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Muguillo Roberto Lmites formales en la emisin de certificados de saldo deudor Pgina 1 de 4

COMISIN 4: OPERACIONES BANCARIAS Y GARANTAS TEMA B) TTULOS AUTOCREADOS Y EL ART. 793 COD. DE COM.

PONENCIA: LIMITES FORMALES EN LA EMISIN DE LOS CERTIFICADOS DE SALDO DEUDOR EN CUENTA CORRIENTE BANCARIA CUANDO SE HA PACTADO EL DEBITO EN LA MISMAS DE DEUDAS EMERGENTES DEL CONTRATO DE TARJETA DE CRDITO. AUTOR: Roberto Muguillo 1.- El principio de transparencia y veracidad que se derivan del Art. 1198 del Cod.Civ. en la emisin de ttulos unilateralmente generados, como los certificados de saldos deudores en cuentas corrientes bancarias, mas el carcter de ttulo valor causado que conlleva tal certificado, imponen que cuando se efectuaren dbitos de otras operaciones como las instrumentadas en tarjetas de crdito, deber el certificado contener necesariamente la mencin expresa y aclaratoria en tal sentido, precisando los saldos adecuadamente discriminados de una y otra relacin jurdica 2.- Se impone as por el juego armnico de la Ley 24.240, 25.065 y Art. 793 del Cod.de Com. la indicacin precisa en los certificados de saldo deudor en cuenta corriente bancaria, de qu conceptos corresponden por dbitos originados en la relacin de tarjeta de crdito, como as tambin los intereses correspondientes a esta relacin, los que nunca podrn capitalizarse , ni modificarse en perjuicio del usuario, aplicando por el dbito en cuenta corriente una tasa diferenciada de la original del contrato de tarjeta de crdito o de la legalmente permitida, tasa que tambin deber especificarse a la luz de lo determinado por los Arts. 4 y 36 de la Ley 24.240 como los Arts. 6, 7, 14 inc. a), 16, 18 y 23 inc. ) de la Ley 25.065 Roberto A. Muguillo 1.- INTRODUCCION. Dispone el Art. 42 de la Ley 25.065 que los saldos deudores del sistema de tarjetas de crdito existentes en cuentas corrientes abiertas exclusivamente a ese solo efecto, no sern susceptibles de cobro ejecutivo directo. A contrario sensu, aquellas cuentas corrientes abiertas por el usuario y operadas como tal, podrn utilizar el recurso del Art. 793, prrafo tercero del Cdigo de Comercio. Con esta aclaracin previo y reiterando algn trabajo ya realizado en el sentido de esta ponencia, entendemos que la norma nos impone distinguir entre cuentas corrientes bancarias operativas y cuentas corrientes bancarias instantneas.(1), siendo estas ltimas aquellas que son abiertas al solo fin de proceder al dbito de las obligaciones incumplidas por el rgimen de tarjeta de crdito y generar indebidamente un ttulo ejecutivo directo. Este tipo de cuenta y operatoria instantnea o de exclusivo fin debitorio es puntualmente excluida de la va ejecutiva directa y as corresponde para evitar el abuso, el efecto sorpresa que agravia al usuario consumidor (2)

2.- OPERATORIA DEL SISTEMA Debemos destacar que la circunstancia de validarse el dbito en cuenta corriente bancaria, que no conforma una novacin pues esta no se presume y la ley no la dispone (Conf. Art. 812 Cod.Civ.), no exime a la entidad emisora de remitir peridicamente los
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Ver en nuestro Tarjeta De Crdito, Ed. 1985 pag. 124, Ed. 1994 pag. 178; y Rgimen de Tarjetas de Crdito-Ley 25.065, Ed. 1999, pag. 143 y ss 2 Conf. Lorenzetti J. El derecho privado como proteccin del individuo particular en Rev.Der.Priv. y Com. No. 7 y Galds Jorge El principio favor debilisen materia contractual, en LL 1997-D, pag. 1112.-

