecieron que esa es la finalidad de pujar para que se le adjudique. El criterio de ocho de los abogados litigantes fue que definitivamente adquiere el derecho de adquirir el bien objeto de remate. Dos de los abogados respondieron que adquiere derechos supeditados a que el ejecutado no pague. En cuanto a lo anterior y en relacin con la investigacin se establece que el postor si adquiere derechos al ser fincado a su favor el bien objeto de remate, ya que desde ese

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momento el ser la persona que pagar el monto establecido por el Juzgado respectivo y as solventara la deuda del ejecutado. Estos derechos no se encuentran legislados especficamente para el postor, pero como respondi un Juez de Primera Instancia estos derechos son aquellos que la persona tiene cuando va a adquirir un bien. Al momento en que se finca en l el remate, nace un cuasi derecho de propiedad en el postor, que le faculta para defender su adquisicin, pues el pago de la postura, le confiere ejercer los atributos del dominio sobre el bien teniendo inters en defenderlo de cualquier otro detentador o persona que alegue tener derecho alguno sobre el mismo, ya que el depsito de la subasta y la declaracin del juez de fincarse en l el remate genera una promesa de traslacin de dominio de la cosa subastada, que le permite ejercitar cualquier accin para proteger su derecho ya constituido an imperfectamente sobre la misma. Todo esto nace de que el postor est sujeto a las circunstancias que puedan darse dentro del proceso y el problema fundamental es que dentro del proceso la ley no le reconoce derechos sino solo obligaciones, limitando su derecho al debido proceso cuando se le han causado daos y perjuicios originados desde el momento en que se le finca el remate, pues podra nicamente proceder a la devolucin de su postura en su caso, asumiendo el riesgo de la cosa. Pero tambin tiene el derecho de interponer, en contra de actos que afecten su derecho al debido proceso, la adecuada defensa en juicio, y en cualquier otra circunstancia o actos que damnifiquen o violen tales derechos, a accionar en amparo para que se le restituyan los mismos. Si bien la ley no establece claramente los derechos del postor a la defensa de sus derechos sobre la cosa rematada, cabe observar que siendo el derecho un todo orgnico, en que todo el andamiaje legal sirve para resolver aquellas cuestiones que no
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tienen sealado modo o forma de resolverse, procede analizar cules podran ser las formas en que podran defenderse tales derechos, pues no es posible, dado el derecho de defensa inherente a toda persona, que quedara desprotegido frente a actos, resoluciones o procedimientos en que salga afectado. Como se seal, la normativa legal respecto al postor, en la va de apremio no establece ms que obligaciones que debe cumplir quin comparezca a ofertar sobre un bien sujeto a subasta, fijndole condiciones para poder posturar, plazo para completar la postura, y el momento para escriturar, pero no le concede ningn derecho a comparecer en el juicio como interesado en una cuestin accesoria del proceso para poder gestionar lo que considere conveniente a su derecho, con lo cual resulta necesario analizar debidamente las posibles formas de defender el cuasi derecho adquirido. Como se ha establecido anteriormente el postor slo tiene derecho a intervenir en el Proceso de Ejecucin en la Va de Apremio, en el acto del remate del bien, al conocer la adjudicacin que el juez hace en rebelda del demandado (Artculo 315 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil), cuando le otorga la escritura traslativa de dominio del bien (324 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil) y cuando se manda darle posesin al mismo (325 del mismo Cdigo). Tales bienes pueden sufrir cualquier tipo de daos. Para ello, resulta conveniente determinar cundo puede ser afectado, y as resulta que lo puede ser porque el bien sufra deterioro o menoscabo, destruccin, prdida parcial, limitaciones al derecho de propiedad sobre el bien distintas de las que son relacionadas en el edicto, vicios ocultos no aparentes, porque el procedimiento este viciado o la participacin de las partes sea discutible, porque no exista la cosa, sea diferente a la enunciada, o nunca haya tenido posibilidad de ser. A la pregunta 3, Cree usted que el postor tiene derecho a ser informado a partir de la adjudicacin de todos los eventos de la ejecucin? Si. respuesta.
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No. Razone su

En cuanto a esta pregunta del cuestionario, la mayora de Jueces de Primera Instancia Civil, y abogados litigantes respondieron que S. Tres Jueces de Primera Instancia Civil respondieron que al serle adjudicado el bien como mejor postor tiene la obligacin de responder por su oferta por lo que para lo mismo tiene derecho a estar informado. Otro respondi que dado los principios de publicidad que deben reinar en los procesos y particularmente porque los postores pueden ser eventualmente terceros por tener inters en el proceso. Uno respondi que tiene derecho a ser informado de todas las etapas subsiguientes del proceso ya que ha adquirido derechos de comprador. Y uno respondi que tiene derecho a ser informado pero nicamente en las actuaciones que se le solicite, ya que no es parte del proceso. Los diez abogados litigantes coincidieron en que si tiene derecho a ser informado pero que no hay legislacin en donde se establezca que el postor debe ser informado de todas las actuaciones judiciales De acuerdo a las respuestas anteriores y a la investigacin los derechos que tiene el postor son aquellos en los que l tiene que estar enterado de todo lo que suceda a partir de que le sea fincado el bien rematado, que le sea notificado de cualquier asunto que exista dentro del proceso, ya que si bien es cierto ste no es parte dentro del proceso si es un sujeto procesal interesado dentro del mismo que va a solventar la deuda del ejecutado y si no est enterado de lo que pasa dentro del proceso puede perder el derecho de adquirir el bien y no generar ningn inters el diez por ciento que deposit para la puja.
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Se considera que el postor tiene el derecho de ser informado por el tribunal de todos los actos procesales que se originen a partir del momento en que se ha fincado en l el remate, an cuando ste no sea parte, ya que ser l quien adquiera prximamente el bien rematado, por lo que debe conocer el contenido de las actuaciones procesales que afecten el derecho adquirido, porque aunque no le afecten directamente como parte, si causan el atraso del proceso y por ende la escrituracin a nombre del postor del bien rematado. Actualmente sucede que, el postor al momento de fincarse en l el remate, si presentan las partes algn recurso o acto judicial no se entera y solo se percata cuando llega al Juzgado respectivo quedando el postor indefenso ante el menoscabo de su derecho por el atraso en el otorgamiento de la escritura. En consecuencia, se concluye en que el postor tiene el derecho a ser informado y notificado de todos los actos y resoluciones que surjan en el proceso a partir del momento en que se ha fincado en l el remate. En la pregunta 4, Cules derechos cree usted que adquiere el postor adjudicatario desde el momento de ser acogida su postura? Tres Jueces de Primera Instancia Civil respondieron que adquiere derechos de comprador y todos los inherentes al bien Dos Jueces de Primera Instancia Civil respondieron que adquiere el derecho a ser informado del trmite del proceso y a que se le finque el bien inmueble. Un Juez de Primera Instancia Civil respondi que no adquiere ningn derecho en tanto se no otorgue la escritura traslativa de dominio. En cuanto a los abogados litigantes, cinco respondieron que nicamente adquiere el derecho a adquirir el bien rematado, siempre y cuando no ocurra el rescate de bienes.

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Tres respondieron que sobre el bien adjudicado los adquiere al momento de la escritura traslativa de dominio y la consecuente inscripcin si fuere el caso. Y dos respondieron que adquiere derechos de informacin del bien adquirible, participacin procesal, preferencia y de propiedad. De acuerdo a las respuestas de los entrevistados con la investigacin hecha en la presente tesis se establece que los derechos que adquiere el postor adjudicatario desde el momento de ser acogida su postura son el derecho de ser informado de todas los actos realizados por las partes, esto de acuerdo con la pregunta anterior. Otros derechos que adquiere el postor luego de acogida su postura son el derecho a que le sea fincado el bien inmueble rematado, ya que el realiz el depsito del 10 por ciento y lo que el postor espera es adquirir el bien a su favor. Por lo que el derecho ms importante es el de ser propietario y tener participacin procesal. Este punto, que tambin ha sido tratado en las dos preguntas anteriores, es de suyo importante para determinar los derechos del postor: Entre los cuales se cita, el derecho de ser informado de toda circunstancia que pueda afectar su cuasi derecho en el proceso, el de defender tal derecho en caso de que el mismo sea cuestionado por las partes o un tercero, el de adquirir el bien rematado si no lo rescata el ejecutado, y el de solicitar la cancelacin de su postura en caso de que el bien sufra deterioro, merma o se destruya sin culpa de su parte. A la pregunta 5, Cree usted que el postor tiene derecho a intervenir en la ejecucin cuando su derecho se perjudica por cualquier circunstancia en el Proceso de Ejecucin en la Va de Apremio? Si. No. Razone su respuesta. En cuanto al cuestionario, la mayor respuesta en mencin fue que Si.

