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SECCION I

LOS CONTRATOS
Segunda Parte LOS CONTRATOS EN PARTICULAR

Captulo I

CONTRATOS CONSENSUALES Y SOLEMNES


I. LA PROMESA 85. Concepto. Es lgico comenzar el estudio de los contratos en particular con la promesa de celebrar un contrato. La promesa de celebrar un contrato es, ella misma, un contrato: el contrato de promesa. Diversas circunstancias suelen hacer imposible o inconveniente a las partes celebrar, desde luego, un contrato proyectado, de modo que sea necesario postergar su celebracin para un futuro prximo o lejano. La necesidad de alzar un embargo que impide la enajenacin, de proveerse de los fondos necesarios para pagar un precio, de esperar el fallo de un juicio, de practicar un minucioso examen preliminar de la cosa, son algunos de los mltiples obstculos que obstan a la celebracin inmediata del contrato. Si bien el contrato no puede celebrarse an, interesa a menudo a las partes quedar desde ya comprometidas a celebrarlo, cuando sean allanadas las dificultades presentes. Tal es el objeto de la promesa y la razn de su considerable importancia prctica. La promesa es un contrato en que una o ambas partes se obligan a celebrar en el futuro un determinado contrato. 86. La promesa es un contrato. La promesa de celebrar un contrato es un contrato que tiene una fisonoma propia.
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Difiere la promesa de la simple oferta, policitacin o propuesta. Supone un acuerdo de voluntades aunque slo una de las partes resulte obligada a celebrar el contrato prometido. Supngase que A promete vender a B su casa, al cabo de tres meses, por el precio de $ 800.000. Es sta una simple oferta o policitacin, que el oferente puede retirar a voluntad. Pero imagnese que B manifiesta su conformidad con la propuesta y declara que est dispuesto a comprar, por el precio indicado, si al cabo del plazo decide que le resulta conveniente el negocio. Hay concurso de voluntades y, por consiguiente, contrato. Pero el contrato no es compraventa porque A se oblig a vender, pero B no se oblig a comprar. El contrato es una promesa unilateral de compraventa. Supngase, por ltimo, que B acepta comprar en el precio fijado, al cabo del plazo que se seal. Esta vez ambas partes se han obligado recprocamente, A a vender y B a comprar. Pese a que las partes estn acordes en la cosa y en el precio, no hay compraventa, porque el contrato versa sobre bienes races y requiere, por lo tanto, el otorgamiento de escritura pblica. El contrato es una promesa bilateral de compraventa. 87. Promesa y contrato prometido. La promesa y el contrato prometido son dos actos jurdicos diferentes, aunque medie entre ambos una ntima conexin. La promesa tiene por objeto celebrar otro contrato y produce el efecto de obligar a una de las partes o a ambas a cele-

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brarlo. El contrato prometido puede tener los ms variados objetos y producir los ms diversos efectos, segn su naturaleza. Ambos contratos se suceden; la celebracin del contrato prometido importa el cumplimiento de la promesa cuyos efectos, en consecuencia, se extinguen. Sin embargo, ambos contratos suelen confundirse. Si el contrato prometido es consensual, como una compraventa de bienes muebles, la promesa puede equivaler al contrato prometido.33 A promete a B venderle su automvil en $ 150.000 y B promete comprar en ese precio. Esta promesa es equivalente a una compraventa.
El Proyecto de 1853 estableca expresamente que, en caso de tratarse de un contrato de los que se perfeccionan por el solo consentimiento de las partes, promesa y contrato prometido se identifican. Se ha credo ver en la diferente redaccin del Proyecto y del Cdigo un radical cambio de criterio; para el Cdigo jams la promesa y el contrato prometido llegaran a confundirse. Pero es ms probable que esa modificacin se deba a que se estim inoficioso consagrar un hecho demasiado obvio.

trato prometido, de modo que slo falte para que sea perfecto la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.35 Si el contrato no es real ni solemne, la cabal especificacin del contrato prometido, el completo acuerdo acerca de sus estipulaciones, trae como consecuencia que el contrato quedar desde ya perfecto o, en otros trminos, la promesa se identificar con el contrato prometido. 89. Requisitos de la promesa. El art. 1554 dispone: La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: 1) Que la promesa conste por escrito; 2) Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces; 3) Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato; 4) Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido que slo falten para que sea perfecto la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Como antecedente de la disposicin slo se conoce el art. 1733 del Proyecto de 1853: La promesa de celebrar un contrato, especificndolo en todas sus partes, es una obligacin de hacer, y est sujeta a lo dispuesto en el artculo precedente; a menos que el contrato sea de aquellos que se perfeccionan por el solo consentimiento de los contratantes, en cuyo caso la promesa equivaldra al contrato mismo. La promesa de un contrato que las leyes declaran ineficaz no tendr valor alguno.

88. Originalidad del Cdigo Civil. El Cdigo Civil reglamenta la promesa, en general, sin referirla a un determinado contrato. En este punto el Cdigo ha sido original. El Cdigo francs, su habitual modelo, se ocupa slo de la promesa de compraventa.34 Las reglas legales son aplicables, pues, cualquiera que sea el contrato que se prometa celebrar: compraventa, mutuo, sociedad. Con todo, la regla del art. 1554 no puede referirse sino a la promesa de celebrar un contrato real o solemne. As se explica que el N 4 establezca que debe especificarse cabalmente el con-

De la disposicin transcrita resulta que la promesa requiere los siguientes requisitos: a) que conste por escrito; b) que el contrato prometido sea vlido; c) que se convenga un plazo o condicin para fijar la poca en que el contrato prometido debe celebrarse, y
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N 45.
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Barros Errzuriz, Curso de Derecho Civil, t. III, Vase el art. 1598 del Cdigo francs. Barros Errzuriz, ob. cit., t. III, N 45.

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d) que el contrato prometido se especifique de tal modo que para su perfeccionamiento falte slo la tradicin de la cosa o las solemnidades legales. 90. La promesa debe constar por escrito. Como la ley exige slo la constancia escrita, bastar el otorgamiento de una escritura privada. Es suficiente una escritura privada aunque el contrato prometido requiera para su perfeccionamiento que se otorgue escritura pblica. La exigencia de una escritura pblica, a pretexto de que la requiere el contrato prometido, importara crear una solemnidad no exigida por la ley. El N 4 del art. 1554 es concluyente y pone de manifiesto que el legislador no ha intentado someter a las mismas solemnidades la promesa y el contrato que se promete.36 Por otra parte, cuando el legislador ha querido que la promesa conste por escritura pblica, lo ha dicho expresamente. As, el art. 1787 dispone que las promesas que se hacen los esposos, en consideracin al matrimonio, debern constar por escritura pblica.
El contrato de seguro constituye una importante excepcin. El art. 515 del Cdigo de Comercio dispone que ajustado verbalmente vale como promesa, con tal que los contratantes hayan convenido formalmente en la cosa, riesgo y prima.

La Ley N 19.932 agrega un nuevo artculo (138 bis) a la Ley General de Urbanismo y Construcciones, estableciendo solemnidades particulares con relacin al contrato de promesa de compraventa celebrado por personas naturales o jurdicas que se dediquen a la actividad inmobiliaria o de construccin de bienes races. Dicha norma dispone que Las personas naturales o jurdicas que tengan por giro la actividad inmobiliaria o aquellas que construyan o encarguen construir bie36 Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, t. XI, N 1203; Alessandri, De la compraventa, t. II, Nos 2079 y sgtes.

nes races destinados a vivienda, locales comerciales u oficinas, y que celebren contratos de promesa de compraventa, debern otorgarlos mediante instrumentos privados autorizados ante notario y caucionarlos mediante pliza de seguro o boleta bancaria, aceptada por el promitente comprador. Esta garanta, debidamente identificada, se incorporar al contrato a favor del promitente comprador, en un valor igual a la parte del precio del bien raz entregado por ste y establecido en el contrato de promesa respectivo, para el evento de que ste no se cumpla dentro del plazo o al cumplimiento de la condicin establecidos por el promitente vendedor. La garanta permanecer vigente mientras el inmueble se encuentre sujeto a cualquier gravamen o prohibicin emanado directamente de obligaciones pendientes e imputables al promitente vendedor y hasta la inscripcin del dominio en el registro de propiedad del respectivo conservador de bienes races, a favor del promitente comprador. Los notarios pblicos no autorizarn los contratos de promesa de compraventa a que se refiere el inciso anterior si no se ha constituido la garanta a favor del promitente comprador. Por su parte, el artculo 2 de la misma Ley N 19.932 sanciona con las penas asignadas al delito de estafa a las personas naturales o jurdicas que, con nimo de defraudar, suscribieren o hicieren suscribir promesas de compraventa sin cumplir con los requisitos antes sealados. 91. El contrato prometido debe ser vlido. La promesa requiere que el contrato prometido no sea de aquellos que la ley declara ineficaces o, ms exactamente, que sea vlido, que no adolezca de nulidad. La ley se refiere ciertamente a la nulidad del contrato prometido por omisin de requisitos intrnsecos o de fondo. Se comprende que los requisitos de forma debern observarse cuando llegue el momento de su celebracin.
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Por esto, es nula la promesa de compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente; la ley prohbe la celebracin de dicho contrato y ste adolece, por lo tanto, de objeto ilcito. Pero es vlida la promesa de compraventa de bienes de incapaces, celebrada sin autorizacin judicial. La autorizacin es un requisito de forma de la compraventa y deber cumplirse cuando este contrato se celebre. 92. Promesa de compraventa de bienes embargados. El art. 1464, N 3, declara que hay objeto ilcito en la enajenacin de bienes embargados y el art. 1810 aade que no pueden venderse las cosas cuya enajenacin est prohibida por la ley. Es vlida la promesa de compraventa de bienes embargados? La promesa es vlida y debe entenderse celebrada bajo la condicin de que los bienes pueden ser enajenados en el momento de la celebracin del contrato prometido.37 La existencia de un embargo ser un motivo frecuente en la prctica para que las partes no puedan celebrar de inmediato la compraventa y se vean obligadas a recurrir a una promesa. 93. Estipulacin de un plazo o condicin. La promesa supone que las partes no pueden o no quieren celebrar de inmediato el contrato que proyectan y que postergan su realizacin para un tiempo futuro. Las obligaciones del contrato de promesa siempre quedarn diferidas para despus de su celebracin. Es indispensable, por lo mismo, establecer cundo debern las partes cumplir las obligaciones que la promesa les impone, en qu momento debe celebrarse el contrato prometido. Este tiempo puede sealarse de dos maneras: mediante la fijacin de un plazo o por medio de la estipulacin de una condicin.
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Pero no es preciso que el plazo o condicin marque el instante preciso en que el contrato debe celebrarse; basta que por medio de estas modalidades se seale la poca de su celebracin. 94. Estipulacin de un plazo para fijar la poca de la celebracin del contrato prometido. La fijacin de un plazo es la forma ms certera para determinar la poca de la celebracin del contrato prometido. El plazo es un hecho futuro y cierto y, por lo tanto, posterga la celebracin del contrato para un tiempo que necesariamente ha de llegar. Se podr estipular, por ejemplo, que el contrato se celebrar el da tal, al cabo de tantos meses, etc. El plazo posterga la exigibilidad de las obligaciones derivadas de la promesa y es, por lo tanto, un plazo suspensivo. El contrato prometido deber verificarse una vez expirado el plazo.38 Vencido el plazo, por consiguiente, los contratantes podrn deducir las acciones pertinentes para obtener que se celebre el contrato prometido. La Corte Suprema se ha inclinado a considerar que el plazo es extintivo. Vencido el plazo, en consecuencia, quedaran extinguidas las obligaciones y derechos derivados de la promesa y el contrato prometido definitivamente frustrado.39 Esta interpretacin es inadmisible. Supngase que se ha estipulado que el contrato prometido se celebrar en el plazo de tres meses. Dentro del plazo, los contratantes podrn aducir que disponen an de un tiempo para cumplir y se vern impedidos para demandar el cumplimiento; vencido el trmino, su derecho para reclamar que el contrato se cumpla se habr esfumado. El plazo no es ms extintivo que si se conviene que el precio de una compraventa se pagar dentro de tres meses. NaAlessandri, De la compraventa, t. II, N 2107. R. de D. y J., t. XLI, sec. 1, pg. 354, y t. XLV, sec. 1, pg. 554. En contra R. de D. y J., t. XLII, sec. 1, pg. 251.
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Claro Solar, ob. cit., t. XI, N 1207.

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die ha pensado, hasta ahora, que transcurrido el plazo se extingue el derecho del vendedor; al contrario justamente porque ha vencido el plazo se har exigible. Podr ciertamente estipularse que el contrato deber precisamente celebrarse dentro del plazo y que, expirado ste, quedar sin efecto la promesa. Tal estipulacin importa un pacto comisorio. 95. Estipulacin de una condicin para fijar la poca de la celebracin del contrato prometido. Puede ocurrir que las partes no estn en situacin de prever con certidumbre cundo se encontrarn en situacin de celebrar el contrato que proyectan; en tal caso, pactarn una condicin para fijar la poca en que debe celebrarse. Pero la condicin debe ser tal que sirva efectivamente para sealar esa poca. La Corte Suprema ha resuelto, generalmente, que esa condicin debe ser determinada, esto es, que deba realizarse dentro de cierto plazo. Ha negado valor a promesas en que se estipul una condicin indeterminada.40 96. Especificacin del contrato prometido. Por ltimo, la promesa requiere que se especifique de tal modo el contrato prometido que slo falte para que sea perfecto la tradicin de la cosa y las solemnidades legales en su caso. La especificacin del contrato significa que ste se individualice de tal modo que se sepa de qu contrato se trata y se precisen sus caractersticas para que no se confunda con otro. Si se promete celebrar un contrato de sociedad, deber individualizarse a las partes, indicarse el objeto de la sociedad, el capital de la misma y cmo debe ser aportado, la forma de la administracin, etc. La especificacin del contrato que se promete se justifica sobradamente. La pro40 R. de D. y J., t. XLV, sec. 1, pg. 176, y t. XLVI, sec. 1, pg. 906. Vanse, sin embargo, R. de D. y J., t. XLI, sec. 1, pg. 506, y Claro Solar, ob. cit., t. XI, N 1208.

mesa, de otro modo, sera prcticamente ineficaz; quedara abierta la puerta para futuras discusiones acerca del alcance de lo estipulado. La especificacin del contrato garantiza el cumplimiento de la obligacin u obligaciones de las partes y hace posible, en su hora, recabar su ejecucin compulsiva. 97. Promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral. La doctrina ha discutido largamente sobre la validez de las promesas unilaterales de celebrar un contrato bilateral. La jurisprudencia se ha inclinado resueltamente por la nulidad de tales promesas y parte de la doctrina la acompaa.41 He aqu, someramente, sus argumentos: a) La ley exige que se especifique el contrato prometido de modo que slo falte para su perfeccionamiento la tradicin o las solemnidades legales, y esta especificacin no sera lo cabal que la ley exige si no consta en la promesa el propsito recproco de obligarse. Prometida la celebracin de un contrato de compraventa de un inmueble, la promesa debe expresar que una parte se obliga a vender y la otra a comprar; si as no fuera, faltara, adems de la solemnidad legal, el consentimiento recproco de las partes, el mutuo acuerdo sobre la cosa y el precio, esencial en la compraventa. b) La promesa unilateral en que una de las partes no contrae ninguna obligacin y tiene la prerrogativa de aceptar o no la celebracin del contrato prometido, sera nula conforme al art. 1478. Su obligacin estara sujeta a una condicin potestativa dependiente de su sola voluntad. La mayor parte de la doctrina es adversa a esta tesis.42
41 Alessandri, De la compraventa, t. II, Nos 2114 y sgtes.; Barros Errzuriz, ob. cit., t. III, N 45. 42 Claro Solar, ob. cit., t. XI, N 1211; Urrutia (Leopoldo), Promesas unilaterales de venta y de compraventa, R. de D. y J., t. XVI, 1 parte, pg. 5; Silva Imperiali, La promesa de celebrar un contrato, Nos 38 y sgtes.

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a) La especificacin del contrato prometido tiende a individualizarlo y hacerlo inconfundible con otro. En una promesa unilateral de compraventa, individualizadas las partes, sealada la cosa y fijado el precio, el contrato futuro queda especificado suficientemente y no es posible dudar acerca de la clase de contrato de que se trata y del alcance de sus estipulaciones. b) La exigencia de que las partes contraigan en la promesa las obligaciones que son propias del contrato prometido, importa asumir de antemano las obligaciones de un contrato an inexistente. c) Si el legislador hubiera entendido que era menester que ambas partes en la promesa contrajeran obligaciones recprocas, ciertamente lo habra expresado, como lo hizo el art. 98 que define los esponsales como la promesa de matrimonio mutuamente aceptada. d) Es sabido que el Proyecto de 1853 estableca que la promesa y el contrato prometido consensual se identifican. As ocurre, en efecto, pero a condicin de que la promesa sea bilateral. La promesa unilateral de compraventa de bienes muebles no puede identificarse con el contrato prometido porque falta el acuerdo sobre la cosa y el precio. La aseveracin del Proyecto contena, pues, una verdad slo parcial. Su eliminacin del texto definitivo del Cdigo se ha debido probablemente a la comprobacin de este aserto. No se identifican el contrato prometido consensual y la promesa unilateral de celebrarlo. Pero para qu preocuparse de la promesa unilateral si, en concepto del legislador, no fuera vlida? e) En fin, no se perciben razones morales o jurdicas para prohibir las promesas unilaterales que responden a una sentida necesidad en la vida de los negocios.
Para sortear estas discusiones, movido por una imperativa necesidad prctica, el Cdigo de Minera ha establecido en su art. 169, inc. 1: Ser vlido el contrato de promesa de venta de una pertenencia o parte alcuota de ella, de acciones en una sociedad minera y, en general, de 38

cualquier otro derecho regido especialmente por el presente Cdigo, aunque se estipule que es facultativo para el promitente comprador realizar o no la compraventa.

98. Efectos de la promesa. El art. 1554 concluye que, concurriendo los requisitos legales, habr lugar a lo prevenido en el artculo precedente. Esta referencia al art. 1553 pone de manifiesto que de la promesa nacen obligaciones de hacer. Por lo tanto, podr el acreedor instar por que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido o para que se le indemnicen los perjuicios derivados de la infraccin del contrato. El art. 531 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que si el hecho debido consiste en la suscripcin de un documento o en la constitucin de una obligacin, podr el juez proceder a nombre del deudor, cuando ste es requerido y no lo hace dentro del plazo que le seale el tribunal. II. LA COMPRAVENTA 1. GENERALIDADES 99. Concepto. La compraventa encuentra su origen en el primitivo trueque o cambio directo de una cosa por otra que, mientras no se conoci la moneda, fue el nico medio de que los hombres se sirvieron para suplir sus necesidades. Introducida la moneda como medida de valores, el trueque primitivo es reemplazado por el cambio de cosas por dinero que facilitando las transacciones, ha permitido que el intercambio adquiera las vastsimas proyecciones que exige el desenvolvimiento de la vida contempornea. La compraventa es, en la actualidad, el principal motor del mundo econmico.43 Define el art. 1793 el contrato de compraventa: La compraventa es un contrato
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Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. III, N 445.

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en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. El contrato de compraventa es, en suma, el cambio de una cosa por dinero. 100. Caracteres del contrato de compraventa. El contrato de compraventa es un contrato bilateral, oneroso regularmente conmutativo, principal y normalmente consensual. a) Puesto que las partes contratantes se obligan recprocamente, el contrato de compraventa es bilateral (art. 1493). Seala la definicin legal las principales obligaciones que las partes contraen: dar el vendedor la cosa vendida y pagar el comprador el precio. Tales son las obligaciones fundamentales que el contrato genera para las partes; son de su esencia y sin ellas el contrato no produce efectos civiles o degenera en otro contrato diferente (art. 1444). Si el vendedor se obliga a dar una cosa y el comprador no contrae la obligacin recproca de pagarle un precio, o a la inversa, promete el comprador pagar un precio sin que se le ofrezca una cosa en cambio, no hay compraventa. El contrato podra importar una donacin de la cosa o del precio. b) Debido precisamente a las prestaciones mutuas que engendra, el contrato de compraventa es un contrato oneroso. Cada parte reporta en el contrato utilidad de la obligacin que para con ella se contrae y se grava con la que toma a su cargo. c) La compraventa reviste, por lo general, el carcter de un contrato conmutativo. Las prestaciones a que respectivamente se obligan comprador y vendedor se miran como equivalentes (art. 1441). No obsta para que el contrato tenga este carcter la circunstancia de que las prestaciones, en el hecho, no equivalgan. Importa solamente que las partes miren o consideren sus mutuas prestaciones como equivalentes. Por excepcin, el contrato puede ser aleatorio; la conmutatividad, por tanto,
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no es de la esencia de la compraventa. Es aleatoria la compraventa de cosas que no existen, pero se espera que existan, a que se refiere el art. 1813. d) La compraventa es un contrato principal porque subsiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin (art. 1442). e) En fin, salvas las excepciones legales, el contrato de compraventa es consensual y se perfecciona por el solo consentimiento de las partes (art. 1443). El art. 1801, inc. 1, expresa, en efecto, que la compraventa se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio. Por excepcin la compraventa es solemne; la solemnidad consiste, por lo comn, en el otorgamiento de escritura pblica, como ocurre en los casos que prev el inc. 2 del art. 1801. El solo consentimiento de las partes no es suficiente, en tales casos, para perfeccionar el contrato. 101. La compraventa es un ttulo translaticio de dominio. De acuerdo con lo prevenido en los arts. 675 y 703, la compraventa es un ttulo translaticio de dominio, esto es, por su naturaleza sirve para transferirlo. La compraventa, pues, no transfiere el dominio; el comprador no se hace dueo de la cosa vendida y el vendedor del precio en virtud del contrato, sino de la tradicin subsiguiente. Mientras la tradicin no se efecte, comprador y vendedor son solamente acreedores de la cosa y del precio. La adquisicin del dominio, por tanto, se verifica por medio de dos actos diferentes: el contrato de compraventa que constituye el ttulo de la adquisicin y la tradicin que es el modo de adquirir. Tal es el sistema, de filiacin romnica, adoptado por nuestro Cdigo Civil y que el Mensaje sintetiza: un contrato puede ser perfecto, puede producir obligaciones y derechos entre las partes, pero

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no transfiere el dominio, no transfiere ningn derecho real. El contrato slo genera obligaciones.
En el sistema adoptado por el Cdigo francs el contrato de compraventa es translaticio de dominio. El art. 1583 previene que la venta es perfecta entre las partes y la propiedad es adquirida de derechos por el comprador respecto del vendedor, desde que se ha convenido en la cosa y en el precio, aunque la cosa no haya sido an entregada ni el precio pagado. El contrato de compraventa crea obligaciones y transfiere el dominio; es, al mismo tiempo, ttulo y modo de adquirir.

2. FORMAS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA 103. La regla general. El contrato de compraventa es un contrato consensual, salvas las excepciones legales, y se perfecciona, por tanto, por el solo consentimiento de las partes. El art. 1801, inc. 1, dispone: La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes. El acuerdo de las voluntades debe existir, pues, relativamente a la cosa y al precio; debe existir, adems, al decir de Pothier, relativamente a la venta, esto es, las partes han de estar acordes en que el contrato que celebran es de compraventa. a) El consentimiento debe recaer, en primer trmino, sobre la cosa que es objeto del contrato. No existir acuerdo sobre la cosa vendida cuando los contratantes padezcan de error, bien sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata (art. 1453), o sobre la sustancia o calidad esencial de la misma (art. 1454). b) El acuerdo de voluntades, en seguida, debe versar acerca del precio y se operar cuando el precio en que una parte entiende comprar sea el mismo en que la otra entiende vender. c) Finalmente, el consentimiento debe recaer sobre la venta misma, esto es, ser preciso que una de las partes quiera vender y la otra comprar. Faltar el consentimiento al respecto cuando sean las partes vctimas de un error sobre la especie de acto o contrato que se celebra, como si una de las partes entiende vender y la otra que se le hace una donacin (art. 1453). 104. Consentimiento en las ventas forzadas. El consentimiento de las partes debe manifestarse libre y espontneamente; si es el resultado de la fuerza, el contrato adolece de nulidad. Sin embargo, suele ocurrir que el consentimiento en el contrato de compraventa no se manifieste espontnea y li40

102. Elementos del contrato de compraventa. La compraventa consiste, esencialmente, en un acuerdo de voluntades sobre la cosa y el precio. Hay en el contrato de compraventa, pues, tres elementos esenciales: el consentimiento de las partes, una cosa y un precio, consensus, res, pretium. Las normas de carcter general que reglan la formacin del consentimiento, los vicios de que puede adolecer y sus consecuencias son aplicables al contrato de compraventa. Sin embargo, ser menester examinar sobre qu debe recaer el consentimiento de las partes y las formas que a veces debe revestir. La cosa y el precio constituyen el objeto, respectivamente, de las obligaciones de vendedor y comprador y les son aplicables, en general, las normas de los arts. 1460 y siguientes. Pero ser preciso estudiar las reglas particulares que el legislador ha dado para el contrato de compraventa. Las personas que celebren el contrato de compraventa deben ser legalmente capaces; son incapaces para celebrarlo, por de pronto, los que carecen de capacidad para celebrar cualquier contrato. Pero como el legislador ha establecido, adems, normas peculiares que regulan la capacidad para comprar y vender, es indispensable detenerse, tambin, a considerar la capacidad en relacin con el contrato de compraventa.

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bremente. Tal cosa ocurre en las ventas forzadas como cuando, a instancias de un acreedor, se venden bienes del deudor para pagarse con el producto. Verdad es que el ejecutado vende a su pesar, porque el tribunal le obliga a ello, a peticin del acreedor. Pero, por el hecho de obligarse, el deudor ha consentido de antemano en las consecuencias de la obligacin, que otorga al acreedor un derecho de prenda general sobre sus bienes e, implcitamente, ha autorizado al acreedor para hacerlos vender, si la deuda no es pagada. El ejecutado no consiente en la venta al tiempo en que se realiza; ha consentido antes, al tiempo de constituirse en deudor. La venta forzada, pues, es una verdadera compraventa.44 105. Por excepcin la compraventa es solemne. El contrato de compraventa, de ordinario consensual, suele ser solemne. El carcter excepcional de las solemnidades aparece claramente de manifiesto en el art. 1801. No ser suficiente, entonces, que las partes convengan en la cosa y en el precio para que el contrato se repute perfecto. Menester ser, adems, que se cumplan las solemnidades o requisitos de forma que la ley prescribe. 106. Diversas clases de solemnidades. Las solemnidades de que est revestida la compraventa pueden ser establecidas por la ley o por las partes contratantes. En otros trminos, pueden ser legales o voluntarias. Las solemnidades legales ordinarias son aquellas de que por la ley est revestida la compraventa de cierta clase de bienes, por ejemplo, los bienes races. Las solemnidades legales especiales son aquellas que la ley exige para la compraventa en atencin a las circunstancias
44 El art. 671 dispone que, en las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, el juez inviste la representacin legal del deudor.

particulares en que se celebra o a las personas que intervienen. Tales son las solemnidades que acompaan la venta de bienes pertenecientes a incapaces. Las solemnidades voluntarias son las que establecen las partes, sea aadindolas a las que establece la ley, sea para hacer solemne una compraventa que es naturalmente consensual. 1) Solemnidades legales 107. Solemnidades legales ordinarias. Las solemnidades legales ordinarias consisten en el otorgamiento de escritura, pblica. La escritura pblica, es, a la vez, requisito para el perfeccionamiento del contrato y el nico medio de probar su existencia. El art. 1701 previene que la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad y su omisin har que los actos se miren como no ejecutados o celebrados. 108. Casos en que la ley exige escritura pblica para la validez de la venta. El art. 1801, inc. 2, previene: La venta de los bienes races, servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica. a) Es solemne, pues, la compraventa de bienes races. La importancia de esta clase de bienes justifica la exigencia de que la compraventa debe revestirse de formas que la constaten fehacientemente. Por otra parte, la tradicin de los inmuebles vendidos debe verificarse por la inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races; tal inscripcin ha de hacerse mediante la exhibicin de un ttulo autntico.45
45 El art. 57 del Reglamento del Conservador previene que, para llevar a cabo la inscripcin, se exhibir al Conservador copia autntica del ttulo respectivo.

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b) Es tambin solemne la venta de los derechos de servidumbre y de censo. En verdad, estos derechos recaen siempre sobre bienes races y son, por lo tanto, inmuebles (art. 580). c) En fin, es solemne la venta de una sucesin hereditaria, esto es, del derecho para que una persona reciba en una sucesin todos o una cuota de los bienes que la forman.
Algunas leyes especiales establecen excepciones: La Ley N 14.171, de 25 de octubre de 1960, dispone que no estn sujetos a la formalidad de la escritura pblica los actos translaticios de dominio de los bienes races a que se refiere el art. 67, otorgados por la Corporacin de la Vivienda. Podrn otorgarse por escritura privada, firmada ame notario, debiendo protocolizarse a ms tardar al da siguiente hbil al de su suscripcin. Mientras no se efecte la protocolizacin el acto no tendr efecto alguno y si no se lleva a cabo oportunamente carecer de todo efecto legal (art. 68).

Sin embargo, la doctrina generalmente estima que es necesaria la forma pblica47 y la jurisprudencia se ha pronunciado sistemticamente en el mismo sentido.48 110. La inscripcin no es requisito de la compraventa de bienes races. La inscripcin del contrato en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races del departamento no es solemnidad de la compraventa, El contrato est perfecto desde que las partes, convenidas en la cosa y en el precio, otorgan la correspondiente escritura pblica. La inscripcin es la manera de efectuar la tradicin de la cosa vendida, si sta es un bien inmueble; en otros trminos, es la forma como el vendedor cumple con la principal obligacin que el contrato le impone. 111. Es solemne slo la venta de inmuebles por su naturaleza. nicamente es solemne la compraventa de bienes inmuebles por su naturaleza. a) El art. 1801, inc. 3, previene: Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin. De este modo, es meramente consensual la compraventa de bienes muebles por anticipacin, bienes que se reputan tales, aun antes de su separacin, para los efectos de constituir un derecho en favor de otra persona que el dueo (art. 571). b) Es tambin consensual la venta de los bienes inmuebles por destinacin, esto es, los que se encuentran permanentemente destinados al uso, cultivo y beneficio de un inmueble.

109. Compraventa por intermedio de mandatarios. Deber constar por escritura pblica el mandato para celebrar el contrato de compraventa de los bienes a que se refiere el art. 1801, inc. 2? El examen de las normas legales pertinentes lleva a la conclusin de que no es necesario que el mandato revista las mismas formas que el contrato encomendado al mandatario. El art. 2123, que gobierna la materia, destaca el carcter generalmente consensual del mandato, y aade que no se admitir para acreditarlo la escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento autntico. El mandato debe constar de escritura pblica cuando la ley exige esta formalidad, como ocurre con el que se otorgue para contraer matrimonio o para parecer en juicio. De este modo, la pretensin de que conste por escritura pblica el mandato para comprar o vender los bienes que seala el art. 1801, inc. 2, importa la exigencia de una solemnidad no prescrita por la ley.46
46 Vanse los Nos 577 y 578; en el mismo sentido Stitchkin, El mandato civil, N 80, pgs. 154 y sgtes.

47 Barros Errzuriz, ob. cit., t. III, N 253, pg. 325. 48 R. de D. y J., t. XX, 2 parte, sec. 1, pg. 37, y t. XXII, 2 parte, sec. 1, pg. 1085.

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Segunda Parte: Los contratos en particular

Vendidos separadamente del inmueble y puesto que dejan de estar destinados al uso, cultivo y beneficio del mismo, recobran su calidad natural de bienes muebles. Por este motivo es consensual la compraventa de los animales o aperos de labranza de un fundo. 112. Solemnidades legales especiales. La ley reviste de solemnidades especiales la compraventa por las circunstancias en que se celebra el contrato o la calidad de las personas que lo estipulan. a) As, se someten a formalidades especiales las ventas forzadas ante la justicia. La venta se hace, previa tasacin del inmueble y la publicacin de avisos, en pblica subasta, ante el juez (arts. 485 y sgtes. del C. de P. Civil).49
El art. 495 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que del remate debe levantarse un acta en el registro especial que, con tal objeto, debe llevar el secretario del juzgado que no sea notario. La disposicin dice textualmente: El acta de remate de la clase de bienes a que se refiere el inc. 2 del art. 1801 del Cdigo Civil, se extender en el registro del secretario que intervenga en la subasta, y ser firmada por el juez, el rematante y el secretario. Esta acta valdr como escritura pblica, para el efecto del citado artculo del Cdigo Civil; pero se extender sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero da la escritura definitiva con insercin de los antecedentes necesarios y con los dems requisitos legales. El acta hace provisoriamente las veces de escritura pblica para el perfeccionamiento del contrato; pero la compraventa debe reducirse a escritura pblica, en el plazo perentorio indicado.

de la inscripcin, no admitir el Conservador sino la escritura definitiva de compraventa (art. 497 del C de P. Civil). b) En las ventas de bienes pertenecientes a personas incapaces las solemnidades que comnmente acompaan la venta son la autorizacin judicial y la subasta pblica (arts. 254, 393, 394, 484, 488, 489). Las solemnidades referidas suelen ser aplicables, tambin, a los bienes muebles. Tratndose de los cnyuges casados en sociedad conyugal, los arts. 1749 y 1754 del Cdigo Civil exigen la autorizacin de la mujer para enajenar y gravar los bienes races sociales y los de la mujer, respectivamente. 2) Solemnidades voluntarias 113. Solemnidades estipuladas por las partes. Las partes pueden someter el contrato de compraventa a las solemnidades que deseen. Prcticamente la solemnidad consistir en el otorgamiento de escritura pblica o privada cuando la compraventa es puramente consensual. Prev el art. 1802 esta situacin: Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inc. 2 del artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida. Es menester que las partes estipulen expresamente que el contrato de compraventa, cuando ste es consensual, no se repute perfecto, sin embargo, si no se otorga escritura pblica o privada. Mientras no se otorgue la escritura, el pacto verbal es un simple proyecto; la facultad de retractarse las partes es una lgica consecuencia de que el contrato no se ha perfeccionado. La facultad de retractacin se mantiene hasta que ocurra alguna de las dos circunstancias siguientes:
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La escritura deber ser suscrita por el rematante y por el juez, como representante legal del vendedor. Para los efectos

Las normas indicadas rigen para la venta de los bienes embargados en el juicio ejecutivo; son aplicables en caso de quiebra y, con algunas variantes, a la venta de bienes comunes, en el juicio de particin. Ley de Quiebras y art. 658 del C. de P. Civil. En la actual Ley de Quiebras, N 18.175, D. Of. de 28 de octubre de 1982, vid. art. 122. (N. del E.)
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a) hasta que se otorgue la escritura pblica o privada porque, perfecto el contrato, no es lcito a las partes dejarlo unilateralmente sin efecto, o b) hasta que haya principiado la entrega porque el cumplimiento del contrato, sin que se haya otorgado la escritura prevista, importa una tcita derogacin de la estipulacin que lo hizo solemne. 3) Las arras 114. Concepto de las arras y sus clases. Consisten las arras en una cantidad de dinero u otras cosas muebles que se dan en garanta de la celebracin del contrato, o bien en parte del precio o en seal de quedar convenidos. Las arras, por lo tanto, pueden ser de dos clases y tener una doble finalidad: a) sirven como garanta de la celebracin o ejecucin del contrato, y b) se dan como parte del precio o en seal de quedar las partes convenidas. 115. Las arras como garanta. Las arras, dadas en garanta de la celebracin o ejecucin del contrato, significan que las partes no han entendido ligarse definitivamente, sino que mutuamente se reservan la facultad de desdecirse perdiendo su valor. En efecto, el art. 1803 dispone: Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebracin o ejecucin del contrato, se entiende que cada uno de los contratantes podr retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas; y el que las ha recibido, restituyndolas dobladas. Las arras de esta clase ponen de manifiesto la fragilidad del contrato, puesto que no son sino un medio de poner a las partes en situacin de desistir de l. El contrato se celebra bajo una condicin negativa y suspensiva, que consiste en que las partes no hagan uso de la facultad de retractacin. 116. Tiempo en que las partes pueden retractarse. La facultad de retractarse no
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dura indefinidamente. El art. 1804 seala el plazo y dems condiciones que limitan esta facultad: Si los contratantes no hubieren fijado plazo dentro del cual puedan retractarse, perdiendo las arras, no habr lugar a la retractacin despus de los dos meses subsiguientes a la convencin, ni despus de otorgada escritura pblica de la venta o de principiada la entrega.50 a) La facultad de retractarse, por lo tanto, tiene un lmite en el tiempo. Slo puede ejercitarse en el plazo fijado por las partes y, a falta de estipulacin, en el plazo de dos meses contados desde la convencin. b) Pero la facultad de retractarse puede extinguirse antes de los plazos indicados, cuando el contrato se reduce a escritura pblica o ha comenzado a efectuarse la entrega. 117. Las arras en seal de quedar convenidos o como parte del precio. Esta clase de arras constituyen un testimonio de la celebracin definitiva del contrato; en otras palabras, constituyen un medio de prueba de su celebracin. Las partes carecen de la facultad de retractarse porque el contrato de compraventa ha quedado perfecto, a menos que requiera el otorgamiento de escritura pblica. El art. 1805, inc. 1, previene: Si expresamente se dieren arras como parte del precio, o como seal de quedar convenidos los contratantes, quedar perfecta la venta; sin perjuicio de lo prevenido en el art. 1801, inc. 2. Para que las arras se entiendan dadas en seal de quedar convenidos o como parte del precio es menester la concurrencia copulativa de estas dos circunstancias: a) que las partes lo convengan expresamente, y b) que este convenio conste por escrito. Si as no fuere, se entienden las arras dadas en garanta y facultadas las partes para retractarse. El art. 1805, inc. 2, establece: No constando alguna de estas
50 La regla del art. 1804 es aplicable, en todas sus partes, solamente a las ventas consensuales.

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expresiones por escrito, se presumir de derecho que los contratantes se reservan la facultad de retractarse segn los dos artculos precedentes. Las arras en garanta, pues, constituyen la regla general; para que pueda atriburseles otro carcter es preciso un pacto expreso y escrito. 118. Las arras en el Cdigo de Comercio. El Cdigo de Comercio establece sobre las arras reglas diametralmente contrarias. Las arras se presumen dadas en parte de prueba, salvo estipulacin en contrario, y no permiten a las partes retractarse. El art. 107 del Cdigo de Comercio dispone: La dacin de arras no importa reserva del derecho de arrepentirse del contrato ya perfecto, a menos que se hubiere estipulado lo contrario. Y el art. 108 del mismo Cdigo aade: La oferta de abandonar las arras o de devolverlas dobladas no exonera a los contratantes de la obligacin de cumplir el contrato perfecto o de pagar daos y perjuicios. 4) Gastos del contrato de compraventa 119. Los gastos son de cargo del vendedor. Supone el legislador que los gastos que demande el contrato de compraventa han sido tomados en cuenta en el precio y establece que son de cargo del vendedor, salvo estipulacin contraria. El art. 1806 dispone: Los impuestos fiscales o municipales, las costas de la escritura y de cualesquiera otras solemnidades de la venta, sern de cargo del vendedor, a menos de pactarse otra cosa. Los impuestos a que la disposicin se refiere son, obviamente, los que graven la compraventa. 3. LA COSA VENDIDA 120. La cosa vendida, requisito esencial de la compraventa. No se concibe el
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contrato de compraventa sin que haya una cosa que se vende. La compraventa consiste esencialmente en el cambio de una cosa por dinero. Si falta la cosa vendida, la obligacin del vendedor carecera de objeto; tal obligacin no podra existir y, por lo mismo, carecera de causa la obligacin del comprador. 121. Requisitos de la cosa vendida. La cosa vendida debe reunir los requisitos propios del objeto de toda declaracin de voluntad: ser lcito, determinado y existir o esperarse que exista. La cosa vendida debe reunir estos caracteres y, adems, los que son peculiares para el contrato de compraventa. Tales requisitos son cuatro: a) debe ser comerciable; b) debe ser singular y determinada; c) debe existir o esperarse que exista, y d) no debe pertenecer al comprador. 1) La cosa vendida debe ser comerciable 122. Cosas que no pueden venderse. Pueden ser objeto del contrato de compraventa, en general, todas las cosas, tanto corporales como incorporales, con tal que la ley no prohba su enajenacin. El art. 1810 dispone, en efecto: Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por la ley. La compraventa no es propiamente un acto de enajenacin puesto que no transfiere el dominio; la cosa se hace ajena por la tradicin subsiguiente. Si no mediara el texto legal citado, podra razonablemente entenderse que la venta de bienes cuya enajenacin la ley prohbe sera vlida, y nula solamente la tradicin. La compraventa de cosas cuya enajenacin est prohibida es nula, de nulidad absoluta, porque adolece de ilicitud en el objeto. De esta manera, no pueden venderse las cosas embargadas, a menos que el juez

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lo autorice o el acreedor consienta en ello; las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio; los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra persona (art. 1464), etc. 2) La cosa vendida debe ser determinada y singular 123. Determinacin de la cosa. La cosa vendida, de acuerdo con los principios generales, debe ser determinada; la determinacin puede verificarse especfica o genricamente. El art. 1461 dispone que las cosas que son objeto de una declaracin de voluntad es menester que estn determinadas, a lo menos en cuanto a su gnero. 124. La cantidad de la cosa vendida puede ser determinable. Cuando la cosa vendida se determina genricamente, debe igualmente determinarse la cantidad. Pero la cantidad puede ser inicialmente incierta, esto es, no ser determinada sino solamente determinable. La determinacin posterior, sin embargo, no podr quedar entregada a un nuevo acuerdo de las partes, sino que deber verificarse de acuerdo con las normas sealadas en el contrato mismo. El art. 1461, inc. 2, dispone que la cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. De esta manera es viable la venta de la cantidad de carbn o petrleo que requiera una industria que puede determinarse por la naturaleza o capacidad de sus mquinas. 125. La cosa vendida debe ser singular. No es vlida la venta de una universalidad jurdica. No es posible que una persona venda su patrimonio, reputado un atributo inherente de la personalidad. El art. 1811 dispone sobre el particular: Es nula la venta de todos los bienes
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presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota.


Una regla anloga consagra el Cdigo para el contrato de sociedad; segn el art. 2056, se prohbe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y venideros, o de unos u otros. Para las donaciones entre vivos rige la norma del art. 1409: Las donaciones a ttulo universal no se extendern a los bienes futuros del donante, aunque ste disponga lo contrario.

126. Es vlida la venta de todos los bienes de una persona, especificndolos. Pero los bienes todos de una persona pueden venderse, con tal que se individualicen o inventaren en escritura pblica. El art. 1811 aade: pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades que se designen por escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos ilcitos. Por tanto, la eficacia de la venta est condicionada a los siguientes requisitos: a) que se especifiquen los bienes vendidos; b) que esta especificacin se haga en escritura pblica, y c) que no se comprendan en la venta objetos ilcitos. Se entienden nicamente vendidos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario, los bienes inventariados. El art. 1811, inc. 2, concluye: Las cosas no comprendidas en esta designacin se entendern que no lo son en la venta: toda estipulacin contraria es nula. 3) La cosa vendida ha de existir o esperarse que exista 127. Necesidad de la existencia actual o futura de la cosa vendida. Conforme al precepto general del art. 1461, no slo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan. Pueden venderse, pues, las cosas presentes y futuras, esto es, las que existen al tiempo de celebrarse el contrato y aquellas cuya existencia se espera en el porvenir.

Segunda Parte: Los contratos en particular

128. Venta de la cosa que dej de existir al tiempo del contrato. La inexistencia de la cosa al tiempo del contrato sin que se espere que llegue a existir produce consecuencias diversas, segn que falte total o parcialmente. a) Si la cosa no existe en absoluto, no hay ni puede haber compraventa. El art. 1814 previene: La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. Es indiferente que comprador y vendedor supieran o ignoraran que la cosa no existe; la falta total del objeto hace imposible que el contrato se perfeccione. b) Si la cosa existe slo parcialmente, el contrato es viable. Pero como no existe ntegramente la cosa vendida y el comprador no podr obtener probablemente una satisfaccin total, el inc. 2 del art. 1814 le otorga un derecho opcional: Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podr el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el precio a justa tasacin. Existe jurdicamente el contrato; pero toca al comprador decidir s desiste o persevera en l, y en este ltimo caso, le asiste el derecho de que se reajuste debidamente el precio. Estos derechos competen slo al comprador si la cosa faltaba en una parte considerable, o sea, en parte importante o digna de consideracin. 129. Consecuencias de la mala fe del vendedor. La buena o mala fe del comprador y vendedor, entendiendo por tal su conocimiento o ignorancia de la inexistencia de la cosa, no influye en la validez del contrato. Pero tiene considerable importancia para otros efectos. Si el vendedor supo que la cosa no exista en todo o parte debe reparar los perjuicios al comprador que lo ignoraba. El art. 1814, inc. 3, prescribe: El que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no exista, re47

sarcir los perjuicios al comprador de buena fe. 130. Venta de cosa futura o que se espera que exista. Cosa futura es aquella que no existe al tiempo del contrato, pero se supone que existir a posteriori. La compraventa, en tal caso, se entiende verificada bajo la condicin suspensiva de que la cosa llegue a existir; fallida la condicin, o sea, si la cosa no llega a existir, la compraventa no se habr perfeccionado. El art. 1813 se refiere a la compraventa de cosa futura y dispone que la venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir. Esta especie de compraventa es muy comn en la vida de los negocios. A compra a B 1.000 quintales de trigo de la prxima cosecha de su fundo; la compraventa existir a condicin de que se coseche trigo y no habr venta si el fundo nada produce. 131. Venta de la suerte. La compraventa de cosa futura es, como se ha dicho, condicional. Suele, sin embargo, adoptar un carcter diverso. El art. 1813 dispone que no se reputar condicional en contrato, subordinado a la condicin de que la cosa llegue a existir, cuando se estipule lo contrario o por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. Lo vendido, en tal caso, no es la cosa que se espera que exista, sino la suerte o esperanza. No obsta para que la venta sea perfecta, por lo tanto, que la cosa no llegue a existir y que se frustren las previsiones de las partes. La no existencia de la cosa no influye en la validez del contrato, sino en el provecho que las partes reportarn de l, de modo que si no llega a existir el comprador experimentar sencillamente una prdida. Es clsico el ejemplo de Pothier de esta especie de compraventa. Si un pes-

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cador vende por determinado precio los peces que saque en su red, el comprador debe pagar el precio convenido, aunque no saque ninguno; lo vendido no fueron los peces mismos, sino el azar de la pesca. La venta de la suerte, pues, no es condicional, sino que pura y simple. El contrato, en esta hiptesis, es eminentemente aleatorio. 4) La cosa no debe pertenecer al comprador 132. La compra de cosa propia no vale. La cosa propia puede pertenecer al vendedor o a un tercero, pero nunca al comprador. El art. 1816 dispone: La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella. Carece de inters el comprador para intentar la adquisicin de una cosa que le pertenece. Pero ser menester que el comprador tenga sobre la cosa la propiedad plena o absoluta. Por esto el propietario fiduciario podr comprar la cosa al fideicomisario y la compraventa, vlida en tal caso, persigue una finalidad til evidente: evitarse el fiduciario tener que restituir la cosa al tiempo de cumplirse la condicin. 133. Venta de cosa ajena. Mientras la compraventa de cosa propia adolece de nulidad, es vlida la compraventa de cosa ajena. El art. 1815 establece, en forma perentoria: La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo. La disposicin es la obligada consecuencia de ser la compraventa, en nuestro derecho, como lo era en el derecho romano, simplemente productiva de obligaciones. Si, en virtud del contrato de compraventa, mediante cierto precio, el vende48

dor se obliga a entregar la cosa, a procurar al comprador la posesin tranquila o, an, a hacerle propietario de la cosa, nada obsta para que la convencin sea vlida.51 Puede el vendedor contraer la obligacin de hacer al comprador propietario de una cosa que no le pertenece; la ejecucin de la obligacin ser posible en virtud de un arreglo entre el vendedor y el dueo de la cosa. 134. Efectos de la venta de cosa ajena. Los efectos de la compraventa de cosa ajena deben considerarse desde el punto de vista del verdadero propietario y desde el punto de vista de las relaciones entre vendedor y comprador. 135. Efectos con relacin al dueo de la cosa. El dueo de la cosa es totalmente extrao al contrato y a su respecto no produce efecto alguno. El contrato es para l res inter alios acta. No contrae el dueo ninguna obligacin y conserva inclume su derecho de propiedad, mientras el comprador no haya llegado a adquirirlo por prescripcin. El art. 1815 se cuida de advertir que la validez de la venta de cosa ajena se entiende sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo. El derecho del dueo consistir en reivindicar la cosa contra el comprador, que ser regularmente quien la posea. 136. Efectos entre las partes. Los efectos de la compraventa de cosa ajena entre los contratantes se resumen como sigue: a) La compraventa, seguida de la correspondiente tradicin, no dar al comprador el dominio de que el vendedor careca. Unicamente le transferir los derechos transferibles del vendedor sobre la cosa (art. 682). Pero el comprador adquirir la posesin de la cosa y podr ganarla consecuencialmente por prescripcin (art. 683). Esta
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Vase el N 164.

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prescripcin ser ordinaria o extraordinaria, segn que el comprador haya estado de buena o mala fe.52 b) Como consecuencia de ser ajena la cosa podr verse el vendedor en la imposibilidad de entregarla, por ejemplo, por no poder conseguirla del dueo. El comprador, en tal caso, tiene derecho a demandar el cumplimiento del contrato o su resolucin, con indemnizacin de perjuicios. c) Si entregada la cosa al comprador, el dueo de ella la reivindica, el vendedor est obligado a sanear la eviccin, esto es, a defenderle en el juicio y a indemnizarle en caso de producirse una privacin total o parcial de la cosa vendida. 53 No tiene el comprador este derecho si compr a sabiendas de ser ajena la cosa (art. 1852, inc. 3). 137. Venta de cosa ajena ratificada por el dueo. El vendedor no puede transferir un dominio de que carece. Pero si el dueo de la cosa vendida ratifica el contrato, adquirir el comprador el dominio retroactivamente. El art. 1818 dispone: La venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador los derechos de tal desde la fecha de la venta. La disposicin es desafortunada en su redaccin y, entendida literalmente, absurda y contraria al sistema del Cdigo. Ntese que la ratificacin no valida el contrato; el comprador adquiere los derechos de tal desde el momento en que el contrato se celebra, puesto que la venta de cosa ajena es vlida, con prescindencia de la ratificacin. Solamente la ratificacin hace posible que se transfiera el dominio y, obviamente, ste se entiende transferido des-

de el momento de la tradicin y no de la venta. 138. Adquisicin ulterior del dominio por el vendedor. Iguales efectos produce la adquisicin por el vendedor del dominio de la cosa vendida, despus de celebrado el contrato. El art. 1819 expresa: Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin. La disposicin concuerda con el art. 682; si el tradente despus adquiere el dominio se entender ste transferido desde el momento de la tradicin. El inc. 2 del art. 1819 seala una consecuencia lgica: Por consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra persona despus de adquirido el dominio, subsistir el dominio de ella en el primer comprador. La nueva venta que el vendedor hiciere sera de cosa ajena; la cosa ya no le pertenece y es de propiedad del comprador desde que le fue entregada.54 139. Sistema del Cdigo Civil francs. El Cdigo Civil francs dispone terminantemente que la venta de cosa ajena es nula y puede dar origen a daos y perjuicios, cuando el comprador haya ignorado que la cosa fuera ajena.55 El contrato de compraventa es translaticio de dominio, vender es enajenar. Es manifiestamente imposible transferir el dominio de una cosa ajena, esto es, que por acuerdo entre comprador y vendedor se haga el primero propietario de una cosa que no pertenece al segundo.
54 Se observa que el art. 1818 reputa al comprador dueo desde la fecha de la venta, mientras el art. 1819 le considera propietario desde la fecha de la tradicin. La venta de cosa ajena, aunque el dueo la ratifique, no puede hacer al comprador propietario sino desde que interviene al modo de adquirir. 55 Art. 1599 del Cdigo francs.

52 Si el comprador est de buena fe adquirir por prescripcin ordinaria puesto que habr tradicin y la compraventa de cosa ajena es un justo ttulo. 53 Vanse los Nos 184 y sgtes.

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Esta imposibilidad jurdica determina la nulidad de la venta de cosa ajena.


Frente a la demanda de nulidad, el vendedor podra argir que se pondr en situacin de transferir el dominio, mediante un entendimiento con el propietario. Pero el comprador podra replicar que tal cosa no ha sido lo convenido y que lo pactado fue que se le convertira inmediatamente en propietario: este resultado no se ha producido ni podido producirse por ser ajena la cosa. Como la imposibilidad jurdica a que se ha hecho referencia determina la nulidad de la venta de cosa ajena, la sancin no ser aplicable cada vez que, de acuerdo con la intencin de las partes, el contrato se traduzca en una obligacin que el vendedor contrae, aunque fuere de transferir el dominio. As ocurre en la venta de cosas genricas, como la venta de 100 toneladas de trigo. De la naturaleza de la cosa vendida resulta que las partes han tenido la intencin de celebrar una compraventa simplemente generadora de obligaciones, esto es, una venta en que el vendedor se obliga a entregar 100 toneladas de trigo y no una venta que transfiera inmediatamente el dominio, lo que es imposible porque la cosa vendida est determinada slo genricamente. La intencin de las partes de celebrar una venta romana puede ser manifiesta por los trminos del contrato. As, es obviamente vlido el contrato en que A vende a B una cosa que se sabe pertenece a C. No es de la esencia, sino de la naturaleza del contrato de compraventa, su carcter translaticio de dominio.56

141. Requisitos del precio. El precio debe reunir los requisitos o cualidades que siguen: a) debe consistir en dinero; b) debe ser real y serio, y c) debe ser determinado. El Cdigo seala el primero y el ltimo de los requisitos enunciados; el segundo resulta de la naturaleza misma del precio y de la aplicacin de los principios generales. 1) El precio debe consistir en dinero 142. El precio debe ser en dinero. El art. 1793 establece reiteradamente que el precio debe consistir en dinero. Si el precio no se estipula en dinero, no hay compraventa sino otro contrato diverso; el precio en dinero, pues, es de la esencia del contrato. No obsta para que exista compraventa la circunstancia de que el precio se pacte en dinero, pero se pague con otra cosa. 143. Cundo hay compraventa y cundo permuta. Si el precio no consiste en dinero, el contrato ser de permuta. Pero para que haya compraventa no es menester que el precio consista ntegramente en dinero. Cuando el precio se estipula parte en dinero y parte en otras cosas, el contrato ser de compraventa o permuta, segn la relacin que exista entre sus respectivos valores. El art. 1794 previene: Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entender permuta si la cosa vale ms que el dinero; y venta en el caso contrario. Si la cosa vale ms que el dinero, hay permuta; si la cosa vale tanto o menos que el dinero, compraventa. 2) El precio debe ser real 144. Realidad y seriedad del precio. Que el precio sea real o serio significa
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4. EL PRECIO 140. El precio es esencial en la compraventa. Tampoco se concibe el contrato de compraventa sin un precio que, segn previene el art. 1793, es el dinero que el comprador da por la cosa vendida. Si falta el precio, carece de objeto la obligacin del comprador; no puede existir su obligacin y, como consecuencia, carecera de causa la obligacin del vendedor.
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sgtes.

Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. III, N 500 y

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que exista efectivamente una suma de dinero que se pague a cambio de la cosa. No es real el precio simulado o fingido; no es serio el precio cuando es irrisorio. La realidad o seriedad del precio debe existir tanto en relacin a la voluntad de las partes, como en relacin con la cosa que se reputa equivalente. En relacin con la voluntad de las partes, el precio real y serio significa que se tenga efectivamente la intencin de pagarse por el comprador y de exigirse por el vendedor. Con relacin a la cosa vendida el precio no ser real o serio cuando exista entre ambos tal desproporcin que resulte puramente ilusorio. 145. Precio justo y precio vil. Pero si el precio debe ser real y serio, no es menester que sea justo. Precio justo es el que equivale al valor de la cosa, en oposicin a precio vil que no refleja tal equivalencia. El precio vil o insuficiente no importa que la compraventa carezca de precio; la vileza del precio no excluye la existencia del contrato. El precio vil es un precio serio. El vendedor ha contratado para recibir efectivamente ese precio. Por excepcin, la desproporcin de valores entre la cosa y el precio, que ocasiona una lesin patrimonial al vendedor, cuando es enorme, influye en la suerte del contrato.57 3) El precio debe ser determinado 146. Determinacin del precio. La determinacin del precio es el sealamiento de la precisa cantidad que el comprador debe pagar por la cosa comprada. Esta exigencia es el resultado de la aplicacin de las reglas generales que re57

quieren la determinacin del objeto de todo acto o declaracin de voluntad (art. 1461). Tres reglas fundamentales rigen la materia: a) la determinacin del precio puede hacerse por acuerdo de las partes; b) el precio puede tambin ser determinado por un tercero, y c) la determinacin del precio no puede dejarse al arbitrio de una de las partes. 147. Determinacin del precio por las partes. La forma normal de determinar el precio es el acuerdo de las partes. El art. 1808, inc. 1, establece: El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes. Esta determinacin se har regularmente en el contrato; pero no hay inconveniente para hacer la determinacin a posteriori, sobre las bases sealadas en el contrato. Gozan las partes de amplia libertad para determinar la manera como ha de fijarse el precio. El artculo citado en su inc. 2 aade que podr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen. Como una aplicacin de esta regla el inc. 3 del art. 1808 agrega, todava: Si se trata de cosas fungibles y se venden al corriente de plaza, se entender el del da de la entrega, a menos de expresarse otra cosa. En este caso, el precio no se ha determinado en el contrato, pero se ha fijado una base para su determinacin. Para que se aplique la disposicin es menester: a) que se trate de cosas fungibles, y b) que expresamente se vendan al precio de plaza.
El art. 139 del Cdigo de Comercio establece una importante excepcin. Si bien, en principio, no hay compraventa cuando las partes no estn acordes en la cosa y en el precio, verificada la entrega se presumir que las partes han aceptado el precio corriente que tenga en el da y lugar en que se hubiere celebrado el contrato y si hubiere diversidad de precios en el mismo da y lugar, el comprador deber pagar el precio medio. 51

Vanse los Nos 245 y sgtes.

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De esta manera, hay compraventa, a pesar de no haberse convenido en el precio, siempre que se entregue la cosa vendida.

148. Determinacin del precio por un tercero. La fijacin del precio puede hacerla un tercero; puesto que su mandato arranca de la voluntad de las partes, se considera como si ellas mismas hubieran hecho la determinacin. El art. 1809 dispone: Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo por l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr venta. El contrato, en tal caso, es condicional, sujeto a la condicin de que el tercero efecte la determinacin del precio. 5. CAPACIDAD PARA CELEBRAR EL CONTRATO DE COMPRAVENTA 149. Reglas generales. El art. 1445 establece que para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es menester que sea legalmente capaz y el art. 1446 aade que toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces. Para la compraventa, como para todo contrato, la capacidad es la regla general y la incapacidad constituye la excepcin. Dispone el art. 1795, en efecto: Son hbiles para el contrato de venta todas las personas que la ley no declara inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato. a) Son incapaces para celebrar el contrato de compraventa, en primer trmino, las personas afectas a una incapacidad general para contratar. Tales son los dementes, los prdigos interdictos, los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente, los menores de edad (art. 1447). b) Son incapaces, adems, aquellas personas afectas a ciertas incapacidades particulares del contrato de compraventa.
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El art. 1447, inc. 4, establece que existen incapacidades particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. En esta ocasin interesan solamente estas incapacidades particulares o prohibiciones. 150. Clasificacin de las incapacidades. Las incapacidades especiales del contrato de compraventa pueden ser dobles o simples. A ciertas personas les est vedado en absoluto celebrar el contrato de compraventa: se les prohbe comprar y vender. A otras personas les est solamente prohibido comprar o vender. Las incapacidades, pues, pueden ser de comprar, de vender y de comprar y vender. 1) Incapacidades de comprar y vender 151. Compraventa entre cnyuges. El art. 1796 proclama enfticamente que es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente. La nulidad afecta, por tanto, al contrato de compraventa que celebren los cnyuges casados en el rgimen normal de matrimonio o bajo el rgimen de separacin de bienes, aunque fuere total. Solamente es lcito celebrar entre s el contrato de compraventa a los cnyuges separados judicialmente. Los motivos de esta prohibicin pueden resumirse de este modo: a) La ley prohbe las donaciones irrevocables entre cnyuges y por medio de un contrato de compraventa simulado o hecho a vil precio se burlara fcilmente la prohibicin. b) Los cnyuges podran, mediante una venta simulada, sustraer sus bienes de la persecucin de los acreedores. 152. Compraventa entre el padre y el hijo sujeto a patria potestad. El art. 1796

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declara igualmente nulo el contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. La disposicin tiene por objeto proteger al hijo, regularmente falto de experiencia, y evitar al padre o madre el conflicto entre el deber de cautelar los intereses del hijo y su propio inters. a) La prohibicin rige para el contrato de compraventa entre el hijo sujeto a patria potestad y su padre o madre. Con arreglo al artculo 243, la patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados. El artculo 244 dispone que la patria potestad ser ejercida por el padre o la madre o ambos conjuntamente segn convengan en acuerdo suscrito por escritura pblica o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento. A falta de acuerdo, al padre toca el ejercicio de la patria potestad. De este modo, en otros trminos, se prohbe el contrato de compraventa entre el hijo y el padre o madre a cuya patria potestad se encuentra sometido. b) Sin embargo, es vlido entre el hijo de familia y el padre o madre el contrato de compraventa, cuando verse sobre bienes que forman parte del peculio profesional o industrial del primero. El art. 251 previene que el hijo se mirar como mayor de edad para la administracin y goce de su peculio profesional o industrial, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 254. Respecto de los bienes que forman este peculio, el hijo no est sometido a la patria potestad; pero la venta de estos bienes, si se tratare de inmuebles, debe ser autorizada por el juez, con conocimiento de causa. 2) Incapacidades para vender 153. Prohibicin a los administradores de establecimientos pblicos. El
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art. 1797 dice: Se prohbe a los administradores de establecimientos pblicos vender parte alguna de los bienes que administran, y cuya enajenacin no est comprendida en sus facultades administrativas ordinarias; salvo el caso de expresa autorizacin de la autoridad competente. La disposicin, que se relaciona con las atribuciones de los funcionarios pblicos, es impropia del Cdigo Civil. El funcionario debe obrar dentro de la rbita de sus atribuciones y no puede ejecutar sino los actos para que est expresamente facultado. El art. 7 de la Constitucin Poltica previene que ninguna magistratura, ninguna persona, ni grupo de personas, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, puede atribuirse otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes y que todo acto en contravencin a este artculo es nulo. 3) Incapacidades para comprar 154. Prohibicin a los empleados pblicos. Prescribe el art. 1798 que al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o particulares que se vendan por su ministerio. Para que obre la prohibicin es consiguientemente menester: a) que quien vende sea un funcionario pblico, y b) que la venta se efecte por su ministerio, esto es, en el ejercicio de sus funciones. Rige la prohibicin aunque la venta se haga en pblica subasta.
Diversas disposiciones legales han ampliado el alcance de la prohibicin. As, el art. 22 del Cdigo de Minera contiene tambin prohibiciones similares.

155. Prohibicin a los jueces y funcionarios del orden judicial. El art. 1798 prohbe comprar a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio. La prohi-

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bicin rige aunque la venta se verifique en subasta pblica. La ley exige, pues, para que se aplique la prohibicin: a) que el comprador sea alguna de las personas sealadas; b) que las cosas se vendan a consecuencia de un litigio, y c) que las personas referidas hayan intervenido en el litigio. Pero el Cdigo Orgnico de Tribunales ha ampliado considerablemente el campo de la prohibicin. Dispone el art. 321: Se prohbe a todo juez comprar o adquirir a cualquier ttulo para s, para su mujer o para sus hijos, las cosas o derechos que se litiguen en los juicios de que l conozca. Se extiende esta prohibicin a las cosas o derechos que han dejado de ser litigiosos, mientras no hayan transcurrido cinco aos desde el da en que dejaron de serlo; pero no comprende las adquisiciones hechas a ttulo de sucesin por causa de muerte, si el adquirente tuviere respecto del difunto la calidad de heredero abintestato. La disposicin se aplica a los fiscales, defensores, relatores, secretarios y receptores (art. 481 del C. Orgnico).
Entre las disposiciones del Cdigo Civil y del Cdigo Orgnico de Tribunales se perciben hondas diferencias que conviene destacar: a) El art. 1798 prohbe comprar los bienes que se venden a consecuencia del litigio, como los bienes embargados en un juicio ejecutivo. El art. 321 del Cdigo Orgnico prohbe la compra de cosas o derechos que se litiguen, aunque no se vendan a consecuencia del litigio, y subsiste la prohibicin hasta por cinco aos, desde que dejaron de tener carcter litigioso. b) La disposicin del Cdigo Orgnico no se aplica a los abogados y procuradores, quienes, en consecuencia, pueden adquirir cosas o derechos litigiosos, con tal que no se vendan a consecuencia del litigio. Est permitido a abogados y procuradores el pacto de cuota litis, esto es, aquel en que el cliente cede una parte alcuota de sus derechos litigiosos, en pago de la defensa y servicios que aqullos se obligan a prestarle.

los, sino con arreglo a lo prevenido en el ttulo De la administracin de los tutores y curadores. Se ocupa de esta materia el art. 412. Hace la disposicin una marcada diferencia entre bienes muebles e inmuebles del pupilo: a) El guardador no puede comprar los bienes muebles del pupilo sino con autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio. b) En cambio, la compra de bienes races del pupilo est radicalmente vedada a los guardadores. El art. 412, inc. 2, dispone que ni aun de este modo con autorizacin de los guardadores o del juez podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo. La prohibicin se hace extensiva al cnyuge del tutor o curador, a sus descendientes, ascendientes, etc. 157. Incapacidad de los mandatarios, sndicos y albaceas. Finalmente, el art. 1800 prescribe: Los mandatarios, los sndicos de los concursos, y los albaceas, estn sujetos en cuanto a la compra de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el art. 2144. Sin embargo, conviene examinar separadamente la situacin de mandatarios, sndicos y albaceas. a) El art. 2144 dispone: No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante. La disposicin abarca dos situaciones diversas: 1) No puede el mandatario comprar bienes de propiedad del mandante, cuya venta se le ha encomendado. Por lo tanto, nada obsta para que el mandatario compre bienes del mandante, diversos de aquellos que se le confi vender.
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156. Incapacidad de los tutores y curadores. El art. 1799 dispone: No es lcito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus pupi-

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2) Tampoco puede el mandatario vender bienes suyos al mandante que le ha encargado comprar. El objeto de la disposicin no es otro que precaver los abusos que pudiera cometer el mandatario; este peligro desaparece si el mandante consiente, de modo expreso. Las prohibiciones impuestas al mandatario no son, pues, absolutas o irremediables; le est permitido comprar para s lo que se le ha ordenado vender o vender de lo suyo cuando se le ha ordenado comprar, con la aprobacin expresa del mandante. b) La disposicin es aplicable a los sndicos, en cuanto no pueden comprar para s los bienes que, en su carcter de tales, deben vender para hacer pago a los acreedores. El artculo 38 de la Ley de Quiebras, hoy incorporada al Libro IV del Cdigo de Comercio, en este sentido, dispone que el sndico que se concertare con el deudor, con algn acreedor o tercero para proporcionarle alguna ventaja indebida o para obtenerla para s, ser penado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, salvo que cualquiera de los actos delictuosos que hubiere cometido en el desempeo de su cargo tuviere asignada mayor pena, pues entonces se aplicar sta. Ser, adems, castigado con inhabilidad especial perpetua para ejercer el cargo de sndico. c) En cuanto a los albaceas, si bien el art. 1800 se remite a las reglas antes indicadas del mandato, el art. 1294 establece que lo dispuesto en los arts. 394 y 412 se extender a los albaceas, esto es, hace aplicables las normas de las guardas. Frente a esta contradiccin, debe prevalecer la regla del art. 1294 y, en consecuencia, no podr el albacea, ni las personas ligadas a l, comprar bienes muebles de la sucesin sino con anuencia de los otros albaceas no inhabilitados o del juez en subsidio, y los bienes inmuebles en ningn caso. La regla del mandato no es prcticamente aplicable al albaceazgo, porque
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nunca podr el albacea obtener la expresa aprobacin del causante. 6. MODALIDADES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA 158. Generalidades. El contrato de compraventa es susceptible de modalidades y rigen, al respecto, las reglas generales. El contrato, por tanto, puede ser condicional, a plazo, modal, etc. El art. 1807 dice: La venta puede ser pura y simple, o bajo condicin suspensiva o resolutoria. Puede hacerse a plazo para la entrega de la cosa o del precio. Puede tener por objeto dos o ms cosas alternativas. Bajo todos estos respectos se rige por las reglas generales de los contratos, en lo que no fueren modificadas por las de este ttulo. Pero existen, adems, ciertas modalidades especiales de la compraventa que es menester estudiar y que, como es natural, imprimen al contrato una particular manera de ser. 159. Venta al peso, cuenta o medida. La venta de las cosas que se aprecian segn su cantidad puede hacerse en bloque o al peso, cuenta o medida. La venta es hecha en bloque cuando no es necesario pesar, contar o medir para llegar a determinar, sea la cosa vendida, sea el precio de la venta.58 La venta ser a peso, cuenta o medida cada vez que sea menester pesar, contar o medir para determinar la cosa o el precio. Pero los efectos de la venta son diversos segn que la operacin de pesar, contar o medir vaya encaminada a determinar el precio total o la cosa que se vende. a) Imagnese que se venden ciertas cosas determinadas, pero que para esta58 Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. III, N 466. Para algunos autores, la venta es a peso, cuenta o medida solamente cuando es menester pesar, contar o medir para determinar la cosa vendida, pero no el precio.

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blecer su precio total sea menester pesarlas, contarlas o medirlas. A vende a B el trigo que tiene en su bodega, a razn de $ 46 el quintal. La venta se encuentra perfecta; las partes han convenido en la cosa y en la manera de fijar el precio que consistir en pesar, contar o medir las cosas vendidas. El art. 1821, inc. 1, dispone: Si se vende una cosa de las que suelen venderse a peso, cuenta o medida, pero sealada de modo que no pueda confundirse con otra porcin de la misma cosa, como todo el trigo contenido en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora pertenecer al comprador, aunque dicha cosa no se haya pesado, contado ni medido; con tal que se haya ajustado el precio. b) Supngase, ahora, que se vende una cosa que es preciso contar, pesar o medir para determinarla. A vende a B 100 de las 500 toneladas de trigo que tiene en bodega, al precio de $ 1.000 la tonelada. Se conoce el precio que es de $ 100.000; la operacin de pesaje va encaminada a determinar la cosa vendida. Puesto que la venta no recae sobre todo el trigo en bodega, dicha operacin es indispensable para saber qu parte del trigo es la vendida. La venta se encuentra igualmente perfecta; pero los riesgos sern de cargo del comprador desde que las cosas hayan sido pesadas, contadas o medidas. El art. 1821, inc. 2, expresa: Si de las cosas que suelen venderse a peso, cuenta o medida, slo se vende una parte indeterminada, como diez fanegas de trigo de las contenidas en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora no pertenecer al comprador, sino despus de haberse ajustado el precio y haberse pesado, contado o medido dicha parte. c) La operacin de peso, cuenta o medida determina solamente de cargo de quin son los riesgos; pero el contrato se encuentra perfecto. Esta conclusin es indudable en mrito de lo que dispone el art. 1822: Si avenidos vendedor y comprador en el pre56

cio, sealaren da para el peso, cuenta o medida, y el uno o el otro no comparecieren en l, ser ste obligado a resarcir al otro los perjuicios que de su negligencia resultaren; y el vendedor o comprador que no falt a la cita podr, si le conviniere, desistir del contrato. Las partes disponen de estas acciones porque el contrato tiene existencia jurdica. Tales acciones, en suma, se reducen a pedir el cumplimiento del contrato o su resolucin, con indemnizacin de perjuicios.59 160. Venta a prueba o al gusto. La compraventa, en general, se perfecciona desde que las partes estn acordes en la cosa y en el precio. La venta a prueba o al gusto constituye una excepcin. El art. 1823 dispone: Si se estipula que se vende a prueba, se entiende no haber contrato mientras el comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata, y la prdida, deterioro o mejora pertenece entre tanto al vendedor. Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la venta de todas las cosas que se acostumbra vender de ese modo. El contrato no se perfecciona sino cuando el comprador encuentra la cosa de su personal agrado, con la lgica consecuencia de que, entre tanto, la prdida, deterioro o mejora pertenece al vendedor. La venta es a prueba o al gusto: a) cuando expresamente lo convienen las partes, y b) cuando las cosas vendidas son de aquellas que se acostumbre vender de este modo, aunque no medie una expresa estipulacin.60
El comprador puede renunciar a la facultad de gustar las cosas. Habr renuncia, por ejemplo, cuando aparece claramente que el comprador ha

El art. 1822 dispone que el contratante que acudi a la cita podr desistir del contrato, si le conviniere; si no lo desea o no le conviene, podr obviamente pedir su cumplimiento. 60 En verdad, no es propiamente venta al gusto aquella en que las partes estipulan expresamente la facultad del comprador de probar la cosa y rechazarla si no le agrada. Tal es la venta al ensayo.
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querido, simplemente, comprar cosas de buena calidad o cuando se compran mercaderas de un tipo fijo y conocido, como vino embotellado de una determinada marca.

161. Otras modalidades del contrato de compraventa. El Cdigo Civil no reglamenta otras modalidades del contrato de compraventa. Entre tales modalidades pueden sealarse las que siguen: a) La venta puede ser al ensayo, entendindose por tal aquella en que el comprador se reserva expresamente la facultad de probar la cosa o ensayarla para verificar si rene las condiciones requeridas. b) La venta puede ser hecha sobre muestras, cuando la cosa comprada se determina con arreglo a una muestra o modelo que el comprador suministra al vendedor, a fin de que aquella rena las cualidades de dicha muestra o modelo.

Por medio de un convenio expreso, las partes pueden imponerse toda suerte de obligaciones accidentales; as, el comprador podr obligarse a levantar en el predio que compra determinadas construcciones. 1) Obligaciones del vendedor 163. Enunciacin. El art. 1824 previene: Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida. La obligacin de saneamiento comprende dos aspectos: el saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios. La expresin en general indica que tales son las obligaciones que normalmente contrae el vendedor. A) Obligacin de entregar la cosa vendida 164. Alcance de la obligacin del vendedor. Importa precisar el alcance de la obligacin del vendedor y decidir a qu concretamente se obliga. Se obliga el vendedor a hacer al comprador dueo de la cosa? Se obliga solamente a procurarle una posesin pacfica y til? Se percibe fcilmente cules son las consecuencias del criterio que se adopte. Si el vendedor se obliga a hacer dueo al comprador, violar su obligacin cada vez que la compraventa, seguida de la correspondiente tradicin, no convierta al comprador en propietario. Si, por la inversa, su obligacin se reduce a procurar al comprador la posesin pacfica y til cumplir el vendedor su obligacin mientras el comprador goce de la cosa tranquila y tilmente, aunque no se haga dueo de ella. Ahora bien, para que el comprador devenga propietario es indispensable que el vendedor lo sea; de otro modo, la compraventa seguida de la tradicin no har
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7. EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA 162. Generalidades. Los efectos del contrato de compra venta son los derechos y obligaciones que genera para las partes contratantes. Como el contrato es bilateral, ambas partes contraen obligaciones recprocas. Enuncia la definicin del art. 1793 cules son las obligaciones fundamentales de las partes: dar el vendedor la cosa y pagar el comprador el precio. Tales son las obligaciones de la esencia del contrato; sin ellas no hay contrato o existe uno diverso. Sin necesidad de una estipulacin expresa, las partes contraen otras obligaciones; por ejemplo, el vendedor est obligado al saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios. Dichas obligaciones son de la naturaleza del contrato; pueden los contratantes abolirlas, sin que pierda su peculiar fisonoma, pero para ello ser menester una clusula especial.

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dueo al comprador; le conferir slo los derechos transferibles del vendedor y tradente (art. 682) y le dar la posesin de la cosa (art. 683). a) El art. 1815 proclama la validez de la venta de cosa ajena; vendida la cosa ajena, el vendedor cumplir su obligacin entregndola, ponindola a disposicin del comprador para que la goce til y pacficamente. El comprador no adquirir el dominio por la muy sencilla razn de que el vendedor no era dueo. Cierto es que la venta de cosa ajena deja naturalmente a salvo los derechos del propietario. Pero mientras ste no reclame y haga valer sus derechos de dueo, ningn cargo puede formular el comprador al vendedor puesto que el derecho del dueo no le turba en el goce de la cosa comprada. b) Por consiguiente, carece el comprador del derecho para pedir la resolucin del contrato, pretextando que el vendedor no le ha hecho dueo de la cosa. As se ha fallado.61 Por otra parte, la accin resolutoria carece, en este caso, de un objetivo prctico; por su intermedio el comprador perseguira la abolicin del contrato y la restitucin de lo que hubiere pagado. Este resultado se obtiene por la accin de saneamiento de la eviccin. Privado el comprador de todo o parte de la cosa comprada por sentencia judicial, el contrato quedar abolido en el hecho, y el comprador tiene derecho a que se le indemnice, indemnizacin que comprende, en primer trmino, la restitucin del precio. c) En nuestro derecho, siguiendo la tradicin romana, el vendedor se obliga, pues, a proporcionar al comprador la po61 Pothier resume claramente estas ideas: Por esto es que si alguno me ha vendido de buena fe una heredad que no le perteneca, pero que me ha puesto en posesin de la misma, aunque yo descubra despus que no sea su dueo, no tengo ninguna accin en su contra, en tanto no sea turbado por otra persona. Trait du contrat de vente, t. III, N 48.

sesin legal y material de la cosa. La transferencia del dominio se opera como consecuencia de que el vendedor debe dar al comprador la posesin, hacindole la tradicin de la cosa vendida. La adquisicin del dominio se producir consecuencialmente, a condicin de que el vendedor sea dueo. 165. Forma de la entrega. La entrega de la cosa vendida se efecta de acuerdo con las disposiciones que rigen la tradicin. El art. 1824, inc. 2, dispone: La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el Ttulo VI del Libro II. Ser menester distinguir, por lo tanto, si se trata de bienes muebles o inmuebles. a) La tradicin de los bienes muebles se verifica significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio y figurando la transferencia de alguna de las maneras que seala el art. 684. La tradicin de los bienes muebles por anticipacin, como las maderas y los frutos de los rboles, se verifica en el momento de la separacin del inmueble. b) La tradicin de los bienes races, en general, se efecta por la inscripcin del contrato de compraventa en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races. La regla tiene excepciones: 1) La tradicin del derecho de servidumbre se verifica por escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo y el adquirente aceptarlo (art. 698). Sin embargo, la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos debe inscribirse (Ley N 6.977). 2) La tradicin de las minas debe hacerse por la inscripcin en el Registro de Propiedad del Conservador de Minas (arts. 92, 101, 178 del C. de Minera). 166. Obligacin de entregar materialmente la cosa. La cosa vendida debe ser puesta materialmente a disposicin del comprador; no se entiende cumplida la obligacin del vendedor por el hecho de inscribirse el ttulo del inmueble en el
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registro del Conservador, aunque mediante la inscripcin adquiera legalmente el comprador la posesin de la cosa. La posesin legal de la cosa, si no va aparejada de su tenencia material, no brinda al comprador las ventajas que persigue del contrato. La falta de entrega real o material autoriza al comprador para reclamarla o para pedir la resolucin del contrato de compraventa.62 167. poca en que debe efectuarse la entrega. La entrega de la cosa vendida debe efectuarse en la poca estipulada; a falta de estipulacin, la entrega es exigible inmediatamente de celebrado el contrato. El art. 1826, inc. 1, establece: El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato, o a la poca prefijada en l. La poca de la entrega, que no es el resultado de una expresa estipulacin, puede resultar de las circunstancias del contrato. As, en la venta de un producto agrcola en verde, la entrega no podr verificarse antes de la cosecha. El plazo para la entrega, en este caso, es tcito. 168. Derecho de retencin del vendedor. Sin embargo el vendedor tiene derecho a retener la cosa vendida en ciertas circunstancias; no est obligado, entonces, a entregar la cosa y carece el comprador del derecho de reclamarla: a) En primer trmino, no est obligado el vendedor a entregar la cosa cuando el comprador no ha pagado o no est dispuesto a pagar el precio. El art. 1826, inc. 3, en efecto, dispone: Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est pronto a pagar el precio ntegro o ha estipulado pagar a plazo. Para que el vendedor goce de este derecho legal de retencin es menester:
R. de D. y J., t. XXVII, I, pg. 1905. Vase Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas a propsito del art. 1824.
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1) que la cosa no haya sido entregada. Para que sea posible al vendedor retener la cosa es obviamente indispensable que la tenga an en su poder. 2) que el comprador no haya pagado el precio. Como el derecho de retencin es una garanta para el vendedor, encaminada a asegurar el pago del precio, no se justifica que el vendedor resista la entrega, si ste ha sido cancelado. Sin embargo, aunque el comprador no haya pagado el precio, no puede el vendedor retener la cosa vendida si aqul est pronto a pagarlo. El pago que el comprador ha hecho o est pronto a verificar debe ser ntegro para que pueda reclamar la entrega de la cosa. Si no ha pagado o est llano a pagar el precio en su totalidad, podr el vendedor retener la cosa vendida. 3) que no se haya fijado plazo para el pago. Si se convino un plazo para el pago del precio, las partes han postergado voluntariamente el cumplimiento de la obligacin del comprador; la falta de pago no autoriza al vendedor para retener la cosa. b) Pero aunque se haya convenido un plazo para el pago del precio, puede el vendedor retener la cosa, cuando se vea en peligro de perderlo como consecuencia de una disminucin considerable de la fortuna del comprador. El art. 1826, inc. 4, expresa: Pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podr exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio, sino pagando, o asegurando el pago. Como la facultad de retener el precio tiende a asegurar el pago, cesa esta facultad del vendedor cuando el comprador lo cauciona de alguna manera eficaz. 169. Lugar de la entrega. A falta de disposiciones especiales, rigen para de59

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terminar el lugar de la entrega las reglas generales de los arts. 1587, 1588 y 1589. La entrega, pues, en primer trmino, debe hacerse en el lugar convenido. En defecto de estipulacin y si la cosa vendida es una especie o cuerpo cierto, la entrega se har en el lugar en que se encontraba al tiempo del contrato; si se trata de cosas genricas, deben entregarse en el domicilio del deudor al tiempo de la venta, salvo que las partes dispongan, de comn acuerdo, otra cosa. 170. Gastos de la entrega. Los gastos del pago son de cargo del deudor (art. 1571); por lo tanto, sern de cargo del vendedor los que demande la entrega en el lugar debido. En cambio, incumbirn al comprador los gastos en que sea menester incurrir para transportar la cosa ya entregada. El art. 1825 prescribe: Al vendedor tocan naturalmente los costos que se hicieren para poner la cosa en disposicin de entregarla, y al comprador los que se hicieren para transportarla despus de entregada. 171. Qu comprende la entrega. El pago debe hacerse bajo todos respectos al tenor de la obligacin y el acreedor no est obligado a recibir cosa diversa de la que se le debe, ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida (art. 1569). Para la compraventa rige esta regla fundamental que reproduce el art. 1828: El vendedor es obligado a entregar lo que reza el contrato. La cosa vendida debe ser entregada con sus accesorios y frutos. 172. Frutos de la cosa vendida. La cosa vendida debe ser entregada al comprador con aquellos frutos que, segn la ley, le pertenecen. Decide el art. 1816 cules son los frutos que pertenecen a uno u otro contratante: Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos, tanto naturales como civiles que despus produzca la cosa, pertenecern
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al comprador, a menos que se haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condicin; pues en estos casos no pertenecern los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la condicin. Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por estipulaciones expresas de los contratantes. a) Pertenecen al comprador, pues, los frutos naturales pendientes al tiempo del contrato, esto es, los que se encontraren an adheridos a la cosa fructuaria (art. 645). No debe el comprador ninguna indemnizacin al vendedor por los gasos hechos para producirlos: tales gastos se han tenido ciertamente en cuenta para la fijacin del precio. Concordante con esta regla y para evitar posibles dificultades, el art. 1829 expresa: La venta de una vaca, yegua u otra hembra comprende naturalmente la del hijo que lleva en el vientre o que amamanta; pero no la del que puede pacer y alimentarse por s solo. b) Igualmente pertenecen al comprador los frutos, tanto naturales como civiles, que la cosa vendida produzca despus de celebrado el contrato. El art. 1816 modifica, en verdad, las reglas de los arts. 646 y 648, que disponen que los frutos naturales y civiles de una cosa pertenecen a su dueo. El comprador no hace suyos los frutos desde que, en virtud de la tradicin, se convierte en propietario, sino desde la celebracin del contrato. La regla del art. 1816 tiene tres excepciones: 1) cuando las partes han sealado un plazo para la entrega porque los frutos pertenecen al vendedor, en tal caso, hasta el vencimiento del plazo. 2) cuando la cosa debe entregarse cumplida una condicin, porque los frutos pertenecern igualmente al vendedor hasta que la condicin prevista se cumpla, y 3) cuando las partes han estipulado clusulas especiales. en cuyo caso los fru-

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tos pertenecern al comprador o vendedor, segn las normas contractuales. 173. Accesorios de la cosa vendida. No establece el Cdigo una disposicin de carcter general que disponga que la cosa vendida debe entregarse con sus accesorios.63 Solamente el art. 1830 dispone: En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los accesorios, que segn loa arts. 570 y siguientes se reputan inmuebles. Pero la regla es igualmente aplicable a la venta de cosas muebles. As, la venta de una nave comprende, adems del casco, la maquinaria y las pertenencias fijas o mviles que la complementan (art. 827 del C. de Comercio). 174. Riesgos de la cosa vendida. De acuerdo con la regla general del art. 1550, el riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se debe es de cargo del acreedor. El art. 1820 aplica esta norma al contrato de compraventa y pone los riesgos a cargo del comprador. Establece la disposicin legal que la prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa. Por consiguiente, la prdida de la cosa vendida proveniente de un caso fortuito, extingue la obligacin del vendedor de entregarla; pero el comprador, en cambio, deber pagar el precio. Si la cosa se ha deteriorado o perecido parcialmente, debe el comprador soportar igualmente el deterioro porque habr de recibirla en el estado en que se encuentre. Como justa compensacin, pertenecen al comprador, sin costo alguno, las mejoras de la cosa y, como se dijo, sus frutos.

La regla es aplicable a la venta de cosas genricas que se hace en bloque o que deben ser pesadas, contadas o medidas para determinar el precio total. La norma tiene excepciones: a) en la venta condicional, sujeta a una condicin suspensiva; b) en la venta a peso, cuenta o medida en que debe precederse a pesar, contar o medir para determinar la cosa vendida, y c) en la venta al gusto. a) En la compraventa subordinada a una condicin suspensiva la prdida fortuita de la cosa debe soportarla el vendedor, cuando sta sobreviene pendiente la condicin. Junto con extinguirse la obligacin del vendedor de entregar la cosa, se extingue la del comprador de pagar el precio. Soporta el vendedor el riesgo porque sufre la prdida de la cosa, sin recibir ninguna compensacin. La prdida fortuita parcial o deterioro pertenece al comprador porque debe recibir la cosa en el estado de deterioro en que se encuentre, sin derecho a que se le rebaje el precio. La disposicin advierte que es menester que la condicin se cumpla. Si falla la condicin, no hay ni ha habido contrato y la prdida o deterioro pertenecern al dueo de la cosa, el frustrado vendedor. b) En la venta a peso, cuenta o medida en que las operaciones de pesar, contar o medir tienen por objeto determinar la cosa vendida, la prdida, deterioro o mejora pertenecen al comprador slo desde que tales operaciones se verifiquen. c) En la compraventa al gusto, los riesgos son del comprador desde que ha expresado que la cosa le agrada y, mientras tanto, corresponden al vendedor. 175. La entrega en la venta de predios rsticos. Un predio rstico dice el art. 1831 puede venderse con relacin a su cabida o como una especie o cuerpo cierto. Esto significa que la venta puede verificarse tomando en consideracin la cabida del predio o desentendindose de ella. Se comprende que si se vende un predio con relacin a su cabida o superficie,
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63 El Cdigo Civil francs en cambio dispone en su art. 1615: La obligacin de entregar la cosa comprende sus accesorios y todo lo que ha estado destinado a su uso perpetuo.

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pueden surgir dificultades con motivo de que la cabida real sea mayor o menor que la expresada en el contrato y que tales dificultades no pueden plantearse si la venta se hace sin tomar en cuenta la superficie o cabida del predio. Importa precisar, por lo tanto, cundo se entiende vendido un predio con relacin a la cabida y cundo como especie o cuerpo cierto. El art. 1831, inc. 2, expresa que se vende con relacin a la cabida, siempre que sta se exprese de cualquier modo en el contrato y el inciso final aade que en todos los dems casos se entender venderse el predio o predios como un cuerpo cierto. Pero no es exacto que la venta sea hecha en relacin a la cabida cada vez que se exprese en el contrato; si la cabida se indica como un dato meramente ilustrativo, la cosa debe entenderse vendida como cuerpo cierto. En lneas generales, la venta se entiende efectuada con relacin a la cabida siempre que: a) la cabida se exprese en el contrato; b) el precio se fije con relacin a ella, y c) las partes no renuncien a las acciones resultantes de que la cabida real sea diversa de la que reza el contrato. El art. 1831, inc. 3, expresa: Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que ste se deduzca de la cabida o nmero de medidas que se expresa, y del precio de cada medida. Y en el inc. 4 aade: Es asimismo indiferente que se exprese una cabida total o las cabidas de las varias porciones de diferentes calidades y precios que contenga el predio, con tal que de estos datos resulte el precio total y la cabida total. En cambio, un predio se entiende vendido como cuerpo cierto cada vez que: a) la cabida no se exprese en el contrato, y b) las partes mencionen la cabida, pero expresa o tcitamente declaren que es un dato puramente ilustrativo y que no hacen cuestin por los defectos de ella. Comnmente se expresa en el contrato que la venta se hace ad corpus .
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176. Efectos de la venta con relacin a la cabida. En la venta hecha con relacin a la cabida podr plantearse una de estas dos cuestiones: que la cabida real del predio sea mayor o menor que la cabida declarada en el contrato. a) Si la cabida real, esto es, la superficie que realmente mide el predio, es mayor que la expresada en el contrato, podr ser poco o mucho mayor. Naturalmente las consecuencias son diferentes. Pero el legislador ha debido sealar una pauta exacta. Considera que la cabida real es mucho mayor cuando el precio del sobrante excede de la dcima parte del precio de la verdadera cabida. Por ejemplo, se venden 1.000 m2 en $ 1.000.000 a razn de $ 1.000 el m2 la cabida real del predio resulta ser de 1.050 m2. El precio del exceso es de $ 50.000 y el precio de la cabida real es de $ 1.050.000, el sobrante no alcanza a la dcima parte. En este caso, el vendedor tendr derecho a que se le aumente proporcionalmente el precio. El art. 1832, inc. 1, establece: Si se vende el predio con relacin a su cabida, y la cabida real fuere mayor que la cabida declarada, deber el comprador aumentar proporcionalmente el precio. En el mismo ejemplo propuesto, supngase que la cabida real es de 1.200 m 2; el precio del exceso sera de $ 200.000 y el precio de la cabida real de $ 1.200.000. El exceso es superior a la dcima parte. En esta hiptesis, queda al arbitrio del comprador desistir del contrato o aumentar el precio proporcionalmente. El art. 1832 previene que la regla de su primera parte no rige en el caso de que el precio de la cabida que sobre, alcance a ms de una dcima parte del precio de la cabida real; pues en este caso podr el comprador, a su arbitrio, o aumentar proporcionalmente el precio o desistir del contrato; y si desiste, se le resarcirn los perjuicios segn las reglas generales. b) Si la cabida real es menor que la declarada en el contrato, del mismo modo, podr ser poco o mucho menor.

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Considera el legislador que la cabida real es mucho menor cuando el precio de la cabida que falta excede de la dcima parte del precio de la cabida declarada. Por ejemplo, se venden 1.000 m2 en $ 1.000.000, esto es a razn de $ 1.000 el m2; el predio tiene, en verdad, una superficie de 950 m2. El precio de la cabida que falta es de $ 50.000 inferior a la dcima parte del valor de la cabida declarada. En tal caso, con arreglo al inc. 2 del art. 1832, si la cabida real es menor que la cabida declarada, deber el vendedor completarla; y si esto no le fuere posible, o no se le exigiere, deber sufrir una disminucin proporcional del precio. Supngase, en el ejemplo propuesto, que la cabida real es de 800 m2; el precio de la cabida que falta es de $ 200.000 superior a la dcima parte del precio de la cabida declarada que es de $ 1.000.000. Entonces, conforme a la misma disposicin legal, si el precio de la cabida que falte alcanza a ms de una dcima parte del precio de la cabida completa, podr el comprador, a su arbitrio, o aceptar la disminucin del precio o desistir del contrato en los trminos del precedente inciso. 177. Efectos de la venta de un predio como cuerpo cierto. La compraventa de un predio rstico como cuerpo cierto no plantea ningn problema de cabida; justamente para zanjar toda dificultad al respecto los contratantes realizan la venta ad corpus. El art. 1833, inc. 1, establece esta consecuencia, o sea, que no habr derecho por parte del comprador ni del vendedor para pedir rebaja o aumento del precio sea cual fuere la cabida del predio. Pero aunque no pueda suscitarse cuestin por la superficie del predio, el vendedor debe entregar todo lo que se comprenda en sus deslindes. El inc. 2 del art. 1833 establece que si se vende con sealamiento de linderos, estar obligado el vendedor a entregar todo lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no
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se le exigiere, se observar lo prevenido en el inc. 2 del artculo precedente.64 Por lo tanto, ser menester averiguar si la parte que falta dentro de los linderos excede o no de la dcima parte de lo que en ellos se comprende. Si no excede, el comprador podr reclamarla o pedir una rebaja del precio; si excediere, podr pedir la rebaja proporcional del precio o desistir del contrato con indemnizacin de perjuicios. 178. Aplicacin de los arts. 1832 y 1833 a cualquier conjunto de mercaderas. El art. 1835 dispone que las reglas de los arts. 1832 y 1833 se aplican a cualquier todo o conjunto de efectos o mercaderas. As, por ejemplo, si se vende un rebao de 100 animales, a razn de $ 20.000 cada uno y faltan algunos, el comprador podr pedir que se le entreguen los que faltan, que se rebaje el precio o desistir del contrato, segn los varios casos. 179. Prescripcin. Las acciones que otorgan los arts. 1832 y 1833 prescriben en corto tiempo. El art. 1834 dispone: Las acciones dadas en los dos artculos precedentes expiran al cabo de un ao, contado desde la entrega. Las acciones de que se trata son: a) la accin del vendedor para exigir un aumento del precio cuando la cabida real es mayor que la declarada; b) la accin del comprador para pedir la rebaja del precio cuando la cabida declarada es menor que la cabida real; c) la accin del comprador para exigir la entrega de la cabida que falta en el mismo caso, y d) la accin del comprador para desistir del contrato.
64 No se concibe prcticamente una venta sin sealamiento de linderos. No podra inscribirse porque el art. 78 del Reglamento del Conservador dispone que en la inscripcin se mencione el nombre y linderos del fundo y el art. 82 aade que la falta absoluta en los ttulos de alguna de las designaciones legales slo podr llenarse por medio de escritura pblica.

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180. Accin rescisoria por lesin enorme. Las acciones especiales otorgadas a comprador y vendedor no les privan de la accin rescisoria por lesin enorme, cuando las diferencias de la cabida sean de tal importancia que constituyan una lesin de esta ndole. El art. 1836 dice: Adems de las acciones dadas en dichos artculos compete a los contratantes la de lesin enorme en su caso. 181. Consecuencias de la falta de entrega de la cosa vendida. El incumplimiento de la obligacin del vendedor de entregar la cosa produce las consecuencias que prev la regla general del art. 1489: el derecho alternativo para el comprador de pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato, con indemnizacin de perjuicios. El art. 1826, inc. 2, reproduce esta regla general: Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podr el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de l, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las reglas generales. Seala la disposicin las condiciones en que el comprador puede optar por el ejercicio de estos derechos: a) Es preciso que el vendedor retarde la entrega por su hecho o culpa o, ms exactamente, que se encuentre en mora de cumplir.65 b) Es menester, adems, que el comprador haya pagado o est pronto a pagar el precio o haya estipulado pagarlo a plazo. B) Obligacin de saneamiento 182. Ideas generales. El art. 1824 seala como una segunda obligacin del vendedor el saneamiento de la cosa vendida.
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No basta que el vendedor entregue la cosa vendida; es preciso que la entregue en condiciones tales que el comprador pueda gozar de ella tranquila y tilmente. No lograr el comprador una posesin tranquila o pacfica de la cosa vendida cuando se vea turbado en dicha posesin a consecuencia de los derechos que terceros hagan valer con relacin a ella. No obtendr una posesin til si la cosa adolece de defectos que la hacen inadecuada para el objeto que tuvo en vista al comprarla. En uno y otro caso el comprador quedara defraudado en sus justas expectativas, si no dispusiera de recursos para exigir del vendedor que le ampare en la posesin y subsane los vicios o defectos de la cosa. Este recurso es la accin de saneamiento. En virtud del contrato de compraventa, en efecto, el vendedor se obliga a garantizar al comprador la posesin tranquila y til de la cosa que vende. Se obliga, en otros trminos, al saneamiento. El art. 1837 seala este doble objetivo de la obligacin de saneamiento: La obligacin de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios. 183. Caracteres de la obligacin de saneamiento. La obligacin de saneamiento presenta dos caracteres fundamentales: a) La obligacin de saneamiento es de la naturaleza del contrato de compraventa; le pertenece sin necesidad de estipulacin, pero puede ser modificada, y aun abolida, sin que por ello el contrato deje de existir o degenere en otro diverso. La obligacin de entregar la cosa vendida, en cambio, es de la esencia del contrato de compraventa. b) La obligacin de saneamiento tiene un carcter eventual. Se hace exigible a condicin de que ocurran ciertos hechos que pueden suceder o no.
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De las obligaciones, Nos 127 y 400.

Segunda Parte: Los contratos en particular

Mientras tanto, la obligacin permanece en un estado latente; se concreta y torna exigible si el comprador es turbado en la posesin de la cosa (saneamiento de la eviccin) o si el comprador no logra un adecuado provecho de la cosa por los defectos de que adolece (saneamiento de los vicios redhibitorios). a) Saneamiento de la eviccin 184. Objeto de la obligacin de saneamiento de la eviccin. La obligacin de sanear la eviccin tiene por objeto, como expresa el art. 1837, amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida. Este amparo del comprador se traduce en su defensa cada vez que sea vctima de la agresin de terceros que pretendan derechos sobre la cosa, que embaracen su goce y turben su posesin. Si fracasa en su empresa y sobreviene la eviccin, o sea, es privado el comprador de todo o parte de la cosa comprada, est obligado el vendedor a indemnizarle. Por tanto, la obligacin de saneamiento de la eviccin persigue dos fines o se desarrolla en dos etapas: a) defender al comprador contra los terceros que reclaman derechos sobre la cosa; b) indemnizar al comprador si la eviccin, no obstante, se produce.
En verdad, la obligacin de saneamiento tiene como fin primero y esencial defender al comprador; esta obligacin de hacer, cuando no puede cumplirse, se convierte en la de indemnizar perjuicios.66

En cuanto la obligacin de saneamiento se convierte en la de indemnizar al comprador evicto, es una obligacin de dar. El art. 1840 seala las consecuencias de estas caractersticas; en suma, consisten en que la obligacin, en su primer aspecto, es indivisible y divisible en el segundo. Dice el art. 1840: La accin de saneamiento es indivisible. Puede por consiguiente intentarse in solidum contra cualquiera de los herederos del vendedor. Pero desde que a la obligacin de amparar al comprador en la posesin, sucede la de indemnizarle en dinero, se divide la accin; y cada heredero es responsable solamente a prorrata de su cuota hereditaria. La misma regla se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta hayan enajenado la cosa. Si son varios los deudores de la obligacin de saneamiento pluralidad que puede ser originaria o derivativa la accin del comprador para exigir que se le ampare es indivisible. No se concibe que los deudores defiendan al comprador por partes; el objeto de la obligacin no es susceptible de ejecucin parcial. Fracasada la defensa y producida la eviccin, la obligacin de indemnizar al comprador es divisible; su objeto es pagar una suma de dinero. Se divide entre los vendedores por partes iguales y, entre sus herederos, a prorrata de sus cuotas. 186. Requisitos para que sea exigible la obligacin de saneamiento. Para que se haga exigible la obligacin del vendedor de amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, es menester que sea turbado en dicho dominio y posesin. En otros trminos, es preciso que el comprador se vea expuesto a sufrir eviccin de la cosa. No basta, sin embargo, que el comprador sea turbado en el dominio y posesin de la cosa; es necesario que el comprador haga saber al vendedor la turbacin de que es vctima para que acuda en su
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185. Naturaleza de la obligacin de saneamiento. La obligacin de saneamiento de la eviccin, en cuanto se traduce en defender al comprador, es una obligacin de hacer. El hecho debido consiste en asumir la defensa del comprador.

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sgtes.

Alessandri, De la compraventa, N os 1169 y

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defensa. En otras palabras, es menester que el vendedor sea citado de eviccin. Por lo tanto, para que el vendedor est obligado al saneamiento se requiere: a) que el comprador se vea expuesto a sufrir eviccin de la cosa comprada, y b) que el vendedor sea citado de eviccin. 187. Concepto de la eviccin. La eviccin es el resultado de una derrota judicial sufrida por el comprador. En efecto, el art. 1838 dispone: Hay eviccin de la cosa comprada cuando el comprador es privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial. Pero el concepto que resulta de esta disposicin es incompleto. La privacin que sufra el comprador debe provenir de una causa anterior a la celebracin del contrato de compraventa. El art. 1839 expresa que el vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario. De este modo, la eviccin es la privacin que experimenta el comprador de todo o parte de la cosa comprada, en virtud de una sentencia judicial, por causa anterior a la venta. 188. Elementos de la eviccin: enunciacin. De lo anteriormente dicho se desprenden los elementos de la eviccin: a) que el comprador sea privado de todo o parte de la cosa vendida; b) que esta privacin tenga lugar por una sentencia judicial, y c) que la privacin provenga de una causa anterior a la compraventa. 189. Privacin total o parcial. Lo que constituye esencialmente la eviccin es la privacin que experimenta el comprador de todo o parte de la cosa. La eviccin puede ser, por lo tanto, total o parcial. Cualquiera que sea la magnitud de la turbacin que sufra el comprador tiene derecho al saneamiento.
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Sufrir el comprador una eviccin total, por ejemplo, cuando siendo ajena la cosa vendida, el dueo la reivindica; y parcial si un tercero reclama sobre ella un derecho de usufructo o servidumbre. 190. Necesidad de una sentencia judicial. Puesto que la eviccin es una derrota judicial del comprador, supone un proceso y una sentencia que le desposea total o parcialmente de la cosa. Se siguen de lo dicho diversas consecuencias que importa destacar: a) Los reclamos extrajudiciales que terceros formulen al comprador, pretendiendo derechos sobre la cosa, no hacen exigible la obligacin de saneamiento. Dichos reclamos podrn inspirar al comprador un justo temor de verse privado del todo o parte de la cosa; pero este temor slo autoriza para suspender el pago del precio, en los trminos que seala el art. 1872.67 b) El abandono voluntario que haga el comprador al tercero, de todo o parte de la cosa, no obliga al vendedor al saneamiento. Sin embargo, puede darse el caso de que se produzca la eviccin sin una sentencia judicial, como claramente resulta de lo dispuesto en el art. 1856. La citada disposicin establece que el plazo de prescripcin de la accin de saneamiento se contar desde la fecha de la sentencia o, si sta no hubiere llegado a pronunciarse, desde que se restituye la cosa. Pero el caso previsto es aquel en que el vendedor, citado al juicio, acepta la demanda y se allana a la eviccin y el comprador, reconociendo igualmente la justicia de las pretensiones del tercero, restituye la cosa. El vendedor, en suma, acepta dar por evicto al comprador, sin necesidad de fallo judicial. c) Solamente est obligado el vendedor al saneamiento de las turbaciones de derecho de que el comprador sea vcti67

Vase el N 227.

Segunda Parte: Los contratos en particular

ma, esto es, aquellas que provengan de derechos que terceros pretendan tener sobre la cosa. Las turbaciones de derecho se traducen en el ejercicio de una accin en contra del comprador. No debe el vendedor ninguna garanta en razn de las turbaciones de hecho que sufra el comprador, aunque importen un despojo; no est obligado a defenderle y menos a indemnizarle porque tales turbaciones no provienen de una insuficiencia del derecho del vendedor sobre la cosa vendida. El comprador, por lo tanto, debe repeler por s solo las agresiones que consistan en vas de hecho.68 191. La eviccin debe tener una causa anterior a la venta. El art. 1839 exige, perentoriamente, que la causa de la eviccin sea anterior a la celebracin del contrato de compraventa: El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario. El art. 1843 insiste en que el comprador debe citar de eviccin al vendedor, cuando se le demanda la cosa por causa anterior a la venta. Las evicciones motivadas por causas posteriores a la venta las soporta exclusivamente el comprador. El vendedor es por completo extrao a la eviccin. Las partes, sin embargo, pueden convenir otra cosa. 192. Citacin de eviccin. Para que el vendedor acuda en defensa del comprador y quede obligado a indemnizarle,
68 El art. 1930 distingue expresamente entre turbaciones de hecho y de derecho. Si el arrendatario es turbado en el goce por vas de hecho de terceros, que no pretenden derecho a la cosa arrendada, debe perseguir, en su propio nombre, la reparacin de los daos; si es turbado por terceros que justifiquen algn derecho sobre la cosa arrendada, podr, en su caso, exigir una disminucin del precio o la terminacin del contrato, con indemnizacin de perjuicios.

es menester que tenga noticia del juicio que amenaza con privarle total o parcialmente de la cosa. Por este motivo, el art. 1843 dispone: El comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa anterior a la venta, deber citar al vendedor para que comparezca a defenderla. La falta de citacin exonera totalmente de responsabilidad al vendedor. Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no ser obligado al saneamiento (art. 1843, inc. 3). 193. Forma y oportunidad de la citacin. El art. 1843, inc. 2, prescribe que la citacin de eviccin se har en el trmino sealado por el Cdigo de Enjuiciamiento. El Cdigo de Procedimiento Civil, en efecto, reglamenta la citacin de eviccin en el Ttulo V del Libro III. a) La citacin debe solicitarse por el comprador y para que el juez la ordene debern acompaarse antecedentes que hagan aceptable la solicitud (art. 584, inc. 2, del C. de P. Civil). b) La citacin debe hacerse antes de la contestacin de la demanda (art. 584, inc. 1, del C. de P. Civil). c) Decretada la citacin, el juicio se paraliza por el plazo de diez das, si el citado reside en el departamento en que se sigue el juicio; si reside en otro departamento o fuera del territorio nacional, el plazo de diez das se aumenta como el emplazamiento para contestar demandas (art. 585 del C. de P. Civil). d) Vencidos estos plazos sin que el demandado haya hecho practicar la citacin, podr pedir el demandante que se declare caducado el derecho de aqul para exigirla, o que se le autorice para llevarla a efecto, a costa del demandado (art. 585, inc. 2, del C. de P. Civil). e) Practicada la citacin, las personas citadas de eviccin dispondrn del trmino de emplazamiento que corresponda para comparecer al juicio, suspendindose entre tanto el procedimiento (art. 586 del C. de P. Civil).
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194. La citacin de eviccin procede en toda clase de juicios. La citacin de eviccin tiene cabida en todo juicio y no solamente en el juicio ordinario. La ubicacin en el Cdigo de Procedimiento Civil del ttulo De la citacin de eviccin as lo demuestra; la historia de la ley corrobora este aserto.69 195. A quin puede citarse de eviccin. Es obvio que el demandado puede citar de eviccin a su vendedor. Pero tambin puede citar a los antecesores del vendedor. El art. 1841 dispone: Aquel a quien se demanda una cosa comprada podr intentar contra el tercero de quien su vendedor la hubiere adquirido, la accin de saneamiento que contra dicho tercero competera al vendedor, si ste hubiese permanecido en posesin de la cosa. El comprador adquiere sobre la cosa todos los derechos de sus antecesores y, entre ellos, la accin de saneamiento de cada comprador contra su vendedor. El ltimo comprador rene en sus manos todas estas acciones. De este modo se evita la innecesaria prdida de tiempo en que se incurrira si el comprador tuviera que citar a su vendedor, ste al suyo y as sucesivamente hasta llegar al responsable de que la cosa sea evicta. 196. Desarrollo de la obligacin de saneamiento del vendedor citado de eviccin. El vendedor citado de eviccin debe defender al comprador y apersonarse al juicio con tal objeto; violar su obligacin si no comparece. Una vez citado el vendedor, puede presentarse una de las siguientes dos situaciones: a) el vendedor no comparece, y
69 Esta materia figur en el Proyecto de Cdigo de P. Civil dentro del juicio ordinario; la Comisin consider que deba formar un ttulo independiente porque la eviccin no puede estimarse como una incidencia que sea exclusivamente propia del juicio ordinario.

b) el vendedor se apersona en el juicio. Menester es examinar lo que sucede en una y otra hiptesis: a) Si el vendedor no comparece, vencido el trmino de emplazamiento de que dispone para comparecer, continuar sin ms trmite el procedimiento (art. 587 del C. de P. Civil). Su falta de comparecencia acarrea como lgica sancin la responsabilidad del vendedor por la eviccin que se produzca. El art. 1843 prescribe que si el vendedor citado no compareciere a defender la cosa vendida, ser responsable de la eviccin. Pero esta regla tiene una justa excepcin. El comprador debe hacer lo que est de su parte para impedir la eviccin; si deja de oponer alguna de aquellas excepciones que slo a l competan y se produce como consecuencia la eviccin, no ser responsable el vendedor, pese a que fue citado y no compareci al juicio. Segn el art. 1843, el vendedor no queda obligado al saneamiento cuando el comprador haya dejado de oponer alguna defensa o excepcin suya, o por ello fuere evicta la cosa. As ocurrir, por ejemplo, si el comprador omiti deducir una excepcin de prescripcin adquisitiva que, agregando a la suya la posesin de sus antecesores, habra podido invocar. Tocar al vendedor, para eximirse de responsabilidad, acreditar que el comprador dispona de una excepcin suya que no opuso y que, por esta omisin, la eviccin se produjo. b) Si el vendedor comparece, se sigue el juicio con l. La defensa del comprador, en otros trminos, se traduce en que el vendedor asume, en lo sucesivo, el papel de demandado en el litigio. El art. 1844 previene que si el vendedor comparece, se seguir contra l solo la demanda. El comprador, sin embargo, podr seguir actuando en el pleito como parte coadyuvante. El mismo art. 1844 le concede esta facultad: Podr siempre inter68

Segunda Parte: Los contratos en particular

venir en el juicio para la conservacin de sus derechos. An ms, el comprador deber intervenir en el pleito si dispone de excepciones que no puede oponer el vendedor, so pena de no quedar ste responsable si, a causa de la omisin del comprador, la cosa fuere evicta. 197. Actitudes que puede adoptar el vendedor que comparece al juicio. El vendedor que comparece al juicio puede percatarse de la justicia de la demanda, de la esterilidad de sus esfuerzos y allanarse a la eviccin. En tal caso, el comprador puede seguir por su cuenta el juicio. Si sobreviene la eviccin, el vendedor deber indemnizarle; pero no se comprenden en la indemnizacin las costas del pleito, ni los frutos percibidos durante la secuela del litigio, pagados al demandante. El art. 1845 dispone: Si el vendedor no opone medio alguno de defensa y se allana al saneamiento, podr, con todo, el comprador sostener por s mismo la defensa, y si es vencido, no tendr derecho para exigir del vendedor el reembolso de las costas en que hubiere incurrido defendindose, ni el de los frutos percibidos durante dicha defensa y satisfechos al dueo. Las costas se han causado y los frutos han debido reembolsarse debido a la obstinacin del comprador; el resultado del juicio mostr que era injustificada. El vendedor, asimismo, podr considerar injusta la agresin de que se ha hecho vctima al comprador y asumir su defensa en el litigio. 198. La obligacin de indemnizar al comprador evicto. El fallo que se dicte en el juicio instaurado por el tercero puede serle adverso o favorable: a) Si la sentencia es adversa para el tercero y favorable al comprador, la defensa del vendedor habr sido exitosa y la eviccin no habr llegado a producirse. El vendedor habr cumplido fielmente con su obligacin de amparar al com69

prador; el tercero no tena los derechos que hizo valer en el juicio, su demanda fue injusta. El vendedor queda aun eximido de indemnizar los daos que la demanda hubiere ocasionado al comprador. El art. 1855 dispone: Si la sentencia negare la eviccin, el vendedor no ser obligado a la indemnizacin de los perjuicios que la demanda hubiere causado al comprador, sino en cuanto la demanda fuere imputable a hecho o culpa del vendedor. b) Si, por el contrario, la sentencia es adversa para el comprador y favorable al tercero, se producir la eviccin. El vendedor no habr cumplido su obligacin de amparar al comprador; a la obligacin de defenderle sucede la de indemnizarle de la eviccin (art. 1840). Las indemnizaciones que debe el vendedor al comprador son diversas segn que la eviccin sea total o parcial. 199. Indemnizaciones en caso de eviccin total. El art. 1847 seala cules son las indemnizaciones que debe pagar el vendedor en caso de eviccin total, esto es, cuando el comprador es privado ntegramente de la cosa. La indemnizacin comprende: a) la restitucin del precio; b) el pago de las costas del contrato; c) el pago de frutos; d) el pago de las costas del juicio, y e) el pago del aumento de valor de la cosa. 200. Restitucin del precio. La ms importante, sin duda, de las prestaciones a que est obligado el vendedor es la restitucin del precio que recibi del comprador. Debe el vendedor restituir el precio aunque la cosa haya disminuido de valor, o como dice el art. 1847, N 1, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga menos. La regla anterior tiene una justificada excepcin; si el menor valor de la cosa proviene de deterioros de que el comprador se ha aprovechado, debe hacerse la correspondiente rebaja del precio.

