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El Ordenamiento Jurdico Juan Andrs Orrego Acua 1 CAPITULO I: EL ORDENAMIENTO JURIDICO.1 1.-) Concepto.

Entendemos por Ordenamiento Jurdico, el conjunto de normas positivas, tcnicamente ordenado y vigente en determinado medio social y momento histrico. 2.-) Definicin y finalidad de la norma jurdica. Es el mandato dirigido a todos los hombres que viven en sociedad y mediante el c ual, bajo amenaza de sancin, se les conmina a observar una determinada conducta p ositiva o negativa. El fin de la norma jurdica es asegurar la convivencia pacfica de los hombres y pro teger sus intereses materiales y espirituales. 3.-) Naturaleza de la norma jurdica. La norma tiene una doble naturaleza; es un mandato del Estado, directo o indirec to, de hacer o de no hacer, y adems un juicio de conducta, una relacin determinada entre dos o ms ideas. Tal juicio es condicional o hipottico, porque la afirmacin o negacin que implica est subordinada a una condicin o hiptesis. 4.-) Caractersticas de la norma jurdica. Siete caractersticas esenciales presenta la norma jurdica: 4.1) Es imperativa. 4.2) Es bilateral. 4.3) Es general. 4.4) Es abstracta e hipottica. 4.5) Es coercible. 4.6) Est sujeto a sancin su incumplimiento. 4.7) Carcter estadual de las normas jurdicas. 4.1) Es imperativa o heternoma. La proposicin en que se formula toda norma jurdica lleva envuelta una orden, sea d e un comportamiento positivo o negativo. Dicha orden es impuesta a los individuo s, con prescindencia de su voluntad, y por ello se dice que la norma es heternoma . La norma jurdica no ruega, aconseja o sugiere sino que manda que se haga o no hag a una cosa en forma perentoria. 1 Fecha de ltima modificacin: 25 de febrero de 2013. El Ordenamiento Jurdico Juan Andrs Orrego Acua 2 Y no puede ser de otra manera, si tenemos en cuenta los fines que persigue la no rma; regular la convivencia humana y realizar determinados valores, particularme nte el de la justicia. 4.2) Es bilateral. La norma jurdica no es una regla de conducta para el individuo aisladamente consi derado, no rige el comportamiento de la persona en s misma (como ocurre con las n ormas morales), sino en su relacin con otros individuos. La bilateralidad tiene dos significados esenciales: * En primer lugar, expresa que la norma jurdica, producto del orden social, rige actos humanos sociales, actos que ponen en contacto a unos hombres con otros. * En segundo lugar, manifiesta que establece deberes y facultades correlativos. No puede pensarse en un trmino sin el otro. Toda regla jurdica implica necesariame nte la relacin entre dos sujetos: un sujeto activo o pretensor y un sujeto pasivo o pretendido. 4.3) Es general. La norma jurdica es general, en el sentido que regula todos los casos que puedan presentarse en la hiptesis que considera. Ella no se dirige a casos determinados sino para todos los que ocurren durante s u vigencia. Y esta generalidad responde al principio de igualdad e imparcialidad, pues la re gla es la misma para todos. 4.4) Es abstracta e hipottica. Por ser generales, las normas jurdicas son abstractas, es decir, no prevn casos co ncretos, sino situaciones-tipo. Las normas no dicen que si Pedro no paga su deuda a Juan, deber indemnizarle los perjuicios, sino que si el deudor no cumple exactamente su obligacin, deber indemn

izar el dao que de ello se siga al acreedor (arts. 1489, 1551 y 1557 del CC). 4.5) Es coercible. La coercibilidad de la norma jurdica es la posibilidad de que lo ordenado por ell a o la sancin debida en su defecto se imponga por la fuerza. La fuerza debe ser ejercida por el poder pblico. 4.6) Est sujeto a sancin su incumplimiento. Representa la sancin la consecuencia jurdica que para el infractor de la norma tra e el hecho de haberla desconocido o infringido. En el campo civil: la sancin ser la ejecucin forzada de la obligacin o la indemnizac in de perjuicios (prestacin equivalente). En el campo penal: la pena se impone para restablecer la autoridad de la ley, el orden social quebrantado. 4.7) Carcter estadual de las normas jurdicas positivas. La doctrina tambin habla del carcter estatal de las normas jurdicas, y con ello denot a dos cosas: a) Que el Estado crea o reconoce las normas jurdicas; El Ordenamiento Jurdico Juan Andrs Orrego Acua 3 b) Que el Estado garantiza el respeto a la observancia del ordenamiento jurdico. Hay normas que surgen de otras fuentes, como la costumbre o las convenciones de Derecho Internacional, pero su eficacia dentro del ordenamiento jurdico de un Est ado slo surge cuando ste les presta su conformidad o aprobacin. 5.-) El Estado de Derecho. Tres son sus caractersticas esenciales, para Alessandri: a) Separacin de poderes; b) Respeto de las normas jurdicas por gobernantes y gobernados; c) Estabilidad y certidumbre de las normas jurdicas: certeza acerca de lo que se puede o no se puede hacer (seguridad jurdica). Para Rodrguez Grez, el Estado de Derecho consiste en la plena vigencia de un sist ema integral de normas impersonales que previenen todas las conductas sociales p osibles, ya sea prohibindolas, permitindolas u ordenndolas, y que son aplicadas por un poder jurisdiccional independiente. Para el mismo autor, los componentes del Estado de Derecho son: a) El ordenamiento positivo; b) Poder jurisdiccional independiente; c) Derechos fundamentales de la persona humana. 