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Cuatro Jueces de Primera Instancia Civil contestaron que Si, pero slo en los actos que directa o indirectamente perjudiquen al postor. Y desde el momento en que interviene como postor ya puede hacer valer un derecho que le afecte. Dos Jueces de Primera Instancia Civil respondieron que No, ya que segn sus criterios el postor no es parte dentro del proceso y porque dicen que el derecho le asiste al ejecutado. Los abogados litigantes contestaron as; Seis de ellos respondi que s tiene derecho de intervenir pero slo en aquellas circunstancias que violen sus derechos (por ejemplo, que el juzgado enmend el proceso de forma ilegal y l result perjudicado), no por cualquier circunstancia que afecte sus intereses (por ejemplo, que el ejecutado haya rescatado sus bienes). Dos de ellos contestaron que si porque para ellos el postor es un tercero excluyente. Dos respondieron que no, puesto que no es parte. Solamente podra tener derecho s el bien o la forma de adquirirlo estn en riesgo o se hace gravoso. Y que tendr derechos hasta que se le de posesin del bien, ya que el deudor o el dueo del bien objeto rematado, pueden salvar el bien mientras no se haya otorgado la escritura traslativa de dominio. De conformidad con el estudio realizado y con las respuestas afirmativas anteriores se deduce que el postor si tiene derecho de intervenir dentro del proceso cuando a ste se le ha perjudicado, ya que aunque no es parte dentro del mismo se le considera un sujeto procesal interesado y a quin a partir de habrsele fincado el remate tiene inters dentro del mismo. Aparte que ya ha depositado un porcentaje legal del diez por ciento (10%) lo cual hace que l tenga derecho de intervenir cuando le perjudique o bien cuando el proceso cambie su curso normal por cualquier accin de las partes que lo afecten a l directamente.
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Sin perjuicio de las respuestas de los entrevistados en relacin a dicha pregunta, se concluye en que el postor tiene el derecho de intervenir por cualquier circunstancia que perjudique su derecho adquirido al bien en el proceso y que puede resultar de las siguientes circunstancias: 1. Destruccin del bien rematado, por caso fortuito o fuerza mayor. Puede suceder que en el lapso entre el remate y la escritura pblica traslativa de dominio del bien objeto del mismo, acaezca que el bien se pierda por destruccin, por dao malicioso o derivado de caso fortuito o de fuerza mayor, o bien por un suceso natural, como en el caso de un terremoto, inundacin, incendio o cualquier otro suceso natural o humano. En ese caso, el postor que ya ha cubierto el valor de su postura, y a quin no se le ha escriturado su derecho, queda en una situacin que debe resolverse adecuadamente para no damnificar su derecho o postura, ya que el postor ha depositado el dinero para comprar el bien rematado y al momento de que pase una situacin como la anterior, su dinero podr ser devuelto ya que no se ha escriturado, pero al tener depositado ya el dinero el postor espera que el bien le sea adjudicado, y si en ese nterin de espera sucede lo anterior, el postor pierde intereses (lucro cesante) sobre el depsito, ya que l ha esperado un plazo que pueden ser das, semanas, meses e incluso ms tiempo para la adjudicacin y ante el suceso, nadie le va a devolver los intereses del dinero depositado, ya que responsabilidad civil no hay de parte de nadie. En estos casos el postor debe presentarse ante el Juez de la causa, y exponindole que se ha perdido el objeto que motivara su postura, ha cesado su obligacin como tal, y consecuentemente, careciendo de razn la postura, solicita la devolucin de la misma, a lo que el juez debe acceder sin mayor procedimiento, habida cuenta si est en su conocimiento tal extremo, o ha sido acreditado por las partes, cuando no sea de suyo hecho notorio, pues toda pretensin lleva implcita la obligacin de probarla.
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En el caso de que no existiera ms que la declaratoria del postor, sin que existiera pronunciamiento o conocimiento del juez del motivo, deber formar incidente y dentro del mismo, conceder audiencia a las partes para que se manifiesten, abriendo a prueba el mismo para determinar o no la razn del postor, y en su caso, pronunciarse respecto a la peticin. Ejemplo prctico de ello podra ser que una vivienda, ubicada al lado de un ro, que garantiza una hipoteca, habiendo sido fincada en el postor, debido a inundaciones o crecimiento de ros, sucumba ante la naturaleza y se destruya, o bien una cosecha se pierda por inundacin, o los frutos sufran pudricin o cualquier otra afectacin que los haga intiles para los fines a que se destinan, con lo cual, demostrado el extremo, el postor quedara libre de su obligacin de postura. 2. Menoscabo del bien por cualquier causa. Otra vicisitud se da cuando el bien, en el lapso en que se finca el remate y se otorga la escritura disminuya de valor por el transcurso del tiempo, ya sea por caso fortuito, por fuerza mayor, por estrago de cualquier naturaleza, que haga que el valor asignado como base de la postura sea menor en el momento de la posible entrega. En ese extremo la postura que l ejercit va a ser superior en cuanto al propio valor del bien y en ese concepto l, si esta dentro del plazo legal para depositar la totalidad de la postura o bien est pendiente de escriturar, tambin va a sufrir consecuencias de prdida en el valor del patrimonio que va a adquirir, lo que hace que en lugar de obtener un beneficio obtenga una prdida, que no tiene que sufrir necesariamente. Ante dicho extremo, el postor tiene el derecho de hacer ver al juez que el demerito de la cosa hace que no reciba lo que l esperaba conforme a la subasta, y fundamentndose en lo establecido en el Artculo 1815 del Cdigo Civil que en relacin a la compraventa establece la obligacin de que la cosa vendida debe entregarse en el estado en que se encontraba al momento del contrato, que analgicamente puede aplicarse en el caso, toda vez que la postura se hace sobre la certeza de la cosa en el momento de la subasta, al no
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entregarse en ese estado, por la existencia del demrito en la misma da derecho al postor a solicitar la devolucin de la postura, por estar recibiendo cosa distinta de la convenida, y el juez, abriendo incidente por dicho extremo, luego de or a las partes procesales, y probado el demrito, debe devolver al postor su postura, por no serle aplicable a l el riesgo de la cosa.

3. Errores en cuanto a las dimensiones, reas gravmenes que pudiera tener el bien o bienes rematados. En estos casos se pueden presentar las siguientes vicisitudes:

a) Errores en las dimensiones del inmueble que obstaculizan la accin ejecutiva. Puede suceder que al momento en que se hacen las publicaciones del edicto para el remate, se haya incurrido en error en relacin a las dimensiones. En ese caso, an cuando estuviere fincado el remate, existe una situacin que obstaculiza que el derecho adquirido por el postor pueda perfeccionarse, ya que an su derecho puede resultar perjudicado, por haberse cometido un error de esta naturaleza. Si el postor se da cuenta con anterioridad a la escrituracin del bien, podra negarse a suscribir el contrato y solicitarle al Juez que le sea devuelto su dinero, por no tener las dimensiones que se establece en el edicto, ya que dicho defecto genera para l prdidas, pues su adquisicin en todo caso es de buena fe, conforme a lo relacionado en el edicto que determina la subasta, en donde se describe el bien a rematar. En tal evento, pueden suceder dos situaciones: a) Que de ello se entere antes de escriturar el bien, ; b) que una vez escriturado y terminado el procedimiento, llegue a su conocimiento tal extremo. En el primer evento, el postor puede, segn su conveniencia, hacer ver al juez que el bien no rene las especificaciones por las cuales present su postura, en cuyo caso, debe sujetarse a probatoria el asunto mediante incidente, para
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corroborar el extremo y resolver sobre el asunto una vez determinado el mismo, esto de conformidad con el Artculo 314 del Decreto Ley 107. En el segundo evento, que se entere hasta despus de escriturado el bien y terminado el procedimiento, Contra quin puede dirigirse el postor? Este es un problema que presenta varias interrogantes que son difciles de resolver, habida cuenta de que tanto el acreedor como el deudor pueden alegar ignorancia respecto al error, o haber dispuesto de la postura en forma tal que no pueda resarcrsele de la inversin, o bien alegar que el riesgo de la cosa le corresponde al postor, bajo la premisa de que debi haber verificado si correspondan con el edicto las dimensiones. Si la prdida es significativa para el inters del deudor, este puede promover el juicio de revisin correspondiente, para que se disminuya el monto de la postura, pero ya es aleatorio el resultado de tal gestin legal. El ejemplo seria una finca de varias caballeras, que indicaran un rea total distinta en un veinticinco por ciento del rea inscrita, con lo cual se damnificara su derecho, pues adquiere de buena fe. En esos casos debe existir un incidente que dejando vigente el procedimiento de la va de apremio, reduzca el monto de la postura en un veinticinco por ciento, que es el rea afectada, debiendo el acreedor devolver tal cantidad, sin perjuicio de perseguir al deudor por el resto. b) Que no se haya establecido con claridad y precisin los gravmenes que pueda tener el bien. Puede suceder, que se haya planteado una anotacin de demanda sobre el bien, que sea anterior a la hipoteca, en este caso, la anotacin de demanda anterior a la hipoteca tiene prevalencia independientemente de lo que vaya a suceder y va a estar sujeto el bien a lo que se decida en un momento dado dentro del proceso en el cual se plante la anotacin de demanda. En este caso en particular, es el postor quin corre con el riesgo de la cosa, porque si tiene conocimiento de tal gravamen est asumiendo la postura
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enterado de la existencia del mismo y por ende la eventualidad de procedencia de la demanda que justifica tal extremo, de manera que si la anotacin prospera pierde el derecho adquirido y el monto de su postura, sin culpa de las partes. Ahora bien, si en el edicto no se hizo constar la existencia de gravmenes anteriores al que motiva la va de apremio, de acuerdo a lo que estipula el Artculo 314 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, s puede alegar el postor la afectacin a su patrimonio como motivo para solicitar la devolucin de su postura, toda vez que est siendo afectado por un hecho no atribuible a l, con lo que queda liberado de responsabilidad y del riesgo de la cosa, por lo que a travs de un incidente, como en los otros casos, debe acreditar el extremo y pedir la devolucin y que no se le tenga como postor. Todo lo anterior significa que cuando existen errores en los procedimientos, sea por omisin de gravmenes en las certificaciones de los bienes, sea en el faccionamiento de los edictos, estas impiden el desarrollo adecuado del procedimiento. Y por lo tanto el bien no se encuentra libre de gravmenes, anotaciones o limitaciones. Claro est que existe la figura del saneamiento, pero esta se dara si el bien ya hubiere sido escriturado a nombre del postor. Pero antes el postor tiene el derecho a que le devuelvan su dinero, por no ser las condiciones bajo las cuales present su propuesta.