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Dispone el art. 1848: Si el menor valor de la cosa proviniere de deterioros de que el comprador ha sacado provecho, se har el debido descuento en la restitucin del precio. 201. Pago de las costas del contrato. La indemnizacin comprende, asimismo, las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador (art. 1847, N 2). Conviene recalcar que la prestacin se refiere slo a las costas legales del contrato y en cuanto el comprador las hubiere pagado. 202. Pago de frutos. Debe el vendedor indemnizar al comprador del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo; sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 1845 (art. 1847, N 3). El pago de los frutos debe hacerse por el vendedor en la medida en que el comprador deba restituirlos al dueo de la cosa. La obligacin del comprador de restituir los frutos depende de su buena o mala fe y se regula por las reglas de las prestaciones mutuas del ttulo De la reivindicacin. No debe el vendedor los frutos posteriores a la fecha en que el vendedor se allan a la eviccin y percibidos durante la secuela del juicio que el comprador se empe en seguir adelante. Tal es el alcance de la referencia al art. 1845. 203. Pago de las costas del juicio. La indemnizacin comprende, tambin, las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda (art. 1847, N 4). No se incluyen las costas en que el comprador haya incurrido defendindose, despus que el vendedor se allan al saneamiento. 204. Pago del aumento de valor de la cosa. Comprende la indemnizacin, por ltimo, el aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas naturales o por el
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mero transcurso del tiempo (art. 1847, N 5). El aumento de valor de las cosas puede provenir: a) de causas naturales o del simple transcurso del tiempo, y b) de mejoras introducidas por el comprador. a) Para determinar en qu trminos debe pagar el vendedor los aumentos de valor de la cosa que provienen de causas naturales o del transcurso del tiempo, es preciso distinguir si ha tenido buena o mala fe. 1) Si el vendedor est de buena fe, el aumento de valor debido a causas naturales o al tiempo, no se abonar en lo que excediere a la cuarta parte del precio de la venta (art. 1850). Suponiendo que el precio de la venta haya sido de $ 1.000 el vendedor slo estar obligado a pagar el aumento de valor hasta $ 250. 2) Si el vendedor est de mala fe, debe abonar el total del aumento de valor de la cosa. El art. 1850 dispone que la antedicha limitacin no tiene lugar en caso de probarse en el vendedor mala fe, en cuyo caso ser obligado a pagar todo el aumento de valor, de cualesquiera causas que provenga. b) En cuanto a los aumentos de valor que provengan de mejoras, el art. 1849 dispone: El vendedor ser obligado a reembolsar al comprador el aumento de valor que provenga de las mejoras necesarias o tiles hechas por el comprador, salvo en cuanto el que obtuvo la eviccin haya sido condenado a abonarlas. El vendedor de mala fe ser obligado aun al reembolso de lo que importen las mejoras voluptuarias. De este modo, es preciso distinguir nuevamente si el vendedor est de buena o mala fe. 1) El vendedor de buena fe debe abonar el aumento de valor resultante de las mejoras necesarias y tiles que hizo el comprador y que no le hayan sido abonadas por el que obtuvo la eviccin. 2) El vendedor de mala fe debe reembolsar aun las mejoras voluptuarias.

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205. Eviccin parcial. La eviccin parcial es aquella en que se priva al comprador solamente de parte de la cosa vendida. Sus consecuencias son diversas segn la magnitud de la eviccin. Distingue la ley dos situaciones: a) la parte evicta es tal que sea de presumir que sin ella no se habra comprado la cosa, y b) la parte evicta no es de tanta importancia o el comprador no hace uso del derecho que le acuerda el art. 1852, inciso final. a) Para el caso de que la eviccin sea de considerable magnitud, el art. 1852, inc. 4, dispone: Si la eviccin no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal, que sea de presumir que no se habra comprado la cosa sin ella, habr derecho a pedir la rescisin de la venta. Tiene el comprador el derecho opcional de pedir la rescisin de la venta o el saneamiento de la eviccin. Regula el art. 1853 las relaciones entre comprador y vendedor, en caso de que el primero opte por pedir la escisin del contrato: En virtud de esta rescisin, el comprador ser obligado a restituir al vendedor la parte no evicta, y para esta restitucin ser considerado como poseedor de buena fe, a menos de prueba contraria; y el vendedor, adems de restituir el precio, abonar el valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a restituir con la parte evicta, y todo otro perjuicio que de la eviccin resultare al comprador. b) Para el caso de que la eviccin parcial no sea de tanta magnitud o el comprador no quisiere pedir la rescisin del contrato, el art. 1854 dispone: En caso de no ser de tanta importancia la parte evicta, o en el de no pedirse la rescisin de la venta, el comprador tendr derecho para exigir el saneamiento de la eviccin parcial con arreglo a los arts. 1847 y siguientes. Esta vez el comprador no puede optar entre el saneamiento y la rescisin de la venta; slo tiene derecho para pedir el saneamiento de la eviccin parcial.
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206. Extincin de la accin de saneamiento. La obligacin de saneamiento puede extinguirse total o parcialmente. Si la extincin es total, el vendedor queda por completo liberado; si es parcial, su responsabilidad se limita a ciertas prestaciones nicamente. La accin de saneamiento por eviccin se extingue por la renuncia, por la prescripcin y en casos especiales previstos por la ley. 207. Renuncia de la accin de saneamiento. La obligacin de saneamiento es de la naturaleza del contrato de compraventa. Las partes pueden, por lo tanto, modificarla y hasta abolirla. Por de pronto, el art. 1839 declara que el vendedor es obligado a sanear las evicciones con causa anterior a la venta, salvo en cuanto se estipule lo contrario. Y el art. 1842 expresa: Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de eviccin, siempre que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya. Hay mala fe cuando el vendedor conoca la causa de la eviccin y, sin darla a conocer al comprador, estipul su irresponsabilidad. La ley sanciona este fraude con la nulidad de la estipulacin. A contrario sensu, es vlido el pacto y la consiguiente renuncia, si el vendedor estaba de buena fe. Pero la renuncia no produce sino limitados efectos, puesto que no exonera por completo al vendedor de la obligacin de saneamiento; la extincin es slo parcial porque el vendedor debe siempre restituir el precio recibido. El art. 1852, inc. 1, prescribe: La estipulacin que exime al vendedor de la obligacin de sanear la eviccin no le exime de la obligacin de restituir el precio recibido. El inc. 2 aade: Y estar obligado a restituir el precio ntegro, aunque se haya deteriorado la cosa o disminuido de cualquier modo su valor, aun por hecho o negligencia del comprador, salvo en cuanto ste haya sacado provecho del deterioro.

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Solamente en dos casos la renuncia extingue por completo la obligacin del vendedor: a) si el que compr lo hizo a sabiendas de ser ajena la cosa, y b) si expresamente tom sobre s el peligro de la eviccin, especificndolo. 208. Prescripcin de la accin de saneamiento. La obligacin de saneamiento, en cuanto se traduce en defender al comprador, es imprescriptible. En cualquier tiempo en que el comprador sea demandado por terceros que aleguen derechos sobre la cosa vendida, puede citar de eviccin al vendedor para que le defienda. La obligacin slo se hace exigible cuando el comprador es demandado. En cambio, es prescriptible la obligacin de saneamiento en cuanto se convierte en la de indemnizar al comprador, una vez producida la eviccin o para emplear los trminos del art. 1840, desde que a la obligacin de amparar al comprador en la posesin, sucede la de indemnizarle en dinero. El art. 1856 establece: La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos; mas por lo tocante a la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas generales. En consecuencia, prescriben en cinco aos la accin para reclamar la restitucin del precio y en cuatro aos las acciones encaminadas a reclamar todas las restantes indemnizaciones. El art. 1856 concluye que se contar el tiempo desde la fecha de la sentencia de eviccin; o si sta no hubiere llegado a pronunciarse, desde la restitucin de la cosa. 209. Casos en que se extingue, por disposicin de la ley, la obligacin de saneamiento de la eviccin. En determinadas circunstancias la ley declara al vendedor parcial o totalmente liberado de la obligacin de saneamiento de la eviccin. Se extingue la obligacin parcialmente en los siguientes casos:
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a) En las ventas forzadas la indemnizacin se limita a la devolucin del precio. El art. 1851 dispone: En las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia, el vendedor no es obligado, por causa de la eviccin que sufriere la cosa vendida, sino a restituir el precio que haya producido la venta. b) En caso de que el vendedor se allane al saneamiento y el comprador prosiga por s solo el juicio, la indemnizacin no comprende las costas del pleito en que hubiere incurrido defendindose, ni los frutos percibidos durante dicha defensa y satisfechos al dueo (art. 1845). La obligacin de saneamiento se extingue por completo: a) En caso de que citado de eviccin el vendedor no comparece, pero el comprador no opone en el juicio alguna excepcin suya y por ello fuere evicta la cosa (art. 1843, inc. 3). b) Si el comprador y el que demanda la cosa como suya se someten al juicio de rbitros, sin consentimiento del vendedor, y los rbitros fallaren contra el comprador (art. 1846, N 1). c) Si el comprador perdi la posesin por su culpa, y de ello se sigui la eviccin (art. 1846, N 2). b) Saneamiento de los vicios redhibitorios 210. Objeto de la obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios. La obligacin del saneamiento pone, al vendedor en la necesidad de amparar al comprador en el dominio y posesin de la cosa y de responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios (art. 1837). Debe el vendedor procurar al comprador la posesin til de la cosa vendida y entregarla, por lo tanto, en estado de servir para los fines que determinaron su adquisicin. Si la cosa adolece de vicios o defectos que la hacen intil o aminoran su utilidad, habr violado el vendedor su obliga-

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cin. El comprador podr representarle este incumplimiento, en trminos que dependen de la magnitud de los vicios de la cosa y de la medida en que la hagan inapta para proporcionar las ventajas que persegua el comprador. Dispone el comprador de la accin redhibitoria, cuya finalidad seala el art. 1857: Se llama accin redhibitoria la que tiene el comprador para que se rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raz o mueble, llamados redhibitorios. 211. Concepto de los vicios redhibitorios. No ha definido el Cdigo lo que se entiende por vicios redhibitorios; pero el art. 1858 ha sealado sus caractersticas. De la enumeracin que hace la disposicin legal resulta que, en trminos generales, para merecer el calificativo de vicios redhibitorios, los defectos de la cosa deben ser: a) contemporneos de la venta; b) graves, y c) ocultos. No obstante, las partes pueden atribuir el carcter de redhibitorios a vicios que no renan estos requisitos. Las partes pueden por el contrato hacer redhibitorios los vicios que naturalmente no lo son, dice el art. 1863. 212. El vicio debe ser contemporneo de la venta. El primer requisito que debe reunir el vicio para ser redhibitorio es haber existido al tiempo de la venta (art. 1858, N 1). Se comprende que la responsabilidad del vendedor se limite a los vicios existentes al tiempo del contrato y que no le quepa responsabilidad por los que sobrevengan despus. El vendedor cumpli lealmente su obligacin de entregar una cosa apta para su natural destino. Bastar que el vicio exista en germen al momento de la venta, aunque posteriormente se manifieste en toda su gravedad. 213. El vicio debe ser grave. El vicio debe ser grave porque no es posible que
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cualquier defecto de la cosa atente contra la estabilidad del contrato. Ha cuidado el legislador de concretar cundo debe entenderse que los vicios invisten caracteres de gravedad para ser considerados redhibitorios. Deben ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o slo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio (art. 1858, N 2). La gravedad del vicio puede resultar de estas tres circunstancias: a) que la cosa no sirva para su uso natural; b) que sirva para este uso, pero imperfectamente, y c) que, conocidos estos hechos por el comprador, sea presumible que no hubiera comprado o hubiera pagado un precio mucho menor. 214. El vicio debe ser oculto. El requisito ms caracterstico de los vicios redhibitorios es que sean ocultos, esto es, ignorados por el comprador. Si el comprador conoci la existencia de los vicios, se presume que no les atribuy importancia, ajust el precio tenindolos en cuenta e, implcitamente, renunci a la garanta. Para que los vicios se consideren redhibitorios es menester no haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no haya podido fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio (art. 1858, N 3). El comprador ignorar los vicios cuando el vendedor no se los haya dado a conocer. Sin embargo, el comprador no habr de atenerse a lo que el vendedor le exprese. Deber examinar la cosa vendida y si omite este examen incurrir en grave negligencia. Pero es preciso tener en cuenta las circunstancias personales del comprador. El mismo vicio puede ser oculto para un lego, pero es inaceptable que lo sea para un entendido.

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En resumen, el vicio no es oculto: a) cuando el vendedor lo dio a conocer al comprador; b) cuando el comprador lego lo ha ignorado por grave negligencia suya, y c) cuando el comprador experto, en razn de su profesin u oficio, pudo fcilmente conocerlo. 215. Efectos de los vicios redhibitorios. Los vicios redhibitorios autorizan al comprador para ejercitar la accin redhibitoria para que se rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio (art. 1857). En verdad se trata de dos acciones diversas: a) la accin propiamente redhibitoria que no es sino una accin resolutoria del contrato de compraventa, y b) la accin que los romanos denominaban aestimatoria o quanti minoris para pedir la restitucin de una parte del precio, proporcional a la disminucin de valor resultante del vicio de la cosa. El art. 1860 reitera que el comprador dispone de ambas acciones y previene que puede elegir una u otra, a su arbitrio: Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisin de la venta o la rebaja del precio, segn mejor le pareciere. 216. Casos de excepcin. El art. 1860 seala la regla general. Pero, en casos excepcionales, el comprador puede ejercer solamente la accin de rebaja del precio o pedir, adems, que se le paguen los perjuicios sufridos. a) En efecto, si los vicios no revisten los caracteres de gravedad que seala la ley, solamente tiene el comprador derecho para pedir una rebaja del precio. b) Si el vendedor conoci los vicios o debi conocerlos en razn de su profesin u oficio, ser obligado no slo a la restitucin o la rebaja del precio, sino a la indemnizacin de perjuicios (art. 1861). Pero si los ignor y no eran tales que por su profesin u oficio debiera conocerlos, slo ser obligado a la restitucin o la rebaja del precio (art. 1861).
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En otras palabras, en contra del vendedor de mala fe tiene el comprador, adems, la accin de perjuicios. c) Si la cosa viciosa perece despus de perfeccionado el contrato, aunque haya perecido en poder del comprador y por su culpa, no por eso perder el comprador el derecho que hubiere tenido a la rebaja del precio (art. 1862 inc. 1). Ntese que el comprador, en este caso, no dispone de la accin redhibitoria. Pero si la cosa pereci por un efecto del vicio inherente a ella, podr el comprador pedir la resolucin del contrato o la rebaja del precio, con indemnizacin de perjuicios en contra del vendedor de mala fe (art. 1862 inc. 2). 217. Caso en que el objeto vendido se compone de varias cosas. El art. 1864 regla el caso de que sean varias las cosas vendidas conjuntamente y algunas de entre ellas adolezcan de vicios. En tal caso, slo habr lugar a la accin redhibitoria por la cosa viciosa y no por el conjunto. Pero la regla no es aplicable si aparece que no se habra comprado el conjunto sin esa cosa; como cuando se compra un tiro, yunta o pareja de animales, o un juego de muebles, termina el mismo artculo. 218. Extincin de la obligacin de saneamiento por vicios redhibitorios. La obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios se extingue por la renuncia y por la prescripcin. Tambin cesa esta obligacin en las ventas forzadas. 219. Renuncia del saneamiento de los vicios redhibitorios. Como la obligacin de saneamiento de la eviccin, la de saneamiento de los vicios redhibitorios es de la naturaleza del contrato de compraventa. Puede suprimirse o renunciarse, sin que por ello el contrato deje de existir o degenere en otro diverso. La renuncia slo produce efectos si el vendedor est de buena fe. Se entien-

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de que est de mala fe cuando conoca la existencia de los vicios y no los dio a conocer al comprador. El art. 1859 dispone: Si se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al saneamiento por los vicios ocultos de la cosa, estar sin embargo obligado a sanear aquellos de que tuvo conocimiento y de que no dio noticia al comprador. 220. Ventas forzadas. En principio, el vendedor no est obligado al saneamiento de los vicios redhibitorios en las ventas forzadas: La accin redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia (art. 1865). Pero la circunstancia de tratarse de una venta forzada no exonera al vendedor de la obligacin de dar a conocer al comprador la existencia de los vicios si, por su parte, no los ignoraba. El art. 1865 concluye: Pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida, no los hubiere declarado a peticin del comprador habr lugar a la accin redhibitoria y a la indemnizacin de perjuicios. 221. Prescripcin de las acciones que originan los vicios redhibitorios. La ley ha sealado plazos de prescripcin diversos para la accin redhibitoria propiamente tal y para la accin encaminada a pedir la rebaja del precio o quanti minoris, y estos plazos varan segn sea raz o mueble la cosa vendida. El art. 1866 dispone: La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas muebles y un ao respecto de los bienes races, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo se contar desde la entrega real. Y el art. 1869 agrega: La accin para pedir rebaja del precio, sea en el caso del art. 1858, o en el del art. 1868, prescribe en un ao para los bienes muebles y en dieciocho meses para los bienes races.
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La accin redhibitoria, pues, prescribe en seis meses y un ao; la accin quanti minoris, en un ao y dieciocho meses. Como es mayor el plazo de prescripcin de la accin quanti minoris, subsiste esta accin despus de prescrita la accin redhibitoria. As lo dice, innecesariamente, el art. 1867. Es menester tener presente: a) que el plazo de la prescripcin se cuenta desde la entrega real de la cosa; slo entonces el comprador podr percatarse de la existencia de los vicios; b) que las partes pueden restringir y aun ampliar el plazo de prescripcin de la accin redhibitoria; c) que la accin de indemnizacin de perjuicios prescribe segn las reglas generales. La regla que fija en un ao el plazo de prescripcin de la accin para la rebaja del precio, tratndose de bienes muebles, tiene la excepcin del art. 1870: Si la compra se ha hecho para remitir la cosa a lugar distante, la accin de rebaja del precio prescribir en un ao, contado desde la entrega al consignatario, con ms el termino de emplazamiento, que corresponda a la distancia. La disposicin, justificada por las dificultades y lentitud de las comunicaciones al tiempo de entrar en vigencia el Cdigo, no se justifica hoy. Pero la regla rige a condicin de que el comprador en el tiempo intermedio entre la venta y la remesa haya podido ignorar el vicio de la cosa, sin negligencia de su parte (art. 1870, inc. 2). Situacin especial: La Ley General de Urbanismo y Construccin: El artculo 18 de la referida Ley (modificado por la Ley N 19.472) dispuso que el propietario primer vendedor de una construccin ser responsable por todos los daos y perjuicios que provengan de fallas o defectos en ella, sea durante su ejecucin o despus de terminada la obra. Esa misma norma establece responsabilidades para los proyectistas, constructores, subcontratistas, etc., adicionales a las del artculo 2003 del Cdigo Civil.

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El plazo de prescripcin de estas acciones es de 5 aos, contados desde la fecha de la recepcin definitiva de la obra por parte de la Direccin de Obras Municipales. No se trata de una modificacin al plazo de prescripcin establecido por el artculo 1866 del Cdigo Civil, ya que, a nuestro juicio, la accin del artculo 19 (de la Ley General de Urbanismo) es especial. Sin embargo, no cabe duda que al comprador de una construccin le ser ms ventajoso intentar esta accin especial, cuando ella proceda, en vez de las redhibitorias del Cdigo Civil. 2) Obligaciones del comprador 222. Enunciacin. La compraventa, como contrato bilateral que es, genera tambin obligaciones para el comprador. La obligacin fundamental del comprador es pagar el precio. Pero, como lgica contrapartida de la obligacin del vendedor de entregar la cosa, tiene igualmente el comprador la obligacin de recibirla. A) Obligacin de recibir la cosa comprada 223. En qu consiste esta obligacin. La obligacin del comprador de recibir la cosa comprada consiste en hacerse cargo de la misma, tomando posesin de ella. La manera de cumplirse prcticamente esta obligacin variar segn la naturaleza de la cosa. La recepcin de la cosa puede ser simblica del mismo modo que puede serlo la entrega. 224. Mora en recibir la cosa comprada. A la obligacin de recibir la cosa dedica el Cdigo solamente la disposicin del art. 1827 que aborda las consecuencias de la mora del comprador. Dispone el art. 1827: Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de los alma76

cenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa grave. Dos efectos produce, pues, la mora del comprador en recibir la cosa: a) debe abonar al vendedor los perjuicios que sean consecuencia de la mora. La enumeracin del art. 1827 no es taxativa; se comprender, adems de los gastos de alquiler de almacenes, graneros o vasijas, los de cuidadores o guardianes, etc. b) el vendedor queda descargado del cuidado ordinario de la cosa y slo responde de los estragos que sufra por su culpa lata o dolo.
No excluye el art. 1827 los derechos del vendedor para pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Tales derechos resultan, en todo caso, de la aplicacin del art. 1489. El art. 153, inc. 1, del Cdigo de Comercio consagra expresamente estos derechos del vendedor: Rehusando el comprador, sin justa causa, la recepcin de las mercaderas compradas, el vendedor podr solicitar la rescisin de la venta con indemnizacin de perjuicios, o el pago del precio con los intereses legales, poniendo las mercaderas a disposicin del juzgado de comercio para que ordene su depsito y venta en martillo por cuenta del comprador.

B) Obligacin de pagar el precio 225. Pagar el precio, obligacin fundamental del comprador. El art. 1871 dispone: La principal obligacin del comprador es la de pagar el precio convenido. La obligacin de pagar el precio, como la de entregar la cosa vendida, es de la esencia del contrato de compraventa. Sobre esta obligacin del comprador el Cdigo consigna unas pocas disposiciones. Para determinar quin debe pagar el precio, cmo y a quin debe pagarse, etc., rigen las reglas generales. 226. Lugar y poca del pago del precio. Con arreglo a las normas gene-

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rales, el pago debe hacerse en el lugar sealado por la convencin y, a falta de estipulacin, cuando la obligacin es de gnero, en el domicilio del deudor (arts. 1587 y 1588). Por otra parte, las obligaciones deben cumplirse de inmediato, si las partes no han postergado expresamente su cumplimiento. El art. 1872 deroga ligeramente estas normas por lo que toca al lugar y poca en que se debe pagar el precio: El precio deber pagarse en el lugar y el tiempo estipulados, o en el lugar y el tiempo de la entrega, no habiendo estipulacin en contrario. a) Si las partes han expresado su voluntad, es obvio que el pago debe hacerse en la poca y lugar convenidos; rigen, en consecuencia, las reglas generales. b) Pero si las partes han guardado silencio, tales reglas generales sufren una derogacin; el pago no deber hacerse de inmediato y en el domicilio del deudor, sino en el momento y en el lugar de la entrega. Como consecuencia, fijado un plazo para la entrega, el mismo plazo rige, sin necesidad de estipulacin, para el pago del precio. Convenido el lugar de la entrega, este convenio se hace extensivo a la obligacin de pagar el precio, que ha de verificarse en el mismo lugar. 227. Derecho del comprador para suspender el pago del precio. Puede el comprador, sin embargo, excusarse de pagar el precio en la poca convenida o fijada por la ley; en suma, cuando se ve expuesto a perder la cosa. El comprador evicto tiene derecho a que el vendedor le restituya el precio; es lgico que si le amenaza una eviccin y no ha pagado el precio, pueda suspender el pago para evitar una intil repeticin de lo pagado y el riesgo consiguiente. El art. 1872, inc. 2, acuerda al comprador este derecho: Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa o probare que existe contra ella una accin real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionar77

se el contrato, podr depositar el precio con autoridad de la justicia, y durar el depsito hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o afiance las resultas del juicio. Dos son las causas que justifican la suspensin por el comprador del pago del precio: a) que sea turbado en la posesin de la cosa; b) que pruebe que existe contra la cosa una accin real de que el vendedor no le dio noticia antes de celebrarse el contrato. Pero el comprador no queda facultado, por estas circunstancias, para retener el precio en su poder. Debe ser depositado, en virtud de una autorizacin judicial; puede el juez autorizar al comprador para conservarlo l mismo, en calidad de depositario. El propsito termina: a) por la cesacin de la turbacin, y b) por el otorgamiento de una caucin que asegure las resultas del litigio. 228. Consecuencias de la falta de pago del precio. El incumplimiento de la obligacin de pagar el precio, conforme al precepto general del art. 1489, autoriza al vendedor para pedir la resolucin del contrato o su cumplimiento, con indemnizacin de perjuicios. El art. 1873 repite esta norma general: Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios. La falta de pago del precio ha de ser imputable al comprador o, en otros trminos, es preciso que ste se encuentre en mora. No estar en mora el comprador cuando el vendedor no ha entregado o estado llano a entregar la cosa.70 229. Efectos de la resolucin del contrato por falta de pago del precio. La ley
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Vase De las obligaciones, Nos 127 y 128.

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ha reglamentado los efectos entre las partes y respecto de terceros de la resolucin del contrato de compraventa por incumplimiento de la obligacin del comprador de pagar el precio. Estos efectos, en gran parte, son la aplicacin de los principios generales que regulan los efectos de la condicin resolutoria cumplida, con algunas importantes modificaciones.71 230. Efectos entre las partes. Resuelto el contrato, las partes tienen derecho a que se las restituya al estado anterior a su celebracin. Con tal objeto, el comprador debe al vendedor determinadas prestaciones: a) Tiene derecho el vendedor, en primer trmino, a que se le restituya la cosa. El art. 1487 previene que cumplida la condicin resolutoria deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin. b) El vendedor tiene igualmente derecho a que se le restituyan los frutos que el comprador hubiere percibido mientras tuvo la cosa en su poder. Los frutos deben restituirse ntegramente si el comprador no pag ninguna parte del precio o en proporcin a la parte insoluta del mismo. El art. 1875 establece que el vendedor tiene derecho para que se le restituyan los frutos, ya en su totalidad, si ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en la proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido pagada. Por regla general, cumplida la condicin, no se deben los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario (art. 1488). Cuando la resolucin tiene lugar por falta de pago del precio, la regla general se altera y el comprador debe restituir los frutos en la forma indicada.
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c) En caso de haberse dado arras, el vendedor tiene derecho para retener las arras, o exigirlas dobladas (art. 1875, inc. 1). d) Tiene el vendedor derecho para que el comprador le indemnice los deterioros que haya experimentado la cosa. Para estos efectos se considerar al comprador como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber sufrido en su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible cumplir lo pactado (art. 1875, inc. 3).72 e) En fin, le asiste al vendedor el derecho de demandar la indemnizacin de los perjuicios que el incumplimiento del contrato le haya ocasionado (art. 1873). Por su parte, el vendedor debe realizar ciertas prestaciones en favor del comprador: a) El comprador tiene derecho para que se le restituya la parte que hubiere pagado del precio (art. 1875, inc. 2). b) Tiene igualmente derecho para que se le abonen las mejoras, reputndosele, para estos efectos, como poseedor de mala fe. Debe el vendedor, por lo tanto, abonarle las mejoras necesarias; no tiene derecho ni a las mejoras tiles ni voluptuarias, y podr llevarse slo los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento y que el vendedor rehse pagarle el precio que tendran una vez separados (arts. 809, 909, 910 y 912). Sin embargo, el comprador ser reputado de buena fe si probare que su fortuna, sin culpa suya, ha sufrido menoscabos tan considerables que le hicieron imposible cumplir el contrato (art. 1875, inc. 3). 231. Efectos respecto de terceros. La resolucin del contrato no afecta a terceros de buena fe. El art. 1876 aplica al conCon arreglo al art. 906, el poseedor de buena fe no es responsable de los deterioros, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ellos.
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Vase De las obligaciones, Nos 146 y sgtes.

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trato de compraventa los principios generales de los arts. 1490 y 1491:73 La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491. En consecuencia, si la cosa vendida es mueble, los terceros deben estar de mala fe, o sea, conocer el hecho de que el comprador adeudaba parte del precio. Si la cosa es inmueble, ser menester que en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica, conste la existencia de dicho saldo de precio. 232. Declaracin en la escritura de venta de haberse pagado el precio. La declaracin que las partes hagan en la escritura de compraventa de haberse pagado el precio tiene considerable importancia, en relacin con el ejercicio de la accin resolutoria por falta de pago del mismo. El art. 1876, inc. 2, establece: Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores. La disposicin es un corolario del primer inciso, que, refirindose a las consecuencias de la resolucin para los terceros, establece que les afectar en las condiciones previstas en los arts. 1490 y 1491. Cuando en la escritura se declara ntegramente pagado el precio, la buena fe de los terceros es indudable. El legislador no admite que se ponga en duda esta buena fe y, por lo tanto, aunque comprador y vendedor convengan en que el precio no fue realmente pagado, no podr accionar este ltimo contra los terceros. Para que sea posible al vendedor accionar contra los terceros, no puede impugnar la veracidad de la declaracin de haberse pagado el precio; deber atacar
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la escritura misma en que se contiene la declaracin, tachndola de nula o falsificada. En suma, la ley veda a las partes la prueba directa de que es inexacta la aseveracin de haberse pagado el precio para fundar en esta circunstancia una accin resolutoria y las consiguientes acciones reales contra terceros. Rige la disposicin para accionar el vendedor contra el comprador que conserva la cosa en su poder? Nos pronunciamos abiertamente por la negativa.74 a) Del contexto de los arts. 1875 y 1876 aparece indudable que se refieren, respectivamente, a los efectos de la resolucin del contrato entre las partes y respecto de terceros. b) El art. 1876 seala las condiciones generales en que la resolucin del contrato afecta a terceros y prev, en seguida, la situacin de los mismos terceros frente a la declaracin de haberse pagado el precio. c) La disposicin no se justifica sino como una medida de proteccin a los terceros, ante una eventual colusin de las partes. d) En fin, la interpretacin contraria conduce al absurdo. No sera siquiera admisible, como prueba para desvirtuar la aseveracin de la escritura, la confesin del comprador de no haber pagado el precio. Si el comprador confiesa que no ha pagado el precio, sera insensato negar al vendedor accin para pedir que se le pague o que se resuelva el contrato, a pretexto de que no es admisible otra prueba que la nulidad o falsificacin de la escritura. 233. Clusula de no transferirse el dominio sino por el pago del precio. Siguiendo los precedentes romanos, los Proyectos de Cdigo establecan que la tradicin de la cosa vendida no transfera el dominio mientras no se pagara el precio o se
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Vase De las obligaciones, Nos 151 y sgtes.

sgtes.

Contra, Alessandri, ob. cit., t. II, Nos 1803 y

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asegurara a satisfaccin del vendedor, a menos de estipularse un plazo para el pago.75 El sistema fue abandonado y el art. 680 dispuso que verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago. La condicin implcita de no transferirse el dominio a pesar de la entrega, por no estar pagado el precio, qued abolida. Con arreglo al art. 680, inc. 2, sera menester una expresa reserva. Pero, en clara contradiccin con el texto legal citado, el art. 1874 atribuye a la clusula de no transferirse el dominio sino por el pago del precio un alcance diferente. El dominio, pese a la estipulacin, se transfiere al comprador; la falta de pago del precio no impide que se haga dueo, sino que otorga al vendedor el derecho de pedir el cumplimiento del contrato o su resolucin, con indemnizacin de perjuicios. El art. 1874, en efecto, dispone: La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio no producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente. De este modo, mientras el art. 680 establece que si el vendedor se reserva expresamente el dominio hasta que el precio se pague, la tradicin no har dueo al comprador, el art. 1874 declara, enfticamente, que tal reserva no obsta para la adquisicin de la propiedad por el adquirente. El comprador adquiere el dominio expuesto a resolverse si, constituido en mora de pagar el precio, el vendedor opta por pedir la resolucin del contrato.76 El art. 1874 concluye que, pagando el comprador el precio, subsistirn en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que hu75 76

biere constituido sobre ella en el tiempo intermedio. 8. PACTOS ACCESORIOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA 234. Generalidades. Pueden agregarse al contrato de compraventa diversos pactos accesorios. El Cdigo reglamenta tres de estos pactos: a) el pacto comisorio; b) el pacto de retroventa, y c) el pacto de retracto. Pero el art. 1887 dispone que pueden agregarse al contrato de venta cualesquiera otros pactos accesorios lcitos; y se regirn por las reglas generales de los contratos. 1) Pacto comisorio 235. Concepto, sus clases y sus efectos. El pacto comisorio es la condicin resolutoria de no cumplirse lo pactado, expresamente estipulado. Puede ser simple o con clusula de resolucin ipso facto, que tambin se denomina calificado. El pacto comisorio simple es aquel en que se estipula, lisa y llanamente, que se resolver el contrato si no se cumple lo pactado. No difiere en sus efectos de la condicin resolutoria tcita. El contrato no se resuelve en pleno derecho. El comprador y el vendedor tienen el derecho alternativo de pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato. El pacto comisorio calificado es aquel en que se estipula que el incumplimiento resolver ipso facto, en el acto o sin ms trmite, el contrato de compraventa. Tampoco resuelve el contrato de pleno derecho; el acreedor podr aun pedir el cumplimiento. El deudor podr enervar la accin resolutoria, pagando dentro de las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda.77
77 Vase De las obligaciones, Nos 135 y sgtes., en que se trata in extenso del Pacto comisorio a propsito de las obligaciones condicionales, como una de las varias especies de condicin resolutoria.

Arts. 821 y 2009 del Proyecto de 1853. Claro Solar, ob. cit., t. VII, N 725.

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Segunda Parte: Los contratos en particular

2) Pacto de retroventa 236. Concepto. Dispone el art. 1881: Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo que le haya costado la compra. A vende a B un predio en $ 5.000 y se reserva el derecho de recuperarlo, reembolsando dicha suma, en el plazo de dos aos. Tal estipulacin es un pacto de retroventa. El pacto de retroventa importa una condicin resolutoria del contrato de compraventa. El contrato est expuesto a desaparecer por el hecho futuro e incierto consistente en que el vendedor haga valer su opcin de recobrar la cosa vendida. Trtase de una condicin pura o meramente potestativa, porque depende de la sola voluntad del vendedor. 237. Ventajas e inconvenientes del pacto de retroventa. El pacto de retroventa es un eficaz medio de procurarse dinero el propietario de una cosa de la que no desea desprenderse definitivamente. El dueo de la cosa la vende y obtiene el dinero; puede luego recobrarla pagando la suma convenida, o, en su defecto, lo que recibi por ella. Este pago es en el fondo la restitucin de la suma prestada. Presenta para el vendedor una ventaja sobre otras garantas, como la hipoteca. Puede procurarse una mayor suma de dinero, ya que el acreedor que presta con garanta hipotecaria tiene lgicamente en cuenta los gastos del cobro de su crdito y no presta sino lo que pueda valer la finca, con deduccin de tales gastos. El vendedor confa en que, dentro del plazo fijado, podr procurarse los fondos para reembolsar el precio y recobrar la cosa. Para el comprador las ventajas son enormes. Podr hacer suya la cosa por el solo hecho de que el vendedor deje
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pasar el plazo sin efectuar el reembolso; la venta se har, entonces, irrevocable. Sus inconvenientes derivan de que, a menudo, sirve para encubrir un pacto comisorio que la ley terminantemente prohbe. En el hecho la estipulacin puede tener simplemente por objeto permitir al prestamista hacerse pago de su crdito con la cosa dada en garanta.
Un examen superficial podra llevar a confundir la venta con pacto de retroventa con un prstamo con garanta prendaria. El vendedor parece ser un mutuario que da una cosa en prenda y el comprador un prestamista que la recibe. Entre ambas operaciones media, sin embargo, una considerable diferencia. El mutuario debe restituir la suma prestada y el mutuante puede perseguirle en todos sus bienes para obtener el reembolso. En cambio, el que se procura dinero por medio del pacto de retroventa no debe ninguna suma de dinero y no puede ser forzado a reembolsar lo que recibi; el reembolso para l es facultativo. Adems, en el prstamo con prenda, el mutuario conserva el dominio de la cosa; los riesgos sern de su cargo. En la venta con pacto de retroventa, seguida de la tradicin, el comprador se hace dueo; para l sern los riesgos de la cosa si perece antes de que el vendedor ejercite su derecho de recobrarla.

238. Requisitos del pacto de retroventa. Para que el pacto de retroventa produzca sus efectos, es menester que concurran los siguientes requisitos: a) facultad concedida al vendedor de recobrar la cosa; b) obligacin del vendedor de reembolsar al comprador, y c) un plazo concedido al vendedor para ejercitar su derecho. a) Es esencial, como se comprende, que el vendedor se reserve la facultad de recomprar la cosa vendida. La estipulacin de la reserva debe hacerse en el mismo contrato de compraventa; no puede tilmente pactarse despus de su celebracin. La estipulacin a posteriori importara una promesa de compraventa. b) El art. 1881 previene que el vendedor debe reembolsar al comprador el pre-

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cio que se estipulare y, a falta de estipulacin, el mismo precio de la venta. c) Es indispensable un plazo para que el vendedor ejercite su derecho. El art. 1885 dispone: El tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr pasar de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato. Las partes pueden, pues, sealar un plazo que no exceda de cuatro aos. 239. Condiciones para ejercitar el derecho que emana del pacto de retroventa. Para el ejercicio de los derechos que el pacto de retroventa genera para el vendedor y para que se opere la resolucin del contrato de compraventa, es preciso que concurran las siguientes condiciones: a) que el vendedor haga valer judicialmente su derecho; b) que en el acto de ejercerlo ponga el precio a disposicin del comprador; c) que el derecho se haga valer en tiempo oportuno, y d) que se d el correspondiente aviso al comprador. a) Si las partes se avienen a ejecutar la retroventa, el vendedor reembolsa el precio y el comprador restituye la cosa, no pueden suscitarse dificultades. Pero si el comprador se resiste, es indispensable que el vendedor ejercite su derecho, acudiendo a la justicia. El art. 1855 emplea la expresin intentar la accin que indica la necesidad de que el derecho del vendedor se ejercite judicialmente.78 No es suficiente, por lo tanto, una manifestacin extrajudicial de la voluntad del vendedor de ejercitar su derecho. b) En el acto de hacer valer su derecho, el vendedor debe pagar el precio. El trmino reembolsando indica claramente la idea de simultaneidad entre el ejercicio del derecho y el pago. c) El vendedor deber invocar el pacto de retroventa en tiempo oportuno, esto es, dentro del plazo convenido, que no ser superior a cuatro aos. Expirado este plazo, el derecho del vendedor se extingue.
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d) En fin, para ejercitar su derecho, el vendedor debe avisar al comprador con la debida anticipacin. El comprador goza de la cosa y es lgico que anticipadamente se le avise que debe restituirla. El art. 1885, inc. 2, dispone que en todo caso tendr derecho el comprador a que se le d noticia anticipada, que no bajar de seis meses para los bienes races ni de quince das para las cosas muebles. Esta regla no tiene lugar cuando la cosa produce frutos, de tiempo en tiempo, mediante trabajos e inversiones preliminares; justo es que la restitucin no pueda reclamarse del comprador sino despus de obtenidos los frutos de su esfuerzo. Por este motivo la disposicin citada concluye que si la cosa fuere fructfera, y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias, no podr exigirse la restitucin demandada sino despus de la prxima percepcin de frutos. 240. Efectos del pacto de retroventa. Los efectos del pacto de retroventa sern diversos, segn que el vendedor haya o no ejercitado oportunamente su derecho. a) Si el vendedor no ejercit su derecho en el plazo convenido o legal, fallar la condicin resolutoria del contrato de venta. Caducarn los derechos del vendedor y los del comprador se consolidarn definitivamente. b) Por la inversa, si el vendedor ejercita su accin en la oportunidad debida, se habr cumplido la condicin resolutoria, se resolver el contrato de venta y las cosas volvern al mismo estado en que se encontraran si no se hubiera contratado. Como en el caso de toda condicin resolutoria cumplida, ser menester examinar los efectos entre las partes y con relacin a los terceros. 241. Efectos entre las partes. Comprador y vendedor se deben mutuas prestaciones. a) El comprador est obligado, desde luego, a restituir la cosa, con sus accesorios. El art. 1883, inc. 1, previene: El
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Alessandri, ob. cit., t. III, N 1914.

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vendedor tendr derecho a que el comprador le restituya la cosa vendida con sus accesiones naturales. b) El comprador debe indemnizar al vendedor por los deterioros de la cosa. El vendedor tendr asimismo derecho a ser indemnizado de los deterioros imputables a hecho o culpa del comprador (art. 1883, inc. 2). c) Por su parte, el vendedor debe pagar al comprador las mejoras introducidas en la cosa. Ser obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las invertidas en mejoras tiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su consentimiento (art. 1883, inc. 3). 242. Efectos contra terceros. Respecto de los terceros se siguen las reglas generales. La resolucin del contrato de compraventa les afectar a condicin de que estn de mala fe. El art. 1882 dispone: El pacto de retroventa en sus efectos contra terceros se sujeta a lo dispuesto en los arts. 1490 y 1491. 243. El derecho que nace del pacto de retroventa es intransferible. El derecho que nace para el vendedor del pacto de retroventa es intransferible. El art. 1884 prohbe la cesin: El derecho que nace del pacto de retroventa no puede cederse. El derecho del vendedor podra, sin embargo, transmitirse por causa de muerte. 3) Pacto de retracto 244. Concepto y efectos. Se llama pacto de retracto o adictio in diem aquel en que las partes convienen que se resolver la venta si, en un plazo determinado, se presenta un nuevo comprador que ofrezca al vendedor condiciones ms ventajosas que el comprador primitivo. El art. 1886 dispone: Si se pacta que presentndose dentro de cierto tiempo (que no podr pasar de un ao) perso83

na que mejore la compra se resuelva el contrato, se cumplir lo pactado; a menos que el comprador o la persona a quien ste hubiere enajenado la cosa, se allane a mejorar en los mismos trminos la compra. La disposicin merece las dos observaciones que siguen: a) El plazo para mejorar la compra no puede exceder de un ao. b) Para evitar la resolucin, el comprador o la persona que hubiere adquirido de l la cosa puede mejorar la compra en los mismos trminos que el nuevo comprador. En otras palabras, en igualdad de condiciones, el contrato no se resuelve y la ley hace prevalecer el inters del comprador. Entre las partes y respecto de terceros, el pacto de retracto produce los mismos efectos que el pacto de retroventa (art. 1886, incs. 2 y 3). 9. D E LA RESCISIN DE LA VENTA POR LESIN ENORME 245. Concepto y fundamento de la lesin enorme. La lesin es el perjuicio pecuniario que las partes sufren como consecuencia de la falta de equivalencia de las prestaciones recprocas de un contrato conmutativo. No ha podido el legislador desconocer que la compraventa es, en buena medida, un acto de especulacin y que es legtimo que cada contratante trate de obtener un provecho. Pero, por otra parte, no ha debido ignorar que un grave desequilibrio de las prestaciones no ha podido ser consentido sino bajo el imperio de una presin a la que el contratante no ha sido capaz de resistir. Una imperiosa necesidad de dinero ha forzado seguramente al vendedor a vender a cualquier precio; su consentimiento se encuentra profundamente viciado y la ley acude en su ayuda autorizndole para pedir aun la rescisin del contrato.

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Pero la estabilidad del contrato requiere que el desequilibrio de las prestaciones sea de gran entidad para que se justifique la rescisin. La lesin, en otros trminos, debe ser enorme. 246. Requisitos de la rescisin por lesin enorme. Tiene lugar la rescisin de la venta por causa de lesin siempre que concurran los siguientes requisitos: a) que la venta sea susceptible de rescindirse por causa de lesin; b) que la lesin sea enorme, en los trminos que seala la ley; c) que la cosa no haya perecido en poder del comprador; d) que el comprador no haya enajenado la cosa, y e) que la accin correspondiente se entable en tiempo oportuno. 247. Ventas rescindibles por causa de lesin. La rescisin por causa de lesin tiene cabida slo en los actos que la ley expresamente seala. Por este motivo, el legislador crey oportuno consignar, en el art. 1888 que el contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme. No tiene cabida la rescisin por lesin enorme en todo contrato de compraventa. En trminos generales, slo tiene cabida en la compraventa de bienes races: a) No procede la accin rescisoria por lesin enorme en las ventas de bienes muebles (art. 1891). Como consecuencia, no tiene cabida en las ventas comerciales; el art. 126 del Cdigo de Comercio dispone: No hay rescisin por causa de lesin enorme en los contratos mercantiles. b) No habr tampoco lugar a la accin rescisoria en las ventas que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia (art. 1891). Las ventas judiciales, forzadas o voluntarias, no son rescindibles por causa de lesin. La venta se hace en pblica subasta, cumplindose diversos requisitos de publicidad, y el precio, si no guar84

da relacin con el verdadero valor de la cosa, es el nico en que ha podido venderse. c) No cabe la rescisin por lesin enorme, aunque se trate de inmuebles, en las ventas de minas. El art. 170 del Cdigo de Minera previene: No hay rescisin por causa de lesin enorme en los contratos de compraventa y de permuta de una concesin o de una cuota o una parte material de ella. 248. Cundo la lesin es enorme. La desproporcin entre las prestaciones de comprador y vendedor debe ser monstruosa; la ley reputa legtima una diferencia moderada. Pueden sufrir lesin enorme el vendedor y el comprador. El art. 1889 precisa cundo hay lesin de esta ndole para uno y otro. Sufre lesin enorme el vendedor cuando recibe un precio inferior a la mitad del precio justo de la cosa. El art. 1889 expresa: El vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende. Por ejemplo, si el justo precio de la cosa es de $ 1.000.000 sufrir el vendedor lesin enorme si recibe $ 450.000. Por su parte, el comprador sufrir lesin enorme cuando paga un precio superior al doble del justo precio de la cosa. El art. 1889 aade que el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. Por ejemplo, sufrir lesin enorme el comprador si paga $ 2.100.000 por la cosa cuyo justo precio es de $ 1.000.000. El justo precio $ 1.000.000 es inferior a la mitad del precio pagado por l ($ 1.050.000). Para determinar el justo precio debe atenderse al tiempo de la celebracin de la venta: El justo precio se refiere al tiempo del contrato (art. 1889, inc. 2). La prueba de la lesin incumbe a aquel de los contratantes que deduce la accin correspondiente.

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249. Prdida de la cosa por el comprador. Para que proceda la rescisin por lesin enorme es preciso que la cosa no haya perecido en poder del comprador. En efecto, el art. 1893 previene: Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por otra parte para la rescisin del contrato. La disposicin se explica porque rescindido el contrato deber restituirse la cosa. Esta restitucin se torna imposible cuando la cosa ha perecido. 250. Enajenacin de la cosa por el comprador. Ninguno de los contratantes podr pedir la rescisin de la venta si el comprador hubiere enajenado la cosa (art. 1893, inc. 2). La rescisin de la venta por causa de lesin difiere sustancialmente, pues, de la rescisin del mismo contrato por otras causas; por regla general, la nulidad judicialmente declarada da accin contra terceros (art. 1689). Sin embargo, en caso de que el comprador haya enajenado la cosa por ms de lo que haba pagado por ella, podr el primer vendedor reclamar este exceso, pero slo hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con deduccin de una dcima parte (art. 1893, inc. 2). Por ejemplo, A vende a B en $ 1.000 una cosa cuyo justo precio es de $ 2.200 y B, a su turno, la vende en $ 2.500. A tiene derecho a reclamar el exceso de $ 300. Pero si B vende en $ 4.500 no tendr derecho al total de la diferencia porque sta tiene como lmite el justo precio con deduccin de una dcima parte y que asciende a $ 1.980. 251. Prescripcin de la accin rescisoria por lesin enorme. Por ltimo, para que proceda la rescisin por lesin enorme es preciso que se deduzca la accin correspondiente en tiempo oportuno. El art. 1896 dispone: La accin rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos, contados desde la fecha del contrato.
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Como prescripcin del corto tiempo, con arreglo al art. 2524, la prescripcin de la accin rescisoria corre contra toda clase de personas. 252. Irrenunciabilidad de la accin rescisoria. La ley proclama que la accin rescisoria es irrenunciable. Autorizar la renuncia importara abolir la accin: La ley no habra prestado sino un socorro intil e ilusorio al desgraciado y al oprimido.79 El art. 1892 previene: Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por lesin enorme, no valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el exceso, se tendr esta clusula por no escrita. 253. Efectos de la rescisin por lesin enorme. El objeto de la accin rescisoria es invalidar la compraventa. Sus efectos son los propios de la nulidad; en suma, el vendedor recobrar la cosa y el comprador el precio pagado por ella. Pero la rescisin por lesin enorme tiene una interesante modalidad. La rescisin se funda en la inicua desproporcin entre las prestaciones de comprador y vendedor. El restablecimiento del equilibrio de tales prestaciones desagravia a las partes, y de este modo desaparecen sus motivos de queja. Si la vctima de la lesin ha sido el vendedor, podr el comprador hacer subsistir el contrato aumentando el precio. Si al contrario, la vctima ha sido el comprador, puede hacer lo mismo el vendedor restituyendo parte del precio excesivo. Los efectos de la rescisin sern diversos, pues, segn que el demandado opte por evitar que el contrato se rescinda o por aceptar la rescisin. 254. Efectos si el demandado opta por evitar la rescisin. El comprador y el vendedor, vctimas de lesin enorme, tienen
79 Expresiones del ilustre Portalis, citadas por Alessandri, ob. cit., t. II, N 2031.

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derecho para pedir la rescisin del contrato. Pronunciada la rescisin, nace para los contratantes el derecho de enervar el fallo, aumentando el precio el comprador o restituyendo parte del mismo el vendedor. El art. 1890 establece: El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio consentir en ella o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y el vendedor, en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte. a) Debe observarse, en primer trmino, que la facultad del comprador o vendedor demandados de aceptar o evitar la rescisin pueden ejercerla a su arbitrio. El demandante no puede pedir sino la rescisin del contrato. b) La opcin del demandado nace una vez fallado el pleito y declarada la nulidad. La facultad de optar compete al comprador o al vendedor contra quien se pronuncia la rescisin. c) Fija la ley la cantidad que debe pagar el demandado para evitar la rescisin. No estn obligados el comprador y el vendedor a completar el primero el justo precio ni a restituir el segundo el exceso sobre el precio justo. El comprador debe pagar y el vendedor restituir una dcima parte menos. De este modo, si el justo precio es $ 1.000 y el vendedor ha recibido $ 400, el comprador debe completar $ 900, que es el justo precio menos una dcima parte. Y si el justo precio es $ 1.000 y el comprador ha pagado $ 2.500, no debe el vendedor restituir $ 1.500; como el justo precio debe aumentarse en una dcima parte y as aumentado asciende a $ 1.100, debe restituir como exceso slo $ 1.400. En uno y otro caso, comprador y vendedor obtienen una ventaja del 10% sobre el justo precio que la ley reputa legtima. En el primer caso, el comprador habr pagado $ 900 por lo que vale
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$ 1.000; en el segundo, por lo que vale $ 1.000 habr pagado, a la postre, $ 1.100. 255. Frutos y expensas. El comprador o el vendedor deben abonar frutos e intereses, pero slo desde la fecha de la demanda. No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, expresa el inc. 2 del art. 1890, esto es, por el tiempo comprendido entre el contrato y la iniciacin del juicio. La disposicin aade que no podr pedirse cosa alguna en razn de las expensas que haya ocasionado el contrato. 256. Efectos si el demandado consiente en la rescisin del contrato. La rescisin de la venta, en principio, da derecho a las partes a ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no se hubiera celebrado el contrato nulo, con algunas importantes limitaciones: a) El vendedor debe restituir la cosa y el comprador el precio, con intereses y frutos, pero slo desde la demanda. b) Las partes no estn obligadas a pagar las expensas del contrato. c) El art. 1894 expresa: El vendedor no podr pedir cosa alguna en razn de los deterioros que haya sufrido la cosa; excepto en cuanto el comprador se hubiere aprovechado de ellos.80 d) La rescisin de la venta por lesin enorme no afecta a los terceros adquirentes. Si la cosa se ha enajenado por el comprador, no hay derecho para pedir la rescisin del contrato. e) La rescisin no afecta tampoco a los terceros en cuyo favor hubiere constituido el comprador algn derecho real. El art. 1895 dispone: El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella. La disposicin deja en claro que las hipotecas y dems derechos reales no se

Se aplica al comprador la regla del art. 906, dictada para el poseedor vencido de buena fe.
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extinguen de pleno derecho por la rescisin del contrato.81 III. LA PERMUTA 257. Definicin. Define el art. 1897 el contrato de permuta: La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro. La definicin no es exacta. No slo es permuta el contrato en que se cambia una cosa por otra; lo es el cambio de una cosa por otra y dinero, si la cosa vale ms que el dinero (art. 1794). El trueque de cosas genricas no es permuta; constituye un contrato innominado. 258. La permuta se rige por las reglas de la compraventa. Se aplican al contrato de permuta las reglas que rigen la compraventa. a) Por regla general, el contrato de permuta es consensual. De acuerdo con el art. 1898, el cambio se reputa perfecto por el mero consentimiento. b) Por excepcin la permuta es solemne cuando una de las cosas que se cambian o ambas sean bienes races o derechos de sucesin hereditaria. En tal caso, para la perfeccin del contrato ante la ley, ser necesaria escritura pblica (art. 1898). c) Las cosas que no pueden venderse tampoco pueden permutarse (art. 1899, inc. 1). d) No son hbiles para celebrar el contrato de permuta las personas que no son hbiles para el contrato de venta (art. 1899, inc. 2). El art. 1900 concluye: Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da, y el
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justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio. IV. LA CESIN DE DERECHOS 259. Divisin de la materia. La cesin de derechos lato sensu es el traspaso de un derecho por acto entre vivos. Trata el Ttulo XXV del Libro IV, en sucesivos prrafos, de tres materias diferentes: 1) de la cesin de crditos personales; 2) de la cesin del derecho de herencia, y 3) de la cesin de derechos litigiosos. De este modo, la denominacin del ttulo no es exacta; sugiere que se tratar, de un modo general, de la cesin de toda clase de derechos. En verdad, se ocupa de la cesin de ciertos crditos o derechos personales; no trata de la cesin de los derechos reales sino slo del de herencia, y de la cesin de derechos litigiosos que, naturalmente, pueden ser reales o personales. 1. CESIN DE CRDITOS PERSONALES 260. Concepto de crditos personales. La expresin crditos personales es redundante. Los crditos son necesariamente personales en el sentido de que slo pueden reclamarse de quienes por un hecho suyo o por disposicin de la ley han contrado la obligacin correlativa (art. 578). Ha querido significar el legislador con la expresin crditos personales cierto tipo de crditos en que se encuentra precisamente determinado el acreedor, denominados, por lo mismo, nominativos. 261. Crditos nominativos, a la orden y al portador. En principio, todos los crditos son transferibles, excepto aquellos que tienen un carcter personalsimo. Pero la manera de efectuar la cesin vara segn la forma del ttulo de que consta el crdito. Desde este punto de
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Alessandri, ob. cit., t. II, Nos 2023 y 2024.