6) Clasificacin de las normas jurdicas. 6.1) De Derecho pblico y de derecho privado. - De derecho pblico: son aquellas que regulan la organizacin y actividad del Estad o y dems entes pblicos menores (como las Municipalidades). En el campo de las norm as jurdicas de derecho pblico, los particulares actan en un plano de subordinacin re specto a las entidades que obran en nombre de la soberana nacional. - De derecho privado: son aquellas que regulan las relaciones de los particulare s entre s, o las de stos con los entes estatales cuando estos ltimos actan como part iculares. En el campo de las normas jurdicas de derecho privado, los sujetos actan en un plano de igualdad o coordinacin. 6.2) De orden pblico y de orden privado. Orden pblico es el conjunto de normas y principios jurdicos que se inspiran en el supremo inters de la colectividad y son esenciales para asegurar el correcto func ionamiento de sta en determinado momento histrico, por lo que no pueden derogarse o dejar de cumplirse por los particulares en sus relaciones jurdicas. Es el orden g eneral necesario para el mantenimiento del equilibrio social, la moral pblica y l a armona econmica. Son normas de orden pblico las de derecho pblico y, adems, un nmero importante de no rmas de derecho privado, como por ejemplo las que se refieren al estado y la cap acidad de las personas, la mayora de las leyes de derecho de familia, etc.Las normas de orden privado, en cambio, miran ms bien a los intereses particulare s de las personas, y stas pueden introducirles modificaciones o derogarlas , al elim inarlas en un determinado contrato o convencin (por ejemplo, cuando las partes ac uerdan excluir del contrato de compraventa la obligacin de saneamiento que pesa s obre el vendedor).

El Ordenamiento Jurdico Juan Andrs Orrego Acua 4 Obviamente que la palabra derogacin est tomada en un sentido figurado, pues las norm as jurdicas slo pueden derogarse por otras normas jurdicas. 6.3) Interpretativas o explicativas y supletivas o integradoras. Normas explicativas o interpretativas son aquellas que fijan el sentido, extensin o contenido de otras normas jurdicas, o sirven de regla para su interpretacin (ar ts. 19 a 24) o a la de los actos jurdicos (arts. 1560 a 1566, respecto de los con tratos y arts. 1056 a 1069, respecto de los testamentos). Normas supletivas o integradoras son las que suplen las lagunas del contenido de las declaraciones de voluntad de las partes o autores de un acto jurdico (art. 1 547, respecto al grado de culpa de que responden las partes de un contrato; art. 1571, respecto de los gastos que ocasiona el pago, los que son de cargo del deu dor; artculo 1806, respecto de los gastos en la compraventa). Si las partes nada dicen, la ley salva la omisin. 6.4) Reguladoras y de aplicacin o reenvo. Normas reguladoras son las que disciplinan en forma directa una relacin jurdica. Normas de aplicacin o de reenvo son aquellas que se limitan a sealar otras normas, establecidas para una hiptesis distinta, como reguladoras del caso que las primer as (las de reenvo) contemplan pero no regulan (por ejemplo, art. 1900, contrato d e permuta, hace aplicable las normas de la compraventa; el art. 1794 define cuan do nos encontramos ante un contrato de permuta). 6.5) De derecho comn y de derecho especial. Normas de derecho comn son las dictadas para la totalidad de las personas, la tot alidad de las cosas o la totalidad de las relaciones jurdicas. Normas de derecho especial son las dictadas para una determinada clase de person as, cosas o relaciones jurdicas, en razn de ofrecer ellas elementos particulares q ue exigen un tratamiento aparte de las normas generales o comunes (por ejemplo, en relacin al contrato de arrendamiento, la Ley nmero 18.101, sobre arrendamiento de predios urbanos; y el Decreto Ley nmero 993, sobre arrendamiento de predios rst icos). No hay entre unas y otras contraposicin, sino una simple matizacin o adecuacin. De aqu que las normas de derecho comn suplan los vacos de las normas de derecho especi al (el C. de Comercio es frente al C. Civil un derecho especial, pero los casos no resueltos especficamente en el primero, se rigen por las normas del segundo, a rt. 2 C. de C.) La importancia de esta clasificacin se refleja: a) En la posibilidad de aplicacin indirecta de las normas: las normas generales o de derecho comn admiten su aplicacin indirecta, por analoga; por el contrario, las de derecho especial, slo deben aplicarse a la materia especficamente regulada por ellas. b) En la preferencia de aplicacin de unas respecto de otras: las normas especiale s deben preferirse en su aplicacin a las generales o comunes; es el llamado princ ipio de especializacin consagrado en el art. 4 (a nivel de cdigos) y en el art. 13 (en una misma ley). 