c) Que por un error registral se inserten en la certificacin de la finca, por ejemplo, rea, medidas y colindancias diferentes de las que se sealen en el propio edicto, debido a errores en su inscripcin en el registro, as como lo requiere el artculo 1131, inciso 1, primer prrafo, entonces no existe identidad entre el bien que se est ejecutando y su existencia real; en ese caso, se perjudica el derecho de cualquier postor porque no est conociendo las caractersticas del bien. Que sigue el mismo camino de las otras vicisitudes relacionadas, pues en todo evento, deben probarse las causales que determinan la liberacin de la postura.
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d) Que haya un vicio fundamental en la presentacin de la demanda que haga que esta sea nula por cualquier circunstancia, factible de ser declarada en procedimiento posterior, casos en los que resulta perjudicado en su inters y derechos el postor. En estos casos en los cuales en el procedimiento se ha omitido considerar esos errores, pero ya se finc en uno de los postores el remate, entonces el postor va a sufrir consecuencias jurdicas porque en un juicio ordinario posterior sobre la ejecucin, va a ser damnificado, ya que eventualmente puede verse desposedo de sus derechos y puede afectarse tambin por la cantidad recibida de dinero, porque puede ser en un momento dado que el acreedor haya dispuesto a la suma por l recibida o que la haya gastado y no tenga cmo responder ante el postor para la devolucin de la suma si el juicio llega a declararse nulo o si llega a declararse que existieron vicios que hacen necesario que la postura desaparezca y tenga que plantearse una nueva litis. Aqu cabe relacionar analgicamente el Artculo 1301 del Cdigo Civil, que establece que hay nulidad absoluta en un negocio jurdico cuando su objeto sea contrario al orden pblico, o contrario a leyes prohibitivas expresas y por la ausencia y no concurrencia de los requisitos esenciales para su validez. Y no producen efectos ni son revalidables por confirmacin. Conforme dicha norma resulta que si la demanda tiene un vicio determinante de su nulidad absoluta (por ejemplo que el que demanda no sea el que tiene el derecho legal de hacerlo o sea suplantado por un tercero, que surja la obligacin de una prestacin imposible de realizar por el deudor, que haya error en persona en cuanto a la obligacin de cualquiera de las partes, que el documento obligatorio no tenga firma de parte o de juez, o que se haya alterado y se demuestre, etc., no podra tener validez cualquier acto posterior a su presentacin, pues no es revalidable por confirmacin todo lo actuado, ya que nace de un hecho viciado. En ese caso, si el juez no devuelve la suma consignada en la postura, el postor tiene el derecho de solicitar que se le devuelva ya sea ante l, o en caso de negativa,
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recurriendo ante autoridad superior para el efecto, con el resultado de devolucin de su postura, pues no puede ser obligado por algo que es nulo absolutamente. 4. Planteamiento de una accin de amparo alegando una violacin constitucional dentro de la va de apremio. Tanto durante el trmite de la va de apremio, como cumplida sta y escriturado el bien, puede suceder que se plantee una accin de amparo por violacin a derechos humanos conculcados en el procedimiento. En este caso, tambin el postor se encuentra en una situacin incmoda y perjudicial para l, pues podra revocarse el remate o bien declarar improcedente la ejecucin. En esos casos si considera que el amparista no tiene razn, puede intervenir como tercero, a efecto de que se le escuche y se le permita probar su derecho o bien l mismo recurrir de amparo ante la posibilidad de que se le despoje del objeto del remate. En todo caso, debe tenrsele como tercero interesado en que se sostenga la postura efectuada, toda vez que el resultado del amparo puede damnificarlo. Ello, con fundamento en lo establecido en el Artculo 34 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, que expresamente declara: Si la autoridad, persona impugnada, o el solicitante del amparo tuvieren conocimiento de que alguna persona tiene inters directo en la subsistencia o suspensin del acto, resolucin o procedimiento, ya sea por ser parte en las diligencias o por tener alguna otra relacin jurdica con la situacin planteada, estn obligadas a hacerlo saber al tribunal, indicando su nombre y direccin, y en forma sucinta, la relacin de tal inters. En esos casos, el Tribunal de Amparo dar audiencia a dicha persona en la misma forma que al Ministerio Pblico tenindosela como parte. En el Artculo 35 de la misma ley, se establece que si el tribunal de amparo considera necesario or a alguien ms que segn su juicio tambin tengan inters, les dar vista para que se pronuncien. 5. Caso concreto de tercera excluyente de preferencia. En el presente caso concreto se omiten los nombres de las partes, para lo cual se narra as:
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El Banco A, Sociedad Annima, celebr con B un mutuo con garanta hipotecaria de un bien inmueble. Ante la falta de pago del deudor, ejecuto en la va de apremio la obligacin, sin que el deudor hiciera pago, por lo que se seal da y hora para el remate, al cual acudieron diversos postores, fincndose el mismo en Y, quien deposit el diez por ciento del monto de la subasta. Posteriormente comparece a la ejecucin la seora C, esposa del deudor, alegando un derecho de preferencia sobre el bien, aduciendo que el mismo forma parte de los gananciales del patrimonio conyugal, por lo cual tiene un mejor derecho que el banco sobre el inmueble, que le debe ser reconocido, acreditando los extremos del matrimonio y del rgimen conyugal, a lo que el juez que lleva el procedimiento en la va de apremio accede dndole trmite y abriendo incidente. En el mismo, la parte actora niega el derecho, aduciendo que toda tercera debe ser previa al remate del bien, por lo que debe rechazarse por extempornea, sin que en ningn evento se le d intervencin al postor, quin es ignorante de la circunstancia. El juez resuelve el incidente declarando sin lugar la tercera, y C apela la resolucin, que es declarada nula por la Sala, que declara la procedencia de la tercera hasta que est resuelta la liquidacin del patrimonio conyugal, dejando los autos en suspenso mientras tanto. El postor se entera de tal situacin cuando ya se ha dictado el da para la vista del asunto en la Sala por lo que se le niega su participacin en el asunto. Motivado porque la suma consignada es respetable, y considerando que se violan sus derechos humanos, plantea un amparo contra la Sala, para que sea tomado en cuenta pues considera que la Sala incurri en un error legal, admitindose para su trmite el mismo, sin otorgar provisionalmente el amparo, del que desiste al enterarse que el banco acreedor, por motivos propios, ha interpuesto otro amparo. Al conocer la Corte Suprema de Justicia, confirma la decisin de la Sala, pero la Corte de Constitucionalidad, ante quien se apela, acoge el amparo, y ordena a la Sala que resuelva el asunto revocando la decisin impugnada y resolviendo conforme lo determinan las leyes vigentes. La Sala procede en el sentido indicado por la Corte de Constitucionalidad dejando sin efecto su resolucin y dictando una
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nueva que confirma lo resuelto por el juez de instancia. En el nterin, se declara que la tercerista C, dentro del proceso de divorcio, no tiene derecho a gananciales, lo que es objeto de otras vicisitudes ajenas al asunto. A todo esto han transcurrido cuatro aos desde la postura, y el postor se encuentra con su depsito sin poderse devolver, perdiendo rditos por su capital, y sufriendo las contingencias del proceso. Esta es un caso que le paso al postor ya que como bien lo establece el Artculo 551 en su parte conducente, la tercera excluyente de preferencia, se tramitar como incidente, pero ste se resolver antes del remate o del pago en su caso, norma que el abogado de la esposa del deudor no se percat al presentar dentro del remate dicha tercera, afectando al postor en su patrimonio, error en el que la Sala incurri al aceptar la intervencin del tercero y circunstancia que al ser calificada por la Corte de Constitucionalidad fue corregida mandando que la Sala se pronunciara conforme a la ley pues inclusive en el amparo la Corte Suprema de Justicia sostuvo el mismo criterio que la Sala demostrndose con ello que es posible que los derechos del postor puedan ser afectados por disposiciones ilegales dictadas por autoridad judicial en ejercicio del cargo despojndolo de un derecho legalmente habido. En la pregunta 6, Cules son las defensas que el postor adjudicado puede interponer en el proceso de ejecucin cuando se afecta su derecho? Cuatro Jueces de Primera Instancia Civil respondieron que puede plantear aquellas relativas a la manifestacin de inters o postura respecto al bien y todas las que la ley le permita. Un juez respondi que puede plantear los derechos inherentes de la parte ejecutante como sujeto activo del proceso de ejecucin. Un juez contest que como el postor no es parte no puede plantear ninguna defensa.
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Respuesta de abogados litigantes. Los diez abogados litigantes coincidieron en que su forma de intervencin sera por medio de una tercera excluyente, y la interposicin de todos los recursos que admite la ley en contra de las resoluciones segn el tipo de resolucin que sea (recurso de revocatoria de resolucin de trmite, recurso de apelacin en contra del auto que resuelva la tercera), e incluso una accin constitucional de amparo, apelacin de amparo, recursos de aclaracin y ampliacin. En cuanto al estudio realizado en la presente tesis y en comparacin con las respuestas descritas se establece que el postor puede defender su derecho a travs de incidentes, regulado en el Artculo 135 de la Ley del Organismo Judicial, para dejar sin efecto la postura por l efectuada o a travs de un amparo cuando se violen garantas legales, no obstante esto, el postor est muchas veces sujeto a las circunstancias que puedan darse dentro del proceso y el problema fundamental es que no goza del derecho de daos y perjuicios sino nicamente a la devolucin de su postura si fuere l. Aunque el postor podra plantear un juicio ordinario de perjuicios ya que ste ha dejado de percibir ganancias lcitas sobre su dinero, ya que al momento de atrasar el proceso por medio de amparo o recursos, el proceso se atrasa y el dinero queda depositado en la Tesorera del Organismo Judicial durante meses o bien aos y su dinero no percibe ninguna ganancia, por lo que tiene todo el derecho el postor de plantear tal situacin para que se le restituya en un momento dado los perjuicios que obtuvo por querer adquirir el bien o bienes rematados. Se establece entonces, que las formas en que el postor defiende su derecho, son las siguientes: 1. A travs de incidentes, que regulan todas las cuestiones accesorias que sobrevengan y se promuevan con ocasin de un proceso y que no tenga sealado por la ley procedimiento, institucin legal regulada en el Artculo 135 de la Ley del Organismo Judicial. Por su naturaleza, dicho procedimiento es de los
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que ponen obstculos a la prosecucin del asunto, ya que siendo el fin de la va de apremio que el adeudo se pague, toda cuestin que suponga un valladar al cumplimiento de tal fin lgico es de importancia relevante, por lo que al tenor del Artculo 136 de la Ley ya citada, debe detenerse el procedimiento de ejecucin hasta que est resuelto el tema. Los incidentes van a dirigirse a evitar que sea desposedo del bien (de exclusin de cualquier tercero que alegue un derecho de exclusin o de preferencia); a que se le devuelva la suma depositada (cuando el bien sufra destruccin, prdidas parciales o menoscabos que alteren su esencia y naturaleza o lo hagan imposible para el fin al que est destinado); a que se declare la inexistencia de obligacin de mantener la postura (cuando existen circunstancias personales o materiales que enerven el saneamiento y la eviccin), o haya necesidad de que se fije plazo al acreedor para que presente la liquidacin de costas. 2. A travs del recurso de amparo, si considera que es necesario que se le proteja contra las amenazas de violaciones a sus derechos o para restaurar el imperio de los mismos cuando la violacin hubiere ocurrido, como inequvocamente lo seala el Artculo 8 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, sin que sea dable limitarle ese derecho, pues en el mismo Artculo se seala que no hay mbito que no sea susceptible de amparo y proceder siempre que los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad lleven implcitos una amenaza, restriccin o violacin de los derechos que la Constitucin y las leyes garantizan, principio que regula la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en su Artculo 265, que se repite en la norma anteriormente transcrita. Cabe hacer notar que al efecto, solo es posible que sea acogido, si procede, el amparo, cuando se han agotado los medios legales establecidos en la ley para proceder ordinariamente contra tales actos, normas y disposiciones, pues en caso contrario el mismo ser declarado improcedente por no haberse agotado los medios legales o bien no haberlos usado en su oportunidad.
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3. A travs del recurso de inconstitucionalidad de la ley en caso concreto, cuando a su criterio una norma legal tenga vicio parcial o total de inconstitucionalidad para que se declare su inaplicabilidad, ya sea plantendola como accin, excepcin o incidente. Un ejemplo de ello es cuando el juez, sin que exista norma legal concreta, impida al postor gestionar respecto a su posicin en el proceso, aduciendo que no siendo parte, no puede intervenir en el proceso. . Resulta que, dado que puede ser afectado patrimonialmente, el postor tiene derecho a defender lo que adquiere en virtud de la admisin de su postura, y que los puede ejercitar a travs de los recursos y procedimientos que la Constitucin y las Leyes ordinarias le confieren. Y que estos pueden ser ejercitados dentro de la ejecucin o extra ejecucin, ante los tribunales y rganos competentes. En la pregunta 7, Cree usted que las disposiciones legales que rigen la Ejecucin en la Va de Apremio limitan el actuar del postor dentro del proceso? Si. No. Razone su respuesta. En el cuestionario presentado, la mayor respuesta en mencin de los entrevistados fue que afirmativa. Cuatro jueces de primera Instancia respondieron que s limitan el actuar del postor porque no regulan expresamente su posibilidad de actuar en el proceso. Y establecieron tambin que existe regulacin del ejecutado para poder salvar el bien, ms no as el del postor cuando es perjudicado en su derecho. Dos jueces contestaron que no limitan el actuar ya que l como postor tiene derecho de defender la adjudicacin realizada en la audiencia de remate y que dada la naturaleza ejecutiva en general a todos los que actan en este proceso, con excepcin del actor, tienen limitados sus alegaciones o defensas.
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Las respuestas de los abogados litigantes fueron: Seis contestaron que S, en virtud que su actuacin en el proceso ser hasta en la etapa procesal del remate, y ser en lo relativo a hacer ver que est interesado en el bien, y de adjudicrsele el mismo, se deber convenir con el ejecutante en la forma de pago. Y aparte no se le reconoce al postor los derechos de conservacin que podra ejercitar. Cuatro de los abogados litigantes respondieron que no, porque consideran que las disposiciones actuales le permiten actuar lo necesario conforme a la figura que l representa. Y aparte que se aplican las normas constitucionales y civiles del proceso y de terceros. De acuerdo a lo anterior con lo investigado se establece que las disposiciones legales si limitan el actuar del postor ya que en ningn Artculo del Cdigo Procesal Civil y Mercantil en el captulo de la Ejecucin en la Va de Apremio se regula como puede actuar el postor en situaciones o vicisitudes. No establece cmo o qu especficamente puede plantear ante el rgano jurisdiccional para su defensa. Por lo que los jueces rechazarn sus peticiones por no ser parte dentro del mismo an cuando a ste se le vea afectado su derecho. Es cierto que existen las garantas constitucionales, pero stas seran las nicas que el postor podra interponer sin que el juez lo rechace de plano. Dado que, como se analiz, la normativa vigente en relacin al postor dentro de la ejecucin en la va de apremio es muy limitada, concretndose a establecer las obligaciones que nacen para l desde el momento en que su postura es aceptada, cabe afirmar que si existe limitacin al actuar del postor dentro del proceso, pues no se regulan situaciones como las anteriormente sealadas en esta tesis y que obstan a que el derecho del postor pueda perfeccionarse. Pero cabe sealar al respecto que no excluyndose la analoga como mtodo de interpretacin y aplicacin legal en lo civil, si puede defender su derecho el mismo, fundndonos para el efecto en lo que al respecto dispone la Constitucin Poltica del
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Estado de Guatemala en cuanto al derecho de defensa en juicio, la igualdad legal, y el derecho de peticin, contemplados en los Artculos 2, 12 y 28 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que regulan dichas materias. Esto implica que aunque no existan normas expresas que regulen las posibilidades de que el postor defienda su derecho, si se lo prestan otras normas del ordenamiento jurdico, aplicables para los casos concretos en que se haga necesaria la defensa de sus derechos. A la pregunta 8, Considera usted si puede el postor afectado por una disposicin procesal en la Ejecucin en la Va de Apremio hacer valer defensas de su derecho? Si. No. Razone su respuesta. En cuanto al cuestionario, la mayor respuesta en mencin que No. Cuatro Jueces de Primera Instancia Civil respondieron que No, ya que el postor se encuentra muy limitado dentro del proceso. Dos Jueces contestaron que Si, ya que el postor adquiere el derecho para hacerlo desde la adjudicacin. En cuanto a los abogados litigantes diez respondieron que Si, pero solo en relacin al bien, y si ya se ha hecho la escritura traslativa de dominio, as como en otras situaciones como por ejemplo: algn cambio en las condiciones ya pactadas de la forma de pago. Pero que sea nicamente en cuestiones que a l le afecten. De conformidad con las respuestas anteriores y con la investigacin realizada se establece que el postor no puede hacer valer defensas de su derecho ya que como se mencion anteriormente ste tiene limitaciones para poder defenderse. Y actualmente solo puede interponer acciones cuando ya pase a su dominio el bien pero no antes de esto.
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El postor puede perfectamente hacer valer las defensas que tenga contra actos o resoluciones que vulneren el derecho adquirido al ser fincado en l el bien rematado, salvo los casos en que el bien sea rescatado por el acreedor, el derecho de tanteo ejercitado oportunamente antes de fijarse el remate, o surja un tercero de igual o mejor derecho que el del ejecutante. Las mismas, como se indico, son las que nacen de los derechos que fijan la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y las leyes como garantas mnimas que se fijan a toda persona natural o jurdica que considere vulnerados los mismos y cuyos remedios he sealado anteriormente. En la pregunta 9, Si el tercero como adquirente de buena fe puede ser desposedo del bien an cuando ste est escriturado a su favor? SI. NO. RAZONE SU RESPUESTA. En cuanto al cuestionario, los seis Jueces de Primera Instancia respondieron que si se puede desposeer al adquirente de buena fe el bien slo si se ha comprobado a travs de la va legal correspondiente que hubo alguna deficiencia dentro del proceso. Ocho abogados litigantes contestaron que si, slo que hubiese existido vicio en el proceso de ejecucin, que anule lo actuado y en consecuencia el ttulo de propiedad. O bien slo despus de un juicio ordinario de revisin y ejecucin de la sentencia. Dos abogados litigantes respondieron que no, ya que un tercero de derecho a conservar el bien. Se considera que en la va de apremio, una vez escriturado a favor del postor el bien, termina la ejecucin, pues el bien entra en la posesin del postor, y su derecho queda reconocido ante las autoridades registrales que correspondan. Ahora bien, existe la posibilidad de que, dada la libertad de accin, el ejecutado y cualquier otra persona puedan promover la revisin de lo resuelto y pedir el embargo o la anotacin del bien
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buena tiene