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vista los crditos pueden ser nominativos, a la orden o al portador. Crditos nominativos son aquellos en que se indica con toda precisin la persona del acreedor y que no son pagaderos sino precisamente a la persona designada. Tal es, por ejemplo, el crdito del vendedor contra el comprador por el precio de la compraventa. Crditos a la orden son aquellos en que al nombre de la persona del titular se antepone la expresin a la orden u otra equivalente. Tales crditos son pagaderos a la persona designada o a quien sta ordene o designe. Las letras de cambio, los pagars y cheques adoptan generalmente esta forma. Por ltimo, crditos al portador son aquellos en que no se designa la persona del acreedor o llevan la expresin al portador. De esta clase de crditos son los billetes de banco, los bonos hipotecarios, los cheques en que no se han borrado las palabras al portador. 262. El Cdigo Civil rige slo la cesin de crditos nominativos. El Cdigo ha reglamentado nicamente la cesin de crditos nominativos. El art. 1908 prescribe: Las disposiciones de este ttulo no se aplicarn a las letras de cambio, pagars a la orden, acciones al portador y otras especies de transmisin que se rigen por el Cdigo de Comercio o por leyes especiales. La cesin de los crditos a la orden se verifica mediante endoso (art. 164 del C. de Comercio) que es un escrito puesto al dorso de la letra de cambio y dems documentos a la orden por el cual se transfiere el dominio del documento o, ms bien dicho, del crdito de que da constancia (artculos 17 y siguientes de la Ley N 18.092). Los documentos al portador se ceden por la mera tradicin manual (art. 164 del C. de Comercio).
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263. Naturaleza jurdica de la cesin. La ubicacin en el Libro IV, entre la permuta y el arrendamiento, sugiere que la cesin de derechos es un contrato. Pero un atento examen conduce a una conclusin diversa. En suma, la cesin es la tradicin de los derechos personales o crditos. a) Por de pronto, el art. 1901 establece la forma como se perfecciona la cesin, entre cedente y cesionario, a cualquier ttulo que se haga. La disposicin deja en claro que la cesin requiere un ttulo y que ste puede adoptar diversas formas. Un crdito puede cederse, en efecto, a ttulo de compraventa, de permuta, de donacin, de aporte en sociedad. b) El art. 1907, por su parte, reglamenta la responsabilidad que contrae el cedente en la cesin a ttulo oneroso. Con ello queda en evidencia, una vez ms, que es menester un ttulo, que tambin puede ser gratuito, caso en que el cedente no contrae las responsabilidades que seala la disposicin citada. c) En fin, el art. 1901 reproduce casi literalmente la regla del art. 699: La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario. 264. Formalidades de la cesin. Las formas requeridas para la eficacia de la cesin deben ser enfocadas desde un doble ngulo: entre las partes y respecto de terceros. Perfecta la cesin entre las partes, an puede no estarlo respecto del deudor cedido y de terceros. 265. Perfeccionamiento de la cesin entre las partes. El solo acuerdo de voluntades o, lo que es igual, el solo contrato, no es suficiente para que se perfeccione la cesin. Como no se concibe la entrega del crdito, cosa incorporal, el legislador la ha reemplazado por la entrega del ttulo. Por este motivo, el art. 1901 dispone: La cesin de un crdito personal, a cual-

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quier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo. En virtud de esta entrega del ttulo, el cesionario se convierte, frente al cedente, en titular del crdito. Al efectuarse la entrega deber anotarse en el documento mismo el traspaso del derecho, con designacin del nombre del cesionario y bajo la firma del cedente (art. 1903). 266. Cesin de crditos que no constan por escrito. La entrega del ttulo supone que el crdito cedido conste por escrito. La imposibilidad de efectuar la entrega importa que no pueden cederse los crditos que no constan por escrito? Una respuesta afirmativa dejara sustrados del comercio una apreciable cantidad de derechos personales, contrariando el espritu general de la legislacin. En tal caso, la escritura de cesin en que se especifique el crdito servir de ttulo que habr de entregarse al cesionario.82 267. Perfeccionamiento de la cesin respecto del deudor y terceros. La entrega del ttulo deja perfecta la cesin entre las partes, esto es, entre el cedente y el cesionario. Para que la cesin se perfeccione respecto del deudor cedido y de terceros, es menester que se notifique al deudor o ste acepte la cesin. Mientras no intervenga la notificacin o aceptacin, para el deudor y terceros el titular del crdito contina siendo el cedente. El art. 1905 establece que en general, se considerar existir el crdito en manos del cedente respecto del deudor y terceros. La misma disposicin prev dos consecuencias particulares de este principio general:
82 Barros Errzuriz, ob. cit., t. III, N 138. Vase, tambin, R. de D. y J., t. XLIII, I, pg. 113.

a) El deudor podr pagar vlidamente al cedente; b) Los acreedores del cedente podrn embargar el crdito que se reputa pertenecerle. En suma, mientras no medien la notificacin o aceptacin, la cesin es inoponible al deudor y a terceros. 268. Formas de perfeccionarse la cesin respecto del deudor cedido y de terceros. El art. 1902 dispone: La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. Importa destacar que los requisitos que seala el art. 1902 no son copulativos. Basta la notificacin del deudor o la aceptacin del mismo. 269. Notificacin del deudor. La cesin se perfecciona respecto de terceros y del propio deudor, en primer trmino, por la notificacin de ste: a) La notificacin del deudor ha de ser judicial. Debe efectuarse personalmente, previa resolucin judicial. El art. 47 del Cdigo de Procedimiento Civil previene que esta forma de notificacin se emplear siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos. b) La iniciativa de la notificacin del deudor corresponde al cesionario. El cesionario est primordialmente interesado en que la notificacin se practique y, adems, tiene el ttulo del crdito que le ha sido entregado por el cedente. No hay inconveniente para que se cometa este encargo al cedente que, en tal caso, se reputar como un representante del cesionario. c) La notificacin debe practicarse cumpliendo con los requisitos generales de toda notificacin personal; adems, deber cumplir con lo dispuesto en el art. 1903: La notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente.
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270. Aceptacin del deudor. La cesin se perfecciona igualmente, respecto del deudor y terceros, por la aceptacin del primero. La aceptacin del deudor puede ser expresa o tcita. La primera consistir en una explcita declaracin del deudor de que aprueba la cesin; la segunda consiste en un hecho que la suponga, como la litiscontestacin con el cesionario, un principio de pago al cesionario, etc. (art. 1904). La notificacin del deudor, hecha por un ministro de fe, previa orden judicial, marca con toda exactitud el momento en que se ha perfeccionado la cesin respecto del deudor y terceros. El Cdigo no ha rodeado la aceptacin de ningn requisito de forma. Prestada la aceptacin verbalmente, surgir el problema de probarla. Para este efecto regirn las limitaciones de la prueba testimonial de los arts. 1708 y 1709. Si la aceptacin consta de instrumento privado, quedar plenamente probada respecto del deudor cuando el documento sea reconocido o mandado tener por reconocido. Respecto de terceros, el documento no adquirir fecha cierta sino desde que ocurra alguno de los hechos previstos en el art. 1703; la aceptacin no puede hacerse valer contra terceros sino desde que el instrumento adquiera fecha cierta a su respecto. De este modo, puede ocurrir que el deudor deba considerar como su acreedor al cesionario, mientras los terceros pueden continuar reputando tal al cedente. Nuestro Cdigo se ha apartado, sin provecho, de su modelo habitual. El Cdigo francs exige que la aceptacin del deudor conste de un acto autntico. 271. Efectos de la cesin. Los efectos de la cesin deben considerarse en dos aspectos. En primer lugar ser menester examinar el alcance o extensin de la cesin. En seguida ser preciso considerar
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la responsabilidad que con motivo de la cesin contrae el cedente. 272. Extensin de la cesin. El art. 1906 establece: La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales del cedente. En suma, el cesionario gozar del crdito en los mismos trminos que el cedente. Sin embargo, la cesin no transfiere las excepciones personales del cedente. Se excepta la nulidad relativa que, de acuerdo con el art. 1684, pueden invocar las personas en cuyo favor la establece la ley y sus cesionarios. 273. La excepcin de compensacin. De ordinario es indiferente que la cesin se perfeccione por la notificacin o por la aceptacin del deudor. La distincin slo ofrece inters para decidir si puede el deudor cedido oponer al cesionario una compensacin que habra podido oponer al cedente. El art. 1659, inc. 1, dispone: El deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor haya hecho de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario los crditos que antes de la aceptacin hubiere podido oponer al cedente. Es lgico que el deudor no pueda oponer en compensacin al cesionario los crditos adquiridos contra el cedente posteriores a la aceptacin. El cedente ha dejado de ser acreedor y, en suma, ya no median entre ambos obligaciones recprocas. Pero tampoco puede compensar el deudor los crditos que adquiri antes de la aceptacin y que hubiera podido oponer al cedente. La aceptacin sin reservas importa una renuncia de la compensacin. Cuando la cesin se perfecciona por la notificacin del deudor, la situacin es totalmente distinta. El deudor podr oponer al cesionario todos los crditos que antes de notificrsele la cesin haya ad-

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quirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin (art. 1659, inc. 2). 274. Responsabilidad del cedente. La responsabilidad que contrae el cedente con motivo de la cesin depende de si el ttulo es gratuito u oneroso. El art. 1907 se ocupa de la responsabilidad del cedente cuando la cesin es a ttulo oneroso. Cedido un crdito a ttulo gratuito, no cabe ninguna responsabilidad al cedente. Dispone el art. 1907 que el cesionario de un crdito, a ttulo oneroso, se hace responsable de su existencia al tiempo de la cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo; pero no se hace responsable de la solvencia del deudor, si no se compromete expresamente a ello; ni en tal caso se entender que se hace responsable de la solvencia futura, sino slo de la presente, salvo que se comprenda expresamente la primera. De este modo, por el solo hecho de la cesin onerosa y sin necesidad de especial estipulacin, el cedente responde de que era efectivamente acreedor al tiempo de efectuarse. Se requiere un pacto especial para que el cedente sea responsable de la solvencia del deudor. A falta de esta estipulacin expresa, el cesionario debe soportar los riesgos de la insolvencia del deudor cedido. La estipulacin que hace responsable al cedente de la insolvencia del deudor comprende naturalmente slo su insolvencia al tiempo de la cesin; el riesgo de la insolvencia futura debe asumirlo el cedente de una manera expresa. Precisa el art. 1907 en qu consiste la responsabilidad del cedente: debe reembolsar al cesionario del precio o emolumento que hubiere reportado de la cesin. Por acuerdo de las partes, el cedente puede asumir otras responsabilidades como, por ejemplo, la obligacin de indemnizar perjuicios al cesionario.
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2. CESIN DEL DERECHO DE HERENCIA 275. Presupuesto necesario de la cesin. La cesin de un derecho de herencia o legado presupone necesariamente que se haya abierto la sucesin. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de un contrato, aunque intervenga el consentimiento de la misma persona (art. 1463). Los pactos sobre sucesin futura adolecen de objeto ilcito y, por lo mismo, de nulidad absoluta. 276. Maneras de efectuar la cesin. La cesin puede hacerse de dos maneras: a) especificando los bienes comprendidos en la cesin, y b) sin especificar los bienes de que se compone la herencia o legado. Las reglas del prrafo 2 del ttulo De la cesin de derechos son aplicables slo cuando falte la especificacin de los efectos que integran la herencia o legado. No se hace cuestin de los bienes que forman la herencia o legado; se transfiere el derecho de suceder a ttulo de heredero o legatario. 277. Efectos de la cesin. Por efectos de la cesin, el cesionario adquiere todos los derechos y contrae todas las responsabilidades del cedente. El Cdigo prev algunas de las consecuencias que derivan de la calidad de heredero o legatario de que el cesionario queda investido, desde el momento de la apertura de la sucesin. a) En primer lugar, el cedente debe al cesionario todos los elementos activos de la sucesin: debe hacerle entrega de los bienes comprendidos en la herencia o legado, deber tan obvio que el legislador no juzg necesario sealarlo. b) Debe el cedente al cesionario, igualmente, los frutos que haya percibido, los crditos que haya cobrado, los precios recibidos por la enajenacin de bienes sucesorios, etc. El art. 1910 dispone: Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o

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percibido crditos o vendido efectos hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al cesionario. c) Por su parte, el cesionario deber reembolsar al cedente los costos necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia (art. 1910, inc. 2). d) El cesionario beneficia del derecho de acrecer. El art. 1910, inc. 3, establece: Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa. Las mismas reglas se aplican al legatario. 278. Responsabilidad del cedente. La responsabilidad del cedente depende de que la cesin se verifique a ttulo gratuito u oneroso. El cedente a ttulo gratuito no contrae ninguna responsabilidad o, en otros trminos, no debe ninguna garanta al cesionario. En cuanto a la cesin onerosa, el art. 1909 dispone: El que ceda a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario. No es responsable el cedente de la existencia de tales o cuales bienes, ni de que formen parte de la herencia o legado, a menos que as se haya estipulado; slo garantiza o asegura al cesionario que se encuentra realmente investido del derecho a la herencia o legado. 279. Responsabilidad del cesionario ante terceros. El cesionario se hace responsable del pasivo de la herencia o legado, respecto del cedente. Pero, ante terceros, el cedente contina siendo responsable. Los acreedores pueden siempre dirigirse contra el cedente y hacer abstraccin de la cesin. El cedente queda siempre directamente obligado; pero tendr derecho a que el cesionario le reembolse lo pagado. Por cierto que los acreedores podrn igualmente accionar contra el cesionario.
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Al perseguir al cesionario, los acreedores le aceptaran ciertamente como deudor y se estara en presencia de una delegacin perfecta o novatoria. 280. Cmo se efecta la tradicin del derecho de herencia. Importa examinar cmo se efecta la tradicin del derecho de herencia. La cuestin se ha debatido latamente en un aspecto particular del problema: la tradicin del derecho de herencia, cuando la integran bienes inmuebles, requiere de la inscripcin en el Registro Conservatorio de Bienes Races? La jurisprudencia se ha inclinado por la negativa. La tradicin no requerira de la inscripcin porque la ley no lo ha establecido expresamente y porque la herencia es una universalidad jurdica, independiente de las cosas que la componen. Con estas premisas se concluye que la tradicin se verifica por cualquier medio que importe ejercicio del derecho de dominio por el cesionario, como la provocacin del juicio de particin o la intervencin en l, la peticin de la posesin efectiva, etc. La verdad es que esta doctrina merece seversimas crticas. a) Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles (art. 566) e igual clasificacin es aplicable a las cosas incorporales o derechos (art. 580). La herencia ha de ser mueble o inmueble; sustraerla de esta clasificacin para calificarla de una universalidad jurdica, es metafsica. b) La ley, en efecto, no ha sealado una forma especial de tradicin de la herencia. Es sta una razn para concluir que la tradicin se efecta de acuerdo con la naturaleza de los bienes que la integran, o sea, la tradicin de los inmuebles se verificar por la correspondiente inscripcin, la de los crditos hereditarios por la entrega del ttulo, etc.83
83 Planiol y Ripert, ob. cit., t. X, N 356; Baudry-Lacantinerie y Saignant, De la vente et de lchange, Nos 905 y sgtes.

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c) La doctrina generalmente aceptada importa negar la necesidad de una tradicin para adquirir la herencia. En nada se parece a una tradicin la peticin de la posesin efectiva o el ejercicio de la accin de particin. d) La falta de inscripcin conservatoria crea una solucin de continuidad en el Registro de Propiedades notoriamente contraria al propsito del legislador, reiteradamente manifestado en las disposiciones del Cdigo y especialmente en el Mensaje. La inscripcin conservatoria persigue como finalidad ltima poner a vista de todos el estado de las fortunas que consisten en posesiones territoriales, mostrarla como en un cuadro que represente instantneamente sus mutaciones, cargas y divisiones sucesivas. e) En fin, la sustraccin de los inmuebles al rgimen a que normalmente est sometida su enajenacin, a pretexto de formar parte de una herencia, conduce a dejar sin aplicacin diversas medidas que adopta la ley para proteger a los incapaces. Para enajenar bienes races de la mujer, el marido requiere autorizacin de ella conforme lo dispone el art. 1754 del C.C. 3. CESIN DE D ERECHOS LITIGIOSOS 281. Concepto del derecho litigioso. Se llaman derechos litigiosos aquellos derechos que son objeto de una controversia judicial, cuya existencia es discutida en juicio. El Cdigo se ha cuidado de precisar, con toda exactitud, cundo un derecho tiene el carcter de litigioso: Se entiende litigioso un derecho, para los efectos de los siguientes artculos, desde que se notifica judicialmente la demanda (art. 1911, inc. 2). De este modo, el derecho litigioso supone dos condiciones: a) En primer lugar, es preciso que se deduzca una demanda sobre el derecho de que se trata.
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No es bastante, como pensaba Pothier, que el derecho pueda ser materia de discusin, sea que el proceso haya comenzado o est por intentarse. b) En segundo lugar, es menester que se haya judicialmente notificado la demanda. La notificacin de la demanda marca el momento en que el derecho comienza a ser litigioso. Se comprende que este carcter subsistir mientras no se pronuncia una decisin judicial, pasada en autoridad de cosa juzgada. 282. Cundo hay cesin de derechos litigiosos. La cesin de derechos litigiosos supone que el derecho sea objeto de una contienda judicial. Pero no importa cesin de derechos litigiosos la transferencia del derecho que se discute en juicio. La cesin de un derecho litigioso no tiene por objeto el derecho mismo, sino la pretensin, bien o mal fundada, de obtener una determinada ventaja, que el cedente cree conseguir en un litigio. En otros trminos, la cesin de derechos litigiosos versa sobre la expectativa del cedente de ganar o perder el pleito. El art. 1911, inc. 1, no deja dudas al respecto: Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente. Esta cesin, por lo tanto, tiene un carcter eminentemente aleatorio, puesto que el equivalente de la prestacin que suministre el cesionario envuelve una contingencia de ganancia o prdida. Los derechos sobre los cuales se litiga pueden ser reales o personales. La ley no establece ninguna distincin. 283. Quin puede ceder el derecho litigioso. Slo el demandante en el juicio puede efectuar la cesin de derechos litigiosos. Diversas circunstancias lo demuestran: a) Por de pronto, el art. 1913 concede el derecho de rescate al deudor, esto es, al demandado. Fluye de aqu que el

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demandante es el cedente de los derechos litigiosos b) El art. 1912, por su parte, declara que es indiferente que sea el cedente o el cesionario el que persiga el derecho. Pero, en todo caso, ha de ser el demandante en el juicio. 284. Forma de la cesin. No ha establecido el Cdigo la forma de efectuar la cesin de derechos litigiosos. No es aplicable el art. 1901 que requiere la entrega del ttulo. El derecho del cedente, el evento incierto de la litis, no consta de ningn ttulo. Prcticamente se entiende hecha la cesin por el hecho de apersonarse el cesionario al juicio, acompaando el ttulo de la cesin. Para que la cesin produzca efecto respecto del deudor, es menester que ste sea notificado. El derecho de retracto supone que el demandado est enterado de la cesin y el art. 1913 se refiere a esta notificacin. 285. Ttulo de la cesin. La cesin de, derechos litigiosos puede hacerse a diversos ttulos. El art. 1912 establece que es indiferente que la cesin haya sido a ttulo de venta o de permutacin. La cesin puede igualmente efectuarse a ttulo gratuito. El art. 1913 prev que, en tal caso, el cesionario carece del derecho de rescate. 286. Efectos de la cesin. Los efectos de la cesin de derechos litigiosos deben enfocarse desde un doble punto de vista: a) entre cedente y cesionario, y b) respecto del deudor y demandado. 287. Efectos de la cesin entre cedente y cesionario. Los efectos de la cesin entre el cedente y el cesionario pueden resumirse como sigue: a) El cedente se desprende de los derechos que le correspondan como demandante en el juicio y el cesionario adquiere tales derechos.
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No obstante, el art. 1912 expresa que es indiferente que sea el cedente o el cesionario el que persiga el derecho. De esta manera, una vez efectuada la cesin, el juicio puede proseguirlo el cedente o el cesionario. b) No debe el cedente al cesionario ninguna garanta por la suerte del juicio; as lo dispone expresamente el art. 1911. El cesionario ha adquirido un derecho dudoso y aceptado las contingencias del litigio. 288. Efectos de la cesin respecto del demandado. Derecho de rescate o retracto litigioso. El ms importante efecto de la cesin respecto del demandado es el derecho de rescate o retracto litigioso. El derecho de rescate puede definirse como la facultad del demandado de liberarse de la prestacin a que ha sido condenado en el juicio, reembolsando al cesionario lo que ste hubiere pagado al cedente como precio de la cesin. La facultad de rescate persigue la doble finalidad de impedir la especulacin de los adquirentes de litigios y de disminuir el nmero de pleitos. 289. Requisitos para que proceda el derecho de retracto litigioso. Dos requisitos son necesarios para que el demandado pueda ejercitar el derecho de rescate: a) Es indispensable, desde luego, que la cesin se haya efectuado a ttulo oneroso. El demandado debe pagar al cesionario el valor de lo que ste haya dado por el derecho cedido (art. 1913, inc. 1). Por lo tanto, la cesin debe efectuarse a un titulo que importe un sacrificio para el cesionario. Hecha la cesin a ttulo de venta, el deudor abonar el precio pagado al cedente; verificada a ttulo de permuta; deber el valor de la cosa que el cedente recibi a cambio de los derechos litigiosos. El demandado deber pagar, adems, los intereses desde la fecha en que se

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haya notificado la cesin al deudor (art. 1913, inc. 1). b) El derecho de rescate debe invocarlo el deudor en el plazo perentorio que seala el art. 1914. No puede el deudor oponer el beneficio de rescate, despus de transcurridos nueve das desde la notificacin del decreto en que se manda ejecutar la sentencia. 290. Casos en que no procede el beneficio de retracto. Las circunstancias que justifican el retracto litigioso no se dan en ciertos casos en que, por lo mismo, la ley lo declara improcedente: a) No tiene lugar en las cesiones enteramente gratuitas. No cabra el reembolso del valor suministrado por el cesionario; por otra parte, la cesin gratuita no puede constituir un acto de especulacin. b) Tampoco tiene cabida en las cesiones que se hagan por el ministerio de la justicia. En tal caso, al decir de Pothier, el cesionario no procede como un especulador de litigios porque, en cierto modo, la justicia le ha invitado a adquirir el derecho. c) Es tambin improcedente en las cesiones que van comprendidas en la enajenacin de una cosa de que el derecho litigioso forma una parte o accesin. Tal sera el caso de la enajenacin de un fundo en que se comprenden derechos de agua actualmente en litigio. El adquirente no persigue un fin especulativo; adquiere el derecho litigioso porque las aguas son un accesorio indispensable del fundo. d) No cabe el derecho de retracto en la cesin que se hace a un coheredero o copropietario por un coheredero o copropietario de un derecho que es comn a los dos. La cesin en este caso tiende a poner fin a un estado de indivisin, finalidad que el legislador estima plausible. e) No tiene lugar tampoco cuando la cesin se hace a un acreedor en pago de lo que le debe el cedente.
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El cesionario obtiene en pago de su crdito el derecho litigioso, probablemente porque el deudor carece de otros bienes. f) Por fin, no tiene lugar el derecho de rescate cuando la cesin se hace al que goza de un inmueble como poseedor de buena fe, usufructuario o arrendatario, cuando el derecho cedido es necesario para el goce tranquilo y seguro del inmueble. El cesionario, de este modo, logra poner fin a un juicio que amenaza su posesin o impide su goce seguro y tranquilo. V. EL ARRENDAMIENTO 291. Definicin. El art. 1915 define el arrendamiento: El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado. De la definicin resulta que el arrendamiento puede tener un triple objeto: a) la concesin del goce de una cosa; b) la ejecucin de una obra, y c) la prestacin de un servicio. Trata el Cdigo, en sucesivos prrafos, del arrendamiento de cosas y de sus modalidades, del arrendamiento de criados domsticos,84 de los contratos para la confeccin de una obra material, del arrendamiento de servicios inmateriales y del arrendamiento de transporte. 292. Importancia del arrendamiento. El contrato de arrendamiento, en sus diversas formas, tiene una importancia apenas menor que la compraventa. Satisface la necesidad cotidiana de procurarse el goce de cosas que no es posible adquirir, de procurarse servicios indispensables, etc.
84 Las disposiciones del Cdigo sobre el particular se encuentran derogadas por el Cdigo del Trabajo.

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Se explica, de este modo, que el Cdigo lo reglamente in extenso. Algunas formas del contrato, por su excepcional importancia, han adquirido una personalidad propia, como sucede con el contrato de trabajo. Otras formas, como el contrato de transporte, se encuentran principalmente reglamentadas por el Cdigo de Comercio. 293. Caracteres generales del contrato. Difcil resulta enunciar preceptos generales por las hondas diferencias que existen entre un arrendamiento y otro: a) El arrendamiento, en sus diversas formas, es un contrato consensual. Se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, acordes en el precio y en la cosa, obra o servicio. b) El arrendamiento es, asimismo, un contrato bilateral, oneroso, conmutativo. Ambos contratantes contraen mutuas obligaciones, se gravan en beneficio recproco y sus prestaciones se miran como equivalentes. 1. ARRENDAMIENTO DE COSAS 1) Ideas generales 294. Concepto. El arrendamiento de cosas es el contrato en que una de las partes se obliga a conceder el goce de una cosa y la otra a pagar por este goce un determinado precio. La parte que confiere el goce de la cosa se denomina arrendador y la que debe pagar el precio, arrendatario (art. 1919). El arrendatario de predios urbanos recibe la denominacin particular de inquilino (art. 1970), y el arrendatario de predios rsticos, la particular denominacin de colono (art. 1979). 295. Diferencias entre el arrendamiento de cosas y la compraventa. Ofrece el arrendamiento de cosas una notable semejanza con la compraventa.
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Ambos contratos son consensuales, bilaterales, onerosos y conmutativos; requieren ambos, como elementos esenciales, cosa, precio y consentimiento de las partes contratantes; en fin, en ambos contratos una parte se obliga a entregar una cosa y a procurar a la otra un goce tranquilo y til, respondiendo del saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios. Median entre ambos contratos, sin embargo, fundamentales diferencias: a) La compraventa es un ttulo translaticio de dominio porque naturalmente sirve para transferirlo; seguida de la tradicin, conduce al comprador a la adquisicin del dominio, a condicin de que el vendedor y tradente sea propietario. En todo caso, el comprador adquirir la posesin de la cosa. El arrendamiento, en cambio, es un ttulo de mera tenencia. El arrendatario no adquiere el dominio, ni siquiera la posesin de la cosa arrendada, puesto que no la tiene como seor o dueo, sino que reconociendo un dominio ajeno. b) El goce de la cosa que el vendedor se obliga a procurar al comprador es un goce definitivo y perpetuo. Entre tanto, el goce que el arrendador debe conceder al arrendatario es necesariamente temporal y, al cabo de terminado el goce, la cosa debe ser restituida. 296. El arrendamiento de cosas y el derecho de usufructo. Tanto en el arrendamiento de cosas como en el derecho de usufructo se concede a una persona la facultad de gozar de una cosa ajena. Pero la capital diferencia entre ambos derechos es consecuencia de que el usufructo es un derecho real, mientras que el derecho resultante para el arrendatario es un derecho personal. Tiene el usufructuario un derecho real de goce que no impone al nudo propietario ninguna obligacin correlativa, como no sea la de dejar gozar al usufructuario, esto es, no turbarle en el ejercicio de su derecho. El arrendatario, en cambio, tiene un crdito contra el arrenda-

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dor para que le proporcione el goce de la cosa; su rol es activo: hacer gozar a su acreedor, el arrendatario. 2) Elementos del contrato 297. Enunciacin. El arrendamiento requiere, como elementos esenciales, un acuerdo de voluntades sobre la cosa y el precio: consensus, res, pretium. a) El consentimiento 298. El arrendamiento de cosas es consensual. El arrendamiento de cosas es consensual y se perfecciona por el solo consentimiento de las partes acerca de la cosa y el precio. No es menester un acto escrito para que el contrato se repute perfecto. Pero el otorgamiento del contrato por escrito reviste una gran importancia prctica: a) Un acto escrito, por de pronto, facilita la prueba del contrato. Con arreglo a las normas generales no podr probarse por testigos si el precio excede de dos unidades tributarias. b) Es de gran conveniencia prctica que el contrato se otorgue por escritura pblica y, aun, que se inscriba en el Registro Conservatorio de Bienes Races. El art. 53 del Reglamento del Conservador de Bienes Races seala el arrendamiento entre los ttulos que pueden inscribirse. De esta manera las partes pueden disponer de un ttulo ejecutivo para reclamar compulsivamente el cumplimiento de sus mutuas obligaciones. Adems, en caso de enajenarse la cosa, los adquirentes quedarn obligados a respetar el arriendo; deben respetarlo aun los acreedores hipotecarios cuando el arrendamiento se encuentra inscrito con anterioridad a la inscripcin de la hipoteca.85 299. Solemnidades especiales del contrato. Suele el arrendamiento estar revestido de solemnidades legales. Cabe
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advertir, sin embargo, que tales solemnidades no son exigidas por la ley en consideracin al contrato en s mismo, sino en atencin a la calidad de las personas que lo celebran. As, para dar en arrendamiento los bienes races de la mujer, por ms de cinco aos si son predios urbanos y por ms de ocho si se trata de predios rsticos, el marido necesita el consentimiento de la mujer (art. 1756). Anloga regla rige para arrendar la mujer administradora de la sociedad conyugal los bienes del marido (art. 1761). 300. Solemnidades voluntarias. Pueden las partes estipular las solemnidades que juzguen convenientes y dar al contrato, en consecuencia, un carcter solemne. Consagra el art. 1921 una regla anloga a la sealada para la compraventa: Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada. Como lgica consecuencia de que el contrato no se encuentra perfecto, las partes tienen el derecho de retractarse. Puede hacerse uso de esta facultad hasta que se otorgue la escritura prevista o hasta que, a pesar de no haberse otorgado la escritura, se haya verificado la entrega de la cosa. Si en el arrendamiento se otorgan arras se observarn las mismas reglas que en la compraventa.86 b) La cosa arrendada 301. Requisitos de la cosa arrendada. La cosa debe reunir los requisitos generales del objeto de toda declaracin de voluntad: ser lcito, determinado y existir o esperarse que exista. Dada la naturaleza especial del contrato de arrendamiento, la cosa arrendada no debe ser consumible.
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Vase el N 356.

Vanse los Nos 114 y sgtes.

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El art. 1916 establece una regla general: Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales, que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley prohbe arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de habitacin y uso. De este modo, pueden arrendarse los bienes races y muebles, las cosas corporales e incorporales. Por ejemplo, puede arrendarse un derecho de usufructo (art. 793); el derecho derivado del contrato de arrendamiento es tambin susceptible de arrendarse mediante un subarriendo (art. 1946). Solamente no son susceptibles de arrendamiento: a) las cosas cuyo arriendo la ley prohbe; b) los derechos personalsimos, y c) las cosas consumibles de las que no puede hacerse un uso acorde con su naturaleza sin que se destruyan, puesto que es esencial que la cosa debe ser restituida al trmino del contrato. El art. 1916 concluye que puede arrendarse la cosa ajena. El arrendatario de buena fe, esto es, el que ignoraba la circunstancia de ser ajena la cosa, tendr accin de saneamiento contra el arrendador, en caso de eviccin. El arrendamiento, por cierto, no empece al dueo de la cosa. c) El precio 302. Caracteres del precio. Como en la compraventa, el precio debe ser real o serio y determinado. El precio, por tanto, no habr de ser fingido o simulado ni irrisorio. El arrendamiento degenerara en un contrato gratuito. La determinacin del precio es una exigencia que fluye de los principios generales. La cantidad a que asciende el precio puede ser incierta con tal que en el contrato se fijen normas o se contengan datos que sirvan para determinarlo. Pero mientras en la compraventa el precio debe consistir en dinero, en el arrendamiento puede consistir ya en di98

nero, ya en frutos naturales de la cosa arrendada (art. 1917). En caso de pagarse el precio con frutos de la cosa, puede fijarse una cantidad determinada o una cuota o parte alcuota de los de cada cosecha. Esta ltima forma de pago del precio es frecuente en el arrendamiento de predios rsticos y recibe la denominacin de aparcera, vulgarmente llamada mediera. El precio puede fijarse en una cantidad alzada o en una cantidad peridica. Llmase renta cuando se paga peridicamente (art. 1917, inc. 2).87 303. Forma de determinar el precio. El art. 1918 dispone que el precio puede fijarse de los mismos modos que en el contrato de venta. En consecuencia, el precio puede fijarse por las partes o por un tercero; no puede dejarse al arbitrio de una de las partes. La determinacin del precio puede hacerse por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen (art. 1808, inc. 2). 3) Obligaciones del arrendador 304. Enunciacin. El arrendador se obliga, como expresa la definicin del art. 1915, a conceder al arrendatario el goce de la cosa arrendada. Tal es, en verdad, la nica obligacin que el arrendador contrae. Pero esta obligacin de hacer gozar al arrendatario, por el trmino del contrato, es compleja y se descompone en varias obligaciones que seala el art. 1924. Con arreglo a la citada disposicin legal, el arrendador es obligado: 1. A entregar al arrendatario la cosa arrendada; 2. A mantenerla en el estado de servir para el fin del arrendamiento;

Vulgarmente se suelen llamar canon; pero la expresin canon designa, en verdad, el rdito que se paga en el censo.
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3. A librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa. a) Obligacin de entregar la cosa 305. La obligacin de entregar es de la esencia del contrato. La obligacin de entregar la cosa arrendada es de la esencia del contrato de arrendamiento. Slo mediante la entrega puede el arrendatario lograr el goce que persigue. Las dems obligaciones son de la naturaleza del contrato y susceptibles de ser alteradas convencionalmente. As, podr estipularse que incumbir al arrendatario hacer las reparaciones de toda ndole necesarias para mantener la cosa en estado de servir o que el arrendador no est obligado a librar al arrendatario de turbaciones o embarazos en el goce. 306. Forma de la entrega. El art. 1920 previene que la entrega de la cosa arrendada podr hacerse bajo cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la ley. La disposicin no es exacta. La entrega de la cosa corporal mueble arrendada podr hacerse por cualquiera de los medios de efectuar la tradicin que seala el art. 684. Si se da en arrendamiento un crdito, habr de entregarse el ttulo. Pero cuando la cosa arrendada es un inmueble, la entrega obviamente no podr verificarse por medio de la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. La entrega a que se obliga al arrendador es la entrega material de la cosa que permite al arrendatario gozarla. La inscripcin por medio de la cual se hace la tradicin de los inmuebles supone un ttulo translaticio de dominio y el arrendamiento es un ttulo de mera tenencia. La entrega del inmueble se verifica ponindolo materialmente a disposicin del arrendatario o, simblicamente, entregndole, por ejemplo, las llaves. 307. Tiempo y lugar de la entrega. En cuanto al tiempo y lugar de la en99

trega, deben observarse las reglas generales: a) La entrega deber verificarse en la poca sealada por las partes y, a falta de estipulacin, inmediatamente despus de celebrado el contrato. b) La entrega se har, en primer trmino, en el lugar convenido; en el silencio de las partes, la entrega se verificar en el lugar en que se encontraba la cosa al tiempo del contrato o en el domicilio del arrendador, segn se trate de cosas especficas o genricas (arts. 1587, 1588 y 1589). 308. Estado en que debe entregarse la cosa. La cosa debe entregarse en estado de servir para el fin para que fue arrendada. De otro modo el arrendatario no podr obtener el adecuado goce de la cosa que se propuso al contratar. Por consiguiente, son de cargo del arrendador las reparaciones de todo gnero que sea menester efectuar antes de que el arrendatario entre a gozar de la cosa. El arrendatario debe efectuar ciertas reparaciones cuya necesidad se hace presente durante el arrendamiento; probablemente se han hecho necesarias por su culpa o de las personas por quienes responde. Pero ninguna responsabilidad lgicamente le cabe para tomar a su cargo las reparaciones que se hacen necesarias por causas anteriores al goce, ya que su necesidad no puede serle imputable por ningn motivo. 309. Garanta por los vicios de la cosa. La obligacin de entregar la cosa se habr cumplido imperfectamente si adolece de vicios o defectos que no permitan obtener de ella el provecho a que est naturalmente destinada. La existencia de estos vicios hace responsable al arrendador, en trminos que dependen de su magnitud o importancia y de su conocimiento por las partes: a) Si el mal estado o calidad de la cosa impide hacer de ella el uso para que ha sido arrendada, tiene derecho el

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arrendatario para pedir la terminacin del contrato de arrendamiento. Puede ejercitar este derecho sea que el arrendador conociese o no el mal estado o calidad de la cosa al tiempo de contratar, y aun en el caso de haber empezado a existir el vicio despus del contrato, pero sin culpa del arrendatario (art. 1932). b) En cambio, cuando el mal estado o calidad de la cosa impide parcialmente el goce o la cosa se destruye en parte, el juez decidir, segn las circunstancias, si debe tener lugar la terminacin del arrendamiento, o concederse una rebaja del precio o renta (art. 1932, inc. 2). c) Adems del derecho de pedir la terminacin del arrendamiento o la rebaja del precio en su caso, suele el arrendatario tener derecho a que se le indemnicen los perjuicios, cuando el vicio de la cosa ha tenido una causa anterior al contrato. La indemnizacin comprende slo el dao emergente; pero si el vicio era conocido del arrendador al tiempo del contrato o tal que debi preverlo o por su profesin conocerlo, se incluir en la indemnizacin el lucro cesante (art. 1933, inc. 2). d) No tiene el arrendatario derecho a indemnizacin de perjuicios: 1) si contrat a sabiendas del vicio y no se oblig el arrendador a sanearlo; 2) si el vicio era tal que no pudo ignorarlo sin grave negligencia de su parte, y 3) si renunci a la accin de saneamiento por el vicio, designndolo (art. 1934). 310. Arrendamiento de una cosa a varias personas. Prev la ley el caso de que el arrendador haya arrendado la cosa a diversas personas y adopta anlogo criterio que en la compraventa: Si se ha arrendado separadamente una misma cosa a dos personas, el arrendatario a quien se haya entregado la cosa ser preferido; si se ha entregado a los dos, la entrega posterior no valdr; si a ninguno, el ttulo anterior prevalecer (art. 1922). 311. Incumplimiento de la obligacin de entregar. El incumplimiento de la obli100

gacin del arrendador acarrea las consecuencias que son comunes a todo incumplimiento. Es indispensable averiguar la causa determinante del incumplimiento, esto es, si se debe al hecho o culpa del arrendador o a un caso fortuito. En efecto, el art. 1925 previene que si el arrendador se pone en la imposibilidad de entregar la cosa, por hecho o culpa suya, o de sus agentes o dependientes, el arrendatario tendr derecho para desistir del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Tiene el arrendatario los derechos indicados aunque el arrendador haya credo equivocadamente y de buena fe que poda arrendar la cosa. Pero carece el arrendatario del derecho de demandar indemnizacin de perjuicios y slo puede demandar la terminacin del contrato, cuando tuvo conocimiento de la imposibilidad del arrendador de entregar la cosa o ella proviene de fuerza mayor o caso fortuito (art. 1925, inc. 2). 312. Mora en el cumplimiento de la obligacin de entregar. Prev el art. 1926 las consecuencias de la mora del arrendador en el cumplimiento de la obligacin de entregar la cosa arrendada. La mora del arrendador, debida al hecho o culpa suyos o de sus agentes o dependientes, da derecho al arrendatario a demandar indemnizacin de perjuicios. Pero si a consecuencia de la mora se disminuye considerablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario demandar la terminacin del contrato con derecho para que, adems, se le resarzan los perjuicios sufridos (art. 1926, inc. 2). b) Obligacin de mantener la cosa en estado de servir para el fin del arrendamiento 313. Contenido de esta obligacin. Debe el arrendador entregar la cosa en

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estado de servir. Pero no basta con que la cosa sea inicialmente apta; la obligacin del arrendador de procurar al arrendatario el goce de la cosa se prolonga por el tiempo de duracin del arrendamiento. En suma, debe entregarla en estado de servir y mantenerla o conservarla en este estado. El art. 1927 previene: La obligacin de mantener la cosa arrendada en buen estado consiste en hacer durante el arriendo todas las reparaciones necesarias, a excepcin de las locativas , las cuales corresponden generalmente al arrendatario. Con todo, el arrendador deber efectuar aun las reparaciones locativas, si los deterioros que las han hecho necesarias provienen de caso fortuito o mala calidad de la cosa arrendada (art. 1927, inc. 2). Las estipulaciones de las partes pueden alterar estas reglas (art. 1927, inc. 3). 314. Reparaciones necesarias. Son reparaciones necesarias las indispensables para mantener la cosa en estado de servir para el objeto para que se la arrend. Toca al arrendador efectuarlas; pero puede, en determinadas circunstancias, efectuarlas el arrendatario por cuenta del arrendador. El art. 1935 prescribe: El arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario el costo de las reparaciones indispensables no locativas, que el arrendatario hiciere en la cosa arrendada, siempre que el arrendatario no las haya hecho necesarias por su culpa, y que haya dado noticia al arrendador lo ms pronto, para que las hiciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse en tiempo, o si el arrendador no trat de hacer oportunamente las reparaciones, se abonar al arrendatario su costo razonable, probada la necesidad. Por consiguiente, el derecho del arrendatario para que se le reembolse el costo de las reparaciones necesarias requiere: a) que el arrendatario no las haya hecho indispensables por su culpa; b) que haya dado pronta noticia al arrendador para que las efecte, a me101

nos que la noticia no hubiere podido darse en tiempo; c) que el arrendador no haya tratado de hacerlas oportunamente, y d) que el arrendatario pruebe la necesidad de las reparaciones de que se trata. 315. Mejoras tiles. Prev la ley la suerte de las mejoras tiles introducidas por el arrendatario, entendiendo por tales las que aumentan el valor venal de la cosa (art. 909, inc. 2). El arrendador es obligado a reembolsar el costo de las mejoras tiles, siempre que haya consentido en que se efecten con la expresa condicin de abonarlas (art. 1936). De este modo, para que el arrendatario tenga derecho a reclamar el pago de las mejoras tiles es preciso: a) que el arrendador le haya autorizado para efectuarlas y b) que se haya comprometido expresamente a pagarlas. En caso de que las mejoras no se hubieren efectuado en las condiciones apuntadas, el arrendatario podr separar y llevarse los materiales, sin detrimento de la cosa arrendada; a menos que el arrendador est dispuesto a abonarle lo que valdran los materiales considerndolos separados (art. 1936). El derecho del arrendatario de separar y llevarse los materiales se encuentra limitado, pues, por el derecho que se otorga al arrendador de pagar su valor y hacerlos suyos. En otros trminos, el arrendatario goza del derecho de separar y llevarse los materiales a condicin de que el arrendador no est dispuesto a pagar su valor. c) Obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin en el goce 316. Contenido de la obligacin. No slo debe el arrendador procurar al arrendatario el goce de la cosa, sino que este goce ha de ser tranquilo o pacfico. Por este motivo, tiene el arrendador la obligacin de garantizar al arrendatario de las turbaciones de que ste sea vc-

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tima de parte de terceros y con muchsimo mayor razn debe abstenerse de turbarle l mismo. De esta manera, la obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin en el goce de la cosa arrendada se descompone en dos obligaciones: a) Obligacin del arrendador de no turbar al arrendatario, y b) Obligacin del arrendador de garantizar al arrendatario de turbaciones de terceros. 317. Obligacin de no turbar el arrendador al arrendatario. Debe abstenerse el arrendador de turbar al arrendatario en el goce de la cosa. Cualquiera turbacin que sea obra del arrendador o de personas a quienes ste pueda vedarla, da derecho al arrendatario a reclamar indemnizacin de perjuicios (art. 1929). Pero el legislador se ha ocupado, en especial, de las turbaciones que provengan de mutaciones en la forma de la cosa o de la ejecucin de trabajos en ella. En efecto, el art. 1928, inc. 1, dispone: El arrendador en virtud de la obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo, no podr, sin el consentimiento del arrendatario, mudar la forma de la cosa arrendada, ni hacer en ella obras o trabajos algunos que puedan turbarle o embarazarle el goce de ella. Pero podr suceder que la cosa necesite urgentes reparaciones. Las consecuencias son diversas segn la magnitud de tales reparaciones y la medida en que embaracen o turben el goce. Si tales reparaciones causan una turbacin de poca importancia, debe soportarlas el arrendatario, pero le asiste el derecho de pedir una rebaja del precio o renta. El art. 1928, inc. 2, previene: Con todo, si se trata de reparaciones que no puedan sin grave inconveniente diferirse, ser el arrendatario obligado a sufrirlas, aun cuando le priven del goce de una parte de la cosa arrendada; pero tendr derecho a que se le rebaje entre tanto el precio o renta, a proporcin de la parte que fuere.
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En caso de que las reparaciones sean de tal entidad que la turbacin resulte considerable, podr el arrendatario demandar la terminacin del contrato. En efecto, aade la disposicin citada: Y si estas reparaciones recaen sobre tan gran parte de la cosa, que el resto no aparezca suficiente para el objeto con que se tom en arriendo, podr el arrendatario dar por terminado el arrendamiento (art. 1928, inc. 3). A las acciones sealadas, encaminadas a pedir una rebaja del precio o la terminacin del arriendo, puede sumarse la de indemnizacin de perjuicios. Tendr el arrendatario derecho a que se le indemnicen perjuicios: a) Si las reparaciones provienen de causa que ya exista al tiempo del contrato, desconocida del arrendatario, pero que el arrendador conoci o era tal que tuviese antecedentes para temerla o por su profesin conocerla (art. 1928, inc. 4), y b) Si las reparaciones han de dificultar el goce por mucho tiempo, de manera que no pueda subsistir el contrato de arrendamiento sin grave molestia o perjuicio para el arrendatario (art. 1928, inc. 5). 318. Obligacin de sanear las turbaciones que sean obra de terceros. Las turbaciones de que el arrendatario puede ser vctima de parte de terceros son de hecho y de derecho. Turbacin de hecho es la que proviene de vas de hecho de terceros que no pretenden derechos sobre la cosa arrendada. Turbacin de derecho es aquella que se produce por vas de derecho, esto es, por las acciones que terceros entablen alegando derechos sobre la cosa arrendada. 319. Turbaciones de hecho. Las turbaciones de hecho, resultantes de la ejecucin de actos materiales que no importan pretensin de ningn derecho, no imponen al arrendador ninguna responsabilidad. El arrendatario, por los medios de que disponga, debe repeler esta clase de agresiones que le turban el goce.

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El art. 1930, inc. 1, es concluyente: Si el arrendatario es turbado en su goce por vas de hecho de terceros, que no pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a su propio nombre perseguir la reparacin del dao. 320. Turbaciones de derecho. Muy diverso es el caso en que el arrendatario es turbado por vas de derecho, por ejemplo, porque un tercero pretende ejercer en la cosa un derecho de usufructo o servidumbre, o deduce una accin judicial para reclamar todo o parte de ella. De tales turbaciones es responsable el arrendador porque, en verdad, provienen de una mala calidad de su derecho. Como el derecho del arrendador queda en tela de juicio, l debe intervenir; el arrendatario no tiene calidad para representarle en el debate en que se discuta el derecho del arrendador. Por este motivo, el art. 1931 previene: La accin de terceros que pretendan derecho a la cosa arrendada, se dirigir contra el arrendador. Pero el arrendatario por su parte tiene la obligacin de dar noticia al arrendador de las turbaciones o molestias que reciba de los terceros. La omisin o tardanza en que incurra le har responsable de los perjuicios que de ello se sigan al arrendador (art. 1931, inc. 2). Para determinar los derechos que competen al arrendatario turbado en el goce, es menester indagar la importancia de la turbacin, esto es, si las vas de derecho de terceros atentan en forma grave o leve contra dicho goce: a) Cuando la turbacin es de relativamente escasa importancia, el arrendatario tiene derecho a una rebaja del precio. En efecto, el art. 1930, inc. 2, prescribe: Y si es turbado o molestado en su goce por terceros que justifiquen algn derecho sobre la cosa arrendada, y la causa de este derecho hubiere sido anterior al contrato, podr el arrendatario exigir una disminucin proporcionada en el precio o renta del arriendo, para el tiempo restante.
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b) Si la turbacin o embarazo fueren considerables, el arrendatario puede pedir la terminacin del contrato. El art. 1930 aade en su inc. 3: Y si el arrendatario, por consecuencia de los derechos que ha justificado un tercero, se hallare privado de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de presumir que sin esa parte no habra contratado, podr exigir que cese el arrendamiento.88 Las acciones referidas pueden aparejarse de un cobro de perjuicios: a) Tiene el arrendatario derecho a que se le indemnicen todos los perjuicios sufridos, si la causa del derecho justificado por el tercero fue o debi ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de ste, intervino estipulacin especial de saneamiento con respecto a ella (art. 1930, inc. 4). b) En cambio, si la causa del derecho del tercero no era ni deba ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, no ser obligado el arrendador a abonar el lucro cesante (art. 1930, inc. 5). 321. Derecho de retencin del arrendatario. Para seguridad de las indemnizaciones que se le adeuden, goza el arrendatario del derecho legal de retencin. Este derecho se traduce en que no puede el arrendatario ser privado de la cosa arrendada, mientras tales indemnizaciones no se le paguen por el arrendador o se le asegure debidamente el pago. Sobre el particular, el art. 1937 dispone: En todos los casos en que se debe indemnizacin al arrendatario, no podr ste ser expelido o privado de la cosa arrendada, sin que previamente se le pague o se le asegure el importe por el arrendador.
88 Por regla general, todo incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato, cualquiera que sea su importancia, autoriza para pedir su resolucin. En este caso, como en diversos otros en el arrendamiento, la facultad de pedir la terminacin del contrato se otorga slo en caso de grave infraccin de las obligaciones de las partes.

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De lo anteriormente expresado resulta que el arrendatario podr retener la cosa cuando se le deban indemnizaciones en razn: a) de la mutacin de forma de la cosa arrendada o de los trabajos o reparaciones que emprenda el arrendador que le turben o embaracen el goce; b) de las turbaciones de que sea vctima a consecuencia de los derechos que terceros justifiquen sobre la cosa arrendada; c) del mal estado de la cosa arrendada; d) de las mejoras tiles introducidas en la cosa, con el consentimiento del arrendador, con la expresa condicin de abonarlas. Carece el arrendatario del derecho de retencin en el caso de extincin involuntaria del derecho del arrendador sobre la cosa arrendada (art. 1937, inc. 2). 4) Obligaciones del arrendatario 322. Enunciacin. Como contrato bilateral que es, el arrendamiento impone igualmente obligaciones al arrendatario. El arrendatario est obligado: 1. A pagar el precio o renta; 2. A usar de la cosa segn los trminos o el espritu del contrato; 3. A cuidar de la cosa como un buen padre de familia; 4. A efectuar las reparaciones locativas, y 5. A restituir la cosa al trmino del arrendamiento. La primera y la ltima de tales obligaciones son de la esencia del contrato. El goce del arrendatario es necesariamente oneroso y temporal. a) Obligacin de pagar el precio 323. Pago del precio. Consagra el art. 1942 esta fundamental obligacin del arrendatario: El arrendatario es obligado al pago del precio o renta. La determinacin del precio, como se dijo, se sujeta a las mismas reglas que en el contrato de compraventa.
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324. Fijacin del precio en caso de discordia de las partes. La falta de acuerdo de las partes acerca del precio o renta impide que el contrato de arrendamiento llegue a generarse. Pero el legislador desecha esta lgica conclusin cuando las partes discuerdan acerca del precio, pero se ha efectuado la entrega de la cosa arrendada. El art. 1943 previene: Si entregada la cosa al arrendatario hubiere disputa acerca del precio o renta, y por una o por otra parte no se produjere prueba legal de lo estipulado a este respecto, se estar al justiprecio de peritos, y los costos de esta operacin se dividirn entre el arrendador y el arrendatario por partes iguales. 325. poca del pago del precio. El precio o renta debe pagarse en la poca convenida; a falta de estipulacin, conforme a la costumbre del pas; en defecto de normas consuetudinarias, con arreglo a las normas supletorias que establece el art. 1944. A falta de estipulacin de las partes o de costumbre, se observarn las reglas siguientes: a) La renta de arrendamiento de predios urbanos se pagar por meses y la de predios rsticos por aos. b) Si se arrienda una cosa mueble por cierto nmero de aos, meses o das, la renta se deber inmediatamente despus de expirado el respectivo ao, mes o da. c) Si se arrienda por una suma alzada, se deber sta luego que termine el arrendamiento. De esta modo, el precio es pagadero al trmino del contrato o de cada uno de los perodos de pago. 326. Falta de pago del precio o renta. La falta de pago del precio o renta confiere al arrendador el derecho alternativo de pedir el cumplimiento del contrato o su terminacin. Las reglas generales tienen, en tal caso, pleno vigor.89
89 La regla especial del art. 1977 tiene solamente aplicacin en el arrendamiento de predios urbanos.

Segunda Parte: Los contratos en particular

Cada vez que se pone trmino al arrendamiento por culpa del arrendatario, debe ste pagar los perjuicios que resulten para el arrendador. Esta indemnizacin comprende, especialmente, el pago de la renta por el tiempo que falte hasta el da en que desahuciando hubiera podido hacer cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado sin desahucio. Para liberarse de este pago el arrendatario podr proponer, bajo su responsabilidad, otra persona idnea que le sustituya por el tiempo que falte, prestando fianza u otra seguridad competente (art. 1945). b) Obligacin de usar de la cosa segn los trminos o el espritu del contrato 327. Forma de usar la cosa. El derecho de gozar de la cosa no es ilimitado para el arrendatario. Por la inversa, debe encuadrarse dentro de ciertos lmites. La forma del goce ser, en primer trmino, la que las partes convengan expresamente. A falta de estipulacin, el goce del arrendatario deber ajustarse a la presunta intencin de los contratantes y al natural destino de la cosa. El art. 1938 previene sobre el particular: El arrendatario es obligado a usar de la cosa segn los trminos o espritu del contrato; y no podr en consecuencia hacerla servir a otros objetos que los convenidos, o, a falta de convencin expresa, aquellos a que la cosa es naturalmente destinada, o que deban presumirse de las circunstancias del contrato o de la costumbre del pas. De esta manera, por ejemplo, el arrendatario de una casa habitacin no puede instalar en ella un comercio o el arrendatario de un caballo de silla, destinarlo a arrastrar un vehculo. El uso que el arrendatario debe dar a la cosa resulta, a menudo, del espritu del contrato, de la presunta intencin de las partes. El arrendamiento a un fabricante de un local destinado anteriormente a almacn, supone un tcito acuerdo para variar su uso: la actividad a que el arren105

datario se dedica indica claramente que su intencin no poda ser otra que instalar su fbrica en el local arrendado. En caso de controversia, toca al juez decidir cul es el destino que debe dar el arrendatario a la cosa, tomando en cuenta las variadas circunstancias del caso. La infraccin de esta obligacin del arrendatario da derecho al arrendador a pedir la terminacin del arrendamiento, con indemnizacin de perjuicios. El art. 1938, inc. 2, dispone: Si el arrendatario contraviene a esta regla, podr el arrendador reclamar la terminacin del arriendo con indemnizacin de perjuicios, o limitarse a esta indemnizacin, dejando subsistir el arriendo. c) Obligacin de cuidar de la cosa como un buen padre de familia 328. Grado de cuidado que debe emplear el arrendatario. Puesto que el arrendamiento es un contrato que beneficia a las partes recprocamente, el arrendatario, con arreglo a los principios generales, es responsable de la culpa leve. El art. 1939 ratifica esta conclusin: El arrendatario emplear en la conservacin de la cosa el cuidado de un buen padre de familia. Por ejemplo, expresa Pothier, el arrendatario de una via deber cultivarla, abonarla, fumigarla y actuar, en suma, como un cuidadoso viatero cultivara su propia via. 329. Sancin del incumplimiento de esta obligacin. El incumplimiento de la obligacin del arrendatario de cuidar de la cosa como un buen padre de familia le hace responsable de los perjuicios que su conducta ocasione: y aun tendr derecho el arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y culpable deterioro (art. 1939, inc. 2).90 Por lo tanto, la sancin que el incumplimiento trae consigo depende de la magnitud de la infraccin. Solamente la infraccin grave autoriza al arrendador
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Vanse los arts. 1972 y 1979.