7) Definicin y contenido del Derecho Civil. El Ordenamiento Jurdico Juan Andrs Orrego Acua 5 a) Definicin: entendemos por tal el conjunto de principios y preceptos jurdicos so bre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia. b) Contenido: conforman el Derecho Civil las normas sobre las instituciones fund amentales del Derecho Privado: la personalidad, la familia y el patrimonio. ? Las normas sobre la personalidad miran a la persona en s misma y no en sus rela ciones con las dems (en este sentido, todas las normas que regulan los atributos de la personalidad); ? Las normas sobre la familia rigen la organizacin de sta y dentro de ella definen el estado de cada uno de sus miembros; ? Las normas sobre el patrimonio (en su definicin clsica, conjunto de derechos y o bligaciones valuables en dinero) gobiernan los siguientes derechos: + Los derechos reales; + Los derechos personales; y + Los derechos de la sucesin por causa de muerte.-

8.-) Carcter general y comn del Derecho Civil. Es general, porque rige las relaciones jurdicas ordinarias y ms generales. Es comn, porque: ? Todas las relaciones jurdicas privadas que no estn disciplinadas por otra rama d el Derecho, son regidas por el Derecho Civil; ? Sus principios o normas generales suplen las lagunas o vacos de las dems ramas d el derecho privado. Con respecto al Derecho Civil, las otras ramas del derecho privado constituyen n ormas especiales porque, en su mbito respectivo, derogan o modifican las reglas c iviles. 9.-) El Cdigo Civil chileno. Cdigo es toda ordenacin sistemtica de reglas legales relativas a una determinada ra ma del Derecho o una parte orgnica de ella. a) Gnesis del C.C.CH. Larga fue la gestacin de nuestro cdigo civil. Antes de su promulgacin, se aplicaban en Chile las leyes espaolas (la Novsima Recopilacin, la Nueva Recopilacin, las Leye s de Estilo, las Leyes de Toro, el Fuero Real, el Fuero Juzgo, las Siete Partida s) y ciertas leyes especiales dictadas para Amrica o Chile. A esta legislacin, se agregaron despus de la Independencia algunas leyes patrias. Entre estas, en mater ia civil, cabe destacar: * La relativa al matrimonio de los no catlicos (1844); * Las referidas a la prelacin de crditos (1845 y 1854, ambas redactadas por Andrs B ello); * La de sociedades annimas (1854). * La trascendencia de Andrs Bello. Juan Andrs Orrego Acua 6 El Ordenamiento Jurdico Nace en Chile la idea de la codificacin conjuntamente con la emancipacin poltica, p ues adems de las consideraciones filosficas, sociales y econmicas, la legislacin esp aola que se aplicaba era anacrnica y confusa. Pero slo con la llegada de don Andrs B ello al pas, en el ao 1829, cobra fuerza la idea de un proyecto de cdigo civil. El venezolano, nacido en Caracas el 29 de noviembre de 1781, estudi derecho, filosofa y medicina, adems de leer a los clsicos como Horacio y Virgilio. A los 19 aos, aco mpaa al naturalista alemn Von Humboldt en sus exploraciones por Iberoamrica. Viajar a Londres como ayudante de Simn Bolvar en 1810. Se avecindara en esa ciudad por cas i 20 aos, hasta su viaje a Chile. En su perodo londinense, Bello se desempea como s ecretario de las legaciones de Chile y Colombia y cultiva una slida amistad con M ariano Egaa. Ser ste quien le proponga su viaje a Chile, para asumir como Oficial M ayor del Ministerio de Relaciones Exteriores. Con algo menos de 50 aos y con una formacin humanista de primer nivel, Bello comienza su aventura chilena en medio de la anarqua que enfrentaba a pipiolos y pelucones. La instauracin del Estado Portal iano posibilitara que su aporte fuere canalizado en la obra jurdica extraordinaria que nos dej como legado. Pero adems de jurista, Bello es el redactor de una "Gramt ica de la lengua castellana" (1847) de nombrada en toda Hispanoamrica, constituyen do esta obra la ms importante de su gnero durante mucho tiempo, tanto en Espaa como en Amrica. Segn el erudito espaol Menndez Pelayo, con esta obra Bello Fue el salvado r de la integridad del castellano en Amrica . Llegado a Chile, Bello comienza a trabajar en forma privada y silenciosa. En 183 5, tena realizado cerca de la tercera parte de un Proyecto de Cdigo Civil y haba pr eparado ya un tratado completo sobre la Sucesin por causa de muerte . * Comisin de Legislacin del Congreso Nacional: en 1840, el Congreso Nacional cre un a Comisin de Legislacin del Congreso Nacional con el objeto de que se aplicar a la cod ificacin de las leyes civiles, reducindolas a un cuerpo ordenado y completo, desca rtando lo superfluo o lo que pugne con las instituciones republicanas del Estado , y dirimiendo los puntos controvertidos entre los intrpretes del Derecho . La Comi sin, mixta, estaba compuesta de dos senadores y tres diputados, y entre sus miemb ros figur por el Senado el propio Andrs Bello. El trabajo de la Comisin se comenz a publicar en el diario El Araucano desde mayo de 1841, con el fin de que aquellos q ue as lo desearen, formulasen sus observaciones. El primer objeto de su trabajo f ue la Sucesin por causa de muerte , a la cual se le dio prioridad por ser la parte ms defectuosa de la legislacin civil vigente.