Dr. Muguillo Roberto Lmites formales en la emisin de certificados de saldo deudor Pgina 2 de 4 resmenes, ni de habilitar la impugnacin administrativa o privada del Art. 26 y ss. de la Ley 25.065. Asi las cosas, de existir cuestionamiento tempestivo al resumen o liquidacin, por aplicacin analgica del Art. 29 segundo prrafo y Art. 39 Ley 25.065, ningn certificado emitido en base al Art. 793 del Cd. de Com. en ese lapso - podr emitirse ni operar la apertura de la va ejecutiva directa por esos montos impugnados, fundamentalmente porque sobre dicha disposicin mercantil y privada, rige y cobra superior vigencia la norma de orden pblico (Art. 57 de la Ley 25.065,conc. Ley 24.240). Pero cmo podemos determinar en un proceso judicial que tal situacin entre otras -- ocurre si la defensa en tal sentido por el demandado excedera el marco limitado del proceso ejecutivo, cartabn conocido con el cual se libera el tribunal de debatir el tema? No dudamos que de ocurrir este supuesto, la entidad emisora ejecutante ser pasible de denuncia por el usuario y de las sanciones que prev la ley 25.065 por la autoridad de aplicacin o de haberse admitido la defensa - por el tribunal de oficio atento al carcter de orden pblico de sus disposiciones. Sin embargo entendemos que otro debe ser el camino para dar adecuada respuesta a la pregunta formulada y colocar a las partes involucradas en su correcta perspectiva y situacin ante la normativa vigente, evitando ejecuciones que siempre concluyen con un grave perjuicio al usuario y consumidor. 3.- LA DISPOSICIN DEL ART. 793 COD. DE COM., EL ART. 36 DE LA LEY 24.240 Y EL ART. 42 DE LA LEY 25.065 HAN MODIFICADO LOS RECAUDOS PARA LA INSTRUMENTACIN DEL CERTIFICADO DE SALDO DEUDOR EN CUENTA CORRIENTE BANCARIA. En primer lugar, debemos resaltar que la disposicin del Art. 36 de la Ley 24.240 impone un claro y especfico deber de informacin frente al usuario de todo tipo de operaciones de ventas de crdito por parte de las entidades autorizadas a operar en ese campo, norma y derecho reconocidos como de orden pblico (Art. 65 Ley 24240); deber que reconoce su base genrica en el Art. 4 de la misma norma legal. El carcter de contrato de crdito que conlleva el contrato de tarjeta de crdito y la circunstancia de que en los sistemas abiertos es una entidad financiera quien opera el sistema, hace directamente aplicable tambin al sistema de tarjeta de crdito esa disposicin en toda la operatoria. En segundo lugar, sabemos que la disposicin del Art. 793 del Cd. de Com., impone muy limitados recaudos para la emisin de dicho certificado, a punto tal que omite imponer un resumen detallado de los rubros que lo integran y por los que se emite el certificado (3). Sin embargo dicho certificado no deja de responder al concepto de ttulo valor y como tal debe traducir una verdad, una realidad aprensible por el tribunal, derivada del deber de buena f (Art. 1198 Cod.Civ.) que tiene el propio emisor, por lo que el banco al emitirlo deber exponer en el mismo todas las circunstancias causales de su emisin, pues dicho ttulo valor no es abstracto, sino causado y debe exhibir integralmente su causa o causas determinantes del monto debido, aunque ella pueda no debatirse (como p.ej. sucede con un certificado prendario). Esta opinin se sustenta solidamente en la circunstancia de que la facultad de debitar otras relaciones juridicas en la cuenta corriente bancaria al menos frente al regimen de orden pblico de la tarjeta de crdito impide considerar que en el caso se haya operado una novacin, pues esta no se presume (Conf. Art. 812 Cod.Civ.) ni sera valida a la luz del Art. 55 de la misma Ley 25.065. Finalmente las disposiciones de los Arts. 26, 39 y 42 de la Ley 25.065 nos permiten advertir una indudable y necesaria interrelacin de estas tres normas, interrelacin que debe merecer atencin y adecuada aplicacin, en defensa de los derechos de usuarios y consumidores, ya que las obligaciones y consecuencias emergentes de una relacin jurdica no pueden extenderse a otra relacin que vincula a las mismas partes, pues los efectos de ambos contratos solo deben entenderse ejercitables dentro de los lmites de cada uno de ellos (4). En efecto: Las disposiciones del Art. 26 y ss. (cuestionamiento privado de la deuda) y la del Art. 39 de la ley 25.065 tienden a plasmar una adecuada defensa de los derechos del usuario y
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Mencionamos esta como opinin generalizada, ya que a nuestro criterio la disposicin general del Art. 36 de la Ley 24240, unida a la de su carcter de orden pblico (Art. 65) impondran a nuestro criterio similar solucin para el certificado comn en cuente corriente bancaria, que la expuesta en este trabajo para la tarjeta de crdito. 4 Conf. CNCom. Sala C, 26/5/95 en LL 1996-E, pag. 649, fallo 39015-S.