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para pedir la terminacin del arriendo, entendindose por tal aquella que ocasiona en la cosa un serio deterioro.91 La infraccin leve slo puede ser fundamento para una demanda de perjuicios. El arrendatario es responsable no slo de su propio hecho o culpa, sino de la de su familia, huspedes y dependientes (art. 1941). 330. Cesin y subarriendo. Consecuencia de la obligacin de cuidar de la cosa es la prohibicin que la ley impone al arrendatario de subarrendar o ceder el arriendo, a menos que se le autorice expresamente para ello. El art. 1946 dispone: El arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de subarrendar, a menos que se le haya expresamente concedido; pero en este caso no podr el cesionario o subarrendatario usar o gozar de la cosa en otros trminos que los estipulados con el arrendatario directo. El subarrendamiento y la cesin del arriendo son cosas diversas. Subarrendar es dar en arrendamiento la cosa que se tiene a ttulo de arrendatario. En el subarriendo hay dos arrendamientos superpuestos; el subarrendador se encuentra doblemente obligado y asume una doble calidad: de arrendatario en el primer contrato y de arrendador en el segundo, respecto del subarrendatario. Ceder el arriendo, en cambio, es transferir a un tercero el derecho de goce que del contrato de arrendamiento deriva para el arrendatario. El cesionario ocupa el lugar del cedente y se crea una relacin directa entre el cesionario y el arrendador. Por consiguiente, la cesin es una operacin de efectos ms radicales que el subarrendamiento. d) Obligacin de efectuar las reparaciones locativas 331. Concepto y alcance de esta obligacin. El art. 1927 previene que el
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arrendador debe efectuar las reparaciones necesarias no locativas y aun stas si los deterioros que las han hecho indispensables provienen de fuerza mayor o caso fortuito, o de mala calidad de la cosa. Pero, aparte de estos casos de excepcin, toca al arrendatario efectuar las reparaciones de esta ndole. El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas, dispone el inc. 1 del art. 1940. Son reparaciones locativas las que tienen por objeto subsanar aquellos deterioros que son una consecuencia normal del goce que el arrendatario tiene de la cosa. El art. 1940, inc. 2, precisa el concepto: Se entienden por reparaciones locativas las que, segn la costumbre del pas, son de cargo de los arrendatarios, y en general las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias, rotura de cristales, etc.. e) Obligacin de restituir la cosa arrendada 332. Carcter temporal del goce del arrendatario. El goce del arrendatario es necesariamente temporal; por consiguiente, debe restituir la cosa al arrendador al trmino del contrato. Consagra el art. 1947 esta obligacin del arrendatario, esencial en el contrato: El arrendatario es obligado a restituir la cosa al fin del arrendamiento. 333. Estado en que debe restituir la cosa. El arrendatario debe restituir la cosa en el estado en que le fue entregada (art. 1947, inc. 2). Pero, como se comprende, el goce de la cosa suele causar un natural desgaste o menoscabo. Por este motivo, la disposicin aade que en la restitucin debe tomarse en cuenta el deterioro ocasionado por el uso y goce legtimos. Es probable que las partes hayan dejado constancia del estado en que se encontraba la cosa; en tal caso, no surgirn dificultades acerca de cmo debe efectuarse la restitucin.
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R. de D. y J., t. XLIII, I, pg. 551.

Segunda Parte: Los contratos en particular

Si las partes no han expresado el estado en que se entreg la cosa, la ley establece una presuncin de que ese estado fue satisfactorio; la presuncin es simplemente legal y cede ante la prueba contraria que el arrendatario rinda. En efecto, el art. 1947, inc. 3, expresa: Si no constare el estado en que le fue entregada, se entender haberla recibido en regular estado de servicio, a menos que pruebe lo contrario. Los daos y prdidas sobrevinientes durante el goce de la cosa, se presumen culpables. Toca al arrendatario acreditar que no han sobrevenido por su culpa o de sus huspedes, dependientes o subarrendatarios (art. 1947, inc. 4). 334. Forma de la restitucin. La entrega debe efectuarse poniendo la cosa materialmente a disposicin del arrendador. El art. 1948 ha reglamentado la forma como debe efectuarse la restitucin de los inmuebles: La restitucin de la cosa raz se verificar desocupndola enteramente, ponindola a disposicin del arrendador y entregndole las llaves. 335. Incumplimiento de la obligacin de restituir. Terminado el arriendo, el arrendatario debe restituir la cosa; se hace exigible su obligacin. Pero para que el arrendatario quede constituido en mora de restituir es menester que sea requerido o reconvenido por el arrendador. La expiracin del plazo estipulado no es bastante; trtase de un caso de excepcin en que la ley exige que se requiera al deudor para constituirle en mora. El art. 1949 dispone: Para que el arrendatario sea constituido en mora de restituir la cosa arrendada, ser necesario requerimiento del arrendador, aun cuando haya precedido desahucio.
Es menester el requerimiento, pues, aunque el arrendador haya dado anticipada noticia al arrendatario de su intencin de poner fin al arriendo. Para ser ms exacto, debi el legislador decir que el requerimiento es necesario aunque se haya fijado un plazo para la duracin del contrato. 107

Constituido en mora el arrendatario, ser condenado al pleno resarcimiento de todos los perjuicios de la mora, y a lo dems que contra l competa como injusto detentador (art. 1949). 336. Derecho legal de retencin del arrendador. Al igual que el arrendatario, goza el arrendador del derecho legal de retencin. Se le concede este derecho para seguridad del pago del precio o renta y de las indemnizaciones que, por diversos conceptos, el arrendatario le adeude. El arrendador, pues, puede hacer valer este derecho para garanta de lo que se le deba como consecuencia: a) de usar el arrendatario de la cosa contrariamente a los trminos o al espritu del contrato; b) de los deterioros que cause por no cuidar la cosa como un buen padre de familia; c) del hecho de incurrir el arrendatario en mora en la restitucin de la cosa; d) de la terminacin del contrato por culpa del arrendatario; e) por concepto de precio o renta. Con arreglo a lo dispuesto en el inc. 2 del art. 1942, el derecho legal de retencin recae sobre todos los frutos existentes en la cosa arrendada, y todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o provisto. Naturalmente que la retencin se hace efectiva sobre los bienes indicados a condicin de que pertenezcan al arrendatario; se presumir que le pertenecen, salvo prueba en contrario. 5) Expiracin del contrato de arrendamiento 337. Causales de extincin del arriendo. El contrato de arrendamiento de cosas termina del mismo modo que los otros contratos. Pero el art. 1950 seala diversas causales de extincin propias o peculiares de este contrato: 1. Por destruccin total de la cosa arrendada;

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2. Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo; 3. Por la extincin del derecho del arrendador, y 4. Por sentencia judicial, en los casos que la ley ha previsto. A las causales apuntadas es menester aadir otras como el desahucio, la circunstancia de necesitar el arrendador de la cosa para efectuar reparaciones en ella, etc. a) Destruccin de la cosa 338. Prdida total de la cosa arrendada. La prdida o destruccin de la cosa debe ser total. Destruida ntegramente la cosa no podr en lo sucesivo el arrendador procurar al arrendatario el goce de la misma; el arrendatario, a su vez, quedar liberado de la obligacin de pagar el precio; su obligacin carece de causa. Tanto da que la prdida sea fortuita o culpable, solamente que la destruccin total y culpable de la cosa har responsable al arrendatario de los consiguientes perjuicios. El art. 1945 establece que la terminacin del arrendamiento por culpa del arrendatario le obliga a esta indemnizacin y, especialmente, al pago de la renta por el tiempo que falte hasta la expiracin del plazo estipulado o hasta que, mediante el desahucio, hubiera podido cesar el contrato. Si la destruccin es solamente parcial, el juez debe decidir si tendr lugar la terminacin del arriendo o se concede al arrendatario una rebaja del precio o renta (art. 1932, inc. 2). b) Expiracin del tiempo estipulado 339. Contrato por tiempo determinado. El contrato de arrendamiento, como reiteradamente se ha dicho, es por su esencia temporal; pero su duracin puede ser determinada o indeterminada. Se entiende que es determinado el tiempo de duracin del contrato de arrendamiento: a) si las partes han convenido expresamente un trmino; b) cuando el tiempo es determinado por la naturaleza
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del servicio a que la cosa se destina, y c) cuando el tiempo es determinado por la costumbre del pas. En tales casos, la expiracin del trmino pone fin automticamente o ipso jure al contrato, sin que sea menester un aviso previo o una expresa declaracin de voluntad de las partes. El art. 1954 previene: Si en el contrato se ha fijado tiempo para la duracin del arriendo, o si la duracin es determinada por el servicio especial a que se destin la cosa arrendada, o por la costumbre, no ser necesario desahucio. 340. Contrato por tiempo indeterminado. Si no se ha fijado un tiempo para la duracin del arriendo, o ste no resulta de la naturaleza del servicio o de la costumbre, el contrato durar indefinidamente mientras las partes no expresen su voluntad de ponerle fin. Arrendador y arrendatario deben darse mutuo aviso de su intencin de no perseverar en el contrato. Este aviso previo se denomina desahucio. El art. 1951 dispone sobre el particular: Si no se ha fijado tiempo para la duracin del arriendo, o si el tiempo no es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada o por la costumbre, ninguna de las dos partes podr hacerlo cesar sino desahuciando a la otra, esto es, noticindoselo anticipadamente. Cuando se haya fijado plazo obligatorio slo para una de las partes, aquella a que el plazo no obliga deber desahuciar a la otra parte para hacer cesar el arriendo. Tal es la regla del art. 1953: Si se ha fijado tiempo forzoso para una de las partes y voluntario para la otra, se observar lo estipulado, y la parte que puede hacer cesar el arriendo a su voluntad, estar sin embargo sujeta a dar la noticia anticipada que se ha dicho. 341. El desahucio. Sus formas. El desahucio es el aviso anticipado que una de las partes da a la otra de su voluntad de poner fin al contrato.

Segunda Parte: Los contratos en particular

Este aviso, que debe darse con cierta anticipacin, tiende a precaver los perjuicios que a las partes ocasionara el trmino inopinado del arrendamiento. Es el desahucio un acto unilateral; la aceptacin de la parte a quien se dirige carece de importancia. Puede el desahucio ser judicial o extrajudicial (art. 588 del C. de P. Civil). El desahucio extrajudicial podr ser verbal o escrito. Pero el desahucio extrajudicial tiene serios inconvenientes. En efecto, dado verbalmente, no podr probarse por testigos cuando la cuanta del contrato sea superior a 2 UTM; otorgado por escrito, el documento queda en poder del desahuciado y la parte que dio el desahucio no puede contar con dicho documento para acreditar que formul oportunamente el aviso. El desahucio judicial, como su nombre lo indica, es el que se da por medio de una notificacin judicial. El art. 588 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que el desahucio judicial se efectuar notificando al arrendador o arrendatario el decreto con que el juez manda poner en conocimiento de uno u otro la noticia anticipada a que se refiere el art. 1951 del Cdigo Civil.
Notificado de desahucio, el desahuciado dispone de un plazo de diez das para oponerse. En caso de no deducirse oposicin, habr de dictarse sentencia que d lugar al desahucio y fije da para la restitucin de la propiedad. Si se deduce oposicin, se citar a las partes a un comparendo, a que concurrirn con sus medios de prueba, para que expongan lo conveniente a sus derechos (arts. 589 y 590 del C. de P. Civil).

La regla se encuentra sobradamente justificada. Se supone con fundamento que el desahuciado ha debido adoptar medidas en previsin de la terminacin del arrendamiento, tales como buscar otro arrendatario el arrendador u otra cosa susceptible de ser arrendada el arrendatario. 343. Anticipacin con que debe darse el desahucio. Ha cuidado el legislador de reglamentar minuciosamente la anticipacin con que debe darse el desahucio. El art. 1951, inc. 2, establece esta regla fundamental: la anticipacin se ajustar al perodo o medida de tiempo que regula los pagos. De este modo, si el arriendo es a tanto por mes o ao, el desahucio debe darse con un mes o un ao de anticipacin. Para precisar con exactitud cundo debe entenderse terminado el contrato, el art. 1951, inc. 3, dispone: El desahucio empezar a correr al mismo tiempo que el prximo perodo. Por ejemplo, si el arriendo es por meses, la renta pagadera el 1 de cada mes y el arrendador o el arrendatario se proponen ponerle fin el 1 de abril, el aviso deber darse antes del 1 de marzo; dado el 20 de febrero, correr desde el 1 de marzo. 344. Momento en que se extingue el contrato. Cuando el contrato se ha celebrado por un tiempo determinado, obviamente se extingue cuando expira dicho trmino. Si es procedente el desahucio, el contrato termina en el momento en que expira el plazo del mismo. Como lgica consecuencia, hasta esa poca, subsiste el derecho del arrendador de percibir el precio o renta. Si el arrendatario restituye anticipadamente la cosa deber, no obstante, pagar la renta hasta el fin del contrato. Tal es la norma del art. 1955: Cuando el arrendamiento debe cesar en virtud del desahucio de cualquiera de las partes, o por haberse fijado su duracin en el contrato, el arrendatario ser obli109

342. Irrevocabilidad del desahucio. El desahucio es irrevocable; no obstante que se trata de un acto unilateral de voluntad del arrendador o del arrendatario, no es posible que uno u otro se retracten unilateralmente. El art. 1952 previene: El que ha dado noticia para la cesacin del arriendo no podr despus revocarla, sin el consentimiento de la otra parte.

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gado a pagar la renta de todos los das que falten para que cese, aunque voluntariamente restituya la cosa antes del ltimo da. 345. Tcita reconduccin. Supngase que terminado el contrato de arrendamiento, el arrendatario contina detentando la cosa, sin protesta del arrendador. De esta situacin de hecho no se sigue como consecuencia que las partes hayan entendido prorrogar el contrato. El Cdigo Civil no admite, sino en trminos muy restringidos, la tcita reconduccin, esto es, la renovacin del contrato por el hecho de que el arrendatario retenga la cosa con la aparente anuencia del arrendador. El art. 1956, inc. 1, establece el principio general: Terminado el arrendamiento por desahucio, o de cualquier otro modo, no se entender en caso alguno que la aparente aquiescencia del arrendador a la retencin de la cosa por el arrendatario, es una renovacin del contrato. Para que se entienda renovado el arriendo es preciso que las partes as lo convengan expresamente. Y, como una lgica consecuencia de que el contrato no se entiende renovado, el arrendador puede reclamar en cualquier tiempo la restitucin de la cosa. El art. 1956 aade: Si llegado el da de la restitucin no se renueva expresamente el contrato, tendr derecho el arrendador para exigirla cuando quiera. 346. Casos en que tiene lugar la tcita reconduccin. Por excepcin acepta el Cdigo la reconduccin tcita: Con todo, si la cosa fuere raz y el arrendatario con el beneplcito del arrendador hubiere pagado la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin, o si ambas partes hubieren manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequvoco su intencin de perseverar en el arriendo, se entender renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes, pero no por ms
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tiempo que el de tres meses en los predios urbanos y el necesario para utilizar las labores principiadas y coger los frutos pendientes en los predios rsticos, sin perjuicio de que a la expiracin de este tiempo vuelva a renovarse el arriendo de la misma manera. Para que tenga lugar la excepcin prevista en la disposicin indicada es preciso, por lo tanto: a) que la cosa arrendada sea inmueble; b) que el arrendatario conserve la tenencia de la cosa, y c) que el arrendatario haya pagado, con el beneplcito del arrendador, la renta correspondiente a un perodo posterior a la extincin del contrato, o las partes hayan ejecutado otros hechos demostrativos de su inequvoca intencin de perseverar en el arriendo. La reconduccin importa la celebracin de un nuevo contrato de arrendamiento, en las mismas condiciones que el anterior; se mantendr idntico el precio y las dems modalidades del contrato, pero variar su duracin. Cualquiera que haya sido la duracin del arriendo que termin, el nuevo arrendamiento durar hasta tres meses si el bien arrendado es urbano, y hasta que puedan recogerse los frutos pendientes y aprovecharse las labores realizadas, si se trata de un predio rstico. 347. Suerte de las cauciones en caso de tcita reconduccin. Puesto que el contrato que liga en lo sucesivo a las partes es un nuevo contrato, se extinguen las cauciones constituidas por terceros para la seguridad de las obligaciones derivadas del primero. La renovacin, en otros trminos, no afecta a los terceros; stos no quedarn obligados sino a condicin de que accedan al nuevo contrato. El art. 1957 dispone, en efecto: Renovado el arriendo, las fianzas como las prendas o hipotecas constituidas por terceros, no se extendern a las obligaciones resultantes de su renovacin.

Segunda Parte: Los contratos en particular

c) Extincin del derecho del arrendador 348. Principio general y causas de extincin del derecho del arrendador. La extincin del derecho del arrendador pone fin al contrato por aplicacin del principio fundamental que enuncia el aforismo Resoluto jure dantis resolvitur jus accipientis. Se obliga al arrendador a procurar al arrendatario el goce de la cosa y esta obligacin, de carcter sucesivo, se prolonga durante la vigencia del contrato. La prdida de los derechos que el arrendador tena en la cosa le coloca en la imposibilidad de satisfacer sus obligaciones y, por ende, determina la extincin del contrato. Diversas son las causas que extinguen el derecho del arrendador. La extincin puede producirse, en sntesis, por hecho o culpa del arrendador o por causas independientes de su voluntad. El contrato de arrendamiento expirar en todo caso y la distincin tiene importancia solamente en relacin con las indemnizaciones a que puede estar obligado el arrendador. Para estos efectos tiene considerable inters discriminar si la extincin de su derecho le es o no imputable. 349. Efectos de la extincin involuntaria. El art. 1958 dispone: Extinguindose el derecho del arrendador sobre la cosa arrendada, por una causa independiente de su voluntad, expirar el arrendamiento aun antes de cumplirse el tiempo que para su duracin se hubiere estipulado. La extincin del derecho del arrendador supone que otra persona adquiere este derecho; la expiracin del contrato significa, en otros trminos, que los terceros que adquieren los derechos que el arrendador perdi no estn obligados a respetar el arrendamiento. Para ellos el contrato es res inter alios. Se justifica plenamente, de esta manera, que el contrato expire, aunque exista un plazo sealado para su duracin.
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La disposicin citada supone dos ejemplos. Si el arrendador era usufructuario o propietario fiduciario de la cosa, expira el arrendamiento por la llegada del da en que debe cesar el usufructo o pasar la propiedad al fideicomisario, pese a las estipulaciones que medien entre arrendador y arrendatario sobre la duracin del arriendo (art. 1958, inc. 2).
El art. 1958 advierte, en su parte final, que la regla rige sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 794, inc. 2. Esta ltima disposicin prescribe solamente que el nudo propietario deber conceder al arrendatario el tiempo que necesite para efectuar la prxima percepcin de frutos y que, por este tiempo, quedar sustituido al usufructuario en el contrato.

350. Responsabilidad del arrendador. Para precisar la responsabilidad del arrendador en caso de expirar el contrato por causas ajenas a su voluntad, responsabilidad que se traduce en el pago de perjuicios, es menester distinguir si estaba de buena o mala fe. La mala fe del arrendador consiste, en este caso, en haber contratado a sabiendas del carcter incierto de su derecho y atribuyndose la calidad de dueo absoluto. a) El art. 1959 prescribe que si el arrendador ha contratado en una calidad particular que hace incierta la duracin de su derecho, como la de usufructuario, o la de propietario fiduciario, y en todos los casos en que su derecho est sujeto a una condicin resolutoria, no habr lugar a indemnizacin de perjuicios por la cesacin del arriendo en virtud de la resolucin del derecho. b) Pero si el arrendador tiene un derecho de incierta duracin y contrat atribuyndose el carcter de dueo absoluto, ser obligado a indemnizar al arrendatario, a menos que ste haya contratado a sabiendas de que el arrendador no era absoluto dueo. 351. Extincin por causa de expropiacin. La expropiacin por causa de utilidad pblica es, en verdad, una causa

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de extincin del arriendo ajena a la voluntad del arrendador. Prev el art. 1960 las reglas que deben observarse en este caso: a) Deber otorgarse al arrendatario el tiempo necesario para utilizar las labores principiadas y coger los frutos pendientes (art. 1960, N 1). b) Si fuere tan urgente la causa de la expropiacin que no diere lugar a utilizar las labores y percibir los frutos, o el arriendo fuere a un plazo que se encuentra pendiente, y as constare por escritura pblica, se deber al arrendatario indemnizacin de perjuicios por el Estado o la corporacin expropiadora (art. 1960, N 2). c) Si la expropiacin abarca slo una parte de la cosa arrendada, tendr lugar la regla del art. 1930, inc. 3, esto es, tendr derecho el arrendatario a pedir la terminacin del contrato, cuando la parte de que ha sido privado sea tanta que sea de presumir que sin esa parte no habra contratado. Por consiguiente, la expropiacin que pone fin al contrato debe ser total; la expropiacin parcial autoriza solamente al arrendatario para pedir la terminacin del contrato, cuando rene los caracteres anotados. 352. Extincin del derecho del arrendador por causa que le es imputable. La extincin del derecho del arrendador puede operarse por su hecho o culpa. As ocurre cuando el arrendador enajena la cosa arrendada o por el hecho de no pagar el precio se declara resuelto el contrato de compraventa que le sirvi de ttulo para su adquisicin, etc. Pero las consecuencias de la extincin del derecho difieren segn las circunstancias y una distincin se hace necesaria; es preciso distinguir si el sucesor en los derechos del arrendador debe o no respetar el arriendo. 353. Consecuencias si el sucesor no est obligado a respetar el arriendo. Cada vez que se extinga el derecho del arren112

dador y su causahabiente no est obligado a respetar el arriendo, debern indemnizarse al arrendatario los perjuicios que la extincin del contrato le ocasione. Tal es la regla del art. 1961: Extinguindose el derecho del arrendador por hecho o culpa suyos, como cuando vende la cosa arrendada de que es dueo, o siendo usufructuario de ella hace cesin del usufructo al propietario, o pierde la propiedad por no haber pagado el precio de venta, ser obligado a indemnizar al arrendatario en todos los casos en que la persona que le sucede en el derecho no est obligada a respetar el arriendo. Supngase que el arriendo se estipul a un largo plazo; si el causahabiente del arrendador no est obligado a respetar el contrato, el arrendatario se ver privado de la cosa con cuyo goce contaba por largo tiempo y se le seguir ciertamente un dao que el arrendador debe repararle. 354. Indemnizaciones que debe pagar el arrendador. El arrendador debe indemnizar al arrendatario los perjuicios que sufra con motivo de la extincin del contrato. Debe el arrendador, adems, indemnizar los perjuicios que el subarrendatario sufriere por su parte (art. 1963, inc. 1). Parece obvio que estos perjuicios sern indemnizables cuando el arrendador haya autorizado el subarriendo. Para cobrar los perjuicios sufridos por el subarrendatario puede el arrendatario obrar a su propio nombre. Como no le liga ningn vnculo con el arrendador, no puede el subarrendatario cobrar directamente dichos perjuicios y es menester que el arrendatario le ceda su accin (art. 1963, inc. 2). Por su parte, el arrendatario deber reembolsar al subarrendatario las rentas que le haya anticipado (art. 1963, inc. 3). 355. Obligacin del causahabiente del arrendador de respetar el arriendo. Si el

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sucesor del arrendador debe respetar el arriendo, subsiste el contrato; obviamente el arrendatario no tiene derecho a reclamar perjuicios. En principio, el sucesor no est obligado a respetar el arrendamiento; en otros trminos, por regla general, la extincin del derecho del arrendador pone fin al arriendo. Pinsese que el sucesor es un extrao al contrato de arrendamiento, a quien, por lo tanto, no afectan sus estipulaciones. Por otra parte, el derecho del arrendatario para gozar de la cosa es de carcter personal y slo puede ejercitarse contra quien contrajo la obligacin correlativa de procurrselo, esto es, el arrendador. Todava ms, el adquirente de los derechos del arrendador, cuando le sucede a ttulo singular, no queda ligado por los actos de su causante que no se refieran al derecho mismo.92 De tales consideraciones resulta evidente el derecho del adquirente para expeler al arrendatario. Pero poderossimas razones de orden econmico han inducido al legislador a temperar el rigor de los principios. En efecto, en determinados casos el sucesor del arrendador debe respetar el arriendo. El arrendamiento es oponible al adquirente, del mismo modo que una servidumbre, usufructo o hipoteca constituidos por su causante. Queda el arrendatario a cubierto de que se le expulse por extinguirse el derecho del arrendador, y seguro en el goce de la cosa por el tiempo convenido para la duracin del arrendamiento. Para evitar un fraude fcil de cometer, la ley permite slo en casos calificados oponer el arriendo a los adquirentes. Tales son los casos que seala el art. 1962. 356. Casos en que el sucesor debe respetar el arriendo. De acuerdo con la
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citada norma del art. 1962, estn obligados a respetar el arriendo: a) Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador a ttulo gratuito; b) Todo aquel a quien se transfiere a ttulo oneroso el derecho del arrendador, si el arrendamiento ha sido celebrado por escritura pblica, exceptuados los acreedores hipotecarios; c) Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento se ha otorgado por escritura pblica, inscrita con anterioridad a la inscripcin hipotecaria. 357. Sucesores a ttulo gratuito. Deben respetar el arriendo los sucesores a ttulo gratuito, esto es, los herederos, legatarios y donatarios del arrendador (art. 1962, N 1).93 Los herederos deben respetar el contrato porque representan a su causante y le suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisibles (art. 1097). En cuanto a los legatarios y donatarios deben respetar el arriendo porque de otro modo se creara para su causante una embarazosa situacin, como consecuencia de la indemnizacin de perjuicios que debera pagar al arrendatario; no es justo que se imponga esta responsabilidad al autor de la liberalidad y la nica manera de ponerle a cubierto de ella es obligar a los sucesores a respetar el arriendo. 358. Sucesores a ttulo oneroso. Los causahabientes a ttulo oneroso deben respetar el arriendo siempre que conste por escritura pblica (art. 1962, N 2). Constituido por escritura pblica, consta el contrato de un modo fehaciente y tiene
93 El artculo 1962 N 1 expresa que no est obligado a respetar el contrato todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo. No debe llamar a equvocos la voz lucrativo; esta expresin se mira desde el punto de vista del cesionario, y el ttulo es lucrativo para el arrendador cesionario, cuando no ha pagado ningn precio por la cesin. Por eso, est obligado a respetar el arrendamiento el arrendador que ha recibido el contrato, a ttulo gratuito.

Vase el N 28.

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una fecha cierta. Los adquirentes quedan en situacin de conocerlo y de efectuar la adquisicin de la cosa arrendada a sabiendas de la existencia del contrato. Por este motivo, pese a que el arrendamiento es un contrato consensual, tiene considerable importancia que se le revista de la solemnidad de la escritura pblica. La regla no rige para los acreedores hipotecarios. 359. Caso de los acreedores hipotecarios. Una regla especial rige para los acreedores hipotecarios. Deben respetar el arriendo siempre que conste de escritura pblica, inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripcin hipotecaria (art. 1962, N 3). El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de la escritura de arrendamiento. Por consiguiente, para que los acreedores hipotecarios deban respetar el arriendo es menester: a) que conste por escritura pblica; b) que se encuentre inscrito en el Registro del Conservador, y c) que la inscripcin del arriendo sea anterior a la inscripcin de la hipoteca. Inscrito el arriendo con anterioridad a la hipoteca, los acreedores hipotecarios han podido tener cabal conocimiento de su existencia y calcular la influencia del contrato en la eficacia de la garanta. Un arriendo que debe respetarse, a largo plazo y por una renta mdica, influye decisivamente en el valor comercial del inmueble, desvalorizndolo. La regla del N 3 del art. 1962 se refiere a los acreedores hipotecarios que se adjudiquen la finca hipotecada para hacerse pago de sus crditos. Si la finca es subastada a instancias de un acreedor hipotecario, y la adquiere un tercero, deber ste respetar el arriendo que conste de escritura pblica aunque no se encuentre inscrito con anterioridad a la hipoteca.94 El tercero subastador es
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un adquirente a ttulo oneroso y para l rige la regla del N 2 del art. 1962. La Ley General de Bancos dispone que, tratndose de subastas judiciales de inmuebles efectuadas conforme al procedimiento que establece esa ley (esto es, cuando se trata de inmuebles hipotecados para caucionar crditos hipotecarios con letras de crdito), el subastador no estar obligado a respetar los arrendamientos que la afecten, salvo que el arrendamiento est otorgado por escritura pblica, inscrita en el Conservador de Bienes Races con antelacin a la hipoteca (art. 106). 360. Clusula de no enajenar la cosa arrendada. Reglamenta el art. 1964 los efectos del pacto que celebren el arrendador y el arrendatario de no enajenar el primero la cosa arrendada. Por de pronto, la estipulacin no impide al arrendador enajenar y, en verdad, poco importa al arrendatario que la cosa se enajene, con tal que el adquirente debe respetar el arriendo. Por este motivo, el art. 1964 dispone: El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga la clusula de nulidad de la enajenacin, no dar derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo, hasta su terminacin natural. 361. Embargo de la cosa arrendada. El embargo trabado por el acreedor o acreedores del arrendador sobre la cosa arrendada no pone fin al arriendo. El art. 1965, inc. 2, prescribe que si se adjudicare la cosa al acreedor o acreedores, tendr lugar lo dispuesto en el art. 1962. De este modo, si la cosa embargada lo ha sido a instancias de un acreedor hipotecario que se la adjudica, debe respetar el arriendo inscrito con anterioridad a la hipoteca; si el subastador es otro acreedor que no goce del derecho de hipoteca, habr de respetar el arriendo que conste por escritura pblica, aunque no se haya inscrito o su inscripcin sea posterior a la hipotecaria.
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R. de D. y J., t. XXVI, II, pg. 35.

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Mientras se realiza la subasta, el contrato subsiste y se sustituirn el acreedor o acreedores en los derechos y obligaciones del arrendador (art. 1965, inc. 1).95
El Cdigo de Procedimiento Civil, en su art. 454, se ha ocupado ms en detalle de esta materia. Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero que se oponga a la entrega alegando el derecho de gozarla a otro ttulo que el de dueo, no se har alteracin en este goce hasta el momento de la enajenacin, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejerca el deudor. Y aade el inciso 2: Lo cual se entiende sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la cosa embargada para seguir gozndola aun despus de su enajenacin.

d) Otras causas de extincin del arrendamiento 362. Sentencia judicial de terminacin del arriendo. Expira el contrato por sentencia de juez en los casos que la ley ha previsto (art. 1950, N 4). As ocurre cuando por infraccin de las diversas obligaciones que para las partes derivan del arrendamiento, se pronuncia por el juez la terminacin del contrato. Del mismo modo, terminar por sentencia de juez cuando se declara judicialmente nulo o rescindido el contrato. 363. Insolvencia del arrendatario. La insolvencia del arrendatario suele poner fin al arriendo. Tiene derecho el arrendador para dar por concluido el arrendamiento y para que el arrendatario le indemnice los perjuicios, segn las reglas generales (art. 1968). Pero los acreedores del arrendatario, interesados en la subsistencia del contrato, podrn sustituirse al arrendatario, rindiendo caucin a satisfaccin del arrendador.96 Por este motivo, el art. 1968, inc. 1, expresa que la insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo.

364. Caso en que deben hacerse reparaciones en la cosa arrendada. Expira el arrendamiento cuando la cosa arrendada necesita de reparaciones que impidan total o parcialmente el goce del arrendatario. El art. 1966 dispone: Podr el arrendador hacer cesar el arrendamiento en todo o parte cuando la cosa arrendada necesita de reparaciones que en todo o parte impidan su goce, y el arrendatario tendr entonces los derechos que le conceden las reglas dadas en el art. 1928. En otras palabras, el arrendador puede poner fin al contrato; pero el arrendatario, a su vez, tiene derecho a que se le rebaje proporcionalmente el precio o renta y, eventualmente, a que se le indemnicen los perjuicios sufridos. En cambio, est vedado al arrendador poner trmino al contrato a pretexto de que necesita para s la cosa. El art. 1967 dice al respecto: El arrendador no podr en caso alguno, a menos de estipulacin contraria, hacer cesar el arrendamiento a pretexto de necesitar la cosa arrendada para s. 365. Arrendamiento de bienes de sus representados hecho por el padre, madre, marido o guardador. El padre, madre, marido y guardador no pueden arrendar los bienes de sus hijos, mujer o pupilos sino por un cierto tiempo. El artculo 1969 dispone que los arrendamientos hechos por tutores o curadores, por el padre o madre como administradores de los bienes del hijo, o por el marido o la mujer como administradores de los bienes sociales y del otro cnyuge, se sujetarn (relativamente a su duracin despus de terminada la tutela o curadura, o la administracin paterna o materna, o la administracin de la sociedad conyugal), a los arts. 407, 1749, 1756 y 1761. El art. 407 dispone que el tutor o curador no podr dar en arrendamiento por ms de cinco aos los bienes urbanos del pupilo, ni por ms de ocho los bienes rsticos, ni por ms tiempo
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Vase De las obligaciones, N 448. dem.

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del que falte al pupilo para llegar a la mayor edad. Y el inc. 2 agrega: Si lo hiciere no ser obligatorio el arrendamiento para el pupilo o para el que le suceda en el dominio del predio, por el tiempo que excediere de los lmites aqu sealados. La regla es aplicable, segn el art. 255, al arrendamiento de los bienes del hijo de familia. De este modo, el arrendamiento se extingue por la llegada de los plazos indicados, aunque se haya estipulado un trmino mayor. Anloga limitacin se impone al marido para arrendar los bienes de la mujer, sin su autorizacin; los contratos que el marido celebre, con infraccin de lo dispuesto en el art. 1756, regirn slo por los plazos que la ley permite. 6) Reglas particulares al arrendamiento de predios urbanos 366. Disposiciones aplicables. El arrendamiento de predios urbanos est sometido a las reglas generales del arrendamiento de cosas y a las especiales que se consignan en el prrafo 5 del Ttulo XXVI, denominado Reglas particulares relativas al arrendamiento de casas, almacenes y otros edificios. Rige igualmente la materia la Ley N 18.101, que pasamos a tratar a continuacin. 367. mbito de aplicacin. El contrato de arrendamiento de bienes races urbanos, se regir por las disposiciones especiales de esta ley y, en lo no previsto en ella, por el Cdigo Civil (art. 1). Se aplica a los bienes races urbanos, esto es: a) Los ubicados dentro del radio urbano respectivo. b) A las viviendas ubicadas fuera del radio urbano, siempre que su superficie no exceda de 1 hectrea. No se aplica:
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a) Predios de cabida superior a 1 hectrea y que tengan aptitud agrcola, ganadera o forestal, o estn destinados a este tipo de explotacin. b) Inmuebles fiscales. c) Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a 3 meses, por perodos continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o turismo. d) Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del hospedaje. e) Estacionamientos de automviles y vehculos, y f) Las viviendas regidas por la Ley N 19.281, esto es, aquellas arrendadas bajo la modalidad del contrato de leasing inmobiliario (arriendo con opcin de compra). 368. Naturaleza jurdica del contrato. Es consensual, no obstante lo cual, en aquellos contratos que no consten por escrito, se presumir que la renta ser la que declare el arrendatario (art. 20). Acorde con lo anterior, el artculo 19 dispone que son irrenunciables los derechos que esta ley confiere a los arrendatarios, resabio ste de la legislacin exageradamente proteccionista y dirigista que rigi en el pas hasta el ao 1982. 369. Pago de la renta. En caso de mora los pagos o devoluciones se reajustan segn la variacin de la unidad de fomento entre la fecha en que debieron realizarse y aquella en que definitivamente se hagan. En materia de intereses, stos se calculan sobre la suma primitivamente adeudada, ms el reajuste de que trata el inciso primero del artculo 21. En caso de negativa de recibir la renta, el arrendatario puede optar o por el pago por consignacin del Prrafo 7 del Ttulo XIV del Libro IV del Cdigo Civil, o bien, podr depositar esa suma en la unidad del Servicio de Tesoreras que corresponda a la ubicacin del inmueble.

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370. No hay lmite para pactar la renta de arrendamiento. Cabe recordar que la Ley N 18.101, derog el D.L. N 964 de 1975, que estableca lmites para la determinacin de la renta. La Ley N 18.101, en cambio, no establece tales limitaciones (y por ello en artculo transitorio, se fij un mximo equivalente al 11% del avalo fiscal para los contratos celebrados durante los 4 aos siguientes a la publicacin de la ley, esto es, hasta el ao 1986. 371. Desahucio y restitucin. La ley distingue en esta materia, segn la duracin del plazo del contrato. a) Contratos en que el plazo del arrendamiento se haya pactado mes a mes y en los de duracin indefinida: el desahucio dado por el arrendador slo podr efectuarse judicialmente o mediante notificacin personal efectuada por un notario. En estos casos el plazo de desahucio ser de dos meses, contado desde su notificacin, y se aumentar en un mes por cada ao completo que el arrendatario hubiera ocupado el inmueble. Dicho plazo ms el aumento no podr exceder, en total, de seis meses. El arrendatario desahuciado podr restituir el bien raz antes expirar el plazo establecido en este artculo y, en tal caso, estar obligado a pagar la renta de arrendamiento slo hasta el da de la restitucin. b) Contrato de plazo fijo que no exceda de un ao: el arrendador slo podr solicitar judicialmente la restitucin del inmueble y, en tal evento, el arrendatario tendr derecho a un plazo de dos meses, contado desde la notificacin de la demanda. Tambin en estos casos el arrendatario podr restituir el inmueble antes de expirar el plazo de restitucin y slo estar obligado a pagar la renta de arrendamiento hasta el da en que aqulla se efecte. c) Contratos de arrendamiento de inmuebles, pero slo destinados a la habitacin y con plazo fijo superior a un ao: se entender siempre implcita la facul117

tad del arrendatario de subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso el arrendatario podr poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo que falte. d) Se entiende que los dems casos, no sealados en los artculos 3, 4 y 5 de la Ley N 18.101, rigen las normas generales del Cdigo Civil en materia de desahucio y restitucin. Tal sera el caso de los arrendamientos de inmuebles a plazo fijo que exceden de un ao. 372. Abandono del inmueble efectuado por el arrendatario, sin restituirlo al arrendador. Era muy comn que los arrendatarios hicieran abandono del inmueble arrendado, lo que obliga al arrendador a tramitar igualmente el juicio especial previsto en la Ley N 18.101. Por ello, la Ley N 19.866 agreg un inciso 2 al art. 6, disponiendo que si el arrendatario abandonare el inmueble sin restituirlo al arrendador, ste podr solicitar al juez de letras competente que se lo entregue, sin forma de juicio, con la sola certificacin del abandono por un ministro de fe. Dicho funcionario levantar acta del estado en que se encuentre el bien raz al momento de su entrega al arrendador y remitir copia de ella al tribunal. 373. Plazo del contrato y subarrendamientos. Si el plazo del contrato es superior a 1 ao, se entiende implcita la facultad de subarrendar, salvo estipulacin en contrario (art. 5), lo que modifica lo dispuesto en el art. 1946 del Cdigo Civil. 374. Aplicacin de la ley. Todo lo dispuesto en esta ley respecto de los arrendadores y arrendatarios se aplicar en su caso a los subarrendadores y subarrendatarios (art. 22). 375. Prohibicin de ejercer la accin nuevamente. Si se declarare sin lugar el desahucio o la restitucin, el actor no podr intentar nuevamente tales acciones sino transcurrido seis meses desde que haya quedado ejecutoriada la sentencia

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de rechazo, a menos que se funden en hechos acaecidos con posterioridad a la fecha de presentacin de la demanda. 376. Terminacin del contrato por el no pago de la renta. Recordemos que la resolucin del contrato, por incumplimiento de las obligaciones de las partes (prevista en el art. 1489 del Cdigo Civil) toma el nombre de terminacin en los contratos de tracto sucesivo, ya que no es posible ni pertinente volver a las partes al estado en que estaban antes de contratar. En el arrendamiento, la terminacin puede pedirse por falta de pago de la renta, o por incumplimiento por el arrendatario de alguna otra obligacin. El art. 10 de la ley dispone que en cuanto se pida la restitucin por falta de pago de la renta, en este caso se aplican los arts. 1977 y 611 C.P.C. La primera reconvencin se practica con la notificacin de la demanda y la segunda en la audiencia de contestacin. Al ejercitarse la accin de terminacin, podrn deducirse tambin, conjuntamente, la de cobro de las rentas insolutas en que aqulla se funde y las de pago de consumos de luz, energa elctrica, gas, agua potable y de riego; gastos por servicios comunes y de otras prestaciones anlogas que se adeuden, quedando comprendidas en la accin las de igual naturaleza a las reclamadas que se devenguen durante la tramitacin del juicio y hasta que la restitucin o el pago se efecte. 377. Procedimiento. La ley establece un procedimiento especial para tramitar los juicios de la Ley N 18.101 que versen sobre desahucio, terminacin, restitucin por expiracin del plazo, por extincin del derecho del arrendador; por indemnizacin de perjuicios u otros que versen sobre las dems cuestiones derivadas de estos contratos. El art. 8 dispone que el procedimiento ser verbal y quedar regido por las normas procesales que se establecen en los numerales de ese artculo, cuestin
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que excede los propsitos de este Manual. Cabe hacer presente que aun cuando la ley establece que el procedimiento ser verbal, en realidad se trata de uno escriturado, pero concentrado, en que el tribunal de oficio o a peticin de parte, puede decretar los medios probatorios que estime pertinentes. 378. Aplicacin de multas (art. 24): Sern sancionados con multas de 1 a 60 unidades de fomento, que impondr el juez, a beneficio fiscal: 1) El arrendatario que incurriere en falsedad en la declaracin, sea acerca de la existencia o no de subarrendatarios, o de sus nombres; 2) El subarrendador que, habiendo percibido las rentas de subarriendo, no pagare la renta del arrendamiento y a consecuencias de ello el subarrendatario fuese lanzado del inmueble. 3) El arrendador que injustificadamente se negare a otorgar al arrendatario la autorizacin para abandonar el inmueble y retirar sus muebles, o el recibo que acredite el pago de la renta de arrendamiento. 379. Derecho legal de retencin (art. 9); este derecho debe impetrarse en la audiencia y el Tribunal lo resuelve en la sentencia definitiva. 380. Normas sobre los subarrendatarios. Para que a los subarrendatarios les sean oponibles lo obrado y la sentencia recada en los juicios de desahucio, de restitucin o de terminacin del arrendamiento por falta de pago de la renta seguidos contra el arrendatario, les deber ser notificada la demanda o debern haberse apersonado a la causa. En los juicios de terminacin del arrendamiento por falta de pago de la renta seguidos contra un subarrendador, los subarrendadores podrn pagar al demandante, antes de la dictacin de la sentencia de primera instancia, las rentas adeudadas por el arrendatario. Si as lo hicieren, enervarn de este modo la ac-

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cin y tendrn derecho a ser reembolsados de ellas por el subarrendador, con ms el inters corriente a contar de su pago, o a imputarlas a las rentas ms inmediatas; todo ello, sin perjuicio de las indemnizaciones que correspondan. 381. Notificacin a empresas de servicio. Se puede hacer notificar la demanda a las empresas de suministro (gas, electricidad, etc.) y en ese caso el demandado ser el nico responsable del pago de los consumos. 382. Ejecucin del fallo. Lanzamiento: en estos juicios y en los de comodato precario, el juez de la causa, decretado el lanzamiento, podr suspenderlos en casos graves y calificados, por un plazo no superior a 30 das.97 7) Reglas particulares al arrendamiento de predios rsticos 415. Disposiciones aplicables. El Cdigo Civil someti el contrato de arrendamiento de bienes races rsticos a las normas generales del arrendamiento de cosas y a las especiales del Prrafo 7, titulado Reglas particulares relativas al arrendamiento de predios rsticos. Desde hace tiempo que el arrendamiento de predios rsticos ha estado regulado por leyes especiales. Actualmente, esta materia est regida por el D.L. N 964 de 1975. Este ltimo cuerpo legal derog el anterior, al igual que sus modificaciones anteriores (art. 20 del D.L. N 993); pero el artculo nico transitorio previene que los contratos vigentes a la fecha de la publicacin del Decreto Ley,98 continuarn rigindose por el Decreto con Fuerza de Ley N 9 y por las disposiciones anteriores al mismo, salvo en lo que dice rela97 Los nmeros 383 a 414 han sido eliminados por falta de vigencia. 98 Publicado en el Diario Oficial de 25 de abril de 1975.

cin con los derechos eventuales de prrroga del contrato y de compra preferente del predio por el arrendatario, que se entendern extinguidos. En lo previsto por el D.L. N 993, se aplican las disposiciones del Cdigo Civil. El art. 11 del Decreto Ley N 993 as lo dispone expresamente. 416. mbito del Decreto Ley N 993. Rige al contrato de arrendamiento y cualquiera otra convencin que tenga por objeto la explotacin por terceros de un predio rstico, as como las aparceras o medieras (art. 1 del D.L. N 993). Para estos efectos, se entiende por predio rstico el que define el art. 1 de la Ley N 16.640, sobre Reforma Agraria, o sea, todo inmueble susceptible de uso agrcola, ganadero o forestal, sea comprendido en zonas rurales o urbana. El Decreto Ley N 993 no se aplicar, sin embargo: a) al arriendo de predios rsticos en el radio urbano si su supercabida es inferior a una hectrea. El contrato se sujetar, en tal evento, a la legislacin sobre arrendamiento de predios urbanos; b) al arrendamiento de terrenos fiscales, y c) a los contratos de aparcera o mediera a que se refiere el art. 8 de la Ley N 17.729. A) Arriendo de predios rsticos en el Decreto Ley N 993 a) Elementos del contrato 417. Forma y prueba del contrato. El contrato de arrendamiento podr constar por escritura pblica o privada; si reviste la forma privada, requerir la presencia de dos testigos, mayores de dieciocho aos. Pero, al igual que el arrendamiento de predios urbanos, el contrato no es solemne; la omisin de la escritura no obsta a su plena eficacia y sta tiene, por tanto, un significado solamente probatorio. Si no se pacta por escrito, el contrato se regir por las disposiciones que regu119

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lan supletoriamente la convencin y, en lo no previsto, se estar a lo que declare el arrendatario, salvo prueba en contrario. Asimismo, la ley ha establecido una obligacin especial: el arrendador debe declarar en la misma escritura donde consta el contrato, si est afecto al impuesto de primera categora sobre la base de renta efectiva determinada por contabilidad completa, o sujeto al rgimen de renta presunta para efectos tributarios. La falta de esta declaracin impide hacer valer el contrato ante autoridades judiciales y administrativas mientras no se acredite mediante escritura complementaria la constancia de la declaracin referida. Acorde con lo anterior el artculo 75 bis del Cdigo Tributario dispone que en los documentos que den cuenta del arrendamiento o cesin temporal en cualquier forma, de un bien raz agrcola, el arrendador o cedente deber declarar si es un contribuyente del impuesto de primera categora de la Ley de Impuesto a la Renta que tributa sobre la base de renta efectiva o bien sobre renta presunta. Los notarios no autorizarn las escrituras pblicas o documentos en los que falte la declaracin a que se refiere el inciso anterior. Los arrendadores o cedentes que no den cumplimiento a la obligacin contemplada en el inciso primero o que hagan una declaracin falsa respecto a su rgimen tributario, sern sancionados en conformidad con el art. 97, N 1, de este Cdigo, con multa de una unidad tributaria anual a cincuenta unidades tributarias anuales, y, adems, debern indemnizar los perjuicios causados al arrendatario o cesionario. 418. La renta. El Decreto Ley N 993 no contiene ninguna disposicin acerca del precio o renta y, por tanto, regirn ntegramente las reglas de los arts. 1917 y 1918 del Cdigo Civil. El precio o renta puede ser en dinero o en frutos naturales de la cosa arrendada y podr fijarse por cualesquiera me120

dios, por acuerdo de las partes o por un tercero.99 419. Duracin del contrato. No establece el Decreto Ley un trmino mnimo de duracin del contrato. El contrato tendr la duracin que las partes hayan fijado y, en defecto de estipulacin, el tiempo podr ser determinado por el servicio especial a que se destine la cosa o por la costumbre. De otro modo, durar indefinidamente.100 420. Incapacidades especiales. Las personas naturales o jurdicas extranjeras no pueden celebrar el contrato de arrendamiento en zonas fronterizas (art. 3 del D.L. N 993). b) Obligaciones del las partes 421. Obligacin de entregar la cosa. El arrendador debe entregar el predio en los trminos estipulados. Ha hecho el legislador hincapi en que la cabida del predio debe ser la que expresa el contrato y en las consecuencias del error en que se incurra sobre el particular: Si la cabida fuere diferente de la estipulada, habr lugar al aumento o disminucin del precio o renta, o a la rescisin del contrato, segn lo dispuesto en el ttulo De la compraventa (art. 1978 del C. C.). Las dificultades que puedan surgir, con motivo de que la cabida real resulte mayor o menor que la cabida declarada en el contrato, podrn sortearse con la estipulacin de que el predio se arrienda como cuerpo cierto.101 422. Obligacin de pagar el precio o renta. A propsito de la obligacin de pagar el precio o renta, el art. 1983 del C. C. establece, como regla general, que el colono no tiene derecho para pedir una reduccin si la cosecha merma o se
Vanse los Nos 302 y 303. Vanse los Nos 339 y 340. 101 Vase el N 177.
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pierde por caso fortuito. La disposicin establece: El colono no tendr derecho para pedir rebaja del precio o renta, alegando casos fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o destruido la cosecha.
Se ha apartado el Cdigo de su modelo francs, ms liberal para el arrendatario. El arrendador es obligado a soportar una disminucin proporcional del precio cuando, por caso fortuito sobreviniente, antes que los frutos se separen, ha perdido el colono la mitad, a lo menos, de la cosecha, salvo que la prdida se encuentre compensada con el xito de cosechas anteriores (arts. 1769 a 1773 del C. francs).

424. Subarriendo y cesin del arrendamiento. El art. 7 del Decreto Ley N 993 reitera la regla general del art. 1946 en orden a que el arrendatario no puede subarrendar ni ceder el arriendo, sin autorizacin del arrendador, con el aadido de que debe serle otorgada por escrito.103 425. Obligacin de usar de la cosa conforme a los trminos y espritu del contrato. Seala la ley algunas normas especiales para precisar, a falta de una estipulacin expresa, los trminos en que debe gozar de la cosa el arrendatario de un predio agrcola. a) Debe el colono conservar los rboles y bosques y circunscribir el goce de ellos a los trminos convenidos. A falta de estipulacin, se limitar el colono a usar del bosque para los objetos que conciernan al cultivo y beneficio del fundo mismo, pero no podr cortarlo para la venta de madera, lea o carbn (art. 1980). b) No podr el colono derribar los rboles para aprovechar el lugar que ocupan para plantar o sembrar, a menos que as se haya expresado en el contrato (art. 1981). 426. Obligacin de restituir la cosa. Ha previsto la ley cmo ha de efectuarse la restitucin cuando el predio rstico se arrienda con una dotacin de animales. Las normas son supletorias de la voluntad de las partes. Establece el art. 1884 una norma importante. Las utilidades de los ganados y aun los ganados mismos pertenecen al colono, con la obligacin de dejar en el predio, al fin del arriendo, igual nmero de cabezas de las mismas edades y calidades. De este modo, el arrendatario se hace dueo de los animales y los riesgos son de su exclusiva cuenta. El arriendo, en suma, constituye un ttulo translaticio de dominio.
103

423. Obligacin de cuidar de la cosa. Debe el colono gozar de la finca como un buen padre de familia. La infraccin de esta obligacin da derecho al arrendador para atajar el mal uso o la deterioracin del fundo, exigiendo al efecto fianza u otra seguridad competente, y aun para hacer cesar inmediatamente el arriendo en casos graves (art. 1979 del C. C.). Nuevamente la ley atiende a la magnitud de la infraccin. Solamente la infraccin grave autoriza para pedir la terminacin del contrato de arrendamiento; las infracciones de poca importancia slo facultan al arrendador para hacer cesar el mal uso o deterioro y exigir una caucin adecuada.102 El art. 8 del Decreto Ley N 993 aade que el arrendatario estar siempre obligado a dar cumplimiento a todas las obligaciones contractuales, legales o reglamentarias sobre proteccin y conservacin de los recursos naturales existentes dentro del predio objeto del contrato y de todos aquellos que sirvan para su explotacin. Por su parte, el art. 1982 dispone que el colono procurar que no se usurpe parte alguna del terreno arrendado y ser responsable de su omisin de avisar al arrendador, siempre que le hayan sido conocidos la extensin y linderos de la heredad.
102

Vase el N 329.

Vase el N 330.

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Si al trmino del contrato no hubiere en el predio suficientes animales de las edades y calidades que el arrendatario debe restituir, pagar la diferencia en dinero (art. 1984, inc. 2). No est el arrendador obligado a recibir animales que no se encuentren aquerenciados al predio (art. 1984, inc. 3). c) Expiracin del contrato 427. Desahucio. Cualquiera de las partes puede poner fin al arrendamiento de predios rsticos, mediante el desahucio, si no se hubiere fijado el tiempo de su duracin. Las partes pueden fijar las normas que estimen convenientes para establecer la anticipacin y dems caracteres del desahucio. A falta de estipulacin, rige la norma del art. 1985. El aviso debe darse con la anticipacin de un ao. El art. 1985 expresa: El ao se entender del modo siguiente: el da del ao en que principi la entrega del fundo al colono, se mirar como el da inicial de todos los aos sucesivos, y el ao de anticipacin se contar desde este da inicial, aunque el desahucio se haya dado algn tiempo antes. 428. Extincin del derecho del arrendador. La extincin del derecho del arrendador pone fin al contrato, salvo que el tercero adquirente deba respetar el arriendo y ste le sea consecuencialmente oponible.104 El art. 10 del Decreto Ley N 993 prescribe que si el arrendador vendiere o transfiriere a cualquier ttulo el predio arrendado, el nuevo propietario estar obligado a mantener los trminos del contrato de arrendamiento, salvo acuerdo de ste con el arrendatario. La disposicin no distingue entre adquirentes a ttulo gratuito y oneroso y no seala ningn requisito para que el adquirente deba respetar el arriendo. Sin embargo, es indispensable que el contrato de arrendamiento tenga, respecto del
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tercero, una fecha cierta y anterior a la enajenacin.105

B) Mediera o aparcera
436. Concepto. El contrato de aparcera o mediera es aquel en que una parte se obliga a aportar una determinada superficie de terreno y la otra su trabajo para realizar cultivos determinados, con el objeto de repartirse los frutos o productos resultantes, obligndose, adems, a aportar los elementos necesarios para la adecuada explotacin de los terrenos, a concurrir a los gastos de produccin, a realizar en forma conjunta la direccin de la explotacin y a participar en los riesgos de la misma (art. 12 del D.L. N 993). El Decreto con Fuerza de Ley N 9 define el contrato en trminos sustancialmente idnticos. La parte que se obliga a suministrar la tierra se llama cedente y mediero la que se obliga a trabajarla. a) Mediera en el Decreto Ley N 993 437. Contenido del contrato. El contrato de mediera debe contener: a) la individualizacin de las partes; b) la ubicacin y superficie de los terrenos que se aportan y la indicacin de los dems aportes a que las partes se obligan y la forma de efectuarlos; c) los cultivos que se realizarn; d) la forma como se distribuirn las utilidades de la explotacin y de las prdidas que se produzcan; e) la fecha de entrega y de restitucin de los terrenos, y f) una clusula arbitral y la designacin de un rbitro, si las partes as lo acuerdan. A falta de estipulacin, el cedente deber aportar: los terrenos y el agua correspondiente, si fueren de riego; la mitad de las semillas o plantas, fertilizantes y pesticidas, sea en especie o en dinero; y los dos tercios de los fertilizantes de efectos duraderos utilizados en el ltimo ao de la mediera. El mediero, por su parte, deber
105 Los nmeros 429 a 435 han sido eliminados por falta de vigencia.