* Junta Revisora: establecida por ley de 29 de octubre de 1841, estaba compuesta de tres diputados y dos senadores, elegidos por cada cmara. Su misin consista en e xaminar los ttulos que la Comisin presentara al Congreso, y en proponer las modifi caciones pertinentes. * Fusin de la Comisin y de la Junta Revisora: por ley de julio de 1845, se refundi eron ambos rganos. En noviembre de 1846 la nueva Comisin public un cuaderno de la Su cesin por causa de muerte . En agosto de 1847 se public el Libro de los contratos y o bligaciones convencionales . En 1848 y 1849 el trabajo de la Comisin se hizo espordi co hasta que dej de reunirse y de hecho se extingui. El Ordenamiento Jurdico Juan Andrs Orrego Acua 7 * Presentacin del Proyecto por A. Bello y Comisin Revisora del mismo: no obstante lo anterior, A. Bello continu trabajando solo y logr presentar concluido el Proyec to en 1852. El Gobierno nombr el mismo ao la Comisin Revisora del Proyecto, de la que tambin for maba parte A. Bello. Integraban dicha Comisin, entre otros, Ramn Luis Irarrzabal, M anuel Jos Cerda, Antonio Garca Reyes y Manuel Antonio Tocornal. El mismo decreto del Gobierno que nombr la Comisin Revisora dispuso que el trabajo presentado por Bello y conocido como "Proyecto de 1853" se imprimiese y distrib uyese a los ministros de corte, jueces letrados y miembros de la Facultad de Ley es de la Universidad, para sus observaciones. La Comisin Revisora, dirigida por el propio Presidente de la Repblica Manuel Montt , celebr ms de 300 sesiones e introdujo diversas modificaciones, la mayora de ellas propuestas por el propio A. Bello. Este proyecto de 1853, con las innovaciones que la Comisin Revisora le introdujo, es el llamado Proyecto Indito , as llamado porque se mantuvo sin imprimir hasta que en 1890 se incorpor en las Obras Completas de A. Bello. Despus de dos revisiones, fue presentado por el Gobierno a la deliberacin del Cong reso, a fines de 1855. Es el denominado Proyecto Definitivo . * Aprobacin del Proyecto por el Congreso: el 22 de noviembre de 1855 el President e de la Repblica, Manuel Montt, present el Proyecto Definitivo. El mensaje fue red actado por A. Bello. Despus de algunos trmites, el Congreso aprob el Cdigo en globo. La ley aprobatoria fue promulgada el 14 de diciembre de 1855, y su artculo final dispuso que comenzara a regir el 1 de enero de 1857, fecha en la que quedaran der ogadas, aun en la parte que no fueren contrarias al cdigo, las leyes preexistente s sobre todas las materias que en l se tratan. Ocho aos despus de la entrada en vigencia del cdigo, fallece en Santiago, el 15 de noviembre de 1865, A. Bello, con casi 84 aos, 25 de los cuales entreg a Chile, sin incluir su servicio en la legacin nacional en Londres. * Los diversos proyectos de Cdigo Civil. Hay proyectos que abarcan todas las materias del CC. aprobado en 1855 y otros qu e slo se limitan a algunas. Considerando todos los proyectos, distinguimos cinco en total: 1 Proyecto de 1841-1845 (lapso durante el cual se public en el diario El Araucano ). Comprende: Ttulo Preliminar , De la sucesin por causa de muerte y De los contratos y ob igaciones convencionales . 2 Proyecto de 1846-1847: se limita al libro De la sucesin por causa de muerte (impre so en 1846) y al De los contratos y obligaciones convencionales (impreso en 1847). 3 Proyecto de 1853: llamado as por la fecha de su publicacin. 4 Proyecto Indito. 5 Proyecto Definitivo o Aprobado. b) Fuentes del C.C.CH. b.1) De legislacin positiva: el Derecho Romano; el Cdigo Civil francs (tambin llamad o Cdigo de Napolen , promulgado el 15 de marzo de 1803); ciertas leyes espaolas deriva das de las Siete Partidas; la Novsima Recopilacin y el Fuero Real; los cdigos de El Ordenamiento Jurdico Juan Andrs Orrego Acua 8 Luisiana, Sardo, de Austria, de Prusia, de las Dos Sicilias, del Cantn de Vaud, H olands y Bvaro.b.2) Doctrinarias: se consultaron obras de diversos autores, tales como Savigny, los comentaristas franceses de su cdigo civil (Delvincourt, Rogron, Mourlon), al gunos juristas espaoles, entre ellos Gregorio Lpez, Matienzo y en especial Florenc

io Garca Goyena (autor del Proyecto de Cdigo Civil Espaol). Respecto del libro de l as obligaciones y los contratos, el autor ms seguido fue Roberto Pothier, conside rado el padre espiritual del cdigo napolenico. c) Estructura del C.C.CH. De divide en el Mensaje, un ttulo preliminar, cuatro libros y un ttulo final de un solo artculo. Se compone de un total de 2524 artculos, ms el artculo final al que s e hizo referencia. * Ttulo preliminar: compuesto por 53 artculos, trata de todo lo relativo a la ley (su definicin, promulgacin, efectos, interpretacin y derogacin) y da la definicin de varias palabras de uso frecuente en las leyes. * El Libro Primero se titula De las personas y se extiende desde el art. 54 al 564 , ambos inclusive (511 artculos). Reglamenta lo relativo a las personas naturales , su nacionalidad y domicilio, principio y fin de su existencia; el matrimonio; los esponsales; obligaciones y derechos entre los cnyuges (entre ellos, los biene s familiares y la separacin parcial o total de bienes); la filiacin; de las accion es de filiacin; de los derechos y obligaciones entre los padres y los hijos; la p atria potestad; las pruebas del estado civil; los alimentos que se deben por ley a ciertas personas; de las tutelas y curaduras; y de las personas jurdicas. * El Libro Segundo se titula De los bienes y de su dominio, posesin, uso y goce y s e extiende desde el art. 565 al art. 950 (386 artculos). Reglamenta lo concernien te a los bienes; el dominio; los modos de adquirirlo; la posesin; las limitacione s al dominio (la propiedad fiduciaria, el usufructo, el uso o habitacin y las ser vidumbres); la accin reivindicatoria; y las acciones posesorias.