rematado mientras se dilucida si existe o no su derecho. En estos extremos, puede suceder que si sea despojado del bien, si se demuestra la existencia de errores que determinen la nulidad de lo actuado o bien que dejaron de cumplirse requisitos necesarios o el ttulo era insuficiente por cualquier motivo para ser esgrimido como tal. En esos extremos, se debera emplazarse al postor como sujeto procesal, toda vez que la accin afecta a su derecho en forma directa y personal, por lo cual se le atribuyen todos los derechos y defensas necesarios para hacer prevalecer su posicin jurdica y proteger los derechos adquiridos. A la pregunta 10, Usted cree que el postor puede entrar dentro de la figura de tercero sui generis? Si. No. Razone su respuesta. Cuatro Jueces de Primera Instancia Civil respondieron que Si puede entrar dentro de la figura de tercero sui generis, dado que sin ser parte tiene inters en el proceso y esto conlleva a adquirir derechos y obligaciones y es el nico que va a adquirir derechos de propiedad sobre el bien raz rematado. Dos Jueces contestaron que no ya que consideran que tiene ciertos derechos que la misma ley le otorga, desde el momento en que comparece como postor. Las respuestas de los abogados litigantes fueron de siete de ellos que s, porque su inters en el proceso es nicamente en cuanto al bien rematado y no sobre las pretensiones que dieron origen al proceso. Y los otros tres abogados litigantes respondieron que no, porque consideran que la figura del postor en el juicio tiene otra naturaleza jurdica. Y que la relacin acreedor deudor, no se ve afectada, pero puede ser llamado un sujeto procesal sui generis. De todo lo anterior se deduce que el postor est sujeto a las circunstancias aleatorias que pueden surgir en el proceso, que son propias de las partes y no del postor, por lo
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que no puede intervenir en los motivos procesales o sustantivos que en relacin al bien embargado o rematado puedan existir, ya que su derecho solo se perfecciona hasta el momento en que se adjudica en pago por el juez el bien objeto de la garanta de la obligacin, en que segn dicho criterio si nacen derechos que puede ejercitar sobre el bien, distintos de los que resulten de cualquier otra accin o derecho entre las partes. Ante estas circunstancias, el postor se encuentra en la situacin de no poder defender el derecho adquirido, esto es, la expectativa de ser legitimo poseedor y propietario del bien subastado, ya que est sujeto por un lado, a la presentacin de la liquidacin de costas para poder acudir ante el notario designado para que el juez otorgue la escritura de adjudicacin, extremo que puede dilatarse en el tiempo, ya que depende de una actitud ajena, o bien pueden presentarse cualquier eventualidad que hagan negativo su derecho. Resulta entonces, por otro lado, que al momento de fincarse en el postor el remate, por el que pasa de postor a ser adjudicatario, sustituyndose por la postura la garanta del cumplimiento de la prestacin reclamada por el acreedor, aquel tiene la obligacin de cubrirla, so pena de que se cancele la misma, por lo que hecho el depsito, mientras no se acredite a su favor la propiedad del bien subastado, sujeto como indiqu a las vicisitudes posibles de acaecer, lo precario de su derecho se mantiene, mientras las sumas depositadas dejan de obtener beneficios para el postor, por estar congeladas hasta el otorgamiento de la escritura traslativa de dominio del bien o bienes subastados. Debe entonces, para evitar que dicho derecho le sea conculcado por cuestiones a l ajenas, ser informado de los acontecimientos producidos dentro del proceso, para defender el derecho adquirido, pues en caso contrario nicamente podr ser un espectador que sufra las consecuencias de que el remate no tenga para l la solidez necesaria para mantener el derecho adquirido.