Vanse los Nos 348 y sgtes.

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aportar, adems de su trabajo, el saldo de las prestaciones que competen al cedente. En el mismo evento, los productos que se obtengan se distribuirn por iguales partes y la duracin del contrato ser de un ao. 438. Obligaciones del mediero. El mediero est obligado a cumplir las disposiciones convencionales, legales y reglamentarias sobre proteccin y conservacin de los recursos naturales. Est el mediero obligado, asimismo, a imponer en el Servicio de Seguro Social, en las mismas condiciones y con iguales derechos que los trabajadores agrcolas, salvo que acredite estar afecto a otro sistema previsional o goce del beneficio de la jubilacin. El cumplimiento de esta obligacin ser de su exclusivo cargo, como asimismo el de las leyes sociales respecto de los obreros que contrate y de los aportes a que se refiere la Ley sobre Sindicacin Campesina. 439. Cesin y submediera. No pueden cederse los derechos derivados de la mediera o aparcera y el mediero no podr establecer submedieras, sin autorizacin previa y escrita del propietario. 440. Fallecimiento e imposibilidad fsica del mediero. La muerte del mediero pone fin al contrato, as como su imposibilidad fsica. El mediero o su sucesin debern ser indemnizados por el cedente en un monto no inferior al valor de los aportes efectuados por aqul.* 2. CONTRATOS PARA LA CONFECCIN DE UNA OBRA MATERIAL 445. Concepto. Con arreglo a la definicin del art. 1915, el arrendamiento puede tener por objeto ejecutar una obra.
* Estos nmeros se referan a la mediera en el DFL N 9, norma derogada por el D.L. N 993. (Nota del actualizador.)

El contrato puede definirse como aquel en que las partes se obligan mutuamente, la una a ejecutar una obra material y la otra a pagar por ella un precio determinado. La persona que toma a su cargo la ejecucin de la obra se denomina, en general, artfice. 446. El contrato importa compraventa o arrendamiento, segn las circunstancias. El contrato para la confeccin de una obra material puede importar legalmente una compraventa o un arrendamiento: a) Si el artfice suministra la materia para la confeccin de la obra, el contrato es de venta (art. 1996, inc. 1). Se dice que el contrato se celebra obra vendida para significar que el artfice suministrar los materiales. b) Por el contrario, si la materia es suministrada por la persona que encarg la obra, el contrato es de arrendamiento (art. 1996, inc. 3). c) En fin, si ambas partes suministran la materia, el contrato ser de compraventa o arrendamiento, segn cul de ellas suministre la parte principal. Si la materia principal es suministrada por el que ha ordenado la obra, poniendo el artfice lo dems, el contrato es de arrendamiento; en el caso contrario de venta (art. 1996, inc. 4). 447. Confeccin de obra material y compraventa. Suministrada la materia ntegramente o en su parte principal por el artfice, el contrato es de compraventa. El contrato es indudablemente de venta de cosa futura y, por lo tanto, condicional. Se entiende hecha la venta bajo la condicin de que la obra ser bien confeccionada, condicin que se entender cumplida cuando el que encarg la obra la ha recibido y aprobado. Por este motivo, el contrato de compraventa no se reputa perfecto sino por la aprobacin del que orden la obra (art. 1996, inc. 1). La consecuencia ms importante que se sigue de reputarse el contrato como
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de venta, dice relacin con los riesgos de la cosa. El art. 1996 dispone: Por consiguiente, el peligro de la cosa no pertenece al que orden la obra sino desde su aprobacin, salvo que se haya constituido en mora de declarar si la aprueba o no. De este modo, si la cosa perece, el artfice pierde no solamente la materia, sino que el precio de su trabajo. Los riesgos se invierten si el que encarg la obra se constituye en mora de expresar si la acepta o rechaza. Es sta una aplicacin de la regla del art. 1481, inc. 2, que reputa cumplida la condicin si deja de cumplirse por hecho del deudor. 448. La confeccin de obra material y el arrendamiento. Si el que encarga la obra proporciona la totalidad o la parte principal de la materia, el contrato es de arrendamiento. El arrendamiento de obra se sujeta a las reglas generales del arrendamiento, salvas algunas normas especiales (art. 1996, inc. 5). El problema de los riesgos se plantea de diversa manera. La prdida de la materia recae sobre el dueo, esto es, la persona que orden la obra (art. 2000, incs. 1 y 2). a) Sin embargo, el artfice ser responsable cuando la materia perece por su culpa o por culpa de las personas que le sirven (art. 2000, inc. 2). b) Pero el artfice, aunque la cosa perezca sin culpa suya o de sus dependientes, pierde su trabajo, o sea, no podr el artfice reclamar el precio o salario, salvo las excepciones legales (art. 2000, inc. 3). En este sentido, el artfice comparte los riesgos con el que encarg la obra. c) El riesgo es ntegramente de cargo del que orden la obra, esto es, pierde la materia y debe pagar el precio, en los casos siguientes: 1) Si la obra ha sido reconocida y aprobada (art. 2000, N 1). 2) Si la cosa no ha sido reconocida y aprobada por mora del que encarg la obra (art. 2000, N 2), y 3) Si la cosa perece por un vicio de la materia suministrada por el que encarg
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la obra, salvo que el vicio sea de aquellos que el artfice por su oficio ha debido conocer, o que conocindolo no haya dado aviso oportuno (art. 2000, N 3). 449. Fijacin del precio. Conforme a las reglas generales, no hay compraventa ni arrendamiento si las partes no han convenido en el precio o, a lo menos, sealado las normas para determinarlo. Uno y otro contrato slo se perfeccionan cuando las partes estn acordes en la cosa y en el precio. En los contratos de confeccin de obra material, la ley se aparta de estos principios. El art. 1997 dispone: Si no se ha fijado precio se presumir que las partes han convenido el que ordinariamente se paga por la misma especie de obra, y a falta de ste por el que se estimare equitativo a juicio de peritos. La fijacin pericial del precio requiere que las partes no lo hayan convenido y no sea posible recurrir a normas consuetudinarias que sirvan para determinarlo. 450. Fijacin del precio por un tercero. Las partes pueden confiar a un tercero la fijacin del precio. Prev la ley que el tercero fallezca antes o despus de ejecutada la obra: a) Cuando el tercero fallezca antes de la ejecucin de la obra, ser nulo el contrato. b) Si el fallecimiento sobreviene despus de haberse procedido a la ejecucin de la obra, se fijar el precio por peritos (art. 1998). 451. Obligaciones de las partes. El contrato es bilateral y engendra, por consiguiente, obligaciones recprocas. El que encarga la obra contrae sustancialmente dos obligaciones: a) pagar el precio, y b) declarar si aprueba o rechaza la obra. El artfice contrae la obligacin de ejecutar la obra fiel y oportunamente. 452. Obligacin de pagar el precio. El precio debe pagarse en la forma conveni-

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da. A falta de estipulacin, ser exigible una vez concluida, reconocida y aprobada la obra. El reconocimiento puede hacerse parcialmente, cuando se ha convenido que la obra se apruebe por partes (art. 2001). 453. Obligacin de declarar la aprobacin o rechazo de la obra. La persona que encarg la obra, una vez ejecutada, debe declarar si la aprueba o rechaza. El incumplimiento de esta obligacin o, ms exactamente, la mora del que encarg la obra, trae como consecuencia que sean de su cargo los riesgos y que deba pagar el precio, aunque la cosa haya perecido. 454. Obligacin de ejecutar fiel y oportunamente la obra. Tiene obviamente el artfice la obligacin de ejecutar la obra oportunamente, en la forma convenida. En caso de pretender el que encarg la obra que no se ha ejecutado debidamente, el art. 2002, inc. 1, dispone que se nombrarn por las dos partes peritos que decidan.106 455. Incumplimiento de las obligaciones de las partes. Con arreglo al art. 1999, habr lugar a reclamacin de perjuicios, segn las reglas generales de los contratos, siempre que por una o por otra parte no se haya ejecutado lo convenido, o se haya retardado su ejecucin. La regla es manifiestamente innecesaria. Pero el art. 2002 se refiere especialmente al incumplimiento de la obligacin del artfice. Si es fundada la alegacin de no haberse ejecutado debidamente la obra, el artfice podr ser obligado, a eleccin del que encarg la obra, a hacerla de nuevo o a la indemnizacin de perjuicios (art. 2002, inc. 2).
106 De acuerdo con los arts. 409 y 410 del C. de P. Civil, el nombramiento de peritos se agregar al procedimiento que legalmente corresponda, y no sern los peritos sino el juez quien decida, apreciando el informe pericial conforme a las reglas de la sana crtica (art. 425 del C. de P. Civil).

Es evidente que si el que encarg la obra suministr los materiales se le deben reembolsar. Pero esta restitucin de los materiales podr hacerse con otros de igual calidad o en dinero (art. 2002, inc. 3). 456. Extincin del contrato. Dos causales tpicas de extincin se presentan en el contrato de confeccin de obra material: a) la manifestacin unilateral de voluntad del que encarg la obra, y b) la muerte del artfice. 457. Extincin por voluntad del que encarg la obra. El contrato puede tener fin por voluntad del que encarg la obra. El art. 1999, inc. 2, establece que aun en el caso de haberse estipulado un precio nico y total por ella, podr hacerla cesar, reembolsando al artfice todos los costos, y dndole lo que valga el trabajo hecho, y lo que hubiera podido ganar en la obra. La obra est destinada a satisfacer una necesidad del que la encarg, que un cambio de las circunstancias ha podido hacer cesar. Su desistimiento no lesiona al artfice porque debe indemnizrsele cumplidamente. 458. Extincin por muerte del artfice. La consideracin de la persona del artfice es de suma importancia y, por lo mismo, su fallecimiento pone fin al contrato. En cambio, no influye en la suerte del contrato la muerte del que encarg la obra (art. 2005, inc. 2). Ha debido prever el legislador la suerte de los trabajos realizados con anterioridad al fallecimiento. El que encarg la obra debe pagar el valor de los materiales preparados, que puedan ser tiles para la obra de que se trata. Y deber igualmente pagar el valor de los trabajos realizados, que se calcular proporcionalmente, tomando en consideracin el precio estipulado para toda la obra. 459. Contratos para la construccin de edificios. Reviste excepcionalmente
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importancia el contrato para la construccin de edificios, sujeto a reglas especiales cuando concurren las siguientes circunstancias: a) que se trate de un contratista general que se encargue de toda la obra, y b) que el contrato sea a precio alzado, a un precio nico prefijado, como dice el primer inciso del art. 2003. En otros trminos, debe convenirse que la obra se realice por un precio global e invariable, fijado de antemano.
El contrato puede igualmente celebrarse por serie de precios o unidades de medidas. El precio se fija por medidas de material o trabajo, como a tanto el metro cuadrado o cbico. Podr determinarse de antemano el nmero de unidades de obra y, en tal caso, se conocer, desde luego, el precio total; pero suele no determinarse este nmero y, entonces, el precio se conocer por medio de un reconocimiento del nmero de unidades de obra ejecutada. Tambin el contrato puede celebrarse a precios mximos. Se conviene el precio total mximo, de modo que el constructor debe pagar la diferencia si la obra cuesta ms cara; si cuesta menos, se pagar el valor real, concedindose al empresario alguna ventaja por el menor costo en la ejecucin. Todava el contrato puede ejecutarse por administracin. La persona que encarga la obra debe pagar los materiales y la mano de obra a medida que se empleen, y el contratista recibe por su direccin y vigilancia un porcentaje fijo del valor de los trabajos realizados.

461. Reajuste de precio por imprevistos. Circunstancias desconocidas suelen determinar un alza imprevista en el costo de la construccin. Se justifica por este motivo la demanda de un aumento en el precio? El art. 2003, en su N 2, decide que si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren costos que no pudieron preverse, deber el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueo. Por consiguiente, no es lcito al empresario realizar los mayores gastos imprevistos sin autorizacin del que encarg la obra. Pero el dueo puede negarse injustificadamente a admitir la necesidad de estos gastos que superan sus previsiones; ante esta negativa, el empresario podr ocurrir al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo de la obra, y fije el aumento de precio que por esta razn corresponda. 462. Responsabilidad posterior a la recepcin de la obra. Por regla general, la responsabilidad del artfice cesa cuando la obra ha sido reconocida y aprobada. La ley ha establecido una responsabilidad especial para el constructor en caso de que la construccin adolezca de defectos que ataen a su solidez y estabilidad. La recepcin sin reservas de la obra slo significa que exteriormente se encuentra conforme. El art. 2003, N 4, previene: El recibo otorgado por el dueo, despus de concluida la obra, slo significa que el dueo la aprueba, como exteriormente ajustada al plan y a las reglas del arte, y no exime al empresario de la responsabilidad que por el inciso precedente se le impone. En cambio, esta recepcin deja subsistente la responsabilidad del constructor por vicios que afectan a la solidez y estabilidad de la construccin. 463. Responsabilidad por los vicios que afectan a la estabilidad del edificio. La responsabilidad del empresario sub126

460. Modificaciones en el precio. Cuando el contrato se celebra en las condiciones precedentemente descritas, el precio no sufrir alteraciones por alzas de materiales y jornales o la ejecucin de nuevas obras. El art. 2003, N 1, es concluyente en el sentido de que el empresario no podr pedir aumento en el precio: a) por haber encarecido los jornales o los materiales; b) por haberse hecho agregaciones o modificaciones en el plan primitivo. Para que la ejecucin de obras adicionales confiera derecho al empresario para demandar un mayor precio, ser menester que se haya ajustado un precio particular por dichas agregaciones o modificaciones.

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siste, hasta por cinco aos subsiguientes a la entrega, si el edificio perece o amenaza ruina por alguna de las causas siguientes: a) Por vicios o defectos de la construccin; b) Por vicio del suelo que el empresario o las personas empleadas por l hayan debido conocer en razn de su oficio, y c) Por vicio de los materiales (art. 2003, N 3). Si los materiales fueron suministrados por el que encarg la obra, slo es responsable el empresario cuando adolezcan de vicios que debi por su oficio conocer, o que conocindolos no dio aviso oportuno (art. 2000, inc. final). El artculo 18 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones (establece responsabilidades para los proyectistas, constructores, subcontratistas, etc. adicionales a las del artculo 2003 del Cdigo Civil. El plazo de cinco aos se cuenta desde la entrega de la obra; pero el art. 19 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones precisa que la prescripcin correr desde la fecha de la recepcin definitiva de la obra por la Direccin de Obras Municipales. 464. Responsabilidad subsidiaria del que encarg la obra. El art. 2003, N 5, establece que los artfices y obreros que han contratado directamente con el que encarg la obra por sus respectivas pagas, se mirarn como contratistas independientes y tendrn accin directa contra el dueo. En cambio, si han contratado con el empresario, no tendrn accin contra el dueo sino subsidiariamente, y hasta concurrencia de lo que ste deba al empresario. La responsabilidad, pues, es subsidiaria y limitada a lo que el dueo deba al empresario en el momento de la demanda. Pero el art. 64 del Cdigo del Trabajo ha modificado esta norma: El dueo de la obra, empresa o faena ser subsidiariamente responsable de las
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obligaciones laborales y previsionales que afecten a los contratistas en favor de los trabajadores de stos. Tambin responder de iguales obligaciones que afecten a los subcontratistas, cuando no pudiere hacerse efectiva la responsabilidad a que se refiere el inciso siguiente. En los mismos trminos, el contratista ser subsidiariamente responsable de obligaciones que afecten a sus subcontratistas, en favor de los trabajadores de stos. En todo caso, la norma no se aplica a los casos de construccin de edificios por un precio nico prefijado, cuando el que encargue la obra sea una persona natural. El art. 64 bis del mismo Cdigo establece algunos derechos para el dueo de la obra, empresa o faena, a ser informado por los contratistas sobre el monto y estado de cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales. En todo caso, el dueo de la obra, empresa o faena, o el contratista en su caso, podr pagar por subrogacin al trabajador o institucin previsional acreedora. 465. Responsabilidad de los arquitectos. El art. 2004 dispone: Las reglas 3, 4 y 5 del precedente artculo, se extienden a los que se encargan de la construccin de un edificio en calidad de arquitectos. El arquitecto, adems, es especficamente responsable de los vicios o errores de los planos, que naturalmente redundan en un vicio de construccin, en conformidad al art. 18 en la Ley Penal de Urbanismo y Construccin. 3. ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS INMATERIALES 466. Generalidades. Arrendamiento de servicios inmateriales es el de aquellos en que predomina la inteligencia sobre el esfuerzo puramente manual. La ley distingue tres clases de arrendamiento de esta especie: a) Servicios aislados en que predomina la inteligencia sobre la obra de mano;

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b) Servicios que consisten en una larga serie de actos, y c) Servicios prestados por profesionales. 467. Obra intelectual aislada. La primera clase de arrendamiento de servicios inmateriales es aquel que consiste en la ejecucin de una obra en que predomina la inteligencia sobre la obra de mano (art. 2006). Ejemplos de tales obras son una composicin literaria o musical, o la correccin tipogrfica de un impreso. Son aplicables a esta forma de arrendamiento las normas de los arts. 1997, 1998, 1999 y 2002 relativos a la confeccin de una obra material y que se refieren a la fijacin del precio; a los perjuicios que deben resarcir las partes en caso de incumplimiento; a la facultad del que encarg la obra de poner trmino al contrato mediante el pago de los gastos, del valor del trabajo realizado y de la ganancia que habra reportado a la otra parte; a las consecuencias de la indebida ejecucin del trabajo. 468. Servicios que consisten en una larga serie de actos. El art. 2007 dispone: Los servicios inmateriales que consisten en una larga serie de actos, como los de los escritores asalariados para la prensa, secretarios de personas privadas, preceptores, ayas, histriones y cantores, se sujetan a las reglas especiales que siguen. Los servicios de estas personas les dan regularmente la calidad de empleados particulares. Las disposiciones de los arts. 2008, 2009, 2010 y 2011, en tal caso, se deben considerar derogadas por el Cdigo del Trabajo. 469. Ser vicios profesionales. El art. 2012 previene: Los artculos precedentes se aplican a los servicios que segn el art. 2118 se sujetan a las reglas del mandato, en lo que no tuvieren de contrario a ellas. Esta ltima disposicin se refiere a los servicios de las profesiones y carreras
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que suponen largos estudios, o a que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros. Los servicios de profesiones a que est unida la facultad de representar y obligar ante terceros constituyen un verdadero mandato. Pero, generalmente, los profesionales carecen de esta facultad. El abogado, el ingeniero, el mdico no representan a su cliente; la representacin que suele tener el primero, no la tiene en virtud de su profesin, sino del poder que se le confiera. Estos servicios se sujetan primeramente a las reglas del mandato y subsidiariamente a las del arrendamiento de servicios. 4. ARRENDAMIENTO DE TRANSPORTE 470. Generalidades. El arrendamiento de transporte es un contrato en que una parte se compromete, mediante cierto flete o precio, a transportar o hacer transportar una persona o cosa de un paraje a otro (art. 2013, inc. 1). La persona que se encarga de transportar se llama generalmente acarreador y, segn el medio de hacer el transporte, recibe las denominaciones particulares de arriero, carretero, barquero, naviero (art. 2013, inc. 2). El Cdigo de Comercio denomina porteador al que se encarga de transportar por tierra, ros o canales navegables (art. 166 del C. de Comercio). La persona que encarga el transporte se llama consignante (art. 2013, inc. 4), cargador, o remitente (art. 166 del C. de Comercio). La persona a quien se enva la mercadera se llama consignatario (art. 2013, inc. 4). El contrato de transporte se rige principalmente por el Cdigo de Comercio. El art. 171 de este Cdigo establece que sus disposiciones son aplicables a toda clase de porteadores, inclusas las personas que se obligan ocasionalmente a conducir pasajeros o mercaderas.

Segunda Parte: Los contratos en particular

Las disposiciones del Cdigo Civil son subsidiarias o supletorias (art. 2021). 471. Obligaciones del acarreador. Tiene el acarreador las siguientes obligaciones: a) En primer lugar, tiene la obligacin de presentarse a recibir la carga o pasajeros en el lugar y tiempo estipulados. b) Est obligado el acarreador, en seguida, a efectuar el transporte. El art. 2016 dispone: El acarreador es obligado a la entrega de la cosa en el paraje y tiempo estipulados. De esta obligacin slo puede eximirse probando fuerza mayor o caso fortuito; pero no ser excusa suficiente el caso fortuito que pudo con mediana prudencia o cuidado evitarse (art. 2016, inc. 2). c) Finalmente, est obligado el acarreador a velar por las personas o cosas que transporta. Por lo mismo, es responsable de los daos que sufran las personas por la mala calidad del carruaje, barco o navo en que se verifica el transporte (art. 2015, inc. 1). Es responsable, asimismo, de la destruccin y deterioro de la carga, salvo estipulacin en contrario, o que se pruebe vicio de la carga o caso fortuito (art. 2015, inc. 2). El acarreador responde de su hecho propio y del de sus agentes o sirvientes (art. 2015, inc. 3). Las obligaciones impuestas al acarreador corresponden igualmente al empresario de transportes, como responsable de la idoneidad y buena conducta de las personas que emplea (art. 2014). 472. Obligaciones del cargador o consignante. Por su parte, el consignante tiene las siguientes obligaciones: a) Tiene el cargador la obligacin de presentar los pasajeros y carga para su transporte, so pena de pagar la mitad del precio o flete (art. 2019, inc. 1). b) Le incumbe igualmente la obligacin de pagar el precio o flete del transporte (art. 2018).
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El art. 2017 dispone que el precio de la conduccin de una mujer no se aumenta por el hecho de parir en el viaje, aunque el acarreador haya ignorado que estaba encinta. c) Por ltimo, debe reparar los daos ocasionados por hecho o culpa del pasajero o de su familia o sirvientes, o por el vicio de la carga (art. 2018). 473. Muerte de las partes. El fallecimiento del acarreador o del pasajero no pone fin al contrato de transporte. Sus obligaciones se transmiten a los respectivos herederos (art. 2020). VI. EL CENSO 474. Concepto. El art. 2022 dispone: Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligacin de pagar a otra un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la responsabilidad del rdito y del capital. El rdito se denomina censo o canon; la persona que le debe se llama censuario y el acreedor censualista (art. 2022, inc. 2). Redujo el Cdigo a una sola las diversas clases de censo consignativo, enfitutico, reservativo que reglamentaba la legislacin espaola. La reglamentacin de la institucin muestra el manifiesto disfavor con que la ha mirado el legislador.107 475. Breve sntesis histrica. En los primeros aos de la Repblica, ya la legislacin patria intent abolir las vinculaciones que entrababan la libre enajenacin de los bienes.
La Constitucin Poltica de 1828 dispuso en su art. 126: Quedan abolidos para siempre los
107 El Mensaje expresa, despus de una breve sntesis en que se consignan las novedades ms salientes introducidas en la materia: Si por este medio se consiguiese desalentar la imposicin de capitales a censo, se habra logrado indirectamente un gran bien.

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mayorazgos y todas las vinculaciones que impiden el enajenamiento libre de los fundos. Sus actuales poseedores dispondrn de ellos libremente, excepto de la tercera parte de su valor, que se reserva a los inmediatos sucesores, quienes dispondrn de ella con la misma libertad. Esta drstica disposicin encontr resistencia en la poca. Por esto, ms conciliadora de los intereses de los sucesores, la Constitucin de 1833 dispuso en su art. 153: Las vinculaciones, de cualquiera clase que sean, tanto las establecidas hasta aqu como las que se establecieron, no impiden la libre enajenacin de las propiedades sobre que descansan, asegurndose a los sucesores llamados por la respectiva institucin, el valor de las que se enajenaren. Una ley particular arreglar el modo de hacer efectiva esta disposicin. La ley prevista slo lleg a dictarse el 14 de julio de 1852 y estableci el procedimiento para exvincular o hacer alienables los bienes. Para este fin, la ley dispuso que deba procederse a la tasacin de los inmuebles que se trataba de exvincular; el valor de la tasacin se impondr a censo, al cuatro por ciento, sobre la misma finca o sobre estas otras que garantizaren suficientemente el pago del canon. En el censo as establecido se sucedera segn las reglas de la respectiva fundacin. Constituido el censo, el poseedor de la finca poda disponer de ella con entera libertad. El Cdigo Civil, consecuente con esta ley, dispuso en su art. 747: Los inmuebles actualmente sujetos al gravamen de fideicomisos perpetuos, mayorazgos o vinculaciones, se convertirn en capitales acensuados, segn la ley o leyes especiales que se hayan dictado o se dicten al efecto. A poco de entrar en vigencia el Cdigo, se dict la ley de 21 de julio de 1857, complementaria de la de 1852, para entregar al libre comercio todos los predios sujetos a una prohibicin perpetua de enajenar, no comprendidos en la ley de 1852. Las leyes de 24 de septiembre de 1896 y de 21 de octubre del mismo ao, para procurar ingresos al erario nacional, dispusieron que todos los propietarios de censos podran redimirlos, enterando en arcas fiscales la mitad del valor del capital impuesto, obligndose el Fisco a pagar el rdito correspondiente. La ley de 31 de agosto de 1898 estableci que las cantidades percibidas por el Fisco por la redencin de censos se aplicaran a la amortizacin extraordinaria de la deuda pblica. La Ley N 4.448, de 31 de octubre de 1928, autoriz para ingresar a fondos generales de la Nacin los rditos de censos, capellanas y vin130

culaciones no cobrados durante diez aos consecutivos. Por ltimo, la Ley N 5.466, de 31 de agosto de 1934, dispuso que los intereses pagados por el Fisco por concepto de censos redimidos en arcas fiscales, estaran sujetos slo a los gravmenes que afectaran a los bonos de la Deuda Interna del Estado.

476. Constitucin de censo. Aunque ubicado entre los contratos, puede no tener el censo un origen contractual. El art. 2023 dispone que el censo puede constituirse por testamento, por donacin, venta o de cualquier otro modo, equivalente. Pero, cualquiera que sea su origen, el censo debe constar por escritura pblica, inscrita en el correspondiente Registro del Conservador de Bienes Races. El art. 2027 prescribe: La constitucin de un censo deber siempre constar por escritura pblica inscrita en el competente Registro; y sin este requisito no valdr como constitucin de censo; pero el obligado a pagar la pensin lo estar en los trminos del testamento o contrato, y la obligacin ser personal. La falta de los requisitos indicados, pues, trae como consecuencia que el censo no exista como derecho real; solamente se genera un crdito en favor del pretendido censualista para reclamar el pago de la pensin sealada en el respectivo testamento, compraventa o donacin, de carcter puramente personal. 477. Elementos o requisitos del censo. El censo requiere tres elementos fundamentales: a) un capital que se entregue o reconozca; b) un rdito que debe pagarse, y c) una finca gravada en garanta del rdito y del capital. 478. Capital acensuado. Es indispensable que exista un capital acensuado. Pero no es preciso que este capital se entregue al censuario; basta con que ste lo reconozca. El art. 2025 dispone: El capital deber siempre consistir o estimarse en dine-

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ro. Sin este requisito no habr constitucin de censo. Pretende el legislador, de este modo que sea perfectamente conocido el valor del capital que grava la finca; slo as puede satisfacerse el propsito de que el censuario pueda redimirlo cuando le convenga y establecerse la relacin que, de acuerdo con la ley, debe mediar entre el rdito y el capital. 479. El rdito. Es igualmente indispensable que se establezca una pensin, rdito o canon que debe pagar el censuario al censualista. a) El rdito debe consistir necesariamente en dinero. El art. 2028 establece: No podr estipularse que el canon se pague en cierta cantidad de frutos. La infraccin de esta regla viciar de nulidad la constitucin de censo. b) Establece la ley una necesaria relacin entre el capital y el canon. La razn entre el canon y el capital no podr exceder de la cuota determinada por la ley. El mximum de esta cuota, mientras la ley no fijare otro, es un cuatro por ciento al ao (art. 2026). c) El censuario debe pagar el canon por anualidades, de ao en ao, salvo que en el acto constitutivo se seale otro perodo de pagos (art. 2032). 480. La finca acensuada. Por ltimo, debe existir una finca en que se funde o imponga el censo. El censo recae necesariamente sobre los bienes inmuebles por su naturaleza. El art. 2024 prescribe: No se podr constituir censo sino sobre predios rsticos o urbanos, y con inclusin del suelo. 481. Obligacin de pagar el censo o canon. El censuario tiene la obligacin obvia de pagar el canon correspondiente y, como el censo es un gravamen real, esta obligacin pesa igualmente sobre el actual poseedor de la finca. Dispone el censualista de dos acciones para reclamar el pago: una accin real y una accin personal.
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a) La accin real se dirige contra el poseedor actual de la finca acensuada para demandar el pago de los cnones devengados antes o despus de la adquisicin del inmueble. El art. 2033 expresa claramente esta idea: La obligacin de pagar el censo sigue siempre al dominio de la finca acensuada, aun respecto de los cnones devengados antes de la adquisicin de la finca. Perseguido el actual poseedor para el pago de cnones anteriores a la adquisicin del inmueble, le queda a salvo la accin de saneamiento contra quien haya lugar, esto es, el derecho de que se le reembolse lo pagado por cnones anteriores a la adquisicin. b) La accin personal se dirige contra el censuario, aunque no est en posesin de la finca, para el cobro de los cnones devengados mientras la posey. c) El censuario es obligado al pago del capital y de los cnones devengados antes de la adquisicin de la finca acensuada slo con la finca misma. Trtase, pues, de una obligacin real.108 d) En cambio, al pago de los cnones vencidos durante el tiempo que ha estado en posesin de la finca, es obligado con todos sus bienes (art. 2034). e) Estas reglas son aplicables aunque la finca se haya desvalorizado considerablemente, o se hubiere hecho totalmente infructfera (art. 2035, inc. 1). Pero el censuario se descargar de toda responsabilidad pagando los cnones vencidos y poniendo la finca a disposicin del censualista, en el estado en que se hallare (art. 2035, inc. 2). Si por dolo o culpa grave del censuario pereciere o se hiciere infructfera la finca, ser responsable de los perjuicios (art. 2035, inc. 3). f) No vale en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la finca, ni otro alguno que imponga al censuario ms cargas que las expresadas en este t108

Vase De las obligaciones, N 283.

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tulo, dice el art. 2031. Toda estipulacin en contrario se tendr por no escrita. 482. Causas de extincin del censo. El censo se extingue por diversas causas, de las que unas merecen apenas ser enunciadas, mientras que otras requieren un ms atento examen. El censo se extingue: a) Por el abandono de la finca que hace el censuario al censualista, conforme al art. 2035, cuando la finca hubiere perdido mucha parte de su valor o se hubiere hecho infructfera. b) Por la destruccin completa de la finca acensuada, entendindose por destruccin completa la que hace desaparecer totalmente el suelo (art. 2041, inc. 1). Reapareciendo el suelo, aunque en parte, revivir todo el censo; pero nada se deber por pensiones del tiempo intermedio (art. 2041, inc. 2). c) Por la redencin del censo, y d) Por la prescripcin. 483. Redencin del censo. La redencin del censo se encuentra definida en el art. 2038: La redencin del censo es la consignacin del capital a la orden del juez, que en consecuencia lo declarar redimido. La declaracin judicial debe inscribirse en el Registro del Conservador de Bienes Races; con esta inscripcin el censo se extingue por completo y la propiedad queda libre de gravamen. El censualista deber constituir un nuevo censo con el capital consignado. 484. Caracteres de la redencin del censo. La redencin del censo presenta los siguientes caracteres que merecen destacarse: a) Por de pronto, la facultad de redimir el censo es irrenunciable. El art. 2029 dispone que todo censo, aun estipulado con la calidad de perpetuo, es redimible. b) Adems, es una facultad conferida al censuario a quien no puede obligarse a redimir el censo contra su voluntad. El
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art. 2030 deja en claro que no podr obligarse al censuario a redimir el censo dentro de cierto tiempo y es nula toda estipulacin en contrario. c) La redencin del censo debe ser total: el censo no podr redimirse por partes (art. 2040). d) Para redimir el censo es menester que el censuario se encuentre al da en el pago de los cnones. El art. 2039 expresa: El censuario que no debe cnones atrasados, puede redimir el censo cuando quiera. 485. Prescripcin. Se extingue tambin el censo por la prescripcin extintiva. El art. 2042 dispone: La accin personal del censualista prescribe en cinco aos; y expirado este tiempo, no se podr demandar ninguna de las pensiones devengadas en l, ni el capital del censo. De este modo, si el censualista deja de percibir el canon por espacio de cinco aos, se extingue su accin. La ley deja claramente establecido que se extingue la accin para cobrar no slo los cnones devengados ms de cinco aos atrs, sino todos los que se han devengado en este espacio de tiempo, aunque no hayan transcurrido cinco aos desde que se hicieron exigibles. Prescriben tanto las pensiones devengadas como el capital mismo del censo.
Es menester tener presente que si el censo no se ha constituido por escritura pblica inscrita, la accin puramente personal contra el obligado a pagar la pensin prescribir, de acuerdo con las reglas generales, en diez aos. Asimismo, el derecho de reclamar del Fisco el pago de las pensiones correspondientes a censos redimidos en arcas fiscales se extingue si hubiere dejado de cobrarse durante diez aos consecutivos (art. 1 de la Ley N 4.448). Pero en este caso tampoco hay censo, sino simplemente un crdito contra el Fisco.

486. Divisin del censo. La divisin del censo es la distribucin del gravamen entre las diversas hijuelas en que se divide la finca acensuada. La divisin de la finca debe operarse necesariamente

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por consecuencia de una sucesin hereditaria. El art. 2036, inc. 1, dispone: Siempre que la finca acensuada se divida por sucesin hereditaria, se entender dividido el censo en partes proporcionales a los valores de las hijuelas o nuevas fincas resultantes de la divisin. a) Para determinar los valores de las diversas hijuelas, se proceder a su tasacin, que ser aprobada por el juez, con intervencin del censualista y del ministerio pblico (art. 2036, inc. 2). b) El juez deber dictar sentencia que decida la porcin de capital con que haya de quedar gravada la respectiva hijuela (art. 2036, inc. 3) y ordenar que el fallo se inscriba, a costa del censuario, en el competente Registro del Conservador. c) Cumplidas las formalidades sealadas, quedarn constituidos tantos censos distintos e independientes cuantas fueren las hijuelas gravadas, cada uno de los cuales podr redimirse separadamente. A falta de la inscripcin indicada, subsistir el primitivo censo y cada hijuela ser gravada con la responsabilidad de todo el censo. 487. Reduccin y traslacin del censo. La reduccin del censo es su limitacin a una determinada parte de la finca acensuada y su traslacin es el traspaso a otra finca. El art. 2037, inc. 1, dispone: El capital impuesto sobre una finca podr en todo caso reducirse a una parte determinada de ella, o trasladarse a otra finca, con las formalidades y bajo las condiciones prescritas en el artculo precedente. Interesa solamente al censualista que la parte de la finca que quedar gravada o la otra finca en que se constituya el censo ofrezcan suficiente garanta. Por esto ser motivo justificado para oponerse a la reduccin o traslacin del censo la insuficiencia de la nueva finca o hijuela para soportar el gravamen (art. 2037, inc. 2). Se considerar insuficiente la finca cuando los gravmenes que deba soportar excedan de la mitad de su valor.
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El incumplimiento de las formalidades previstas para la reduccin y traslacin del censo dejar subsistente el censo primitivo (art. 2037, inc. 4). 488. Transmisin del censo. El censo es susceptible de transmitirse y esta transmisin se verifica conforme a reglas tpicas del censo. Para decidir concretamente la forma como se transmite el censo, es menester distinguir: a) si se trata de un censo cuya transmisin no es forzosa, esto es, que no se ha constituido con cargo de transmitirlo en determinada forma, y b) si se trata de un censo de transmisin forzosa, o sea, constituido con cargo de transmitirse perpetuamente o hasta cierto lmite. 489. Censo de transmisin no forzosa. Cuando el censo se ha constituido sin cargo de transmitirlo en una forma determinada, es libre el censualista de transferirlo por acto entre vivos, de transmitirlo por testamento y se transmitir abintestato conforme a las reglas generales. El art. 2043 dispone: De todo censo que pertenezca a una persona natural o jurdica, sin cargo de restitucin o transmisin, y sin otro gravamen alguno, podr disponer el censualista entre vivos o por testamento, o lo transmitir abistestato, segn las reglas generales. 490. Censo de transmisin forzosa. Por el contrario, si el censo es de transmisin forzosa, no puede el censualista transferirlo por acto entre vivos, ni disponer por testamento, sino que se suceder conforme a las reglas establecidas por el acto constitutivo del censo o de la antigua vinculacin que se haya convertido en l (art. 2044). El acto constitutivo del censo puede haber previsto la forma de la sucesin y, en tal caso, regir la voluntad del fundador. Este orden de sucesin se denomina irregular. Pero si no se ha previsto la forma de suceder en el censo en el acto constitutivo, se observarn las reglas supletorias que

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establece la ley. Este orden de sucesin se denomina regular. El art. 2044 dispone que en lo que dicho acto constitutivo no hubiere previsto, se observar el orden regular de sucesin descrito en el siguiente artculo. 491. Orden regular de sucesin. En el silencio del acto constitutivo se aplican, pues, las reglas legales. Es menester destacar que se ha apartado el legislador de las reglas de la sucesin intestada. El censo se transmite conforme a normas especiales. Cada uno de los llamados expresamente al goce del censo forma una lnea, que est integrada por su descendencia legtima. La lnea es el primer factor determinante para gozar del censo. Los que pertenecen a la lnea del primer llamado excluyen a toda otra persona. Dentro de cada lnea es preciso atender al grado de parentesco. Los parientes de grado ms prximo excluyen a los de grado ms remoto. As, el hijo excluye al nieto. Pero debe advertirse que, para determinar el grado, tiene lugar el derecho de representacin. Por fin, dentro de cada grado, prefiere la edad y el mayor excluye al menor.109 Las reglas anteriormente esbozadas se concretan en el Cdigo en la forma siguiente: a) Al primer llamado sucedern sus descendientes, personalmente o representados, de grado en grado, y dentro de cada grado el de ms edad excluir al menor (art. 2045, N 1) que tenga derecho a sucederle. b) Fallecido el censualista sin dejar descendencia, se subir a su ascendiente de grado ms prximo de la misma lnea de quien exista descendencia y suceder esta descendencia, de grado en grado, excluyendo el mayor al menor, dentro de cada grado (art. 2045, N 2).
109 La Ley N 5.521 aboli la prioridad concedida, dentro de cada grado, al varn sobre la hembra.

c) Agotada la descendencia del primer llamado, suceder el segundo y su descendencia en la forma indicada (art. 2045, N 3). 492. Caso de agotarse la descendencia de todos los llamados. Agotada la descendencia de todos los llamados expresamente por el acto constitutivo, el ltimo censualista tendr derecho a disponer del censo por acto entre vivos o por testamento, o lo transmitir abintestato segn las reglas generales. Esta regla tiene dos excepciones: a) Se excepta el caso de que el censo se hubiere constituido en sustitucin de una antigua vinculacin familiar. En este caso, se subir al fundador de la vinculacin y se entendern tcitamente sustituidas a los expresamente llamados por l las personas que sin ellos le habran sucedido abintestato. Estos presuntos herederos abintestato darn comienzo a otras tantas lneas, que se sucedern una a otra segn el orden regular de edad de los respectivos troncos; y dentro de cada lnea se suceder igualmente segn el orden regular, aunque otro haya sido el orden establecido por el fundador (art. 2046, inc. 1). Agotadas todas las lneas de sustitucin, el ltimo censualista podr disponer, en la forma antes indicada, a menos que el censo est gravado en favor de un objeto po o de beneficencia (art. 2046, inc. 2). b) Se excepta igualmente el caso de que el censo estuviere gravado a favor de un objeto po o de beneficencia. En este caso pasar el derecho de censo a una fundacin o establecimiento po o de beneficencia elegido por el Presidente de la Repblica y dicha fundacin o establecimiento gozar del censo con los gravmenes a que estuviere afecto (art. 2047). 493. Alcance del llamamiento o exclusin de una persona al goce del censo. En el orden regular, en que se sucede por lneas y tiene lugar el derecho de representacin, los llamados o excluidos se presumirn serlo con toda su descendencia y para siempre (art. 2048).
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Segunda Parte: Los contratos en particular

Esta presuncin no podr ser desvirtuada sino por disposiciones expresas del acto constitutivo. De este modo, si se llama al goce del censo a los dos hijos mayores de Juan, con exclusin de un tercero, slo la descendencia de los dos llamados formar lnea y la del tercero quedar para siempre excluida. 494. * 495. Hijos concebidos antes del matrimonio. Como en el censo tiene importancia la edad de las personas, el art. 2049 ha establecido una regla especial. Concurriendo hijos concebidos o nacidos en matrimonio con hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres, se contar la edad de estos ltimos desde el da del matrimonio. Concurriendo entre s hijos nacidos antes del matrimonio, se contar la edad de cada uno de ellos desde el da de su nacimiento. La aplicacin de esta regla puede traer como consecuencia que el hijo menor, excluya al hijo mayor, cuyos padres se casaron ms tarde. 496. Concurrencia de hermanos gemelos. Como en el mismo grado prefiere el de ms edad, tiene importancia decidir cul es mayor de los dos hermanos que nacen de un mismo parto. Preferir aquel de los gemelos que haya nacido primero; pero si no pudiere saberse la prioridad de los nacimientos, se dividir entre ellos el censo por partes iguales, y en cada una de ellas se suceder al tronco en conformidad al acto constitutivo (art. 2051). 497. Censos incompatibles. Son incompatibles los censos que una persona no puede gozar conjuntamente. En caso de incompatibilidad, podr optarse por aquel que el interesado desee, y respecto de los otros se entender excluido para siempre.
* El nmero 494 ha sido eliminado por falta de vigencia. (Nota del actualizador.)

El art. 2052 dispone: Cuando por el orden de sucesin hubieran de caber a una misma persona dos censos, y uno de ellos, segn su constitucin, fuere incompatible con el otro, la persona en quien ambos recaigan, con cualesquiera palabras que est concebida la clusula de incompatibilidad, tendr la facultad de elegir el que quiera, y se entender excluida para siempre del otro, personal y representativamente; y en este otro se suceder segn el respectivo acto constitutivo, como si dicha persona no hubiese existido jams. VII. LA SOCIEDAD 1. GENERALIDADES 498. Disposiciones aplicables. Tratan de la sociedad el Ttulo XXVIII del Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio (Ttulo VII del Libro II), el Cdigo de Minera (Ttulo XII) y diversas leyes especiales. El Cdigo Civil establece ciertas normas bsicas generales, aplicables a toda especie de sociedad y reglamenta, en especial, un tipo determinado: la sociedad colectiva civil. Las sociedades colectivas mercantiles se rigen por las disposiciones del Cdigo de Comercio; les son igualmente aplicables las normas del Cdigo Civil, particularmente las que rigen las causas de su disolucin. Las sociedades annimas se encuentran ntegramente regidas por el Cdigo de Comercio y leyes especiales.110 El art. 2064 establece que las sociedades civiles annimas estn sujetas a las mismas reglas que las sociedades comerciales annimas.111
110 Entre las leyes especiales aplicables se encuentra la Ley N 18.046 sobre Sociedades Annimas. 111 Entre las leyes especiales sobre esta materia, particular mencin cae hacer de la N 19.857 que autoriza el establecimiento de empresas individuales de responsabilidad limitada, esto es, la facultad de toda persona natural para constituirse en empresario individual, con una suerte de patrimonio de afectacin que queda limitadamente responsable de las obligaciones del giro. La empresa individual, cons-

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Las sociedades de responsabilidad limitada se rigen por la Ley N 3.918, de 14 de marzo de 1923, y, en lo no previsto en ella y en el pacto social, les son aplicables las reglas establecidas para las sociedades colectivas (art. 4 de la Ley N 3.918). 499. Caracteres del contrato de sociedad. El contrato de sociedad es bilateral, oneroso y conmutativo. Adems es un contrato regularmente consensual e intuito personae, caracteres que conviene considerar. a) Por regla general la sociedad es un contrato consensual, que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. Los socios se obligan a poner algo en comn, esto es, a efectuar un aporte. No es menester para que la sociedad se perfeccione la entrega del aporte porque, en tal caso, la sociedad revestira los caracteres de un contrato real. La entrega del aporte es el cumplimiento de la obligacin fundamental que los socios contraen de poner en comn los bienes que deben integrar el capital de la sociedad. En el hecho, no obstante, las sociedades de alguna importancia se otorgan por escrito y, aun, por escritura pblica; slo de este modo se constituir, prcticamente, la sociedad en que e aporten bienes inmuebles para que sea posible su inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races. Sin embargo, son solemnes las sociedades civiles annimas, sujetas a las mistituida nicamente por una sola persona natural, tiene la calidad de persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular. Estas entidades son siempre de carcter comercial y estn sometidas al Cdigo de Comercio cualquiera que sea su objeto; la ley las faculta para realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades annimas. De este modo, no hay inconveniente para que se constituya una de estas empresas, para realizar actividades netamente de carcter civil. El estudio particular de estas empresas, llamadas por su sigla EIRL, excede los lmites de esta obra, y es una materia ms bien propia del Derecho Comercial y del derecho tributario.

mas normas que las sociedades annimas comerciales. Sus estatutos deben otorgarse por escritura pblica; adems, deben publicarse en el Diario Oficial e inscribirse en el Registro de Comercio. Son igualmente solemnes las sociedades civiles de responsabilidad limitada. Se constituyen por escritura pblica, cuyo extracto se ha de inscribir en el Registro de Comercio y publicarse en el Diario Oficial. Las sociedades comerciales son siempre solemnes. b) La sociedad es un contrato intuito personae, esto es, la consideracin de la persona de los socios es determinante de su celebracin. La comunidad de intereses que genera el contrato de sociedad supone una recproca confianza entre los socios que encuentra diversas manifestaciones. Por este motivo, por ejemplo, la sociedad termina normalmente por la muerte de uno de los socios y est vedado a stos incorporar a un tercero a la sociedad sin el consentimiento de los restantes socios. Este carcter no es comn a toda clase de sociedades. En las sociedades annimas la persona de los socios es indiferente; son sociedades de capital. Como lgica consecuencia, la muerte de un socio no disuelve la sociedad y stos pueden ceder a quien les plazca su inters en la compaa. 500. La sociedad es una persona jurdica distinta de los socios. El art. 2053, inc. 2, declara enfticamente: La sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados.112 La personalidad jurdica de la sociedad se genera, regularmente, sin intervencin de la autoridad pblica; adquiere esta personalidad por el ministerio de la ley, por el mero hecho de formarse.

112 De este modo el Cdigo ha resuelto las vivas controversias de la doctrina francesa acerca de la personalidad jurdica de las sociedades civiles.

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Por excepcin, hay sociedades que requieren autorizacin pblica, como es el caso de las empresas bancarias (art. 27 de la Ley General de Bancos). a) Como consecuencia de la personalidad jurdica, las sociedades tienen un patrimonio propio, distinto del patrimonio personal de los socios. Los bienes que los socios aportan a la sociedad dejan de pertenecerles y pasan a ser del dominio social. Por este motivo los acreedores personales de los socios no pueden hacer efectivos sus crditos en el patrimonio de la sociedad (art. 2096). Durante la vigencia de la sociedad, los socios tiene slo un crdito contra la sociedad para reclamar su parte en los beneficios de los negocios sociales. b) La sociedad tiene una voluntad propia, que es, normalmente, de la mayora de los socios. El art. 2054 establece: En las deliberaciones de los socios que tengan derecho a votar, decidir la mayora de votos, computada segn el contrato, y si en ste nada se hubiere estatuido sobre ello, decidir la mayora numrica de los socios. Exceptanse los casos en que la ley o el contrato exigen unanimidad, o conceden a cualquiera de los socios el derecho de oponerse a los otros. Toda modificacin sustancial del contrato debe ser acordada unnimemente, salvo que el contrato mismo estatuya otra cosa (art. 2054, inc. 3). c) La sociedad tiene un nombre propio o razn social.
No reglamenta el Cdigo Civil el nombre de las sociedades. En cambio, el Cdigo de Comercio previene que, en las sociedades colectivas comerciales, la razn social se forma con la enunciacin del nombre de todos los socios o de alguno de ellos, con la agregacin de las palabras y compaa (art. 365 del C. de Comercio). En las sociedades de responsabilidad limitada la razn social se forma con el nombre de uno o ms de los socios o una referencia al objeto social, para terminar con la palabra limitada (art. 4 de la Ley N 3.918).

nidad; median entre ambas instituciones, sin embargo, diferencias profundas. a) La sociedad, por de pronto, difiere de la comunidad en cuanto a su origen. Como elemento esencial, la sociedad requiere el consentimiento de los socios, mientras que el consentimiento de los comuneros no es esencial en la comunidad. Suele la comunidad tener su origen en un acuerdo de voluntades, como cuando varias personas adquieren un bien en comn; pero las ms de las veces se formar la comunidad sin que intervenga el consentimiento de los comuneros, aunque provenga de un hecho voluntario. Los herederos que aceptan la herencia ejecutan un acto voluntario, pero la comunidad resultante no proviene de un acuerdo de voluntades encaminado a crearla. La sociedad, en suma, es un contrato; la comunidad, un cuasicontrato.113 b) La sociedad es una persona jurdica diversa de los socios considerados individualmente; los bienes sociales no pertenecen a los socios sino que a la sociedad. No constituye la comunidad, en cambio, una persona jurdica; los bienes comunes pertenecen a los socios pro indiviso. c) La sociedad es poderoso factor de progreso econmico, de desarrollo de la riqueza pblica y privada. Por este motivo el legislador la protege y fomenta. La comunidad es un estado pasivo que el legislador mira con desagrado porque entraba el progreso econmico; por este motivo repudia los pactos tendientes a perpetuarla.
113 El Cdigo de Minera, sin embargo, en sus arts. 173 y siguientes, reglamenta un tipo de sociedad que no tiene un origen contractual, sino que proviene del hecho que se inscriba un pedimento o una manifestacin formulada en comn por dos o ms personas, o por el hecho de que, a cualquier otro ttulo, se inscriba cuota de una concesin minera que estaba inscrita a nombre de una sola persona, nace una sociedad minera que, por el solo ministerio de la ley, forma una persona jurdica. La ley reglamenta el nombre, capital y dems elementos que conforman el estatuto de estas sociedades legales mineras.

501. Sociedad y comunidad. La sociedad tiene cierto parentesco con la comu137

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2. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE S OCIEDAD 502. Enunciacin. Adems de los requisitos o condiciones generales que son propios de todo contrato, la sociedad debe reunir los siguientes que son caractersticos: 1) Aporte de los socios; 2) Participacin en las utilidades; 3) Contribucin a las prdidas, y 4) Affectio societatis o intencin de formar sociedad. 1) Aporte de los socios 503. Necesidad de un aporte. Por definicin la sociedad es un contrato en que los socios convienen poner algo en comn con el propsito de compartir los beneficios (art. 2053). El art. 2055 dispone que no hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn. La necesidad de efectuar un aporte resulta de que la sociedad, para llevar a cabo sus fines, debe contar con un patrimonio propio que le permita realizarlos. El conjunto de los aportes debe formar un fondo comn, destinado a explotarse con miras a un mutuo beneficio. 504. Objeto del aporte. El aporte de los socios puede consistir en dinero u otros bienes races o muebles, en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero (art. 2055, inc. 1). De este modo, el aporte puede consistir en bienes de la ms variada ndole y aun en una industria, trabajo o servicio, que, ms bien que bienes propiamente dichos, son instrumentos para la adquisicin de nuevos bienes. No es menester que los aportes sean del mismo valor ni de la misma naturaleza. Importa slo que los socios efecten un aporte. Una participacin en las utilidades a quien no pone algo en comn entraa una donacin, sometida a las reglas de la donacin entre vivos.
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505. Requisitos del aporte. El aporte de los socios debe reunir los siguientes caracteres: a) Debe ser apreciable en dinero, y b) Debe efectuarse a ttulo singular. Conviene examinar estos caracteres que ha de reunir el aporte de los socios: a) Los aportes que los socios se comprometen a efectuar deben ser susceptibles de estimacin pecuniaria, apreciables en dinero.
El art. 352 del Cdigo de Comercio establece que la escritura de sociedad deber expresar el capital que aporta cada socio y el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles, y la forma en que debe hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso de que no se les haya asignado valor alguno.

De este modo, el crdito comercial de una persona puede ser materia de aporte, puesto que constituye un poderoso factor de xito; no podra serlo el crdito o influencia poltica cuyo aporte es manifiestamente inmoral. b) El aporte, adems, debe verificarse a ttulo singular. Se prohbe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y venideros, o de unos u otros (art. 2056, inc. 1). Se prohbe, asimismo, toda sociedad de ganancias a ttulo universal, excepto entre cnyuges (art. 2056, inc. 2). Sociedad universal de bienes presentes o futuros es aquella en que los socios estipulan poner en comn la totalidad de su patrimonio actual o venidero. Sociedad a ttulo universal de ganancias es aquella en que los socios se comprometen a compartir la totalidad de los beneficios que obtengan en sus respectivas actividades. Solamente tolera el legislador una sociedad a ttulo universal de ganancias entre cnyuges; pero la sociedad conyugal, en verdad, slo tiene de sociedad, el nombre. El Cdigo Civil francs admite y reglamenta las sociedades a ttulo universal de ganancias y de bienes presentes.

Segunda Parte: Los contratos en particular

2) Participacin en las utilidades 506. Todos los socios deben participar en los beneficios. La sociedad persigue un fin de lucro con el objeto de repartir el provecho entre los asociados. La persecucin de esta finalidad es de la esencia de la sociedad. El art. 2055 declara que tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios. Todos los socios deben participar en los beneficios. No hay sociedad si se conviene en atribuir todos los beneficios a algunos socios con exclusin de otros. 507. Los beneficios deben ser estimables en dinero. El beneficio que los socios obtengan, del mismo modo que sus aportes, deben ser de carcter pecuniario; no se considera beneficio el de ndole solamente moral. El art. 2055, inc. 3, previene: No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero. 508. El derecho del socio supone que la sociedad obtenga utilidades. El derecho de los socios de participar en los beneficios supone que la sociedad obtenga utilidades. Una remuneracin fija, que debe pagarse independientemente del resultado de los negocios sociales, no importa una participacin en los beneficios. Importa una remuneracin del capital, industria o trabajo y quien la recibe no debe ser considerado como socio. El art. 2086 establece categricamente: Si por el acto constitutivo de la sociedad se asegura a una persona que ofrece su industria una cantidad fija que deba pagrsele ntegramente aun cuando la sociedad se halle en prdida, se mirar esta cantidad como el precio de su industria, y el que la ejerce no ser considerado como socio. Si al que aporta su industria se le asigna una cuota del eventual beneficio que la sociedad obtenga, nada podr reclamar cuando la sociedad haya experimentado prdidas, aun cuando la cuota asig139

nada se le haya reconocido como precio de su industria (art. 2089, inc. 2). Pero la regla es mucho ms general: si se asigna en retribucin del aporte una cantidad fija, el aportante no es socio. 509. Forma en que se distribuyen los beneficios. La distribucin de los beneficios puede hacerse en la forma que determinen las partes contratantes o un tercero, y en su defecto, la hace la ley. a) La distribucin de los beneficios se har, en primer trmino, como los socios hayan acordado. El art. 2066 establece que los contratantes pueden fijar las reglas que tuvieren por convenientes para la divisin de ganancias y prdidas. b) La forma como debe efectuarse la distribucin puede entregarse al arbitrio de un tercero. El fallecimiento del tercero, u otra causa que le impida cumplir su cometido, trae como consecuencia que la sociedad no llegue a formarse. La decisin del tercero no es susceptible de reclamo, a menos que lo resuelto fuere manifiestamente inicuo; la reclamacin no es admisible pasados tres meses desde que la resolucin del tercero fue conocida del reclamante, o si ha empezado a ponerse en ejecucin por l (art. 2067, inc. 1). La determinacin de la forma como deben compartirse las utilidades no puede quedar entregada al arbitrio de ninguno de los socios (art. 2067, inc. 2).114 c) La ley, en fin, en el silencio de las partes, establece que la participacin en las utilidades ser proporcional al aporte. El art. 2068 establece que a falta de estipulacin expresa, se entender que la divisin de los beneficios debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social. 510. Participacin del socio industrial. El socio industrial aporta su industria,

Es notoria la analoga de estas reglas con las que sealan los arts. 1808 y 1809 que regulan la fijacin del precio en el contrato de compraventa.
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servicio o trabajo. A falta de estipulacin cul ser su participacin en los beneficios? Como resulta inaplicable la regla que hace la participacin proporcional al aporte, no cabe otra solucin equitativa sino que la determinacin la efecte el juez. En efecto, el art. 2069 dispone que si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o trabajo, y no hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar esta cuota en caso necesario por el juez.
El Cdigo de Comercio, en cambio, establece una regla diversa y manifiestamente injusta: el socio industrial llevar en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico (art. 383 del C. de Comercio).