* El Libro Tercero se titula De la sucesin por causa de muerte, y de las donacione s entre vivos y se extiende del art. 951 al art. 1436 (486 artculos). Regula lo re lativo a la sucesin intestada; la ordenacin del testamento; las asignaciones testa mentarias; las asignaciones forzosas; la revocacin y reforma del testamento; la a pertura de la sucesin; los albaceas; la particin de bienes; pago de las deudas her editarias y testamentarias; beneficio de separacin; las donaciones entre vivos.* El Libro IV se titula De las obligaciones en general y de los contratos , y se ex tiende del art. 1437 al art. 2524 (1.088 artculos). Se ocupa de la definicin de lo s diversos tipos de contratos; de los requisitos de los actos jurdicos; de las cl ases de obligaciones; del efecto de las obligaciones; de la interpretacin de los contratos; de los modos de extinguirse las obligaciones; de la nulidad; de la pr ueba de las obligaciones; de los regmenes patrimoniales matrimoniales; de los div ersos contratos; de la cesin de derechos; de los cuasicontratos; de los delitos y cuasidelitos civiles; de la prelacin de crditos; y de la prescripcin.El Ordenamiento Jurdico Juan Andrs Orrego Acua 9 d) Principios fundamentales del Cdigo Civil y del Derecho Civil chileno. d.1) La omnipotencia de la ley. Este principio es consecuencia de la recepcin de A. Bello a las ideas vigentes en su poca, que daban preeminencia a la ley, por sobre los postulados de la llamada escuela historicista. Ello implica que la ley, desplaza a un lugar secundario a la costumbre, entre las fuentes formales del derecho. El derecho escrito, cobra absoluta preeminencia, por sobre el derecho consuetudinario2. Tal principio se refleja en diversas disposiciones del CC: ? En el art. 2, que rechaza la costumbre, salvo segn la ley; ? En el art. 3, en cuanto slo el legislador puede interpretar una ley de un modo generalmente obligatorio; las sentencias judiciales no sientan precedente, tiene n efecto relativo; ? En el art. 5: el CC. deja una puerta entreabierta a los jueces, pero slo a modo d e sugerencia; ? En el art. 8: consecuencia fundamental del principio, en cuanto nadie puede al egar ignorancia de la ley, despus que ha entrado en vigencia; ? En el art. 10: los actos jurdicos que contravienen la ley, sern, por regla gener al, nulos o carentes de valor (en relacin a los arts. 1466 y 1682); d.2) La igualdad ante la ley. Tal principio tambin es una consecuencia de los postulados, en la poca en que se r edacta el CC. recientes, de la Revolucin Francesa, entre ellos, el principal: tod as las personas nacen iguales, en dignidad y derechos , como reza nuestra Constituc

in Poltica. Se recepciona el principio en los siguientes arts. del CC.: ? En el art. 33, el establecer que la ley considera iguales a todos los hijos; ? En el art. 55, al definirse a las personas naturales; ? En el art. 57, al establecerse la igualdad entre chilenos y extranjeros, en cu anto a la adquisicin y goce de los derechos civiles; ? En el art. 75, en cuanto a la proteccin del que est por nacer; ? En el artculo 982, al establecerse que en la sucesin intestada no se atiende al sexo ni a la primogenitura; ? En el artculo 997, al establecerse que los extranjeros son llamados de la misma manera que los chilenos, a las sucesiones abintestato abiertas en nuestro pas; ? En el art. 2497, al disponer que las reglas relativas a la prescripcin se aplic an igualmente a favor y en contra de todas las personas naturales capaces y pers onas jurdicas de derecho pblico o de derecho privado; d.3) Constitucin cristiana de la familia y el matrimonio monogmico. La familia es el pilar bsico del ordenamiento jurdico-social chileno. El matrimoni o se concibe como monogmico y tericamente, indisoluble3. Consagran lo anterior el art. 2 Lo que no aconteci, sin embargo, en la esfera del derecho anglosajn, donde el de recho consuetudinario, y el precedente, siguen jugando un rol protagnico en nuest ros das. 3 El carcter indisoluble del matrimonio, a nuestro juicio, ha desaparecido con la promulgacin de la Ley nmero 19.947, actual Ley de Matrimonio Civil, que consagr el divorcio entre las causales de disolucin del Juan Andrs Orrego Acua 10 El Ordenamiento Jurdico 102, que define el matrimonio y los arts. 105, 106 y siguientes, relativos a los requisitos para contraer matrimonio. El matrimonio da origen a la filiacin matrimonial (en todo caso, hoy la ley no di scrimina a los hijos de filiacin matrimonial, para los efectos sucesorios). d.4) La propiedad privada y la libre circulacin de la riqueza. Tambin fruto de las ideas postuladas en la Revolucin Francesa y recepcionadas por el cdigo napolenico. Se concibe a la propiedad privada libre de gravmenes, permitie ndo una libre circulacin de la riqueza, en contraposicin al rgimen feudal, en el cu al sobre un mismo predio existan distintos titulares, unos como dueos o seores y ot ros que efectivamente tenan la tenencia de la tierra y pagaban un censo o renta a los primeros. De igual forma, en el Derecho Indiano existan instituciones en vir tud de las cules se impeda la subdivisin del dominio, especialmente inmueble, como ocurra con los mayorazgos. Las normas del Cdigo Civil concluyen con tal estado de cosas. Recogen el principio los siguientes artculos del CC.: ? El art. 582: al definir el dominio o propiedad; ? El art. 745: al prohibir