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Este es un derecho que la Constitucin garantiza en sus Artculos 5 y 12, en cualquier evento, y que las leyes guatemaltecas dejan al margen, cuando su observancia es obligatoria, dado que siendo normas de normas, es imprescriptible, inalienable, y con el mximo de imperium, a la cual deben sujetarse todas las otras leyes. Siguiendo tal orden de ideas, resulta entonces que cuando los jueces limitan la participacin del postor adjudicatario en el proceso, dejndole de notificar las actuaciones que se producen posteriormente al remate, se limita su derecho a la legtima defensa que conforme a tales disposiciones constitucionales tiene, pues cualquier eventualidad o vicisitud surgida con posterioridad al remate es susceptible de causarle daos irreparables, por lo cual el criterio judicial no es pertinente. La circunstancia anterior, ha determinado que en algunos casos, debidamente asesorados en cuanto a sus derechos los postores adjudicatarios, han planteado dentro de los procesos, con diversos resultados, acciones que tienden a defender la expectativa de derecho adquirida, mediante nulidades, amparos y cualquier otro remedio procesal, dado que algunos jueces reconocen ese derecho, pero que no ha formado jurisprudencia dada la limitada actividad que en tal sentido se ha desarrollado. Ntese que en el juicio ejecutivo de apremio, normalmente el demandado tiene plena conciencia de que ha incumplido con la obligacin o prestacin que ha dado origen al proceso, y solo plantea excepciones en el caso de que considere injusta la declaratoria de suficiencia del ttulo por el juez, o cuando pretende que an frente al resultado del remate, esto le da tiempo suficiente para poder pagar la obligacin en la forma que proceda, o bien disfruta del bien hasta el momento del desahucio, desalojo o es desposedo de la cosa rematada. En consecuencia, y a criterio de cada juez, el postor SI debera de ser notificado desde el momento en que es adjudicado el bien objeto del remate, de todas las circunstancias posteriores a dicho acto procesal, para proteger la expectativa de derecho que adquiere, y evitar que a travs de cualquier situacin que pudiere ser contraria a derecho, sea despojado de tal expectativa, y que los medios correspondientes para la
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defensa de sus derechos como tercero adquirente de un bien dentro del proceso, son todos los remedios y recursos procesales que la ley concede, para salvaguardar tal derecho. La limitacin al ejercicio de la debida defensa de sus derechos contraviene las normas constitucionales que establecen el derecho a ser citado, odo y vencido en juicio, conforme a los procedimientos establecidos en la ley, la igualdad ante la ley, el derecho a hacer todo aquello que la ley no prohbe, y a plantear toda clase de peticiones que la autoridad debe resolver de conformidad con la ley. Por otro lado en cuanto a las acciones que se desprendan del inters de un tercero que alegue un derecho de exclusin o preferencia, pues puede perfectamente, ante la estolidez del acreedor a defender la acreedura, hacer valer derechos del mismo frente al tercero, sino tambin en aquellos casos en que el bien sufra algn deterioro, prdida total o parcial o menoscabo de la cosa durante el tiempo entre el remate y la adjudicacin, pues cuando se practica la subasta, el bien tiene determinadas caractersticas que son las que le interesan para ejercitar su postura, que no sera la misma si sufriera los daos o perdida, ya que no podra arriesgar ninguna suma sobre un bien que no es el correspondiente. Estos casos, infrecuentes y raros, no excluyen la posibilidad de presentarse y la ley guatemalteca es omisa en cuanto a tales extremos, porque no regula especficamente dicha materia, por lo que solo podemos acudir a lo que al respecto establece el Cdigo Civil, de aplicacin analgica conforme a los principios del derecho, que seala en el Artculo 1276 que el acreedor puede, antes del cumplimiento de la condicin, ejercitar las acciones conducentes a la conservacin de su derecho. Ntese que el Postor adjudicatario, an cuando tiene nicamente una expectativa de derecho, conforme a tal norma puede ejercitar cualquier accin dirigida a preservar el bien rematado o subastado. En otro aspecto, cuando el acreedor hipotecario, prendario o con derechos de embargo sobre el bien rematado no ejercita en su caso la liquidacin a que est obligado, puede el postor adjudicatario solicitar al juez la fijacin de un plazo para que
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el acreedor presente su proyecto, bajo apercibimiento de que en caso de no hacerlo dentro de tal plazo se ejecutar el cumplimiento del otorgamiento de la escritura traslativa y entrega del bien al postor, conforme a lo dispuesto por el Artculo 1401 del Cdigo Civil y el Artculo 49 de la Ley del Organismo Judicial. En el caso de que la cosa objeto del remate se perdiera, el postor puede pedir la devolucin de su postura en forma inmediata, a travs de un incidente en que pida la anulacin del remate por imposibilidad de cumplimiento forzado de la obligacin, ya que el Artculo 1325 del Cdigo Civil establece que cuando la obligacin de hacer resulta imposible de efectuar, en este caso la escrituracin y entrega en posesin como propietario del bien, la obligacin queda extinguida, lo que efectivamente sucede si queda probado el extremo, debindose devolver al postor adjudicatario las sumas consignadas por l como precio del remate. Por ltimo, si transcurre el tiempo sin que se efecten los actos traslativos de dominio de la cosa sin culpa del postor, excedindose de los plazos para tales efectos, este puede pedir la cancelacin del remate, por cuanto sufre daos innecesarios al negrsele tcitamente la posesin del bien, lo que es objeto de un incidente de cancelacin de la postura, en que debe devolvrsele la suma consignada, por cuanto se damnifica su derecho por tal motivo.