3) Contribucin a las prdidas 511. Forma de la contribucin. El propsito de obtener beneficios y de compartirlos suele frustrarse y resultar de las operaciones sociales una prdida que los socios deben igualmente compartir. Los socios contribuirn a las prdidas en la forma prevista en el contrato. A falta de estipulacin debe hacerse la distribucin de las prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios (art. 2068). En otras palabras, en defecto de estipulacin, los socios deben concurrir a las prdidas en la misma forma en que participan de los beneficios, esto es, a prorrata de sus aportes. En cuanto al socio industrial, el art. 2069 dispone que si ninguna estipulacin determinare la cuota que le quepa en las prdidas, se entender que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio.
El art. 383 del Cdigo de Comercio, ocupndose de las sociedades mercantiles, declara que al socio industrial no le cabe soportar parte alguna en las prdidas. Es un error: el socio industrial pierde su trabajo.

cios y en las prdidas debe calcularse sobre el resultado definitivo de los negocios sociales. Tal es la regla fundamental del art. 2070, inc. 2. De aqu se sigue una doble consecuencia: a) Los negocios en que la sociedad sufre prdidas deben compensarse con aquellos en que reporta beneficios (art. 2070, inc. 2). b) La distribucin de las utilidades y prdidas no se entender ni respecto de la gestin de cada socio, ni respecto de cada negocio en particular (art. 2070, inc. 1). El resultado definitivo de los negocios de la sociedad no puede conocerse sino cuando sta tenga fin. Pero es obvio que los socios, capitalistas o industriales, no se resignarn a esperar, a menudo varios aos, para percibir los beneficios que persiguen. Generalmente, por esto, en la prctica, se aplicarn las cuotas de beneficios o prdidas a los resultados del balance anual. Puede resultar, como consecuencia de esta prctica, que el socio gire en exceso sobre lo que le corresponda en definitiva. En tal caso, el socio que reciba a cuenta mayor cantidad de beneficios de los que le correspondan segn el resultado definitivo de las operaciones, devolver el exceso. Sin embargo, los socios comanditarios no estarn obligados a colacionar los dividendos que hayan recibido de buena fe y los accionistas de sociedades annimas en caso alguno estarn obligados a devolver a la caja social las cantidades que hubieren percibido a ttulo de beneficio. 4) Intencin de formar sociedad 513. La affectio societatis. La doctrina seala un ltimo elemento del contrato de sociedad: la affectio societatis. Las partes deben contratar con el propsito de asociarse, con la intencin de formar sociedad. Este elemento diferencia al contrato de sociedad de otros contratos, por ejem140

512. Regla del art. 2070. La parte que a cada socio corresponde en los benefi-

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plo, de un contrato de trabajo en que la remuneracin del empleado consista en una participacin en las utilidades. Cada parte efecta un aporte: el empleado aporta su trabajo. El contrato se celebra con el fin de lograr un beneficio que los contratantes deben compartir. En fin, cada parte contribuye a las prdidas; si las hubiere, el empleado perder su tiempo y su trabajo. Sin embargo, no existe sociedad porque las partes no han tenido la intencin de formarla: falta la affectio societatis. Las consecuencias prcticas de la distincin son importantes. El empleado no puede oponerse a la ejecucin por el empleador de los actos que ste desee realizar; no tiene ninguna responsabilidad en las deudas sociales; puede ser despedido y la participacin que le corresponda no habr de ser inferior al sueldo vital. Su situacin, bajo todos estos respectos, sera muy diversa si se le considera como socio. 514. Sociedad de hecho. La falta de los requisitos que son de su esencia trae como resultado que el contrato no produzca efecto alguno o degenere en uno diverso del contrato de sociedad. El art. 2057 prescribe que si de hecho se forma una sociedad que no pueda subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno, cada socio tendr la facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus aportes. Por su parte, el art. 2058 aade: La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad si existiere de hecho. 3. DIFERENTES ESPECIES DE S OCIEDAD 515. Sociedades civiles y comerciales. Atendiendo al objeto o fin de la sociedad, puede ser civil o comercial. Para calificar las sociedades de civiles o mercantiles la ley atiende a la clase de ne141

gocios para que ha sido constituida o, en otros trminos, a la naturaleza de su giro. Las sociedades comerciales son las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las dems son sociedades civiles (art. 2059). El Cdigo de Comercio enumera largamente, en su art. 3, los actos que se reputan mercantiles. Tienen las sociedades comerciales muchsimo mayor importancia que las sociedades civiles; por lo mismo, son de mayor aplicacin las reglas del Cdigo de Comercio que las rigen. Todava ms, algunas sociedades civiles, como las annimas, se reglan por la Ley N 18.046. Estas sociedades son siempre mercantiles (art. 1, Ley de Sociedades Annimas N 18.046). Puede estipularse que la sociedad civil por su naturaleza se sujete a las reglas de la sociedad comercial (art. 2060). 516. Clasificacin de las sociedades segn su organizacin. El art. 2061 establece que la sociedad, sea civil o mercantil, puede ser colectiva, en comandita o annima. La Ley N 3.918, de 14 de marzo de 1923, estableci las sociedades de responsabilidad limitada. La clasificacin atiende tanto a la forma de su administracin como a la responsabilidad que cabe a los socios frente a las obligaciones sociales. 517. Sociedades colectivas. Sociedad colectiva es aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo (art. 2061, inc. 2). La ley ha definido las sociedades colectivas, pues, por la forma que adopta su administracin; pero, en verdad, tal definicin no las caracteriza adecuadamente. Las sociedades colectivas se caracterizan, adems, por las circunstancias siguientes: a) Lo socios responden con sus bienes propios de las obligaciones sociales,

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en forma ilimitada, pero proporcional a sus respectivos aportes.115 b) La sociedad forma su nombre o razn social con el nombre de todos los socios o de alguno de ellos y las palabras y compaa.116 De este modo, el nombre de la sociedad permite a los que con ella contratan enterarse de que se trata de una sociedad colectiva. 518. Sociedades de responsabilidad limitada. La ilimitada responsabilidad que impone a los socios la sociedad colectiva proporcional a los aportes en las sociedades civiles y solidaria en las comerciales importa un grave riesgo. Los malos negocios de la sociedad ponen a los socios en peligro de perder no slo los bienes que pusieron en comn, sino de comprometer seriamente su propio patrimonio. La sociedad de responsabilidad limitada, como su nombre lo indica, pone un lmite a la responsabilidad de los socios. La sociedad se rige, en general, por las mismas reglas que la sociedad colectiva, con las siguientes salvedades: a) La responsabilidad de los socios se limita al monto de sus aportes o de la suma que a ms de stos se indique. La escritura de sociedad debe contener una expresa declaracin en tal sentido. b) El contrato es solemne. Debe constituirse por escritura pblica, cuyo extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio social y publicarse en el Diario Oficial. c) La razn social debe contener el nombre de uno o ms de los socios o una referencia al objeto de la sociedad, para terminar con la palabra limitada. La omisin de esta palabra hace responsables solidariamente a los socios de las operaciones sociales.
Vase el N 553. En realidad, el Cdigo guarda silencio acerca del nombre de las sociedades colectivas; el Cdigo de Comercio, en su art. 365, seala la norma apuntada.
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519. Sociedades annimas. La sociedad annima tiene, entre nosotros, una extraordinaria importancia. Prcticamente todos los negocios de alguna envergadura se explotan por sociedades de esta clase. Permite la sociedad annima reunir grandes capitales y sustancialmente se caracteriza porque es una sociedad de capitales ms bien que de personas. El Cdigo Civil, en el art. 2061 define a la sociedad annima como aquella formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. En lneas generales, las caractersticas de esta clase de sociedad son las siguientes: a) La administracin no corresponde a todos los socios, sino que est a cargo de mandatarios revocables designados en la forma, por el tiempo y con las facultades que prevn los estatutos. Tales mandatarios, conocidos con el nombre de directores, constituyen el directorio de la sociedad. b) La responsabilidad de los socios se limita al monto de sus aportes o acciones (art. 2097). c) En cuanto al nombre de la sociedad annima la ley slo establece que debe incluir las palabras Sociedad Annima o la abreviatura S.A.. De este modo, es comn que estas sociedades tengan como razn social nombres de fantasa, como Italdecor S.A. o en idioma extranjero, como General Electric S.A.. 520. Sociedades en comandita. La sociedad en comandita es aquella en que uno o ms de los socios se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes (art. 2061, inc. 3). Sus caractersticas son: a) La sociedad en comandita tiene dos clases de socios: socios gestores y socios comanditarios. Los socios comanditarios no tienen ninguna injerencia en la
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administracin que corresponde exclusivamente a los socios gestores. b) Los socios gestores son responsables de la misma manera que los socios colectivos y en sus relaciones entre s y con terceros se aplican las reglas de las sociedades colectivas (art. 2063). Los socios comanditarios responden hasta la concurrencia de sus aportes (art. 2097). c) La razn social se forma con el nombre de los socios gestores nicamente. El art. 2062 establece: Se prohbe a los socios comanditarios incluir sus nombres en la firma o razn social, y tomar parte en la administracin. La contravencin le impondr la misma responsabilidad que a los miembros de una sociedad colectiva (art. 2062, inc. 2). 4. ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA 521. A quin compete la administracin. La sociedad colectiva se caracteriza porque la administracin corresponde a todos los socios, por s o por medio de mandatarios designados de comn acuerdo (art. 2061, inc. 2). Por consiguiente, es menester distinguir dos situaciones diversas: a) los socios han designado para la administracin de la sociedad uno o varios administradores, y b) los socios no han efectuado tal designacin. 522. Caso en que la administracin se confa a uno o varios administradores. La designacin de administradores puede efectuarse por una clusula especial del contrato de sociedad o por un acto posterior. Tal es la regla del art. 2071, inc. 1: La administracin de la sociedad colectiva puede confiarse a uno o ms de los socios, sea por el contrato de sociedad, sea por acto posterior unnimemente acordado. 523. Designacin del administrador en el pacto social. La designacin del admi143

nistrador en el pacto social hace razonablemente suponer que el contrato se ha celebrado en consideracin a que la administracin estar confiada a determinada persona. El inc. 2 del art. 2071 establece que si la designacin se ha hecho en el contrato mismo, las facultades administrativas del socio o socios forman parte de las condiciones esenciales de la sociedad, a menos de expresarse otra cosa en el mismo contrato. Una doble consecuencia se sigue de que se repute como una condicin esencial la designacin de administrador: no puede renunciar ni ser removido sino por causa legtima. a) Por de pronto, no es lcito al socio administrador renunciar sino por causa prevista en el acto constitutivo, o unnimemente aceptada por los consocios (art. 2072, inc. 1). b) Adems, no puede el socio administrador ser removido sino en los casos previstos o por causa grave; debe tenerse por tal la que le haga indigno de confianza o incapaz de administrar tilmente, esto es, su infidelidad o ineptitud (art. 2072, inc. 2). Cualquiera de los socios puede pedir la remocin del socio gestor, justificando la causa. 524. Consecuencias de la renuncia o remocin del administrador. La renuncia o remocin del administrador como condicin esencial que es del contrato, pone fin a la sociedad. As ocurre indefectiblemente cuando la remocin o renuncia tiene lugar sin causa legtima (art. 2072, inc. 3). El art. 2073 prev, sin embargo, las condiciones en que la sociedad puede continuar, a pesar de la remocin o renuncia del administrador designado en el contrato. a) En el caso de justa renuncia o justa remocin del administrador, podr continuar la sociedad siempre que todos los socios convengan en ello y en la designacin de un nuevo administrador o en que

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la administracin pertenezca en comn a todos los socios (art. 2073, inc. 1). b) Si hubiere varios administradores, podr continuar la sociedad, acordndose unnimemente que ejerzan la administracin los que restan (art. 2073, inc. 2). 525. Nombramiento del administrador por acto posterior al contrato de sociedad. Muy diversa es la situacin del administrador designado por un acto posterior al pacto social. El nombramiento del administrador, en tal caso, no es condicin esencial de la sociedad; su renuncia o remocin no requiere expresin de causa y no influye en la existencia de la sociedad. El art. 2074 expresa: La administracin conferida por acto posterior al contrato de sociedad puede renunciarse por el socio administrador y revocarse por la mayora de los consocios, segn las reglas del mandato ordinario.117 Ntese que el nombramiento del administrador exige el acuerdo unnime de los socios, mientras que la remocin requiere solamente la mayora.118 526. Caso en que no se haya designado administrador. En el caso de que no se haya designado administrador, en el contrato mismo o en acto posterior, la administracin compete a todos los socios. Tal es la lgica regla que establece el art. 2081: Se entender que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar. 527. Formas de la administracin: distincin. La forma como se desenvuelve la administracin depende de las perVase el N 626. El Cdigo ha resuelto, de este modo, arduas discusiones que tiene lugar en la doctrina francesa. Para unos, el acuerdo debe ser unnime; para otros, basta la mayora. Por fin, hay quienes piensan que podra resultar la revocacin de la voluntad de un socio porque el administrador no representara ya la voluntad de todos los asociados.
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sonas a quienes se encuentra encomendada. La administracin puede estar confiada: a) a un administrador; b) a varios administradores, y c) a todos los socios. 528. Administracin por un administrador. El administrador goza de libertad e independencia para administrar los negocios sociales. En su gestin no requiere consultar a sus consocios y, aun, puede actuar contra el parecer de los dems. Si la voluntad unnime de los socios le ha investido del poder de administrar, es natural que no puedan contradecirle en el desempeo de sus funciones. El art. 2075 dispone al respecto: El socio a quien se ha conferido la administracin por el contrato de sociedad o por convencin posterior, podr obrar contra el parecer de los otros. Deber el socio administrador, sin embargo, sujetarse a las restricciones legales y a las que se le hayan impuesto en el mandato respectivo. Con todo, la mayora de los socios podr oponerse a todo acto que no haya producido efectos legales (art. 2075, inc. 2). En otros trminos, la oposicin de la mayora de los socios impedir que el administrador lleve a cabo los actos en proyecto; pero la oposicin resulta ineficaz ante los actos consumados.119 529. Administracin por varios administradores. Cuando la administracin se confa a varios administradores, cada cual, indistinta y separadamente, est investido de la facultad de administrar, a menos de estipularse que han de obrar de consuno. El art. 2076 previene: Si la administracin es conferida, por el contrato de sociedad o por convencin posterior, a dos o ms de los socios, cada uno de los administradores podr ejecutar por s solo cualquier acto administrativo, salvo que
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Vase el art. 388 del C. de Comercio.

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se haya ordenado otra cosa en el ttulo de su mandato. Si el ttulo de su mandato prescribe que los administradores obrarn de consuno, no podrn actuar separadamente ni aun a pretexto de urgencia (art. 2076, inc. 2). 530. Facultades de los administradores. Las facultades de los administradores sern las que las partes hayan sealado; debe el administrador ceirse a los trminos de su mandato. A falta de estipulacin que fije las atribuciones del administrador, se entender que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad otras obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las comprendidas en el giro ordinario de ella (art. 2077). El objeto de la sociedad determina las atribuciones del administrador, porque obviamente debe entenderse que los socios han querido dotarle de todas aquellas facultades que sean conducentes a la realizacin de los fines sociales. Corresponde al administrador cuidar de la conservacin, reparacin y mejora de los bienes que forman el capital de la sociedad, actos tpicos de administracin. En cambio, no le es lcito dar en prenda los bienes sociales, ni hipotecarios, ni alterar su forma, aunque las alteraciones le parezcan convenientes (art. 2078, inc. 1).
Concordante con estas ideas, el art. 395 del Cdigo de Comercio dispone: Los administradores delegados representan a la sociedad judicial y extrajudicialmente; pero si no estuvieren investidos de un poder especial, no podrn vender ni hipotecar los bienes inmuebles por su naturaleza o su destino, ni alterar su forma, ni transigir, ni comprometer los negocios sociales de cualquiera naturaleza que fueren. Sin embargo, el art. 396 aade: Las alteraciones en la forma de los inmuebles sociales que el administrador hiciere a vista y paciencia de los socios, se entendern autorizadas y aprobadas por stos para todos los efectos legales.

maciones urgentes. Podr llevarlas a cabo, en tal caso, a condicin de que sean tan urgentes que no le hayan dado tiempo para consultar a los consocios (art. 2078, inc. 2). Concurriendo los requisitos apuntados, se considerar al administrador que las efecta como oficioso de la sociedad.120 531. Efectos de los actos del administrador. El administrador, como se ha dicho, debe ceirse a los trminos de su mandato y, en su defecto, a las normas legales. Como es lgico, solamente los actos ejecutados por el administrador dentro de la rbita de sus atribuciones obligan a la sociedad; los actos que ejecute excedindose de sus facultades obligan personalmente al administrador. Tal es la regla del art. 2079: En todo lo que obre dentro de los lmites legales o por poder especial de sus consocios, obligar a la sociedad; obrando de otra manera, l solo ser responsable. La disposicin aplica, lisa y llanamente, las reglas generales del mandato.121 532. Obligacin de rendir cuenta. Para que los socios excluidos de la administracin tomen conocimiento de la marcha de los negocios sociales, los administradores deben rendir cuenta de su gestin en la poca prefijada o, a lo menos, una vez al ao. El art. 2080 les impone esta obligacin y la poca en que deben cumplirla: El socio administrador es obligado a dar cuenta de su gestin en los perodos designados al efecto por el acto que le ha conferido la administracin, y, a falta de esta designacin, anualmente. 533. Administracin por todos los socios. La administracin que, en caso de no haberse conferido a uno o ms, corresponde a todos los socios, est sujeta a las mismas reglas antes indicadas.
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Pero podr ocurrir que los bienes sociales requieran alteraciones o transfor145

Vase el N 615. Vase el N 614.

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Los socios tendrn las facultades que se hayan mutuamente otorgado y, en su defecto, no podrn contraer otras obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones que las que correspondan al giro ordinario de la sociedad. Sin embargo, el art. 2081 consigna algunas reglas aplicables al caso en que la administracin corresponda a todos los socios: a) Cualquiera de los socios tiene derecho a oponerse a los actos de los dems, mientras est pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos legales (art. 2081, N 1). Cabe preguntarse si el derecho de veto de un socio es absoluto, de manera que el acto no puede ejecutarse o si, por el contrario, prevalece el criterio de la mayora. Razones de orden prctico, por de pronto, aconsejan el segundo criterio que adopta el Cdigo de Comercio.
En efecto, el art. 389 prescribe que la oposicin suspende provisoriamente la ejecucin del acto o contrato proyectado, hasta que la mayora numrica de los socios califique su conveniencia o inconveniencia. El art. 390 aade que el acuerdo de la mayora obliga a la minora slo cuando recae sobre actos de simple administracin o sobre disposiciones comprendidas en las operaciones designadas en el contrato social. Si no se produce mayora, los socios debern abstenerse de ejecutar el acto en proyecto.

al socio administrador que efecta innovaciones o alteraciones tan urgentes que no dan tiempo para consultar a los consocios. En cambio, la disposicin se refiere solamente a los inmuebles, mientras el art. 2078 prohbe a los socios administradores alterar la forma de los objetos que forman el capital fijo de la sociedad. 5. OBLIGACIONES DE LOS S OCIOS 534. Distincin. Los prrafos 5 y 6 del Ttulo XXVIII se denominan De las obligaciones de los socios entre s y De las obligaciones de los socios respecto de terceros. No es exacta la denominacin del prrafo 5, puesto que no se refiere propiamente a obligaciones entre los socios en que unos asuman el papel de acreedores y otros de deudores. Las obligaciones de que se ocupa el prrafo 5 son obligaciones de los socios para con la sociedad y de la sociedad para con los socios. De este modo dintinguiremos: a) obligaciones de los socios para con la sociedad; b) obligaciones de la sociedad para con los socios, y c) obligaciones de los socios respecto de terceros. 1) Obligaciones de los socios para con la sociedad 535. Enunciacin. Las obligaciones que el contrato impone a los socios para con la sociedad son tres: a) Obligacin de efectuar el aporte prometido; b) Obligacin de sanear la eviccin del cuerpo cierto aportado, y c) Obligacin de cuidar, como un buen padre de familia, los intereses sociales. a) Obligacin de efectuar el aporte 536. El aporte es obligacin esencial de la sociedad. En virtud del contrato
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b) Cada socio podr servirse para su uso personal de las cosas que forman el haber social con tal que las emplee segn su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros (art. 2081, N 2). c) Cada socio tiene derecho para obligar a los otros a que hagan con l las expensas necesarias para la conservacin de las cosas sociales (art. 2081, N 3). d) Ninguno de los socios podr hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad sin el consentimiento de los otros (art. 2081, inc. 4). No consulta la ley, esta vez, una excepcin como la consignada en el inc. 2 del art. 2078, que reputa agente oficioso

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de sociedad los socios estipulan poner algo en comn, se obligan a efectuar un aporte. El carcter esencial de esta obligacin aparece destacado ntidamente en el art. 2055: no hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn. Los aportes deben efectuarse en la forma y tiempo convenidos. El art. 2087 previene que a ningn socio podr exigirse aporte ms considerable que aquel a que se haya obligado. Si una mutacin de las circunstancias determina que no pueda obtenerse el objeto de la sociedad sin elevar el monto de los aportes, el socio que no consienta en ello podr retirarse, y deber hacerlo si sus consocios lo exigen, termina el art. 2087. La negativa del socio de elevar su aporte no puede ser causa de que se frustren los fines de la sociedad. 537. Aportes en propiedad y en usufructo. El art. 2082 dispone: Los aportes al fondo social pueden hacerse en propiedad o en usufructo. En uno y otro caso los frutos pertenecen a la sociedad desde el momento del aporte. Las consecuencias que derivan de la forma del aporte revisten considerable importancia. 538. Aporte en propiedad. El aporte es en propiedad cuando el socio se obliga a transferir a la sociedad el dominio de los bienes aportados. La sociedad, en tal caso, es un ttulo translaticio de dominio. Verificada la tradicin, conforme a las reglas generales, la sociedad se hace duea de los bienes aportados. Para cumplir el aporte, los inmuebles aportados debern inscribirse, a nombre de la sociedad, en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races. 539. Aporte en usufructo. El aporte es en usufructo cuando el socio se obliga a otorgar a la sociedad solamente el goce
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de los bienes aportados, esto es, un derecho de usufructo. Las relaciones entre el socio que ha efectuado esta clase de aporte y la sociedad sern las que median entre el nudo propietario y el usufructuario. Sin embargo es menester tener presente que en el usufructo de cosas fungibles el usufructuario se hace dueo de ellas (art. 789). 540. Riesgos de la cosa aportada. El problema de los riesgos de la cosa aportada se plantea en trminos diversos segn la forma del aporte: a) Si se aporta la propiedad, el peligro de la cosa pertenece a la sociedad segn las reglas generales, y la sociedad queda exenta de la obligacin de restituirla en especie (art. 2084, inc. 1). La sociedad debe soportar los deterioros de la cosa aportada y la prdida que experimente por caso fortuito. El socio, entre tanto, no ve disminuidos sus derechos en la sociedad. El riesgo, en suma, lo soporta la sociedad. b) Cuando se aporta el usufructo, la prdida o deterioro de la cosa, no imputables a culpa de la sociedad, pertenecern al socio que hace el aporte (art. 2084, inc. 2). Los riesgos son de cargo del socio. Esta aseveracin, con todo, no es bien exacta. Los riesgos son de cargo del socio en el sentido de que, pereciendo la cosa fortuitamente, la sociedad queda liberada de la obligacin de restituirla cuando se disuelva. Pero, desde otro punto de vista, los riesgos son de la sociedad porque perder su derecho de usufructo. Ms exactamente, pues, los riesgos son del socio y de la sociedad; cada cual perder el derecho que le pertenece: el socio la nuda propiedad y la sociedad el usufructo. El socio conservar su derecho mientras dure la sociedad, puesto que ha cumplido su obligacin de otorgarle el usufructo del bien aportado.122
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Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. III, N 774.

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c) Las reglas anteriores sufren importante excepcin cuando el aporte constituye un cuasiusufructo y el usufructuario, por consiguiente, se hace dueo de los bienes aportados. Los riesgos son de cargo de la sociedad, en el sentido de que la prdida de las cosas aportadas no la libera de la obligacin de pagar al socio su valor. El art. 2084, inc. 3, expresa que si el aporte en usufructo consiste en cosas fungibles, en cosas que se deterioran por el uso, en cosas tasadas, o cuyo precio se ha fijado de comn acuerdo, en materiales de fbrica o artculos de venta pertenecientes al negocio o giro de la sociedad, pertenecer la propiedad a sta con la obligacin de restituir al socio su valor. La disposicin es aplicable a condicin de que las cosas aportadas renan los siguientes caracteres: a) que se trate de cosas fungibles; b) que las cosas sean de aquellas que el uso deteriora, porque no puede pensarse que la intencin de las partes ha sido que el socio que aporta el goce de tales cosas las reciba considerablemente menoscabadas al tiempo de la disolucin de la sociedad; c) que se trate de cosas destinadas a la venta porque el aporte sera estril y la sociedad no podra vender dichas cosas si tuviera que restituirlas en especie, y d) que se trate de cosas que se aportan avaluadas porque la estimacin de su valor pone de manifiesto la intencin de las partes de que sea ese valor el que se restituya. El valor que la sociedad debe reintegrar al socio ser, por regla general, el que las cosas tenan al tiempo del aporte, salvo que las cosas se hayan aportado apreciadas, porque, entonces, se deber el valor de apreciacin (art. 2084, inc. 4). 541. Incumplimiento del aporte. Con arreglo a las normas generales, el incumplimiento de la obligacin de efectuar el aporte prometido da derecho para pedir la resolucin del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
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A mayor abundamiento, el art. 2101 dispone que la infraccin, por hecho o culpa del socio, de la obligacin de poner en comn las cosas o la industria a que se oblig en el contrato, dar derecho a los otros para dar la sociedad por disuelta. Por su parte, el art. 2083 prescribe: El socio que aun por culpa leve ha retardado la entrega de lo que le toca poner en comn, resarcir a la sociedad todos los perjuicios que le haya ocasionado el retardo. Comprende esta disposicin al socio que retarda el servicio industrial en que consiste su aporte. Aunque el Cdigo guarda silencio al ocuparse de la sociedad, es evidente que los socios tiene derecho a reclamar el cumplimiento compulsivo del aporte.
El Cdigo de Comercio, en su art. 379, establece una regla ms perentoria: El retardo en la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produzca, autoriza a los asociados para excluir de la sociedad al socio moroso o proceder ejecutivamente contra su persona y bienes para compelerle al cumplimiento de su obligacin. En uno y otro caso el socio moroso responder de los daos y perjuicios que la tardanza ocasionare a la sociedad.123

b) Obligacin de saneamiento 542. Saneamiento de la eviccin del cuerpo cierto aportado. El socio que aporta un cuerpo cierto debe una garanta a la sociedad, sea que el aporte se verifique en propiedad o en usufructo. De cualquier modo que el aporte se realice, el socio debe asegurar a la sociedad la posesin y el goce pacfico de la cosa aportada. El art. 2085 dispone al respecto: El que aporta un cuerpo cierto en propiedad o usufructo, es obligado, en caso de eviccin, al pleno saneamiento de todo perjuicio.

123 Recurdese que la ejecucin en la persona del deudor qued abolida, salvas las excepciones que ella seala, por la ley de 23 de junio de 1868.

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La posicin del socio frente a la sociedad se asemeja a la del vendedor frente al comprador.
Nuestro Cdigo ha omitido sealar los efectos de la eviccin. El Cdigo francs, en su art. 1845, ha precisado que el socio debe una garanta a la sociedad del mismo modo que el vendedor al comprador. La solucin en nuestro derecho debe ser necesariamente la misma.

Tiene el socio obligacin de velar por el inters social; por lo mismo, la sociedad y no el socio se beneficia con la actividad que ste despliegue. 546. Caso del socio que es acreedor de un deudor de la sociedad. Una tercera aplicacin del principio consigna el art. 2092. Establece la disposicin: Si un socio que administra es acreedor de una persona que es al mismo tiempo deudora de la sociedad, y si ambas deudas fueren exigibles, las cantidades que reciba en pago se imputarn a los dos crditos a prorrata, sin embargo de cualquiera otra imputacin que haya hecho en la carta de pago, perjudicando a la sociedad. Por ejemplo: A debe a un socio $ 50.000, $ 100.000 a la sociedad y paga $ 30.000 al primero. La suma pagada debe prorratearse y correspondern a la sociedad y al socio $ 20.000 y $ 10.000 respectivamente, puesto que el crdito social alcanza el doble que el crdito del socio. La solucin es aplicable aunque el socio, en el recibo que otorgue, haya imputado el pago a su propio crdito. Tal imputacin es improcedente porque sacrifica el inters de la sociedad al inters del socio. Pero, a la inversa, el socio puede sacrificar su inters en aras del inters de la sociedad. Por este motivo, el art. 2092, en su inc. 2, agrega: Y si en la carta de pago la imputacin no fuere en perjuicio de la sociedad, sino del socio acreedor, se estar a la carta de pago. Pero estas reglas deben entenderse sin perjuicio de la facultad del deudor de hacer la imputacin del pago (art. 2092, inc. 3). En otros trminos, el deudor podr imputar el pago a la deuda que elija. 547. Caso del socio que recibe ntegra su cuota de un crdito social, permaneciendo impagos sus consocios. En fin, el art. 2090 establece una ltima aplicacin del principio: Si un socio hubiere recibido su cuota de un crdito social, y sus consocios no pudieren despus obtener sus respectivas cuotas del mismo cr149

c) Obligacin de cuidar los intereses sociales 543. Contenido de esta obligacin. Los socios deben velar por los intereses de la sociedad, como un buen padre de familia. En resumen, en el cumplimiento de esta obligacin, los socios deben anteponer los intereses de la sociedad a su inters personal. Tiene esta obligacin diversas aplicaciones que conviene examinar. 544. Indemnizacin de los perjuicios causados a la sociedad. Por de pronto, todo socio es responsable de los perjuicios que aun por culpa leve haya causado a la sociedad (art. 2093). Aade el art. 2093 que les est vedado a los socios compensar estos perjuicios con los provechos que su industria haya procurado a la sociedad. La razn es obvia: el socio es deudor de la sociedad por los perjuicios que le haya causado, pero la sociedad no es deudora del socio por el provecho que le haya proporcionado la actividad de ste. No cabe la compensacin porque el socio y la sociedad no son recprocamente deudores. 545. El producto de la actividad de los socios cede en exclusivo provecho social. El art. 2091 consagra otra importante aplicacin del principio general: Los productos de las diversas gestiones de los socios en el inters comn pertenecen a la sociedad; y el socio cuya gestin ha sido lucrativa, no por eso tendr derecho a mayor beneficio en el producto de ella.

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dito, por insolvencia del deudor o por otro motivo, deber el primero comunicar con los segundos lo que haya recibido, aunque no exceda a su cuota y aunque en la carta de pago la haya imputado a ella. Ms exactamente, la disposicin debi decir que el socio debe integrar al fondo comn lo que reciba en pago para, de este modo, compartirlo con sus consocios. 2) Obligaciones de la sociedad para con los socios 548. Obligacin de reintegrar anticipos y pagar perjuicios. El producto de la actividad de los socios pertenece a la sociedad. Como justa contrapartida, son de cargo de la sociedad los gastos. a) Por este motivo, cada socio tendr derecho a que la sociedad le reembolse las sumas que l hubiere adelantado con conocimiento de ella, por las obligaciones que para los negocios sociales hubiere contrado legtimamente y de buena fe (art. 2089, inc. 1). b) Asimismo, tiene el socio derecho a que la sociedad le resarza los perjuicios que los peligros inseparables de su gestin le hayan ocasionado (art. 2089, inc. 1). Los socios deben concurrir al pago de estas indemnizaciones a prorrata de su inters en la sociedad y la parte de los insolventes se dividir igualmente a prorrata entre todos (art. 2089, inc. 2). 549. Incorporacin de un tercero a la sociedad. La sociedad es un contrato intuito personae y descansa sobre la base de la recproca confianza de los socios. Consecuente con este principio, el art. 2088 establece que ningn socio, aun ejerciendo las ms amplias facultades administrativas, puede incorporar a un tercero en la sociedad sin el consentimiento de sus consocios. La incorporacin de un nuevo socio no es viable sino con el asentimiento unnime de los asociados.
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La regla es slo aplicable a las sociedades de personas. No rige para las sociedades annimas. Pero no requiere el socio consentimiento de los otros para asociar a un tercero en la parte que a l corresponde en la sociedad. En tal caso, se formar entre el socio y el tercero una nueva sociedad, una sociedad particular relativa a la parte del socio antiguo en la primera sociedad (art. 2088).124 3) Obligaciones de los socios para con terceros 550. Obligacin a las deudas. El problema de la obligacin a las deudas se traduce en averiguar en quin recaen las consecuencias de los actos ejecutados por los socios o, en otros trminos, a quin puede demandarse el cumplimiento de las obligaciones por ellos contradas. Una distincin es indispensable; es preciso distinguir si el socio ha obrado personalmente o en nombre de la sociedad. 551. Contratos que el socio celebra a su propio nombre. El socio que contrata a su propio nombre se obliga personalmente ante terceros y no obliga a la sociedad. La sociedad no queda obligada ni aun en el caso de que reporte beneficio del acto que el socio ejecuta a nombre propio. El art. 2094 prescribe: El socio que contrata a su propio nombre y no en el de la sociedad, no la obliga respecto de terceros, ni aun en razn del beneficio que ella reporte del contrato. Aunque no puede accionar directamente contra la sociedad, el acreedor podr slo intentar contra la sociedad las acciones del socio deudor (art. 2094, inc. 1). Trtase de un caso ms de ejercicio de la accin oblicua o subrogatoria. El acreedor, para satisfacerse de su crdito, puede intentar acciones de su deudor contra la sociedad.125
124 La doctrina denomina a este subsocio croupier porque va montado a la grupa del socio. 125 Vase De las obligaciones, N 448.

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552. Contratos que el socio celebra a nombre de la sociedad. Por de pronto, para que el socio se entienda que obra en nombre de la sociedad es preciso que lo declare expresamente o que resulte de un modo inequvoco de las circunstancias del contrato. De otro modo se entiende que acta en su propio nombre. En caso de duda debe considerarse que el socio contrata en su nombre privado (art. 2094, inc. 2). Para precisar los efectos del acto ejecutado por el socio, en nombre de la sociedad, es menester averiguar si ha obrado con poder bastante. a) El socio que acta invocando el nombre de la sociedad y con un poder suficiente, obliga a la sociedad. El socio, personalmente, no contrae ninguna obligacin, es un simple intermediario. b) Si el socio contrata en nombre de la sociedad, pero sin poder bastante, no la obliga a terceros sino en subsidio, y hasta concurrencia del beneficio que ella hubiere reportado del negocio (art. 2094, inc. 3). En otros trminos, las obligaciones recaen sobre el socio; la sociedad slo se obliga subsidiariamente y su obligacin queda limitada al monto del beneficio que reciba. Las reglas del art. 2094 son aplicables aunque haya un socio exclusivamente encargado de la administracin (art. 2094, inc. 4). 553. Efectos de las obligaciones contradas con terceros. El contrato vlidamente celebrado por los socios obliga a la sociedad. Todos los bienes sociales, races o muebles, presentes o futuros, con la excepcin de los inembargables, quedan afectos al cumplimiento de estas obligaciones. Pero, adems del patrimonio social, los socios comprometen su propio patrimonio. Es de la esencia de la sociedad colectiva que los socios respondan con sus bienes personales de las obligaciones de la sociedad.
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554. Forma en que los socios responden por las deudas sociales. Los socios responden de las deudas sociales a prorrata de su inters en la sociedad. El inc. 1 del art. 2095 dispone: Si la sociedad colectiva es obligada respecto de terceros, la totalidad de la deuda se dividir entre los socios a prorrata de su inters social, y la cuota del socio insolvente gravar a los otros. La responsabilidad de los socios es, pues, ilimitada; no queda circunstanciada a sus aportes. Pero dicha responsabilidad no es solidaria, salvo estipulacin en contrario. El art. 2095, inc. 2, establece que no se entender que los socios son obligados solidariamente o de otra manera que a prorrata de su inters social, sino cuando as se exprese en el ttulo de la obligacin, y sta se haya contrado por todos los socios o con poder especial de ellos. En las sociedades colectivas comerciales la regla es diferente; los socios son ilimitada y solidariamente responsables de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social y les est vedado todo pacto que tienda a abolir dicha responsabilidad solidaria (art. 370 del C. de Comercio).
Diversa es la responsabilidad de los socios en otros tipos o clases de sociedad. a) En las sociedades annimas, los socios slo son responsables por sus respectivos aportes (art. 1 de la Ley N 18.046). b) En las sociedades en comandita, la responsabilidad de los socios gestores es la misma que incumbe a los socios colectivos; los socios comanditarios se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes (art. 2061, inc. 3). c) En fin, en las sociedades de responsabilidad limitada los socios responden hasta concurrencia de sus aportes, o de la suma a que ms de stos se indique (art. 2 de la Ley N 3.918).

555. Situacin de los acreedores de los socios. Los acreedores de la sociedad, como se ha dicho, pueden perseguir los bienes sociales y los bienes de los socios que, a prorrata de sus aportes, responden ilimitadamente de las deudas sociales.

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En cambio, no es lcito a los acreedores personales de los socios perseguir sus crditos en el patrimonio de la sociedad. El art. 2096 establece, como regla general, que los acreedores de un socio no tienen accin sobre los bienes sociales. Contiene la disposicin legal una aparente excepcin al principio; los acreedores de los socios podrn perseguir los bienes sociales por hipoteca, constituida con anterioridad a la sociedad, o por hipoteca posterior, cuando el aporte no conste por inscripcin en el competente Registro. Las excepciones son slo aparentes. Si el socio aport a la sociedad bienes hipotecados, la responsabilidad de la sociedad proviene de su condicin de poseedora de tales bienes y del carcter real del derecho de hipoteca. Cuando la hipoteca se constituye con posterioridad a la sociedad, pero el aporte no se ha inscrito en el Registro de Propiedades del Conservador, el socio ha conservado el dominio al tiempo de hipotecar el inmueble y, en virtud de la inscripcin posterior, la sociedad adquirir el inmueble con el gravamen. En suma, no hay una excepcin a la regla de que los acreedores personales de los socios no tienen accin sobre los bienes sociales, sino la aplicacin de una lgica y necesaria consecuencia del carcter real del derecho de hipoteca. 556. Derechos de los acreedores personales de los socios. Los acreedores personales de los socios solamente tienen derecho para perseguir los bienes del socio deudor. En relacin con la sociedad, solamente gozan de los derechos que les acuerda el art. 2096. a) Pueden los acreedores del socio intentar contra la sociedad las acciones indirecta y subsidiaria que se les conceden por el art. 2094 (art. 2096, inc. 2). De este modo, para lograr el pago de sus crditos, los acreedores podrn ejercer las acciones que al socio corresponden contra la sociedad como son, por
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ejemplo, que se le reembolsen los anticipos que hubiere hecho o se le indemnicen los perjuicios que su gestin le haya ocasionado (art. 2089). b) Podrn igualmente los acreedores personales del socio embargarle las asignaciones que se hagan a su deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones (art. 2096, inc. 3). En otros trminos, los acreedores podrn hacer efectivo su crdito en los beneficios que el socio obtenga en la sociedad. Tales beneficios son de propiedad del socio deudor.
El art. 380 del Cdigo de Comercio permite a los acreedores retener la parte o inters que corresponda al socio en la sociedad para percibirla al tiempo de la divisin social. De este modo, mientras la sociedad subsiste, no pueden los acreedores realizar para pagarse el inters del socio en la sociedad; ello importara la introduccin en la sociedad de una persona extraa. Su derecho puede hacerse efectivo solamente cuando expira la sociedad; el acreedor, en tal caso, cobrar su crdito sobre lo que toque al socio deudor en la liquidacin de la sociedad. El art. 380 del Cdigo de Comercio consagra otra regla importante: los acreedores personales no podrn concurrir en la quiebra de la sociedad con los acreedores sociales; pero tendrn derecho para perseguir la parte que corresponda a su deuda en el residuo de la masa concursada. En otros trminos, pagados los acreedores de la sociedad, los acreedores de los socios podrn hacer efectivos sus crditos en los bienes que resten.

6. DISOLUCIN DE LA S OCIEDAD 557. Causas de disolucin de la sociedad. El Prrafo 7 del Ttulo XXVIII se ocupa de la disolucin de la sociedad. Contempla el Cdigo numerosas causales de disolucin, a saber: 1. La expiracin del plazo o el evento de una condicin; 2. El trmino del negocio; 3. La insolvencia de la sociedad; 4. La prdida total de los bienes sociales;

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15. El incumplimiento de la obligacin de efectuar el aporte; 16. La muerte de uno de los socios; 17. La incapacidad sobreviniente de un socio; 18. La insolvencia sobreviniente de un socio; 19. El acuerdo unnime de los socios; 10. La renuncia de uno de los socios. 558. Expiracin del plazo o cumplimiento de la condicin prefijados. La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el evento de la condicin que se ha prefijado para que tenga fin (art. 2098, inc. 1). a) El vencimiento del plazo o el cumplimiento de la condicin resolutoria ponen fin ipso jure a la sociedad. Pueden los socios, sin embargo, acordar la prrroga del plazo e impedir, de esta manera, la disolucin de la sociedad. La prrroga debe ser consentida por los socios unnimemente. b) Deben observarse las mismas formalidades que para la constitucin primitiva (art. 2098, inc. 2). La sociedad colectiva civil es un contrato consensual; pero las partes pueden haber observado en su constitucin ciertas formalidades que consistirn, regularmente, en el otorgamiento de un instrumento que constate sus estipulaciones. En el caso, la prrroga debe sujetarse a las mismas formalidades.
El art. 350 del Cdigo de Comercio somete a las mismas solemnidades requeridas para la constitucin de la sociedad la prrroga del plazo y, en general, toda modificacin del contrato. Pero no ser menester cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. As ocurre en virtud de la clusula llamada de prrroga automtica. En tal caso, la sociedad se entender prorrogada, conforme a las estipulaciones de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen su intencin de ponerle fin en el plazo estipulado, mediante una declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al mar153

gen de la inscripcin de la sociedad en el Registro de Comercio, antes de la fecha fijada para la disolucin.

c) La prrroga debe acordarse antes del vencimiento del plazo estipulado. Vencido el plazo, la sociedad queda irrevocablemente disuelta; la voluntad de las partes es incapaz de revivirla. Solamente sera posible a los socios constituir una nueva sociedad, en las mismas condiciones que la antigua. Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos ejecutados durante la prrroga, si no hubieren accedido a sta (art. 2098, inc. 3). 559. Trmino del negocio. Puesto que se ha conseguido la finalidad que las partes perseguan y se ha realizado el propsito que tuvieron en vista al asociarse, la sociedad carece en lo sucesivo de razn de ser. Es lgico, pues, que el art. 2099 disponga: La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para que fue contrada. Pero la regla es aplicable plenamente slo a condicin de que no se haya fijado plazo. Si se ha fijado un plazo para la duracin de la sociedad, vencido el plazo la sociedad se disuelve, aunque no se haya cumplido el objeto o finalizado el negocio (art. 2099, inc. 2). 560. Insolvencia de la sociedad. Producida la insolvencia de la sociedad, no puede satisfacer sus obligaciones ni llevar a cabo adecuadamente el objeto social. Por este doble motivo, la sociedad se disuelve por la insolvencia sobreviniente (art. 2100, inc. 1). Es comn que las partes estipulen que la sociedad se disolver cuando se pierda un determinado porcentaje del capital social. 561. Prdida total de los bienes sociales. Se disuelve la sociedad, asimismo, por la extincin de la cosa o cosas que forman su objeto total (art. 2100, inc. 1). La total prdida de los bienes que forman el objeto de la sociedad impide por

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completo la realizacin de sus fines; frustrado por esta causa el propsito que llev a los socios a contratar, la sociedad se disuelve. La prdida parcial de la cosa o cosas que constituyen su objeto no pone fin a la sociedad; pero los socios podrn pedir su disolucin si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente (art. 2100, inc. 2). Concordante con esta norma, el art. 2102 expresa que si un socio ha aportado una cosa en propiedad, subsiste la sociedad aunque esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente (art. 2102, inc. 1). En cambio, la prdida de la cosa aportada en usufructo disuelve la sociedad, a menos que el socio aportante la reponga a satisfaccin de los consocios, o que stos determinen continuar la sociedad sin ella (art. 2102, inc. 2). 562. Incumplimiento de la obligacin de efectuar el aporte prometido. La infraccin de la obligacin que los socios contraen de poner en comn los bienes que constituyen el patrimonio de la sociedad, conforme a las reglas generales, faculta a los dems para pedir la resolucin del contrato. El art. 2101 consagra este derecho: Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta.126 563. Muerte de uno de los socios. La sociedad es de aquellos contratos que, por excepcin, terminan con la muerte de una de las partes contratantes.
126 Barros Errzuriz sostiene que no procede, en este caso, la accin resolutoria porque el incumplimiento est sancionado con el derecho de los otros socios para dar por disuelta la sociedad (ob. cit., t. III, N 248). No est en lo cierto. La expresin impropia dar la sociedad por disuelta no desvirta la naturaleza de la accin.

La mutua confianza, la recproca estimacin y afecto son las bases en que la sociedad descansa; la consideracin de las personas, en suma, es dominante. El heredero del socio es, a menudo, un extrao para los restantes socios. Sucede el heredero en el patrimonio de su causante, pero no en las cualidades que han movido a los socios a ligarse por los vnculos del contrato de sociedad.127 Tales consideraciones justifican que la sociedad colectiva, que es una sociedad de personas, se disuelva por la muerte de uno de los socios. La muerte de un socio, sin embargo, no pone inmediato trmino a la sociedad. En otras palabras, la sociedad no se disuelve en la fecha misma del fallecimiento, sino en el momento en que es conocido de los socios. Pese al fallecimiento de un socio, se entiende continuar la sociedad, mientras los socios administradores no reciban noticia de la muerte (art. 2103, inc. 2). Despus de recibida esta noticia, las operaciones iniciadas por el socio difunto, que no supongan una aptitud particular suya, debern llevarse a cabo (art. 2103, inc. 3). 564. Casos de excepcin en que la muerte de un socio no disuelve la sociedad. La regla general tiene excepciones. La muerte de un socio no produce la disolucin de la sociedad cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos (art. 2103, inc. 1). En consecuencia, las excepciones son dos: a) Cuando por disposicin de la ley deba la sociedad continuar con los herederos del socio difunto. La ley presume la intencin de los socios de continuar la sociedad con los herederos en aquellas que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas y en las annimas (art. 2104).
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Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. III, N 794.

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Segunda Parte: Los contratos en particular

b) Cuando por acuerdo de los socios, al constituirse la sociedad, se convino que continuara con los herederos del difundo o slo con los socios sobrevivientes. 565. Efectos de la estipulacin de continuar la sociedad con exclusin de los herederos del socio difunto. La estipulacin de que continuar la sociedad, pero slo entre los socios sobrevivientes, impide la disolucin de la sociedad; sta contina con la obligacin de pagar a los herederos el haber que corresponda a su causante. Los herederos tiene derecho a reclamar lo que tocaba al socio difunto, segn el estado de los negocios sociales al tiempo de saberse la muerte; no les cabe ninguna participacin en las utilidades o prdidas posteriores sino en cuanto fueren consecuencia de las operaciones que al tiempo de saberse la muerte estaban ya iniciadas (art. 2105, inc. 1). Habitualmente se estipula que el haber de los herederos del socio premuerto se determinar de acuerdo con los resultados del ltimo balance de los negocios sociales. 566. Efectos de la estipulacin de que contine la sociedad con los herederos del socio difunto. La estipulacin de que continuar la sociedad con los herederos del socio fallecido, en principio, da derecho a todos los herederos para incorporarse a la sociedad. Se excluye solamente a aquellos herederos que por la edad, u otra calidad hayan sido expresamente excluidos en la ley o el contrato (art. 2105, inc. 2). Los herederos que no tengan la libre administracin de sus bienes concurrirn a los actos sociales por medio de sus representantes legales (art. 2105, inc. 3). 567. Incapacidad sobreviniente de un socio. Expira la sociedad por la incapacidad sobreviniente, por ejemplo, si uno de los socios es declarado en interdiccin por demencia.
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Pero la sociedad puede continuar con el incapaz; ejercer sus derechos en la sociedad su representante legal. 568. Insolvencia sobreviniente de un socio. La insolvencia sobreviniente, del mismo modo que la incapacidad, pone fin a la sociedad. Pero podr continuar la sociedad con el socio fallido y, en tal caso, los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales (art. 2106, inc. 2). 569. Acuerdo unnime de los socios. La comn voluntad de los socios que dio vida a la sociedad puede ponerle trmino. El art. 2107 dispone: La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unnime de los socios. 570. Renuncia de cualquiera de los socios. El art. 2108 establece que la sociedad puede expirar, tambin, por la renuncia de uno de los socios. La renuncia de un socio pone fin a la sociedad, sin que sea menester expresar causa, cuando la sociedad tiene una duracin ilimitada. Por el contrario, si la sociedad se ha pactado por cierto tiempo o para la realizacin de un determinado negocio, no es admisible la renuncia sino por causa justificada. a) Cuando la sociedad se ha pactado por un tiempo fijo o para un negocio de duracin limitada, no ser lcito a los socios renunciar sino por alguna de las dos siguientes causas: 1) en virtud de autorizacin conferida en el contrato, y 2) por causa grave. El art. 2108 establece, en efecto, que no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad de hacerla, o si no hubiere grave motivo. Son motivos graves, que justifican la renuncia, la inejecucin de las obligaciones de otro socio, la prdida de una administrador inteligente que no puede reemplazarse entre los socios, la enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite

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para las funciones sociales, el mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual importancia (art. 2108, inc. 2). b) Si la sociedad se pacta por tiempo ilimitado, se entiende que dura toda la vida de los socios, pero stos tienen la facultad de renunciar (art. 2065). La renuncia no importa slo el retiro del socio renunciante; trae consigo la completa disolucin de la sociedad. 571. Requisitos de la renuncia. La renuncia de uno de los socios pone trmino a la sociedad siempre que concurran los siguientes requisitos: a) Que se notifique a los socios. El art. 2109, inc. 1, previene: La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su notificacin a todos los otros. Sin embargo, cuando la administracin de la sociedad se ha confiado a uno o varios de los socios, la notificacin al socio o socios que exclusivamente administran se entender hecho a todos (art. 2109, inc. 2). Los socios que no han sido notificados pueden, a su eleccin, aceptar la renuncia o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio, segn mejor les convenga (art. 2109, inc. 3). b) Que se haga la renuncia de buena fe. Entindese que renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse de una ganancia que deba pertenecer a la sociedad (art. 2111, inc. 1). Los dems socios, en tal caso, podrn obligar al renunciante a partir con ellos las utilidades del negocio o a soportar exclusivamente las prdidas. Asimismo, podr exclursele de toda participacin en los beneficios sociales y obligrsele a soportar su cuota en las prdidas (art. 2111, inc. 2). c) Que la renuncia no sea intempestiva (art. 2110). Se entiende que renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su separacin es perjudicial a los intereses sociales (art. 2112, inc. 1). Debe el so156

cio aguardar para retirarse el momento oportuno (art. 2112, inc. 2). Cuando la renuncia es intempestiva, continuar la sociedad hasta la terminacin de los negocios pendientes, en que fuere necesaria la cooperacin del renunciante (art. 2112, inc. 1). Los efectos de la renuncia intempestiva son los mismos sealados para la renuncia de mala fe (art. 2112, inc. 3). 572. Retiro de hecho de un socio. Puede ser que el socio no formule una renuncia sino que, de hecho, se retire de la sociedad. El art. 2113 establece que las reglas que rigen la renuncia son aplicables al socio que de hecho se retira de la sociedad sin renuncia. 573. Efectos de la disolucin de la sociedad. Disuelta la sociedad, es menester proceder a su liquidacin, esto es, a la divisin de los objetos que componen su haber (art. 2115, inc. 1). Las normas que el Cdigo seala para la particin de los bienes hereditarios son aplicables a la liquidacin de la sociedad. Tal es la regla del art. 2115, inc. 2: Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los coherederos, se aplican a la divisin del caudal social y a las obligaciones entre los miembros de la sociedad disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de este ttulo. En consecuencia, sern aplicables las reglas relativas a la designacin del liquidador, a la forma de distribucin de los bienes, a la garanta que se deben los partcipes en caso de eviccin, etc. 574. Efectos de la disolucin respecto de terceros. La disolucin de la sociedad no es oponible a terceros sino en los siguientes casos: a) Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del plazo prefijado para la duracin del contrato; b) Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos pu-

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blicados en un peridico del departamento, o de la capital de la provincia, si en aqul no lo hubiere, y c) Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportuna noticia de la disolucin por cualesquier medios (art. 2114). VIII. EL MANDATO 1. CARACTERES DEL MANDATO 575. Definicin. Define el mandato el art. 2116: El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario. Puede hacer uno o varios mandantes y uno o ms mandatarios (art. 2126). 576. Caracteres del contrato. El mandato es un contrato generalmente consensual, por su naturaleza onerosa y bilateral. Rasgo caracterstico del mandato es que el mandatario acte por cuenta y riesgo del mandante. 577. El mandato es generalmente consensual. El mandato es un contrato comnmente consensual. Se perfecciona, pues, por el solo consentimiento de mandante y mandatario. La voluntad del mandante de confiar la gestin de un negocio al mandatario y la voluntad de ste de aceptar el encargo, puede manifestarse tcitamente. a) En efecto, el art. 2123 dispone que el encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pblica o privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra. Cuando un contrato se otorga por escrito, regularmente el instrumento deja
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constancia del consentimiento de ambas partes. En el mandato, el documento deja constancia, por lo general, slo de la voluntad del mandante que propone al mandatario la realizacin de un encargo, que ste puede aceptar o rechazar. El consentimiento del mandatario, aceptando el encargo, interviene a posteriori. b) El encargo debe ser aceptado por el mandatario. El art. 2124 previene que el contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptacin del mandatario. La aceptacin del mandatario puede ser expresa o tcita. Cuando el mandato se otorga por escrito y posteriormente sobreviene la aceptacin del mandatario, generalmente la aceptacin ser tcita. Importa aceptacin tcita todo acto en ejecucin del mandato (art. 2124, inc. 2). Es menester, por tanto, que el mandatario ejecute actos positivos de gestin del mandato; su silencio no constituye aceptacin. Sin embargo, por excepcin, el silencio del mandatario suele importar que acepta el encargo. En efecto, el art. 2125 dispone: Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin. La persona ausente que hace el encargo confa en que ser aceptado por quien hace su profesin de la gestin de negocios ajenos y que ste adoptar las medidas encaminadas al resguardo de sus intereses. Pero aunque rechacen el encargo las personas que se encargan habitualmente de negocios ajenos, debern tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda (art. 2125, inc. 2). c) Aunque perfecto el mandato por la aceptacin del mandatario, puede ste retractarse. No impone la retractacin responsabilidad al mandatario si se verifica mientras el mandante se halle todava en apti-

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tud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo a diversa persona (art. 2124, inc. 3). En caso contrario, es responsable de los perjuicios que ocasione al mandante su retractacin. Se explica que el mandatario pueda unilateralmente poner fin al mandato porque, debido a su peculiar naturaleza, el contrato termina por la renuncia del mandatario (art. 2163, N 4). 578. El mandato solemne. Generalmente consensual, por excepcin, el mandato suele ser solemne. El art. 2123 establece que no se admitir la escritura privada para acreditarlo cuando las leyes requieran un instrumento autntico. La norma concuerda con el art. 1701, en cuya virtud la falta de instrumento pblico no puede suplirse por ninguna otra prueba en los actos o contratos en que la ley exige esa solemnidad. a) Es solemne el mandato judicial. Las solemnidades pueden consistir en una escritura pblica, en acta extendida ante un juez de letras o un juez rbitro y suscrita por todos los otorgantes o por declaracin escrita del mandante y autorizada por el secretario del tribunal que est conociendo de la causa (art. 6 del C. de P. Civil). b) Tambin es solemne el mandato para contraer matrimonio, que debe constar por escritura pblica (art. 15 de la Ley N 4.808). c) Debe constar por escritura pblica, asimismo, el mandato que confiera la mujer casada para otorgar su autorizacin para la enajenacin de bienes races sociales (art. 1749) o inmuebles suyos, o bienes que el marido est o pueda estar obligado a restituirle en especie (arts. 1754 y 1755). 579. Mandato para ejecutar actos solemnes. La generalidad de la doctrina y de la jurisprudencia128 estima que el

Vase el N 109. Fernando Alessandri, De la hipoteca en la legislacin chilena, N 115, pg. 108.
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mandato para la ejecucin de un acto solemne debe estar revestido de las mismas solemnidades que ste. As, el mandato para comprar o vender un bien raz debe otorgarse por escritura pblica. Dos razones se invocan en apoyo de esta doctrina: a) El consentimiento del mandante, generador del contrato, debe constar de escritura pblica, porque la venta de bienes races la requiere y la observancia de la formalidad prescrita por la ley es la manera como se expresa dicho consentimiento. b) Por otra parte, si bien el mandato es regularmente consensual, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 2123, la misma norma establece que se excepta el caso en que debe constar de instrumento autntico, y no vale, en tal evento, la escritura privada. Ni una ni otra consideracin son valederas. a) En primer lugar, el mandante no manifiesta su consentimiento necesario para que se genere el contrato de compraventa cuando encarga al mandatario comprar o vender. El mandatario que compra o vende, en cumplimiento del encargo, expresa su propio consentimiento y no el del mandante. As resulta de la lectura atenta del art. 1448. Lo que una persona el mandatario ejecuta a nombre de otra, debidamente facultada, produce respecto del mandante iguales efectos que si el mandante hubiese l mismo contratado. Quien contrata es el mandatario, slo que en virtud de la representacin el contrato surte efectos respecto del mandante como si l hubiere contratado. b) Por otra parte, el art. 2151 establece que el mandatario, en el desempeo del cargo, puede contratar a nombre del mandante o en el suyo propio. En el primer caso, se obliga slo el mandante; en el segundo, nicamente el mandatario. Cuando el mandatario contrata nomine proprio, no cabe duda que es l y no el mandante quien presta su consentimiento. No obstante, existe entre ellos un
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mandato. Si obrando de este modo, compra el mandatario un bien raz para el mandante, no es posible cuestionar la validez de la compra porque el mandato no conste de escritura pblica. c) El art. 2123 establece que el mandato es regularmente consensual. Ello no obstante, dispone que no se admitir en juicio la prueba testimonial, sino conforme a las reglas generales, aludiendo a las limitaciones de los arts. 1708, 1709 y 1710, y tampoco la escritura privada, cuando las leyes exigen instrumento autntico, haciendo alusin, esta vez, a la norma del art. 1701, que previene que la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba, en los actos o contratos en que la ley requiere esa solemnidad. La disposicin establece que es de rigor la forma pblica cuando la ley exige que el mandato conste de esta manera. Hace falta un texto legal expreso que disponga que el mandato se constituya por escritura pblica. Se altera el sentido de la norma cuando se la hace decir que se requiere la forma pblica cuando la ley no la requiere para el mandato sino para el acto encomendado.129 580. El mandato es oneroso por su naturaleza. De acuerdo con los trminos del art. 2117, el mandato puede ser gratuito o remunerado, esto es, oneroso. a) El mandato es generalmente oneroso; el mandante debe pagar una remuneracin al mandatario, aunque no medie una expresa estipulacin. Tal conclusin resulta claramente del art. 2158, N 3, que seala como una de las obligaciones del mandante la de pagar al mandatario la remuneracin estipulada o usual.130 b) La remuneracin del mandatario, denominada honorario, se determina, en
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primer trmino, por acuerdo de las partes, anterior o posterior al contrato. Puede determinarse, asimismo, por la ley, la costumbre o el juez (art. 2117, inc. 2). c) La circunstancia de ser el mandato remunerado influye en la responsabilidad del mandatario. Responsable de la culpa leve, esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario remunerado (art. 2129, inc. 2). 581. El mandato es un contrato bilateral. El mandato remunerado es, obviamente, un contrato bilateral. Pero tambin es bilateral el mandato gratuito. Se obliga el mandatario a cumplir el encargo y a rendir cuentas de su gestin y el mandante, a su vez, contrae la obligacin de proveerle de los medios necesarios para el desempeo de su cometido. El mandante, adems, puede resultar obligado por circunstancias posteriores, con motivo de la ejecucin del contrato, por ejemplo, a reembolsar al mandatario los anticipos que haya hecho y los perjuicios que haya sufrido, sin culpa, por causa del mandato. 582. El mandatario obra por cuenta y riesgo del mandante. Es rasgo caracterstico y esencial del mandato que el mandatario obre por cuenta y riesgo del mandante. El mandatario gestiona el negocio encomendado como algo ajeno, de manera que sern para el mandante los beneficios que la gestin reporte y soportar las prdidas, como si tal gestin la realizara personalmente. Esto es evidente cuando el mandatario representa al mandante. El acto ejecutado por el mandatario compromete slo el patrimonio del mandante. La gestin del mandatario convierte al mandante en acreedor o deudor; personalmente aqul no se obliga para con terceros ni los obliga para con l. Pero aunque el mandatario obre en nombre propio y no invista la representacin del mandante, en definitiva ser
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130 Se ha fallado que el mandato es oneroso, salvo que se convenga su gratuidad: R. de D. y J., t. XXXIV, I, pg. 435. El Cdigo francs, en su art. 1986, dispone que el mandato es gratuito si no hay convencin contraria, esto es, da una solucin diametralmente contraria.

sgtes.