Dr. Muguillo Roberto Lmites formales en la emisin de certificados de saldo deudor Pgina 3 de 4 la circunstancia de que el Art. 42 habilite otra va ejecutiva, no invalida, no deroga, ni exime del sentido, ni de los derechos emergentes de ninguna de esas normas (Art. 39 ley 25.065 y 36 de la Ley 24.240) que deben ser de aplicacin al caso. De all que sostengamos que cuando se trate de la ejecucin de certificados de saldos deudores en cuentas corrientes bancarias, cuentas en las que se ha efectuado el dbito de operaciones instrumentadas en tarjetas de crdito, deber el certificado contener necesariamente la mencin expresa y aclaratoria en tal sentido, precisando en su caso - la inexistencia de reclamo privado alguno en trmite, inexistencia de denuncia de extravo de tarjeta previo al dbito y consecuentemente los saldos adecuadamente discriminados de una y otra relacin jurdica. Podr as incluir el instrumento las declaraciones juradas del caso o integrarse por documento separado con esas declaraciones juradas correspondientes a los segundos incs. (a) y (b) del Art. 39 (segunda parte). Pero necesariamente deber cumplirse al expedir el certificado - con todos estos recaudos aclaratorios de las normas citadas (Ley 24.240 y 25.065), de lo contrario por un simple recurso instrumental incorporado a una norma de carcter privado en exclusivo beneficio de las entidades financieras (Art. 793 Cod. de Com.), se estara novando unilateralmente por el banco una relacin jurdica y se burlara toda la proteccin legal de orden pblico en perjuicio de los usuarios del sistema. Entendemos esto as, en virtud de que la facilidad otorgada por el Art. 42, no deroga las obligaciones informativas de los Arts. 4 y especficamente del 36 de la Ley 24.240, ni excusa la declaracin que hace al conocimiento de la contraparte y del tribunal que impone el Art. 39 (segunda parte, segundos incisos a) y b)), de lo contrario se estara validando indebidamente la directa aplicacin de una norma de orden privado (Art. 793 Cd. de Com.) por sobre normas de orden pblico y violando un deber informativo que reconoce adems respaldo constitucional en los Arts. 42 y 43 de la CNA. Pero fundamentalmente la interpretacin propiciada, importar proteger al usuario de la ilegtima liquidacin global de intereses excesivos (* 5) y su capitalizacin que, costumbre en la operatoria normal de la cuenta corriente, se encuentran prohibidos para el sistema de tarjeta de crdito y consecuentemente ello tambin se impone como recaudo imprescindible para la interpretacin integrativa de las tres normas, ya que los beneficios que conceden las normas de orden pblico son irrenunciables y por ende inmodificables por normas que carezcan de ese carcter (Conf. CSJN, 19/9/47 en JA 1947IV, 269 y tambin en LL 129-990). Entendemos as y como conclusin de esta investigacin que, en virtud del carcter superior de la normativa de la Ley 25.065, el certificado del Art. 793 Cod. de Com. en razn del principio de veracidad nsito en todo ttulo valor causado, deber necesariamente contener: a.- La indicacin en el documento emitido de que corresponde a una deuda por dbitos especficamente originados en la relacin de cuenta corriente bancaria (u otros conceptos como intereses que se le asimilen o autoricen) por aplicacin analogica del Art. 36 de la Ley 24.240. b.- La indicacin precisa de qu conceptos corresponden por dbitos originados en la relacin de tarjeta de crdito, como as tambin los intereses correspondientes a esta relacin, los que nunca podrn capitalizarse, ni modificarse en perjuicio del usuario, aplicando por el dbito en cuenta corriente una tasa diferenciada de la original del contrato de tarjeta de crdito o de la legalmente permitida, tasa que tambin deber especificarse a la luz de lo determinado por los Arts. 4 y 36 de la Ley 24.240 como los Arts. 6, 7, 14 inc. a), 16, 18 y 23 inc. ) de la Ley 25.065. c.- Las indicaciones o declaraciones juradas propias del sistema de tarjeta de crdito e impuestas al banco (emisor) por el Art. 39 segundo inciso (a) y (b) de la Ley 25.065, las que podrn suplirse mediante declaracin efectuada en el escrito de inicio de la demanda ejecutiva (6)
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Decimos ilegtima por diversas razones. En primer lugar porque el hecho de unificar una operatoria contable en una cuenta, no implica la novacin de la relacin jurdica de tarjeta de crdito y consecuentemente las tasas de intereses no podrn superar los permitidos por los Arts. 16 y ss. de la Ley 25.065. Pero en segundo lugar porque deber tenerse en cuenta que el banco estar operando ese dbito en virtud de una autorizacin del usuario, encuadrable en el concepto de mandato, por lo que el banco a la luz de lo dispuesto por los Arts. 1907 y 1908 del Cod.Civ. deber abstenerse de ejecutar ese mandato cuando el resultado fuere manifiestamente gravoso al usuario y se tradujera en un cumplimiento en el solo inters de la institucin bancaria. 6 En virtud de principio de instrumentalidad de las formas, el certificado emitido en los trminos del Art. 793 del Cod. de Com. podr no contener las aclaraciones indicadas en el apartado (b), siempre que el escrito de iniciacin del proceso ejecutivo, contenga una detalle discriminado de la deuda emergente del sistema de tarjeta, la adecuada