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CONCLUSIONES

1. La figura del postor no se encuentra debidamente determinada en la ley, pues nicamente se relacionan las obligaciones que adquiere al momento en que se finca en l el remate. 2. Solo puede contemplarse la figura del postor dentro de la ejecucin en la va de apremio, como un elemento determinante del cumplimiento de la obligacin pero sin sujecin al proceso en s, como elemento externo del mismo con una intervencin fortuita nacida de su inters en el objeto del remate. 3. La intervencin del postor y su actuacin en el proceso solo se entiende cuando se le determina como un adquirente de buena fe del bien subastado, sin relacin alguna con las partes. 4. La naturaleza jurdica del postor es la de un participante en el proceso, que no tiene ligazn con ninguna de las partes, sino un inters propio ajeno a las pretensiones de las partes. 5. En la ley no existe regulacin de las diversas situaciones en que el postor puede encontrarse nacidas de hechos exgenos a su inters y solo puede defenderse a travs de los procedimientos que garanticen su derecho a la defensa en juicio y al debido proceso, contemplados en la ley, tales como los incidentes, el amparo y la accin de inconstitucionalidad en casos concretos. 6. Al postor se le atribuye una responsabilidad al momento de fincarse en l el remate, al sujetarlo al cumplimiento de su postura so pena de que pierda el depsito efectuado y responda de los daos y perjuicios.

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7. El postor adquiere sobre el bien objeto del remate la posibilidad de dominio, cuando ya se le ha fincado el mismo, que se materializa al momento en que se realiza el acto traslativo legal de dominio, refrendado en una resolucin de la autoridad que conoce de la ejecucin. 8. Existen situaciones procesales en virtud de las cuales la expectativa de derecho del postor adquirida a travs de su postura, que pueden determinar en la precariedad del mismo, la perdida de tal expectativa, por defectos del proceso, del ttulo ejecutivo, o nacidas de las partes o que afecten al objeto de la subasta. 9. Solo a travs de la analoga del derecho de las obligaciones se pueden establecer algunas facultades para la posicin jurdica que desempea el postor, que quedan a criterio de los tribunales su aceptacin o no. 10. El Cdigo Procesal Civil y Mercantil no regula al postor como parte en un

proceso, pero le atribuye una responsabilidad al momento de fincarse en l el remate, al sujetarlo al cumplimiento de su postura so pena de una sancin legal.

11. El postor adquiere una expectativa de derecho sobre el bien objeto del remate, cuando ya se le ha fincado el mismo, que se materializa al momento en que se realiza el acto traslativo legal de dominio refrendado en una resolucin de la autoridad que conoce de la ejecucin.

12. La expectativa de derecho sobre el bien ejecutado, que el postor adquiere, est sujeta a las vicisitudes que puedan originarse sobre los procedimientos de la ejecucin o que sobrevengan sobre el bien.

13. La ley es omisa en cuanto a la situacin del postor que por cualquier circunstancia es afectado sobre sus derechos al bien ejecutado, mientras no se
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ha adjudicado formalmente el bien y limitan el actuar de ste dentro del proceso. Y solo puede defenderse a travs de los procedimientos que garanticen su derecho a la defensa en juicio y al debido proceso.

14. El postor debe ser notificado de toda cuestin suscitada en el proceso inmediatamente de ser aceptada su postura, para la adecuada defensa de sus derechos.

15. El postor est sujeto a las circunstancias aleatorias que pueden surgir en el proceso, que son propias de las partes y no del postor, por lo que no puede intervenir en los motivos procesales o sustantivos que en relacin al bien embargado o rematado puedan existir, ya que su derecho solo se perfecciona hasta el momento en que se adjudica en pago por el juez el bien objeto de la garanta de la obligacin, en que segn dicho criterio si nacen derechos que puede ejercitar sobre el bien, distintos de los que resulten de cualquier otra accin o derecho entre las partes.