los fideicomisos sucesivos; ? El art. 769: al prohibir los usufructos sucesivos o alternativos; ? El artculo 1126, que en principio, establece la ineficacia de la prohibicin de e najenar, impuesta al legatario, a menos que comprometa derechos de terceros; ? El art. 1317: al establecer que siempre podr pedirse la particin de la comunidad ; ? El artculo 1964, en el arrendamiento, que faculta al arrendador para enajenar e l bien arrendado, incluso habiendo estipulado con el arrendatario prohibicin de h acerlo; ? El artculo 2031, que faculta al dueo de la finca gravada con un censo, para enaj enarla; ? El artculo 2415, que deja en claro que el dueo de la finca hipotecada, siempre p odr volver a hipotecarla o derechamente enajenarla, an habiendo obligado a no hace rlo.d.5) La autonoma de la voluntad. El principio de la autonoma de la voluntad y una de sus derivaciones, la libertad contractual, es tambin un reconocimiento al principio anterior. Las personas pue den ejecutar y celebrar los actos jurdicos que estimen convenientes, siempre que no vayan contra la ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres. El aut

or del acto jurdico o las partes de la convencin podrn en consecuencia dar el conte nido negocial que deseen a sus actos jurdicos, modificar las normas establecidas para determinados actos o contratos, o contratar incluso sobre materias no conte nidas en el CC. Recepcionan este principio, entre otros preceptos: ? El art. 12, en relacin a la facultad para renunciar derechos, siempre que miren al solo inters del renunciante; ? El art. 1445, referido a lo requisitos de los actos jurdicos, cuando se alude a l consentimiento exento de vicios; ? El art. 1437, al aludir a la voluntad de la persona que se obliga, en el marco de las fuentes de las obligaciones; contrato. No obstante lo anterior, el legislador no modific el tenor del artculo 1 02 del Cdigo Civil, que alude a la indisolubilidad del vnculo, aspecto que debiramo s entender tcitamente derogado por la Ley nmero 19.947 (ver nuestro libro Anlisis de la Nueva Ley de Matrimonio Civil , Editorial Metropolitana, ao 2004). El Ordenamiento Jurdico Juan Andrs Orrego Acua 11 ? El art. 1450, respecto de la promesa de hecho ajeno; ? El art. 1444, relativo a los elementos de los actos jurdicos; ? El art. 1560, en el marco de la interpretacin de los contratos; ? El art. 1545, que consagra el principio de la ley del contrato . d.6) La buena fe. Este principio se encuentra en el trasfondo de todas las instituciones, sin esta r expresado en una frmula general. La norma ms directa, interpretada a contrario s ensu, es el inciso final del art. 44, que define el dolo como elemento del delit o civil. En el campo contractual, en todo caso, la mala fe no siempre consiste e n una intencin positiva, pudiendo estar tambin subyacente en una actitud negligent e. Bajo la denominacin de buena fe, distinguimos dos situaciones: 1 Estar de buena fe: aqu, la buena fe aparece como una actitud mental, actitud que consiste en ignorar que se perjudica ilegtimamente un inters ajeno o no tener con ciencia de obrar contra derecho. 2 Actuar de buena fe: consiste en la fidelidad a un acuerdo, observar la conducta necesaria para que se cumpla en la forma prometida la expectativa ajena. Ambos aspectos de la buena fe estn considerados en nuestro Derecho: El primero, por ejemplo, en los artculos 706, 906 y siguientes, 913, 1267, 1576 i nciso 2, 1916, 2202, 2295, 2297, 2468. El segundo, por ejemplo en las normas del pago -1590, 1591-, en la prdida de la c osa que se debe -1670, 1672-, en normas relativas al efecto de las obligaciones -1548, 1549-, en la compraventa -1827, 1858, 1861-, etc. La norma general de la buena fe como conducta, la encontramos en el art. 1546. De todas las normas citadas, podemos concluir que la buena fe est permanentemente protegida por nuestro Derecho. A su vez, en diversas normas se sanciona la mala fe, por ejemplo: arts. 94 N 6; 6 58; 662; 663; 897; 1468 (norma que establece la sancin de la mala fe en forma ms a mplia); 1814, etc. La legislacin privada parte del supuesto de que los particulares estn y actan de bu ena fe en sus relaciones jurdicas. El art. 707 establece al respecto un principio general. Es decir, existe una presuncin general de buena fe en el mbito del derec ho privado. Las presunciones de mala fe son escasas: por ejemplo, la del ltimo inciso del art . 706, que por lo dems desaparece en el art. 2510 nmeros 2 y 3; 968 N 5; en el giro doloso de cheques; en el mbito del CPC, art. 280. Desde otro punto de vista, se ha distinguido en la doctrina entre la buena fe sub jetiva y la buena fe objetiva . La primera, apunta a la conciencia del individuo: en tal sentido, la definicin de buena fe del art. 706; la segunda, dice relacin con establecer ciertos estndares jurdicos (el buen padre de familia, el buen comerciante ) o conductas-tipos, exigindose a los individuos que desplieguen una conducta asi milable a dichos patrones predeterminados, de carcter objetivo. d.7) La reparacin del enriquecimiento sin causa. Se entiende por enriquecimiento sin causa la utilidad o enriquecimiento que obti