Dr. Muguillo Roberto Lmites formales en la emisin de certificados de saldo deudor Pgina 4 de 4 Finalmente y atento a que con la ratificacin del Congreso del texto ntegro de la ley, los contratos correspondientes a tarjetas de crdito requieren que sean previamente aprobados por la autoridad de aplicacin, tambin el certificado del Art. 793 Cod. de Com. emitido en los casos del Art. 42 de la Ley 25.065, deber certificar dichas circunstancia. No entender que la norma del Art. 793 Cod. de Com. ha quedado as modificada o ampliada en sus recaudos formales cuando se incluyen dbitos emergentes de un contrato de tarjeta de crdito en el sentido indicado por esas normas de orden pblico como son las leyes 24.240 y 25.065, ser dejar a usuarios y consumidores sin defensa alguna, sujetos al claro agravio de ese cartabn del limitado marco del proceso ejecutivo, que conformar una inscripcin natural en la lpida que recordar donde han quedado sepultados los derechos de usuarios del sistema de tarjetas de crdito.

Roberto A. Muguillo Instituto de Derecho Comercial C.A. San Isidro Instituto de Derecho Comercial, Fac.de Derecho, Universidad F.A.S.T.A. (Mar del Plata) www.muguillo.com.ar roberto@muguillo.com.ar TE (54-11) 4814-4267

especificacin de la liquidacin de intereses sujetos a los lmites legales (Arts. 16 a 18 Ley 25.065), etc.