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RECOMENDACIONES

Ante la falta de normativa legal que establezca adecuadamente los derechos dentro y fuera de juicio que pudieran corresponderle al postor, es adecuado considerar que la legislacin guatemalteca a travs del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, implemente un conjunto de normas, en las formas que la ley determina, que definan los derechos del postor en cuanto a:

a) Ser notificado de las resoluciones surgidas a partir de que le sea fincado el bien dentro del proceso, para permitir la defensa de sus derechos, en caso stos se vean afectados;

b) La posibilidad de renunciar a ser postor sin responsabilidad de su parte en aquellos casos en que el bien sufra menoscabo o tenga vicios ocultos que no hayan sido descritos en el pregn de remate y que afecten la postura ofrecida. Ya que las condiciones se establecern al momento de ser postor pero lgicamente en las condiciones no estarn los vicios ocultos o bien el menoscabo del bien.

c) Que de acuerdo a la investigacin realizada se le conceda intervencin como sujeto procesal en todos aquellos casos en que se ponga en precario su derecho, ya que actualmente el postor no interviene como tal dentro del proceso y, se da cuenta de que su derecho est afectado cuando llega al Juzgado y solicita ver el expediente;

d) A ser reembolsado de los gastos efectuados y de los intereses generados (daos y perjuicios) cuando sin culpa de su parte y derivado de actuaciones que no sean atribuibles a l, salvo caso fortuito o fuerza mayor, sea desposedo del derecho
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al bien adjudicado a su favor, luego de la postura y por todo el tiempo que se retenga la suma consignada, con dao a su patrimonio por la inmovilizacin forzada;

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REFERENCIAS
Referencias Bibliogrficas Aguirre Godoy, Mario. Derecho Procesal Civil de Guatemala. Guatemala. Editorial Centro de Reproducciones Universidad Rafael Landvar, 1986. Aguirre Godoy, Mario. Derecho Procesal Civil de Guatemala. Tomo I. Guatemala. Editorial Universitaria Guatemala. 1973. Alcal Zamora y Castillo, Niceto. Cuestiones de terminologa procesal. Mxico. Editorial UNAM; 1972. Almagro Nosete, Jos. Derecho procesal. Espaa, Editorial Trvium S.A. 1995. Arlas, Jos A. Curso de derecho procesal. Tomo IV. Uruguay. Editorial Alsina. 1977. Cabanellas, Guillermo. Diccionario enciclopdico de derecho usual. Argentina. Editorial Heliasta. 1980. Cabanellas De Torres, Guillermo. Diccionario jurdico elemental. Argentina. 17 edicin. Editorial Heliasta. 2005. Chacn Corado, Mauro. Derecho Procesal Civil. Guatemala. Editorial Vile. 1998. Chacn, Mauro. Consideraciones del juicio ejecutivo, Guatemala. Editorial Vile. 2000. Chiovenda, Jos. Principios de Derecho Procesal Civil. Tomo II. Espaa Editorial Reus (S.A.). 1925. Couture, Eduardo J. Fundamentos del derecho procesal civil. Argentina. 9 edicin, Editorial Depalma. 1978.

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Escriche, Joaqun. Diccionario razonado de legislacin y jurisprudencia. Mxico, Editorial Ensenada. 1984. Guasp, Jaime. Derecho Procesal Civil, Espaa, Editorial Bosch, 1981. Orellana Donis, Eddy Giovanni. Derecho Procesal Civil. Guatemala, 2. Edicin; Editorial Orellana, Alonso y Asociados. 2004. Osorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales Argentina. Editorial Intercontinental. 2007 Ovalle Favela, Jos. Derecho procesal civil. Mxico. 7 edicin. Editorial Oxford. 1999. Palacio, Lino Enrique. Derecho procesal civil. Argentina, Editorial Abeledo-Perrot. 1977. Pallares, Eduardo. Derecho Procesal Civil. Mxico. 6 edicin. Editorial Porra, S.A., 1976. Pallares, Eduardo. Diccionario de derecho procesal civil. Mxico. Editorial Porra. 1990. Rodrguez, Luis A. Tratado de la ejecucin. Argentina, Editorial Universidad. 1991.

Referencias Normativas Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Decreto Ley Nmero 106. Cdigo Civil. Decreto Ley Nmero 106. Cdigo de Comercio. Decreto Nmero 2-70 del Congreso de la Repblica de Guatemala.
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Ley del Organismo Judicial. Decreto Nmero 2-89 del Congreso de la Repblica.

Referencias Electrnicas Diccionario de la Real Academia Espaola, Portal de la Real Academia Espaola, Vigsima Segunda Edicin, Embargo, http://buscon.rae.es/draeI, Consulta el 07 de julio de 2010. Diccionario de la Real Academia Espaola, Portal de la Real Academia Espaola. Vigsima Segunda Edicin, Subastador, http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=cultura, Consulta 02 de marzo de 2010. Diccionario de la Real Academia Espaola, Portal de la Real Academia Espaola, Vigsima Segunda Edicin, Rematante, http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=cultura, Consulta el 02 de marzo de 2010. Diccionario de la Real Academia Espaola, Portal de la Real Academia Espaola. Vigsima Segunda Edicin, Licitador, ra, http://buscon.rae.es/draeI/, Consulta 30 de noviembre de 2010. Diccionario de la Real Academia Espaola, Portal de la Real Academia Espaola. Vigsima Segunda Edicin, Licitar, http://buscon.rae.es/draeI/, Consulta 30 de noviembre de 2010. Otras Referencias Torres Moss, Alvaro Rolando. La Intervencin de Terceros en el Proceso Civil. Guatemala. 1962. Tesis de Graduacin, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala. Gaceta No.12, expediente No. 89-89, Sentencia de la Corte de Constitucionalidad de fecha catorce de junio de mil novecientos ochenta y nueve.

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ANEXOS
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ENTREVISTA TESIS VICISITUDES DEL POSTOR EN LA EJECUCIN EN LA VA DE APREMIO

1. Conoce usted la funcin del postor en el Ejecucin en la Va de Apremio? Si. Razone su respuesta.

No.

2. Cree usted que el postor adquiere derechos al ser adjudicado a su favor el bien objeto de remate dentro del Ejecucin en la Va de Apremio? Si. No. Razone su respuesta

3. Cree usted que el postor tiene derecho a ser informado a partir de la adjudicacin de todos los eventos de la ejecucin? Si. No. Razone su respuesta

4. Cuales derechos cree usted que adquiere el postor adjudicatario desde el momento de ser acogida su postura?

5. Cree usted que el postor tiene derecho a intervenir en la ejecucin cuando su derecho se perjudica por cualquier circunstancia en el Proceso de Ejecucin en la Va de Apremio? Si. No. RAZONE SU RESPUESTA

6. Cules son las defensas que el postor adjudicado puede interponer en el proceso de ejecucin cuando se afecta su derecho?

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7. Cree usted que las disposiciones legales que rigen el Ejecucin en la Va de Apremio limitan el actuar del postor dentro del proceso? Si. No. Razone su respuesta:

8. Considera usted si puede el postor afectado por una disposicin procesal en la Ejecucin en la Va de Apremio hacer valer defensas de su derecho? Si. No. Razone su respuesta:

9. Si el tercero como adquirente de buena fe puede ser desposedo del bien an cuando ste est escriturado a su favor?

10. Usted cree que el postor puede entrar dentro de la figura de tercero sui generis? Si. No. Razone su respuesta

Nombre del Entrevistado: _______________________________________________

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CUESTIONARIO DE PATRONES DE RESPUESTAS EN RELACIN AL CUESTIONARIO TRASLADADO A JUECES DE PRIMERA INSTANCIA CIVIL Pregunta No. 1, Conoce usted la funcin del postor en el Ejecucin en la Va de Apremio? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos Categoras (Patrones o respuestas con mayor frecuencia de mencin) Si. Debido a que su participacin es voluntaria no tiene una funcin per se. Pero que su participacin hace posible que el adeudo se pague con dinero y no con el bien. 3 Es quin ofrece o fija posturas por el bien objeto del remate y que adquiere derechos y obligaciones desde el momento en que comparece como postor. 2 Frecuencia de Mencin 6 4

1 2

Pregunta No. 2, Cree usted que el postor adquiere derechos al ser fincado a su favor el bien objeto de remate dentro del Ejecucin en la Va de Apremio? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos Categoras (Patrones o respuestas con mayor frecuencia de mencin) Si. El derecho que adquiere es que se le adjudique o finque el bien, siempre y cuando pague el monto de lo que arrojo el proyecto de liquidacin. 3 Esa es la finalidad de pujar para que se le adjudique. 2 Frecuencia de Mencin 6 4

1 2

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Pregunta No. 3, Cree usted que el postor tiene derecho a ser informado, a partir de la adjudicacin de todos los eventos de la ejecucin? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos 1 2 Si. Dado los principios de publicidad que deben reinar en los procesos y particularmente porque los postores pueden ser eventualmente terceros por tener inters en el proceso, s deben de ser informados, lo que consideran una respuesta correcta. 3 Tiene derecho a ser informado de todas las etapas subsiguientes del proceso ya que ha adquirido derechos de comprador. 4 Tiene derecho a ser informado pero nicamente en las actuaciones que se le solicite, ya que no es parte del proceso. 1 2 3 Categoras (Patrones o respuestas con mayor frecuencia de mencin) Frecuencia de Mencin 5

Pregunta No. 4, Cules derechos cree usted que adquiere el postor adjudicatario desde el momento de ser acogida su postura? Cdigos 1 2 3 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin Adquiere el derecho a ser informado del trmite del 2 proceso y a que se le finque el bien inmueble. Adquiere derechos de comprador y todos los 3 1 inherentes al bien. No adquiere ningn derecho en tanto se no otorgue la escritura traslativa de dominio.