ene una persona, sin que una causa legal lo justifique. De ah que la ley arbitre los medios para subsanar esta situacin, cuando ella se materializa. El Ordenamiento Jurdico Juan Andrs Orrego Acua 12 Es considerado este principio por nuestro CC. en diversos preceptos, como por ej emplo: ? En la accesin, arts. 658; 663; 668; 669; ? En las prestaciones mutuas, arts. 905 al 917; ? En la nulidad de los actos de un incapaz y con igual criterio, en la nulidad d el pago: arts. 1688; 1578; ? En la lesin en la compraventa: arts. 1889; 1890, 1893; ? En la accin de reembolso del comunero contra la comunidad: art. 2307; ? En la accin de restitucin del pago de lo no debido: arts. 2295; 2297; 2299; ? En el derecho de indemnizacin por los responsables civiles por hechos de tercer os: art. 2325.Es tan amplia la recepcin en nuestro derecho civil del principio de la reparacin d el enriquecimiento sin causa, que se ha credo ver en ella, una fuente adicional d e obligacin, ms all de las que sealan los arts. 1437, 2284 y 2314. d.8) La responsabilidad. Es otro principio general, que no slo abarca el derecho privado, sino que es comn a todo el ordenamiento jurdico. La ley, como precepto emanado del Estado, lleva aparejada una sancin por su infra ccin. La ms general de las sanciones es la responsabilidad, la que puede implicar una pena (cuando se ha cometido un delito) o el resarcir los perjuicios, como su cede con la responsabilidad civil. En materia civil, se distinguen dos campos fundamentales de responsabilidad: ? La responsabilidad de aquellas personas que no han cumplido oportunamente la o bligacin derivada de un contrato: responsabilidad contractual; sta, en todo caso, es ms amplia, pues comienza en la fase precontractual (por ejemplo, la responsabi lidad que la ley eventualmente impone al oferente, aunque se retracte oportuname nte) y se prolonga en la fase postcontractual (por ejemplo, tratndose de la oblig acin de saneamiento de la eviccin); ? La responsabilidad de aquellas personas que por culpa o dolo, han cometido un hecho ilcito que causa daos a terceros: responsabilidad extracontractual. d.9) El inters superior de los hijos, y en particular de los no emancipados. Este principio se instaur en nuestro Derecho con la ratificacin de la Convencin Sob re los Derechos del Nio (publicada en el Diario Oficial de fecha 27 de septiembre de 1990), y en el Cdigo Civil, a consecuencia de la reforma que a sus normas int rodujo la Ley nmero 19.585, de 26 de octubre de 1998. En este sentido, el Cdigo Ci vil, alude a este inters en diversos artculos, como por ejemplo 147, 201, 222, 225 , 229, 234, 236, 242, 244, 245, 254, 255, 321, 1792-21, etc. Por ello, bien podemos afirmar que hoy, es uno de los principios fundamentales d el Cdigo Civil chileno. Cabe advertir que este principio no est circunscrito exclu sivamente a los hijos menores de edad, aunque la mayora de las normas que lo cons agran se refieren a ellos. A propsito del estudio de la historia fidedigna del es tablecimiento de la Ley nmero 19.947, nueva Ley de Matrimonio Civil, consta del S egundo Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado, que se intent restringir el tenor del artculo 3 al inters superior de los hij os menores , pero la Comisin rechaz la El Ordenamiento Jurdico Juan Andrs Orrego Acua 13 indicacin, en base a la siguiente argumentacin: La Comisin tuvo presente que si bien , en general, la emancipacin por haber cumplido la mayora de edad libera de la obl igacin de considerar el inters de los hijos al resolver las materias de familia, d icha regla no es absoluta. En efecto, segn dispone el inciso segundo del artculo 3 32 del Cdigo Civil, la obligacin de proporcionar alimentos a los descendientes sub siste hasta los veintin aos, pero se ampla hasta los veintiocho aos si estn estudiand o una profesin u oficio, y tambin se extiende si les afecta una incapacidad fsica o mental que les impida subsistir por s mismos o cuando, por circunstancias califi cadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia. El expresado artculo 3 de la Ley nmero 19.947, Ley de Matrimonio Civil, seala: Las ma terias de familia reguladas por esta ley debern ser resueltas cuidando proteger s

iempre el inters superior de los hijos Por su parte, el artculo 16 de la Ley nmero 19.968, sobre Tribunales de Familia, i ncluye entre los principios que rigen el procedimiento ante tales Juzgados: El in ters superior del nio, nia o adolescente y derecho a ser odo. Esta ley tiene por obj etivo garantizar a todos los nios, nias y adolescentes que se encuentren en el ter ritorio nacional, el ejercicio y goce pleno y efectivo de sus derechos y garantas . / El inters superior del nio, nia o adolescente son principios rectores que el ju ez de familia debe tener siempre como consideracin principal en la resolucin del a sunto sometido a su conocimiento. / Para los efectos de esta ley, se considerar n io o nia a todo ser humano que no ha cumplido los catorce aos y, adolescente, desde los catorce aos hasta que cumpla los dieciocho aos de edad. d.10) Proteccin al cnyuge ms dbil. Este principio de proteccin del cnyuge ms dbil se recoge en diversas materias de la Ley de Matrimonio Civil. El artculo 3 de este cuerpo legal, establece Las materias de familia reguladas por esta ley debern ser resueltas cuidando proteger siempre el inters superior de los hijos y del cnyuge ms dbil . As, en el marco de esta ley, ope ra el principio en materias tales como la necesidad de presentar acuerdos regula torios, tratndose de la separacin de hecho, de la separacin judicial, del divorcio, o de la nulidad, as como en lo concerniente a la compensacin econmica a que tiene derecho el cnyuge ms dbil, tratndose del divorcio y de la nulidad. En todo caso, no se trata de un principio creado por la Ley de Matrimonio Civil, pues ya estaba consagrado en el Cdigo Civil, por ejemplo: ? En las normas relativas a los bienes familiares (artculos 141 a 149); ? En las disposiciones de la sociedad conyugal destinadas a proteger a la mujer (especialmente en lo que se refiere a las limitaciones a la administracin ordinar ia de la sociedad conyugal, establecidas en el artculo 1749; en las normas que fa vorecen a la mujer para el pago de las recompensas que se le adeuden, al liquida rse la sociedad conyugal, segn lo dispuesto en el artculo 1773; y en el beneficio de emolumento que opera en favor de la mujer, consagrado en el artculo 1777); ? En aquellas que consagran el crdito de participacin en los gananciales, al trmino de dicho rgimen (artculos 1792-20 al 1792-26); ? Lo mismo ocurre en las normas de alimentos, tanto del Cdigo Civil (artculos 321 al 337) como de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de pensiones Alim enticias. El Ordenamiento Jurdico Juan Andrs Orrego Acua 14 d.11) Mayor proteccin a la propiedad y posesin de los bienes races. A lo largo de todo el Cdigo Civil, constatamos una mayor proteccin que el legislad or despliega, para cautelar los derechos que se tienen y ejercen sobre bienes in muebles4. Se extiende tambin esta mayor proteccin, a la posesin de los inmuebles. L os motivos que explican lo anterior, dicen relacin a factores ms bien histricos, co nsiderando que la base de la fortuna de las personas, tradicionalmente, ha sido la propiedad inmobiliaria (cuestin que puede resultar muy discutible, sin embargo , si tenemos en cuenta que hay bienes muebles extraordinariamente valiosos, como acontece por ejemplo con una obra de arte de un artista reputado). Esta hiperproteccin a los bienes races, se observa, por ejemplo, en las siguientes disposici ones: La compraventa de bienes inmuebles es un contrato solemne, que debe efectuarse p or escritura pblica, mientras que la compraventa de bienes muebles es un contrato consensual (artculos 1443 y 1801). La tradicin de los inmuebles se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro re spectivo del Conservador de Bienes Races competente (artculo 686). La tradicin de l os bienes muebles se realiza por la entrega material o simblica de las cosas medi ante uno de los medios sealados en la ley (artculo 684), significando una de las p artes a la otra que le transfiere el dominio. En materia de prescripcin adquisitiva ordinaria, para los muebles se requiere un plazo de 2 aos, mientras que para los inmuebles el plazo es de 5 aos: artculo 2508. En materia de sucesin por causa de muerte, los herederos no pueden disponer de lo s inmuebles, mientras no se les haya otorgado la posesin efectiva de los bienes d ejados por el causante y se hayan practicado las inscripciones que contempla el artculo 688: la inscripcin del decreto judicial (si la herencia fuere testada o in

testada abierta en el extranjero) o resolucin administrativa del Registro Civil ( si la herencia fuere intestada abierta en Chile) que confiere la posesin efectiva , la inscripcin especial de herencia y eventualmente de adjudicacin en la particin. Tratndose de los bienes muebles, la ley no exige estas diligencias. La enajenacin de inmuebles del pupilo debe efectuarse con ciertas formalidades, c omo la pblica subasta, previo decreto judicial (artculos 393 y 394). La accin rescisoria por lesin enorme slo procede en la venta o permuta de bienes rac es (artculo 1891). En materia de sociedad conyugal, los bienes muebles aportados al matrimonio por los cnyuges, ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bienes inmuebles permanecen en el haber propio de los aportantes. A su vez, los bienes muebles adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad co nyugal, ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bie nes inmuebles adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad cony ugal ingresan al haber propio del cnyuge (no hay diferencias entre los muebles e inmuebles adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a ttulo oneroso, pues ambos ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal). 4 Sobre el particular, ver nuestro trabajo Diferencias en los estatutos jurdicos q ue rigen a los bienes muebles e inmuebles en el Derecho Chileno , publicado en la Revista LEX ET VERITAS , nmero 1, ao 2003, Santiago, Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad Internacional Sek, pgs. 55 a 74. El Ordenamiento Jurdico Juan Andrs Orrego Acua 15 En lo que respecta a las cauciones reales, se establecen dos instituciones difer entes, la prenda y la hipoteca, segn la garanta sea un bien mueble o inmueble: artc ulos 2384 y 2407. En materia de modos de adquirir el dominio, la ocupacin slo procede respecto de bi enes muebles, atendido lo dispuesto en el artculo 590 del Cdigo Civil. En el marco de la muerte presunta, para que los poseedores provisorios puedan ve nder los bienes muebles del desaparecido en pblica subasta, basta que el juez lo estime conveniente, odo el defensor de ausentes. Tratndose de los bienes inmuebles , para que stos puedan venderse (igual que los muebles, slo en pblica subasta), deb e haber una causa necesaria o utilidad evidente, declarada por el juez con conoc imiento de causa (o sea, en base a los antecedentes que se acompaen a los autos), y con audiencia del defensor (artculo 88). En materia posesoria, la ley slo protege a los inmuebles mediante las acciones po sesorias (artculo 916). La posesin de los muebles slo podra recuperarse mediante la accin publiciana, que la ley franquea exclusivamente al poseedor regular (artculo 894). Para los efectos de la accesin de cosa mueble a cosa inmueble, la ley considera c omo cosa principal al inmueble, aunque la cosa mueble valga ms (artculos 668 y 669 ).