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Pregunta No. 5, Cree usted que el postor tiene derecho a intervenir en la ejecucin cuando su derecho se perjudica por cualquier circunstancia en el Proceso de Ejecucin en la Va de Apremio? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin S, pero slo en los actos que directa o indirectamente 4 perjudiquen al postor. Y desde el momento en que interviene como postor ya puede hacer valer un derecho que le afecte. 2 No, ya que segn sus criterios el postor no es parte dentro del proceso y porque dicen que el derecho le asiste al ejecutado. 2

Pregunta No. 6, Cules son las defensas que el postor adjudicado puede interponer en el proceso de ejecucin cuando se afecta su derecho? Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin Puede plantear aquellas relativas a la manifestacin 4 de inters o postura respecto al bien y todas las que la ley le permita. 2 Puede plantear los derechos inherentes de la parte ejecutante ejecucin. 3 Como el postor no es parte no puede plantear ninguna defensa. 1 como sujeto activo del proceso de 1

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Pregunta No. 7, Cree usted que las disposiciones legales que rigen el Ejecucin en la Va de Apremio limitan el actuar del postor dentro del proceso? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin S limitan el actuar del postor porque no regulan 4 expresamente su posibilidad de actuar en el proceso. Y establecieron tambin que existe regulacin del ejecutado para poder salvar el bien, ms no as el del postor cuando es perjudicado en su derecho. 2 No limitan el actuar ya que l como postor tiene derecho de defender la adjudicacin realizada en la audiencia de remate y que dada la naturaleza ejecutiva en general a todos los que actan en este proceso, con excepcin del actor, tienen limitados sus alegaciones o defensas a lo dispuesto en la ley. 2

Pregunta No. 8, Considera usted si puede el postor afectado por una disposicin procesal en la Ejecucin en la Va de Apremio hacer valer defensas de su derecho? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos 1 2 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin No, ya que el postor se encuentra muy limitado dentro 4 del proceso. Si, ya que el postor adquiere el derecho para hacerlo desde la adjudicacin. 2

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Pregunta No. 9, Si el tercero como adquirente de buena fe puede ser desposedo del bien an cuando ste est escriturado a su favor? Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin Si se puede desposeer al adquirente de buena fe el 6 bien slo si se ha comprobado a travs de la va legal correspondiente que hubo alguna deficiencia dentro del proceso.

Pregunta No. 10, Usted cree que el postor puede entrar dentro de la figura de tercero sui generis? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin Si puede entrar dentro de la figura de tercero sui 4 generis, dado que sin ser parte tiene inters en el proceso y esto conlleva a adquirir derechos y obligaciones y es el nico que va a adquirir derechos de propiedad sobre el bien raz rematado. 2 No ya que consideran que tiene ciertos derechos que la misma ley le otorga, desde el momento en que comparece como postor. 2

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CUESTIONARIO DE PATRONES DE RESPUESTAS EN RELACIN AL CUESTIONARIO TRASLADADO A ABOGADOS LITIGANTES ESPECIALISTAS EN REA PROCESAL CIVIL Pregunta No. 1, Conoce usted la funcin del postor en el Ejecucin en la Va de Apremio? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor frecuencia de mencin) Si. El postor es la persona individual o jurdica que se presenta al Juzgado en el momento procesal oportuno a hacer la oferta para adquirir un bien que es objeto de un remate. Frecuencia de Mencin 10

Pregunta No. 2, Cree usted que el postor adquiere derechos al ser fincado a su favor el bien objeto de remate dentro del Ejecucin en la Va de Apremio? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos Categoras (Patrones o respuestas con mayor frecuencia de mencin) Si, definitivamente adquiere el derecho de adquirir el bien objeto de remate Esa es la finalidad de pujar para que se le adjudique. 2 Si adquiere derechos supeditados a que el ejecutado no pague. 4 Frecuencia de Mencin 6

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Pregunta No. 3, Cree usted que el postor tiene derecho a ser informado, a partir de la adjudicacin de todos los eventos de la ejecucin? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin Si tiene derecho a ser informado pero no existe 10 legislacin en donde se establezca que el postor debe ser informado de todas las actuaciones judiciales.

Pregunta No. 4, Cules derechos cree usted que adquiere el postor adjudicatario desde el momento de ser acogida su postura? Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin nicamente adquiere el derecho a adquirir el bien 5 rematado, siempre y cuando no ocurra el rescate de bienes. 2 Los derechos sobre el bien adjudicado los adquiere al momento de la escritura traslativa de dominio y la consecuente inscripcin si fuere el caso. 3 Adquiere derechos de informacin del bien adquirible, participacin procesal, preferencia y de propiedad. 2 3

Pregunta No. 5, Cree usted que el postor tiene derecho a intervenir en la ejecucin cuando su derecho se perjudica por cualquier circunstancia en el Proceso de Ejecucin en la Va de Apremio? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin S tiene derecho de intervenir pero slo en aquellas 6 circunstancias que violen sus derechos (por ejemplo, que el juzgado enmend el proceso de forma ilegal y l result perjudicado), no por cualquier circunstancia
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que afecte sus intereses (por ejemplo, que el ejecutado haya rescatado sus bienes). S, porque para ellos el postor es un tercero 2 excluyente. No, puesto que no es parte. Solamente podra tener 3 derecho s el bien o la forma de adquirirlo estn en riesgo o se hace gravoso. Tendr derechos hasta que se le de posesin del bien, ya que el deudor o el dueo del bien objeto rematado, pueden salvar el bien mientras no se haya otorgado la escritura traslativa de dominio. 2 2

Pregunta No. 6, Cules son las defensas que el postor adjudicado puede interponer en el proceso de ejecucin cuando se afecta su derecho? Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin Su forma de intervencin sera por medio de una 10 tercera excluyente, y la interposicin de todos los recursos que admite la ley en contra de las resoluciones segn el tipo de resolucin que sea (recurso de revocatoria de resolucin de trmite, recurso de apelacin en contra del auto que resuelva la tercera), e incluso una accin constitucional de amparo, apelacin de amparo, recursos de aclaracin y ampliacin.

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Pregunta No. 7, Cree usted que las disposiciones legales que rigen el Ejecucin en la Va de Apremio limitan el actuar del postor dentro del proceso? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin S, en virtud que su actuacin en el proceso ser hasta 6 en la etapa procesal del remate, y ser en lo relativo a hacer ver que est interesado en el bien, y de adjudicrsele el mismo, se deber convenir con el ejecutante en la forma de pago. Y aparte no se le reconoce al postor los derechos de conservacin que podra ejercitar. 2 No, porque consideran que las disposiciones actuales le permiten actuar lo necesario conforme a la figura que l representa. Y aparte que se aplican las normas constitucionales y civiles del proceso y de terceros. 4

Pregunta No. 8, Considera usted si puede el postor afectado por una disposicin procesal en la Ejecucin en la Va de Apremio hacer valer defensas de su derecho? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin S, pero solo en relacin al bien, y si ya se ha hecho la 10 escritura traslativa de dominio, as como en otras situaciones como por ejemplo: algn cambio en las condiciones ya pactadas de la forma de pago. Pero que sea nicamente en cuestiones que a l le afecten.

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Pregunta No. 9, Si el tercero como adquirente de buena fe puede ser desposedo del bien an cuando ste est escriturado a su favor? Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin Si, slo que hubiese existido vicio en el proceso de 8 ejecucin, que anule lo actuado y en consecuencia el ttulo de propiedad. O bien slo despus de un juicio ordinario de revisin y ejecucin de la sentencia. 2 No, ya que un tercero de conservar el bien. buena tiene derecho a 2

Pregunta No. 10, Usted cree que el postor puede entrar dentro de la figura de tercero sui generis? Si. No. Razone su respuesta. Cdigos 1 Categoras (Patrones o respuestas con mayor Frecuencia frecuencia de mencin) de Mencin S, porque su inters en el proceso es nicamente en 7 cuanto al bien rematado y no sobre las pretensiones que dieron origen al proceso. 2 No, porque consideran que la figura del postor en el juicio tiene otra naturaleza jurdica sin especificarla. Y que la relacin acreedor deudor, no se ve afectada, pero puede ser llamado un sujeto procesal sui generis. 3

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