Vase Stitchkin, ob. cit., N 80, pgs. 154 y

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ste quien reciba los beneficios y sufra las prdidas y, en suma, no obstante, obrar por cuenta y riesgo del mandante.131 583. Mandato y representacin. La representacin, en cambio, no es de la esencia del mandato. En el desempeo de su cometido, el mandatario puede obrar a su propio nombre y, en tal evento, no representa al mandante; para ello es indispensable que lo haga en nombre del mandante, con arreglo al art. 1448; y el art. 2151 agrega que obrando nomine proprio no le obliga respecto de terceros. El mandato confiere al mandatario la facultad de representar al mandante; se le entiende facultado para obligarle directamente, y como dicha facultad no requiere de una especial mencin, ha de concluirse que la representacin es de la naturaleza del mandato.132 Si el mandatario obra a su propio nombre, se obliga l y no obliga al mandante. Pero como pese a las apariencias el mandatario acta por cuenta ajena, sus relaciones con el mandante se rigen por las reglas del mandato. Para los terceros, el mandatario es el titular de los derechos emergentes del acto realizado; frente al mandante, contina siendo mandatario. La doctrina francesa denomina a este mandatario que es tal pero no aparenta serlo, mandatario prte nom. 2. REQUISITOS DEL MANDATO 584. Objeto del mandato. El encargo que constituye el objeto del mandato debe consistir en la ejecucin de actos jurdicos. Se comprueba este aserto si se examinan las facultades que el mandato confiere naturalmente al mandatario: pagar las deudas y cobrar los crditos del man-

dante, intentar acciones posesorias, interrumpir las prescripciones, contratar las reparaciones de las cosas que administra, comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de tierras, minas o fbricas que se le hayan confiado. El encargo que consiste en la ejecucin de un hecho material, como construir un camino, levantar un muro, no constituye un mandato sino un contrato de arrendamiento de servicios o de confeccin de obra material. 585. Ser vicios profesionales. El art. 2118 establece que los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, se sujetan a las reglas del mandato. No ha calificado la ley la naturaleza de estos servicios; ha dispuesto nicamente que se sujetan a las reglas del mandato. A tales servicios sern igualmente aplicables, en su caso, las normas del arrendamiento de servicios o del contrato de trabajo. 586. Actos jurdicos a que es aplicable el mandato. En principio, todos los actos jurdicos pueden ser ejecutados por medio de mandatarios. La regla tiene muy contadas excepciones. La ms calificada de estas excepciones la constituye el testamento; el art. 1004 establece perentoriamente que la facultad de testar es indelegable. 587. El negocio no debe interesar slo al mandatario. El mandato se celebra comnmente en inters exclusivo del mandante. Si el negocio es de mutuo inters para el mandante y el mandatario, del mandante y de un tercero, o de un tercero exclusivamente, habr verdadero mandato. En caso de que el mandante obre sin autorizacin del tercero mediar entre ambos un cuasicontrato de agencia oficiosa (art. 2120).
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y sgtes.
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Stitchkin, El mandato civil, N 32, pgs. 60 Stitchkin, ob. cit., N 198, pgs. 499 y sgtes.

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Pero no existe mandato si el negocio interesa solamente al mandatario; semejante mandato es un mero consejo, que no produce obligacin alguna (art. 2119, inc. 1). Dado maliciosamente, obliga a la indemnizacin de perjuicios (art. 2119, inc. 2). 588. Capacidad de las partes. El mandante y el mandatario desempean un rol totalmente diverso en el contrato de mandato. Por este motivo, la capacidad que requieren uno y otro para celebrar el contrato ha de ser necesariamente diversa. 589. Capacidad del mandante. No ha sealado la ley normas especiales que regulen la capacidad del mandante. La aplicacin de los principios generales, sin embargo, es suficiente para llenar este vaco. Basta considerar, en efecto, que es jurdicamente el mandante quien celebra el acto y que el mandatario es slo un instrumento suyo, su representante. Por tanto, el mandante debe tener la capacidad necesaria para ejecutar el acto a que el mandato se refiere. 590. Capacidad del mandatario. Entre tanto, puede desempear las funciones de mandatario una persona incapaz. El art. 2128 dispone: Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario ser validos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los menores y a las mujeres casadas. La regla se justifica porque es al mandante a quien afectan las consecuencias del acto; la incapacidad del mandatario, por lo mismo, es indiferente. La incapacidad es una medida de proteccin que no se justifica puesto que el mandatario incapaz no compromete su patrimonio. En las relaciones del mandante con terceros no tiene ninguna influencia la
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incapacidad del mandatario: se obliga el mandante para con terceros y stos se obligan para con l. Muy diversa es la situacin en las relaciones del mandatario con el mandante y terceros; influye decisivamente en estas relaciones la incapacidad del mandatario. A menos que en la aceptacin del mandato haya intervenido la autorizacin de representante legal del incapaz, no sern vlidas las obligaciones del mandatario; en definitiva, no podr reclamrsele el cumplimiento de las obligaciones derivadas del mandato sino en cuanto se hubiere hecho ms rico. 3. D IVERSAS CLASES DE MANDATO 591. Clases de mandato. El mandato puede ser, atendida la extensin de los negocios confiados al mandatario, general o especial. Desde el punto de vista de las facultades conferidas al mandatario, puede el mandato estar concebido en trminos definidos o indefinidos. 592. Mandato general y especial. Ha precisado la ley los conceptos de mandato general y especial. El art. 2130 establece que se llama especial el mandato que comprende uno o ms negocios especialmente determinados. Aade la disposicin que se denomina general el mandato si se da para todos los negocios del mandante y, tambin, si se da para todos, con una o ms excepciones determinadas. Esta clasificacin interesa para conocer en qu clase de negocios puede legtimamente intervenir el mandatario. 593. Mandato definido o indefinido. Puede el mandato estar concebido en trminos generales o indefinidos, sin precisar los poderes o facultades conferidos al mandatario. Por ejemplo, A confiere poder a B para que administre sus negocios o tal o cual negocio.

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Puede el mandato, asimismo, estar concebido en trminos ms o menos precisos y definirse con alguna exactitud las atribuciones del mandatario. As ocurre si A otorga a B un mandato para comprar, vender o hipotecar tales o cuales bienes, o en general los del mandante. 594. Facultades del mandatario. El mandato concebido en trminos generales o indefinidos plantea el problema de saber cules son las atribuciones que confiere al mandatario. El art. 2132 resuelve esta cuestin diciendo que el mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el poder de efectuar los actos de administracin. Y la disposicin concluye que para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial. Solamente queda el mandatario investido de la facultad de ejecutar actos de administracin, aunque el mandato le autorice para obrar del modo que ms conveniente le parezca o le otorgue la libre administracin del negocio o negocios que se le han encomendado. El art. 2133 prescribe que la facultad de obrar como mejor le pareciere no autoriza al mandatario para alterar la sustancia del mandato, ni para los actos que exigen poderes o clusulas especiales. La clusula de libre administracin confiere slo al mandatario la facultad de ejecutar los actos que las leyes designan como autorizados por dicha clusula (art. 2133, inc. 2).133 En suma, por generales que sean los trminos del mandato, y aunque se empleen trminos enfticos que sugieran una gran latitud de poderes, no se confiere al mandatario sino la facultad para ejecutar actos administrativos.

133 Las leyes no designan cules son las facultades que comprende la clusula de libre administracin. El art. 1629 faculta para novar al mandatario que tiene la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda.

595. Concepto del acto de administracin. No ha definido la ley el concepto de acto de administracin. Puede deducirse, sin embargo, del tenor del art. 391 que establece que el tutor o curador administrar los bienes del pupilo y es obligado a la conservacin de estos bienes, a su reparacin y cultivo. Administrar es adoptar las medidas de carcter material o jurdico tendientes a conservar los bienes, a incrementarlos y obtener las ventajas que pueden procurar.134 El art. 2132 expresa que el mandato confiere naturalmente al mandatario el poder de ejecutar actos de administracin, como son pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario; perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las reparaciones de las cosas que administra; y comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de industria que se le hayan encomendado. De este modo, la administracin comprende la ejecucin de actos de conservacin, esto es, encaminados a impedir la prdida o menoscabo de los bienes. Los actos conservativos pueden ser materiales o jurdicos. Es un acto material de conservacin efectuar las reparaciones que requiera el edificio que se administra; es un acto jurdico de conservacin la interposicin de una querella posesoria, la interrupcin de una prescripcin que corre contra el mandante. Pero la accin de administrar no comprende slo la ejecucin de actos puramente conservativos; abarca, asimismo, la ejecucin de actos que tiendan a obtener de los bienes administrativos el provecho o rendimiento que estn llamados ordinariamente a brindar.

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Pescio, Manual de Derecho Civil, t. III, N 616.

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As, la administracin de una casa permitir al mandatario darla en arrendamiento; la administracin de un fundo facultar al mandatario para vender las cosechas. Un lmite no muy definido separa los actos de administracin de los actos de disposicin, caracterizados estos ltimos porque cambian o alteran la composicin del patrimonio. La venta de un bien, a que sigue la correspondiente tradicin, es un acto de disposicin; pero el acto ser simplemente administrativo si lo que se vende son los frutos de un bien, como la cosecha de un fundo, porque el acto tiende a obtener su provecho o rendimiento normal.135 El acto, que es de disposicin en su esencia, en este ltimo caso pertenece al giro ordinario del negocio administrado, circunstancia que le convierte en un acto de administracin.
Ilustran estos conceptos los arts. 385, 387, 395 y 397 del Cdigo de Comercio. La administracin de la sociedad corresponde de derecho a todos y a cada uno de los socios. El art. 387 prescribe que, en virtud de este mandato, cada uno de los socios puede hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro administrativo ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiera propuesto. Sin un poder especial, no pueden los socios vender los inmuebles sociales. Pero no necesitan poder especial los administradores para vender los inmuebles sociales, siempre que tal acto se halle comprendido en el nmero de las operaciones que constituyen el giro ordinario de la sociedad (art. 397). El acto se transforma en simplemente administrativo por el hecho de pertenecer al giro ordinario.

necesita el mandatario de un poder especial o expreso. Pero se ha cuidado el legislador de sealar algunos casos en que el otorgamiento de un poder especial es indispensable. a) Un poder especial es necesario para transigir. El art. 2448 prescribe que todo mandatario necesitar de poder especial para transigir, con especificacin de los bienes, derechos y acciones sobre que debe versar la transaccin. b) El art. 7 del Cdigo de Procedimiento Civil declara que no se entienden conferidas al mandatario, sin especial mencin, las facultades de desistirse en primera instancia de la accin deducida, aceptar la demanda contraria, absolver posiciones, renunciar los recursos o los trminos legales, transigir, comprometer, otorgar a los rbitros facultades de arbitradores, aprobar convenios y percibir. 597. Facultades especiales que el Cdigo reglamenta. Ha determinado el Cdigo, asimismo, el alcance de ciertas facultades especiales conferidas al mandatario. a) En efecto, el art. 2141 establece que la facultad de transigir no comprende la de comprometer y viceversa. b) La facultad de vender comprende naturalmente la facultad de recibir el precio (art. 2142). No establece la ley que se requiera un poder especial para vender. La facultad de vender depende de que las cosas vendidas quepan o sean extraas al giro ordinario del negocio administrado. 4. OBLIGACIONES DEL MANDATARIO 598. Enunciacin. Pesan sobre el mandatario dos obligaciones fundamentales: a) cumplir el mandato y b) rendir cuentas de su gestin. 1) Obligacin de cumplir el mandato 599. Ejecucin del mandato. Aunque el Cdigo no lo haya dicho expresamen163

596. Actos que requieren un poder especial. El art. 2132, inc. 2, establece, como regla general, que para todos los actos que salgan de los lmites que seala
El arrendamiento es un acto normalmente de administracin; pero, celebrado por un largo plazo, importa un acto de disposicin. Vanse los arts. 407 y 1757.
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te, es obvio que el mandatario debe cumplir el mandato, ejecutar el encargo que se le ha confiado. Toda vez que de la inejecucin del mandato se siga un perjuicio para el mandante, tendr derecho para que el mandatario le indemnice.136 600. El mandatario debe ceirse a los trminos del mandato. Debe el mandatario, en la ejecucin del mandato, conformarse a los trminos en que le fue conferido. El art. 2131 establece esta regla: El mandatario se ceir rigorosamente a los trminos del mandato, fuera de los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo. Solamente los actos que el mandatario ejecute dentro de los lmites del mandato obligan al mandante (art. 2160, inc. 1). Para que se entienda que el mandatario se cie a las instrucciones del mandante, debe emplear los medios que el mandante ha querido que se empleen para lograr los fines del mandato. El art. 2134 dispone: La recta ejecucin del mandato comprende no slo la sustancia del negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo. 601. Excepciones. La regla tiene excepciones; suele la ley autorizar al mandatario para que no se cia estrictamente a los trminos del mandato, bien porque las instrucciones recibidas resultan impracticables, bien porque de su rigurosa aplicacin se puede seguir un dao al mandante. a) En efecto, el art. 2149 dispone que el mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuya ejecucin sera manifiestamente perniciosa al mandante. En consecuencia, no puede el mandatario, a pretexto de ceirse estrictamen136 El Cdigo francs, en su art. 1991, declara expresamente que el mandatario debe cumplir el mandato, so pena de indemnizar los perjuicios que resulten de su inejecucin.

te a los trminos del mandato, cumplir un encargo manifiestamente perjudicial para su comitente. b) Si el mandatario se encuentra imposibilitado para actuar de acuerdo con las instrucciones del mandante, no est obligado a constituirse agente oficioso, o sea, a realizar el encargo de una manera equivalente; le basta tomar las providencias conservativas que las circunstancias exijan (art. 2150, inc. 1). En otros trminos, la imposibilidad de obrar segn las instrucciones recibidas permite al mandatario excusarse de cumplir el encargo, con tal que adopte las medidas de conservacin necesarias para que no sufran menoscabo los intereses del mandante. Con todo, el art. 2150, inc. 2, aade: Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al mandante, el mandatario tomar el partido que ms se acerque a sus instrucciones y que ms convenga al negocio. No le bastar, en tal caso, con adoptar providencias conservativas; deber el mandatario cumplir el encargo. Toca al mandatario probar las circunstancias, constitutivas de fuerza mayor o caso fortuito, que le imposibiliten para llevar a efecto las rdenes del mandante (art. 2150, inc. 3). c) La recta ejecucin del mandato, como se dijo, comprende los medios por los que el mandante ha querido que se lleve a cabo. Pero tales medios pueden resultar inadecuados. En tal caso, podr el mandatario apartarse de sus instrucciones al respecto y emplear medios equivalentes, si la necesidad obligare a ello y se obtuviere completamente de ese modo el objeto del mandato (art. 2134, inc. 2). d) Por ltimo, el art. 2148 consagra una regla justa: Las facultades concedidas al mandatario se interpretarn con alguna ms latitud, cuando no est en situacin de poder consultar al mandante. 602. Pluralidad de mandatarios. La pluralidad de mandatarios plantea la cues164

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tin de averiguar en qu trminos dividen entre ellos la gestin del mandato. Desde luego si el mandante ha previsto la forma en que debe dividirse la gestin, se estar a la voluntad del mandante. Pero si el mandante no ha expresado su voluntad, podrn los mandatarios dividir entre ellos la gestin, a menos que el mandante haya dispuesto que debern obrar de consuno. El art. 2127 previene: Si se constituyen dos o ms mandatarios, y el mandante no ha dividido la gestin, podrn dividirla entre s los mandatarios; pero si les ha prohibido obrar separadamente, lo que hicieren de este modo ser nulo.137 603. Prohibiciones impuestas al mandatario en la ejecucin del mandato. En sucesivas disposiciones, el Cdigo establece importantes prohibiciones impuestas al mandatario. a) Se prohbe al mandatario comprar para s lo que el mandante le ha ordenado vender y vender de lo suyo al mandante lo que se le ha ordenado comprar. Teme el legislador que el mandatario sacrifique el inters del mandante en aras de su propio inters y ha establecido esta prohibicin de comprar y vender.138 La prohibicin no es absoluta; la compra o la venta son viables con la aprobacin del mandante. El art. 2144 dispone: No podr el mandatario, por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante. b) Puede el mandatario prestar dinero al mandante que le ha encargado tomar dinero prestado, al inters fijado o, en su defecto, al inters corriente. Pero le est vedado, a la inversa, tomar para s el dinero cuya colocacin el mandante le ha confiado, a menos que medie la autorizacin de ste.
Mejor dicho, es inoponible al mandante. 138 Vase el N 157.
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El art. 2145, en efecto, dispone: Encargado de tomar dinero prestado podr prestarlo l mismo al inters designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al inters corriente; pero facultado para colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado para s sin aprobacin del mandante. c) Sin la expresa autorizacin del mandante, no es lcito al mandatario colocar a inters dineros del mandante (art. 2146, inc. 1).139 En caso de colocar el dinero del mandante a un inters superior al designado por ste, debe el mandatario abonrselo, salvo que se le haya autorizado para apropiarse el exceso (art. 2146, inc. 2). d) Con tal que no se aparte de los trminos del mandato, puede el mandatario aprovecharse de las circunstancias para realizar el encargo con mayor beneficio y menor gravamen para el mandante. Pero se le prohbe apropiarse lo que exceda el beneficio o disminuya el gravamen designado por el mandante (art. 2147, inc. 1). En cambio, si negociare con menos beneficio o ms gravamen que los designados en el mandato, le ser imputable la diferencia (art. 2147, inc. 2). 604. Responsabilidad del mandatario. El mandatario debe emplear en la ejecucin del mandato la diligencia de un buen padre de familia. El art. 2129 dispone: El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encargo. Las circunstancias del mandato, sin embargo, influyen para agravar o atenuar la responsabilidad del mandatario. La indicada responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario remunerado y ser menos estricta si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante (art. 2129, incs. 2 y 3).
139 Vase, entre tanto, el art. 406 que obliga al tutor o curador a prestar el dinero ocioso del pupilo.

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No ha establecido el legislador que el mandatario remunerado responda de la culpa levsima y de la culpa grave o lata el mandatario que se ha resistido a aceptar el encargo. A la postre, es el juez quien decide y la disposicin es una simple recomendacin para que se muestre ms severo o benvolo, segn las circunstancias apuntadas. 605. Responsabilidad del mandatario por la insolvencia de los deudores. No es responsable el mandatario, por regla general, del incumplimiento por los terceros de las obligaciones contradas para con el mandante por su intermedio; en otros trminos, no responde de la insolvencia de los deudores. Es natural que as sea; el mandatario es un simple intermediario y los actos que ejecuta generan obligaciones entre el mandante y terceros. Sin embargo, en virtud de una expresa estipulacin, puede el mandatario tomar sobre su responsabilidad la solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro (art. 2152). En verdad, en tal caso, no existe verdadero mandato, puesto que el mandatario no acta por cuenta y riesgo del mandante. El art. 2152 previene que, como consecuencia de este pacto especial, el mandatario se constituye principal deudor para con el mandante, y son de su cuenta hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor. 606. Delegacin del mandato. Puede el mandatario confiar a otra persona la ejecucin del encargo, esto es, delegar el mandato? La delegacin est permitida salvo que el mandante prohba al mandatario delegar; pero las consecuencias de la delegacin son sustancialmente diversas, segn que el mandante simplemente no la haya prohibido o bien la haya autorizado de un modo expreso. Es menester pasar revista a las diversas hiptesis que pueden presentarse:
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a) La delegacin no ha sido autorizada ni prohibida por el mandante. El mandatario puede delegar el mandato, pero los terceros carecen de accin contra el mandante por los actos del delegado (art. 2136). El art. 2135 dispone que el mandatario responder de los hechos del delegado, como de los suyos propios. b) La delegacin ha sido autorizada sin indicacin de la persona del delegado. Si el mandante autoriza simplemente al mandatario para delegar, no es responsable el mandatario de los actos del delegado, a menos que haya escogido a una persona notoriamente incapaz o insolvente (art. 2135, inc. 2). c) La delegacin ha sido autorizada con indicacin de la persona del delegado. No responde el mandatario, en tal caso, de los actos del delegado porque se entiende constituido un nuevo mandato entre mandante y delegado. El art. 2137 previene: Cuando la delegacin a determinada persona ha sido autorizada expresamente por el mandante, se constituye entre el mandante y el delegado un nuevo mandato que slo puede ser revocado por el mandante, y no se extingue por la muerte u otro accidente que sobrevenga al anterior mandatario. d) La delegacin ha sido prohibida por el mandante. El mandatario no puede delegar. Los actos del delegado no obligan al mandante, a menos que ste ratifique. En todo caso, aunque la delegacin no haya sido autorizada por el mandante, ste podr ejercer contra el delegado las acciones del mandatario que le confiri el encargo (art. 2138). 607. Delegacin del mandato judicial. La delegacin del mandato, que no ha sido autorizada, no da derecho a terceros contra el mandante por los actos del delegado, a menos que aqul la ratifique en forma expresa o tcita. En el mandato judicial la situacin es diferente. El mandatario judicial puede delegar, a menos que se le haya prohibi-

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do hacerlo, y los actos del delegado obligan al mandante. El art. 7 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que el procurador puede delegar el mandato obligando al mandante, a menos que se le haya negado esta facultad. 2) Obligacin de rendir cuentas 608. Rendicin de cuentas. El mandatario es obligado a dar cuenta de su administracin, dispone el art. 2155. La obligacin de rendir cuentas se justifica porque el mandatario no obra por su cuenta, sino por cuenta del mandante.140 El mandante debe ser enterado de la forma como se han gestionado sus negocios. Las partidas importantes de la cuenta deben ser documentadas, si el mandante no ha relevado al mandatario de esta obligacin (art. 2155, inc. 2). Puede el mandante relevar al mandatario de la obligacin de rendir cuentas; pero no queda por ello exonerado de los cargos que contra l justifique el mandante (art. 2155, inc. 3). 609. El mandatario debe restituir al mandante cuanto hubiere recibido por l, en el desempeo del mandato. El art. 2157 prescribe que el mandatario es responsable de lo que ha recibido de terceros en razn del mandato. La restitucin comprende aun lo que el mandatario recibi y que no se deba al mandante. Toca al mandante decidir la suerte de lo que recibi el mandatario y que no se le deba. Todava ms, la restitucin debe incluir lo que el mandatario ha dejado de recibir por su culpa. As, encargado de cobrar las rentas de arrendamiento de bienes del mandante, deber restituir lo

que haya percibido por este concepto, as como las rentas que dej de percibir por descuido o negligencia. 610. Suerte de las especies metlicas que el mandatario tiene por cuenta del mandante. Debe el mandatario restituir al mandante las especies metlicas que tuviere en su poder, por cuenta del mandante. El art. 2153 previene que tales especies perecen para el mandatario aun por fuerza mayor o caso fortuito, salvo que estn contenidas en cajas o sacos cerrados y sellados sobre los cuales recaiga el accidente o la fuerza o que por otros medios inequvocos pueda probarse incontestablemente la identidad. El mandatario es, en verdad, depositario de los dineros del mandante; por tratarse de un depsito irregular, a menos que se encuentren en sacos o cajas cerradas y selladas, se hace dueo de estos dineros, con cargo de restituir otro tanto (art. 2221). La fuerza mayor o caso fortuito no extinguen esta obligacin de gnero o, en otros trminos, las cosas perecen para el mandatario. 611. Intereses que debe el mandatario. Debe el mandatario intereses sobre los dineros del mandante que haya empleado en su propio beneficio y sobre el saldo que en su contra arroje la cuenta. a) El mandatario debe intereses corrientes por los dineros del mandante que haya empleado en utilidad propia (art. 2156, inc. 1). b) Debe asimismo el mandatario los intereses del saldo que de las cuentas resulte en contra suya, desde que haya sido constituido en mora (art. 2156, inc. 2). Los intereses, en este caso, sern los que resulten de la aplicacin de la regla del N 1 del art. 1559 y prcticamente los intereses legales. De este modo, por los dineros del mandante que emple en su beneficio debe el mandatario intereses corrientes;
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140 Por este motivo la obligacin de rendir cuentas pesa, tambin, sobre los guardadores (art. 415), albaceas (art. 1309) y secuestres (art. 2255).

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por el saldo de sus cuentas debe, generalmente, intereses legales.141 5. OBLIGACIONES DEL MANDANTE 612. Enunciacin. Las obligaciones del mandante emanan del contrato mismo o de circunstancias posteriores, derivadas de su ejecucin; estas ltimas, en consecuencia, pueden o no llegar a existir. Estas obligaciones son: 1. Cumplir las obligaciones contradas por el mandatario; 2. Proveer al mandatario de lo necesario para cumplir el mandato; 3. Indemnizarle de los gastos y perjuicios en que haya incurrido por causa del mandato, y 4. Pagar la remuneracin convenida o usual. 1) Cumplimiento de las obligaciones contradas por el mandatario 613. El mandante debe cumplir las obligaciones que contraiga el mandatario, a su nombre, dentro de los lmites del mandato. El art. 2160, inc. 1, dispone: El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. La disposicin es una lgica consecuencia de la representacin que el mandatario inviste; los actos que ejecute se reputan actos del mandante. Dos condiciones han de reunirse para que el mandante quede colocado en la necesidad de cumplir las obligaciones contradas por el mandatario: a) que el mandatario obre a nombre del mandante, y b) que acte dentro de los lmites del mandato.

614. El mandatario debe obrar a nombre del mandante. Ante terceros, con quienes contrata, el mandatario no representa al mandante y no le obliga, por consiguiente, sino a condicin de obrar en su calidad de tal mandatario. El art. 2160 es concluyente: el mandante debe cumplir las obligaciones que a su nombre contraiga el mandatario. Ya lo haba dicho el art. 1448: lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando debidamente facultada, produce iguales efectos que si el representado hubiera actuado l mismo. Por su parte, el art. 2151 establece que el mandatario puede obrar a su propio nombre y, en tal caso, no obliga respecto de terceros al mandante. El mandatario que obr a su propio nombre se obliga personalmente a terceros y el mandante no contrae obligaciones. Pero en sus relaciones con el mandante, el mandatario se reputar haber obrado por cuenta de aqul; a ello se oblig al aceptar el mandato. En consecuencia, deber rendir cuentas de su gestin, y adems, el mandante puede exigirle que le ceda las acciones que le competan contra terceros con quienes contrat en su propio nombre. 615. El mandatario debe obrar dentro de los lmites del mandato. Otra condicin es menester para que el mandante se obligue y deba cumplir las obligaciones contradas a su nombre por el mandatario: que ste obre dentro de los lmites del mandato. En cuanto excede de tales lmites, carece de poder y, por lo mismo, no obliga al mandante. Pero el mandante puede aceptar las obligaciones contradas por el mandatario, fuera de los lmites del mandato, mediante una ratificacin. El art. 2160, inc. 2, dispone que ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre. Expresa ser la ratificacin que se hace en trminos formales. Es tcita la
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141 En virtud del artculo 19 de la Ley N 18.010 (D. Of. 27 de junio de 1981) las referencias a los intereses legales deben entenderse efectuadas a los intereses corrientes. (N. del E.)

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ratificacin que resulta de la ejecucin de actos del mandante que importen su inequvoco propsito de apropiarse de lo hecho por el mandatario. 616. Efectos de la extralimitacin del mandato. Establecido que el mandatario que se extralimita no obliga al mandante para terceros, cabe averiguar si resulta l mismo obligado personalmente. En principio, el mandatario tampoco se obliga personalmente o, como dice el art. 2154, no es responsable a terceros. Para que el mandatario responda ante terceros es menester que concurra alguna de las dos siguientes circunstancias: a) que se haya obligado personalmente (art. 2154, N 2); o b) que no les haya dado suficiente conocimiento de sus poderes (art. 2154, N 1). a) Quedar el mandatario responsable a terceros si ha asumido esta responsabilidad, por ejemplo, para el caso de que el mandante no ratifique lo obrado fuera de los lmites del mandato. b) La circunstancia de no dar a conocer debidamente a terceros sus poderes ha podido inducir a stos a creer que los lmites del mandato no eran sobrepasados. Es justo que el mandatario responda de las consecuencias de un error que le es imputable. Nada puede reprocharse al mandatario que ha dado a conocer sus poderes; los terceros han tenido ocasin de percatarse de la insuficiencia de los poderes del mandatario y probablemente contrataron en la esperanza de una ratificacin del mandante. 617. Casos en que el mandatario se convierte en agente oficioso. En determinadas circunstancias el mandatario se convierte en un agente oficioso. a) Se convierte en un agente oficioso el mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo. La buena fe ha de consistir, en este caso, en la ignorancia del mandatario de que es nulo el mandato. b) Asimismo se convierte en un agente oficioso el mandatario que excede los
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lmites del mandato por causa de una imperiosa necesidad. El art. 2122 dispone: El mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que por una necesidad imperiosa sale de los lmites de su mandato, se convierte en un agente oficioso. 618. Ejecucin parcial del mandato. El mandatario debe ejecutar ntegramente el encargo. Y si lo ejecuta parcialmente? La ejecucin parcial del mandato no obliga al mandante, sino en cuanto del cumplimiento del encargo reportare beneficio. El art. 2161 dispone: Cuando por los trminos del mandato o por la naturaleza del negocio apareciere que no debi ejecutarse parcialmente, la ejecucin parcial no obligar al mandante sino en cuanto le aprovechare. Adems, el mandatario deber indemnizar al mandante los perjuicios que la ejecucin parcial le irrogare (art. 2161, inc. 2). 2) Provisin de lo necesario para cumplir el mandato 619. Provisin de fondos. Con arreglo a lo prevenido en el N 1 del art. 2158, el mandante es obligado a proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato. De este modo, si encarga al mandatario la realizacin de una compra, deber el mandante proveerle de los dineros necesarios para pagar el precio. No est obligado el mandatario a emplear recursos propios en el cumplimiento del encargo. La falta de provisin de fondos autoriza al mandatario para desistir del encargo (art. 2159).142
142 El art. 272 del C. de Comercio dispone: Cuando la comisin requiera provisin de fondos, y el comitente no la hubiere verificado en cantidad suficiente, el comisionista podr renunciar su encargo en cualquier tiempo o suspender su ejecucin, a no ser que se hubiere obligado a anticipar las cantidades necesarias al desempeo de la comisin bajo una forma determinada de reintegro.

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Del mismo modo, el girador de un cheque orden dada a un banco para que pague a su presentacin, todo o parte de los fondos que el librador tenga disponibles en cuenta corriente debe igualmente proveer de fondos al librado. El art. 22 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques dispone: El librador deber tener de antemano fondos o crditos disponibles suficientes en cuenta corriente en poder del banco librado.

3) Obligacin de indemnizar al mandatario 620. Contenido de esta obligacin. Tiene el mandante la obligacin de procurar que el mandatario quede totalmente indemne de las resultas del desempeo del mandato. La obligacin se justifica porque el mandatario obra por cuenta del mandante, y muy especialmente en el mandato gratuito. La indemnizacin comprende: a) El reembolso de los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato (art. 2158, N 2). b) El reintegro de las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes (art. 2158, N 4), y c) El pago de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato (art. 2158, N 5). 4) Obligacin de remunerar al mandatario 621. Pago de honorarios. Tiene el mandante, adems, la obligacin de pagar al mandatario la remuneracin estipulada usual (art. 2158, N 3). En consecuencia, el mandante debe pagar la remuneracin acordada, antes o despus del contrato; a falta de estipulacin, la remuneracin ser la usual, esto es, la que se acostumbra pagar por la clase de servicios de que se trate. En caso de desacuerdo de las partes, la remuneracin ser fijada por el juez. 622. Ineludibilidad de las obligaciones del mandante. Puede el mandante
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excusarse de pagar honorarios, de reembolsar gastos, anticipos o perjuicios a pretexto de que no result la gestin del mandatario? El art. 2158, inciso final, responde negativamente a esta pregunta: No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa. Es natural que as ocurra; el mandatario no se obliga a llevar al xito el negocio que se le ha confiado, sino a poner lo que est de su parte para conseguir tal resultado. No puede hacrsele responsable del fracaso sino a condicin de que provenga de su culpa, por no haber empleado en la gestin el cuidado de un buen padre de familia. 623. Incumplimiento del mandante. La infraccin del mandante de las obligaciones que le impone el mandato autoriza al mandatario para excusarse del desempeo del cargo. El art. 2159 dispone: El mandante que no cumple por su parte aquello a que es obligado, autoriza al mandatario para desistir de su encargo. Parece obvio que la renuncia del mandatario, motivada por este incumplimiento del mandante, no puede ocasionarle ninguna de las responsabilidades que, en otras circunstancias, suele acarrear la renuncia. 624. Derecho legal de retencin del mandatario. Para garantizar al mandatario sus crditos por el concepto de gastos, anticipos, prdidas y honorarios, la ley le otorga el derecho legal de retencin. El art. 2162 establece: Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte.

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6. EXTINCIN DEL MANDATO 625. Causales de extincin del mandato. Seala el art. 2163 las causales de extincin del mandato. El mandato termina: 1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido; 2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del mandato; 3. Por la revocacin del mandante; 4. Por la renuncia del mandatario; 5. Por la muerte del mandante o del mandatario; 6. Por la quiebra o insolvencia de uno u otro; 7. Por la interdiccin del uno o del otro; 8. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas. 626. Cumplimiento del encargo. Termina obviamente el mandato por el cumplimiento del encargo para que fue conferido. El mandatario ha terminado su misin, pagado su obligacin. De esta manera termina, como se comprende, slo el mandato que se ha otorgado para un negocio concreto y determinado. 627. Llegada del plazo o cumplimiento de la condicin prefijados. El vencimiento del plazo o el cumplimiento de la condicin estipulados ponen trmino al mandato. El efecto propio de estas modalidades es la extincin de la relacin jurdica en que inciden. 628. Revocacin del mandato. El mandato es un contrato de confianza y, por regla general, cede en exclusivo beneficio del mandante. Ambas circunstancias justifican que el mandante pueda ponerle unilateralmente fin, cuando crea convenirle. El art. 2165 deja en claro que la revocacin es una
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facultad discrecional del mandante: puede revocar el mandato a su arbitrio. Tiene el mandante esta facultad aunque el mandato sea remunerado; la estipulacin de un honorario no importa que el mandato ceda, a lo menos en parte, en favor del mandatario. Por otra parte, el art. 2165 no distingue entre mandato gratuito y remunerado. a) En cuanto a sus formas, la revocacin del mandato puede ser expresa o tcita, total o parcial. La revocacin tcita se produce por el encargo del mismo negocio o distinta persona (art. 2164, inc. 1). Ser parcial la revocacin si ella se refiere slo a una parte de los negocios confiados al mandatario. El otorgamiento de un mandato especial despus de haberse conferido uno de carcter general importa revocacin del primero solamente en aquello sobre que versa el segundo. El art. 2164, inc. 2, dispone: Si el primer mandato es general y el segundo especial, subsiste el primer mandato para los negocios no comprendidos en el segundo. b) La revocacin, bien sea expresa o tcita, produce su efecto desde el da en que el mandatario ha tenido conocimiento de ella (art. 2165). La noticia al mandatario de la revocacin puede darse en cualquier forma; pero ser prudente darla por medio de una notificacin judicial para que de ella quede constancia autntica. Pero la revocacin, aunque notificada al mandatario, no puede oponerse a terceros que, ignorantes de ella, trataron de buena fe con el mandatario. Por este motivo el mandante tendr inters en notificar tambin a los terceros que, como consecuencia de sus relaciones con el mandatario, conocen la existencia del mandato y podran ser inducidos a contratar nuevamente con l, por ignorancia de la revocacin. c) Revocado el mandato, el mandante tiene derecho a reclamar del mandatario la restitucin de los instrumentos que haya puesto en sus manos para la ejecucin del encargo.

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Pero de aquellas piezas que puedan servir al mandatario para justificar sus actos, debe el mandante darle copia firmada de su mano, cuando el mandatario lo exigiere (art. 2166). 629. Renuncia del mandatario. Al igual que el mandante, el mandatario puede unilateralmente poner fin al mandato. La renuncia deber ponerse en conocimiento del mandante, por cualquier medio; pero no surte sus efectos sino al cabo de un tiempo prudente para que el mandante pueda adoptar las medidas adecuadas para la atencin del negocio que haba confiado al mandatario. El art. 2167 expresa: La renuncia del mandatario no pondr fin a sus obligaciones sino despus de transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los negocios encomendados. De esta manera, el mandatario que ha renunciado debe seguir atendiendo los negocios del mandante por un tiempo prudente o, en otros trminos, la renuncia no pone trmino instantneo al contrato.
A propsito del mandato judicial, el art. 10 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que el mandatario debe poner la renuncia en conocimiento de su mandante junto con el estado del juicio, y se entender vigente el poder hasta que haya transcurrido el trmino de emplazamiento desde la notificacin de la renuncia al mandante.

obligaciones del mandante, como la de proveerle de los medios adecuados para cumplir el mandato. El art. 2159 autoriza al mandatario para desistir de su encargo y es claro que tal renuncia no le acarrear responsabilidad por los perjuicios que experimente el mandante. 630. Muerte del mandante o del mandatario. La consideracin de las personas es decisiva en el mandato. El mandante otorga el mandato en razn de la confianza que le inspira el mandatario; el mandatario es movido a aceptar el encargo por la estimacin o afecto que le inspira el mandante. Tal es la causa de que la muerte de una de las partes ponga fin al mandato. El mandante no tendr la misma confianza en los herederos del mandatario; los herederos del mandante no inspirarn probablemente al mandatario los mismos sentimientos de afecto y estimacin. La muerte del mandatario pone siempre trmino al mandato; la muerte del mandante pone fin al mandato, salvas excepciones. a) No termina por la muerte del mandante el mandato llamado a ejecutarse despus de ella; los herederos suceden en los derechos y obligaciones del mandante (art. 2169). b) Tampoco termina por la muerte del mandante el mandato judicial (art. 396 del C. Orgnico de Tribunales). Pese a que el mandato termina siempre con la muerte del mandatario y que sus obligaciones no pasan a sus herederos, la ley ha adoptado medidas para proveer a que los intereses del mandante no queden abandonados. Con este objeto, los herederos del mandatario que fueren hbiles para la administracin de sus bienes, los albaceas, los tutores o curadores y, en general, todos los que sucedan en la administracin de los bienes del mandatario difunto, debern cumplir una doble obligacin: a) dar aviso inmediato al mandante de la muerte del mandatario, y
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El mandatario que no contina prestando atencin a los negocios que se le encomendaron, deber indemnizar los perjuicios que la renuncia cause al mandante. Cesa esta reponsabilidad del mandatario cuando la renuncia es motivada: a) por la imposibilidad en que se encuentra de administrar por enfermedad u otra causa, y b) a consecuencia de que la gestin le causa grave perjuicio de sus intereses propios (art. 2167, inc. 2). Entre las causas que imposibiliten al mandatario para administrar, se cuenta, por ejemplo, el incumplimiento de las

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b) hacer en favor del mandante lo que puedan y lo que las circunstancias exijan. Las omisiones en que incurran al respecto los harn responsables de los perjuicios que, por tal motivo, sufran los negocios del mandante (art. 2170). 631. Quiebra o insolvencia del mandante o mandatario. La insolvencia y con mayor motivo la quiebra del mandatario pone fin al mandato; no merece confianza como gestor de negocios ajenos quien no ha sido capaz de gestionar los propios. En cuanto al mandante que se encuentra en la misma situacin, estar impedido para cumplir las obligaciones del mandato o, como en el caso de quiebra, la administracin de sus bienes pasa al Sndico de Quiebras (art. 61 de la Ley de Quiebras). 632. Interdiccin del mandante o del mandatario. La interdiccin hace incapaz al mandante y al mandatario. Se comprende que si el mandatario no puede administrar sus propios bienes, tampoco podr administrar los ajenos.143 Por lo que toca al mandante interdicto, la administracin de sus bienes corresponde a un curador; adems, como no puede administrar sus bienes personalmente, es lgico que tampoco pueda hacerlo por intermedio de un mandatario. 633. Matrimonio en rgimen de sociedad conyugal de la mujer mandataria. El art. 2171 dispone que si la mujer ha conferido un mandato antes del matrimonio, subsiste el mandato; pero el marido podr revocarlo a su arbitrio siempre que se refiera a actos o contratos relativos a bienes cuya administracin corresponda a ste. Lo anterior es consecuencia del hecho que los bienes propios de la mujer casada (en rgimen de sociedad conyu143 Recurdese la excepcin que establece la ley, cuando el mandatario es un menor o una mujer casada, en su art. 2128.

gal) los administra el marido, y que los frutos de estos bienes los perciba la sociedad conyugal, que es administrada por el marido. Es natural a sus funciones que este administrador de bienes, en ejercicio de su cargo, pueda revocar los mandatos otorgados por su mujer. Pero la ley exige que lo haga expresamente, esto es, no basta el hecho del matrimonio. Hacemos hincapi en que el art. 2171 se refiere slo a los bienes de la mujer que administra el marido. As, por ejemplo, no afecta a los bienes del patrimonio reservado (art. 150) ni a los que pueda la mujer haberse reservado su administracin en las capitulaciones matrimoniales. 634. Cesacin de las funciones en cuyo ejercicio se otorg el mandato. Termina el mandato por el hecho de cesar las funciones del mandante, si el mandato ha sido otorgado en el ejercicio de tales funciones. Se comprende que si el mandante cesa en las funciones en cuyo desempeo otorg el poder se extinga el mandato. De otro modo, las funciones en que el mandante ces, en verdad, se prolongaran en el mandatario. 635. Falta de uno de los mandatarios conjuntos. A las causales que seala el art. 2163 debe aadirse la falta de uno de los mandatarios cuando stos son varios y deben obrar de consuno. El art. 2172 previene: Si son dos o ms los mandatarios y por la constitucin del mandato estn obligados a obrar conjuntamente, la falta de uno de ellos por cualquiera de las causas antedichas pondr fin al mandato. 636. Actos ejecutados por el mandatario despus de expirado el mandato. Los actos ejecutados por el mandatario, despus que el mandato ha tenido fin, no obligan al mandante, no le son oponibles. Tal es la regla general. Este principio tiene excepciones que encuentran su fundamento en la buena fe de los terceros con quienes el mandatario contrata.
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a) Si el mandatario ignora que ha expirado el mandato y cree, por consiguiente, que el mandato subsiste, los actos que ejecute obligarn al mandante para con los terceros que, por su parte, ignoraron la extincin del mandato. El art. 2173, inc. 1, dispone: En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a terceros de buena fe contra el mandante. Se supone, en consecuencia, que tanto el mandatario como los terceros estn de buena fe. En tales circunstancias, la situacin del mandante y del mandatario ser la misma que si el acto se hubiera realizado antes de la expiracin del mandato. b) Si el mandatario no ignoraba la expiracin del mandato, pero esta circunstancia era ignorada por los terceros, se obliga igualmente el mandante. El art. 2173, inc. 2, aade: Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le indemnice. En consecuencia, lo decisivo es la buena fe de los terceros; esta buena fe determina que el mandante se obligue como si subsistiera el mandato. La mala o buena fe del mandatario es indiferente en las relaciones del mandante y terceros. Importa solamente en las relaciones de mandante y mandatario. En ambos casos debe el mandante cumplir las obligaciones contradas por el mandatario; pero tiene derecho a demandar perjuicios al mandatario de mala fe. Toca al juez decidir acerca de la buena o mala fe de los terceros. El art. 2173 concluye: Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere sido notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia absolver al mandante.
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IX. LA TRANSACCIN 1. GENERALIDADES 637. Concepto. En el lenguaje cotidiano transaccin es sinnimo de trato, convenio o negocio. Se habla, en tal sentido, de transacciones burstiles o de que tales o cuales medidas gubernativas facilitan o entorpecen las transacciones. Pero, en el lenguaje jurdico, el trmino transaccin tiene un significado mucho ms restringido porque designa una especie de contrato que las partes celebran para poner fin a una contienda judicial o prevenir un juicio futuro. Un viejo adagio expresa que ms vale un mal arreglo que un buen pleito. Por medio de la transaccin las partes sacrifican parcialmente sus pretensiones, a trueque de vivir en paz. Define la transaccin el art. 2446: La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual. 638. Elementos caractersticos del contrato de transaccin. La transaccin debe reunir los requisitos o elementos propios de todo contrato y, adems, algunos que le son peculiares. Tales elementos tpicos son dos: a) que exista un derecho dudoso, y b) que las partes hagan mutuas concesiones o sacrificios. 639. Existencia de un derecho dudoso. De la definicin del art. 2446 resulta claramente que la transaccin requiere la existencia de un derecho dudoso, actualmente controvertido o susceptible de serlo. La transaccin tiende, justamente, a poner fin a la controversia ya producida o a impedir que se plantee en el porvenir. El carcter dudoso del derecho es un concepto puramente subjetivo; el derecho ser dudoso cuando las partes le atribuyen este carcter, al tiempo de celebrar la transaccin. La ley no distingue si la controversia actual o posible es o no fundada.

Segunda Parte: Los contratos en particular

Por este motivo, no es transaccin la simple renuncia de un derecho que no se disputa (art. 2446, inc. 2). Como lgica consecuencia, no puede ser eficaz la transaccin que se celebra en circunstancias de que el litigio a que las partes se han propuesto poner fin ha terminado por sentencia firme. El art. 2455, en efecto, dispone que es nula la transaccin si al tiempo de celebrarse, estuviere ya terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de que las partes o alguna de ellas no haya tenido conocimiento al tiempo de transigir. 640. Mutuas concesiones o sacrificios. La definicin legal omite consignar un segundo elemento caracterstico de la transaccin: es preciso que las partes se hagan mutuas concesiones y realicen sacrificios recprocos. La ausencia de estas mutuas concesiones o sacrificios importara la renuncia de un derecho, la remisin de una deuda. Por este motivo no importa transaccin el desistimiento liso y llano de la demanda, que extingue las acciones o derechos a que se refiere (art. 150 del C. de P. Civil). No es menester, ciertamente, que el sacrificio a que cada parte se somete sea de la misma magnitud o importancia.144 641. Naturaleza del contrato. La transaccin es un contrato consensual, bilateral y oneroso. a) La transaccin es un contrato consensual porque la ley no lo ha revestido de ninguna forma externa; se perfecciona, por consiguiente, por el solo consentimiento de las partes. b) La transaccin es un contrato bilateral como consecuencia de las recprocas concesiones que se hacen las partes. Las obligaciones resultantes, que en los dems contratos tienen siempre un carcter deLa transaccin podra mejor definirse como un contrato en que las partes, sacrificando parte de sus pretensiones, ponen fin a un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.
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terminado, pueden ser de diversa ndole y consistir en dar, hacer o no hacer. c) La transaccin, por ltimo, es un contrato oneroso puesto que cada parte hace sacrificios en provecho de la otra. De la prestacin a que las partes se obliguen depender que el contrato sea conmutativo o aleatorio. 2. QUIN PUEDE TRANSIGIR 642. Capacidad para transigir. El art. 2447 formula esta regla: No puede transigir sino la persona capaz de disponer de los objetos comprendidos en la transaccin. Por sus resultados la transaccin conduce a una enajenacin. Ello es evidente cuando transfiere el dominio de objetos no disputados y constituye un ttulo translaticio de dominio. Cuando se limita a reconocer derechos preexistentes, envuelve siempre la renuncia de un derecho, a lo menos parcial. La transaccin es, por tanto, un acto de disposicin y es lgico que el legislador exija la capacidad necesaria para disponer de los objetos comprendidos en ella. As, no se puede transigir sobre los bienes races del pupilo, sin previo decreto de juez, debiendo someterse la transaccin celebrada a la aprobacin judicial, so pena de nulidad (art. 400). 643. Poder para transigir. La facultad de transigir es de aquellas que no se entienden conferidas a un mandatario sin especial mencin. En otros trminos, todo mandatario necesitar de poder especial para transigir (art. 2448, inc. 1). Pero no es suficiente la expresa manifestacin de voluntad del mandante que invista al mandatario de la facultad de transigir. Es preciso, adems, que en el poder se especifiquen los bienes, derechos y acciones sobre que se quiera transigir (art. 2448, inc. 2).
Cuando el poder con la facultad de transigir se confiere en juicio, no ser menester que se indiquen, en el acto de la constitucin, los bienes, derechos y acciones sobre que puede versar la transaccin. 175

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Estos derechos y acciones han quedado individualizados en los escritos fundamentales del pleito.

3. OBJETO DE LA T RANSACCIN 644. El objeto de la transaccin debe ser comerciable. Cuando el art. 2447 dispone que para transigir se requiere ser capaz de disponer, implcitamente estable que los objetos comprendidos en la transaccin deben ser susceptibles de disposicin. Por consiguiente, no son susceptibles de transaccin las cosas que no estn en el comercio. Tal es la regla general; la ley hace de ella diversas aplicaciones. 645. Transaccin sobre acciones que nacen de un delito. El art. 2449 dispone: La transaccin puede recaer sobre la accin civil que nace de un delito; pero sin perjuicio de la accin criminal. La disposicin claramente significa que no se puede transigir sobre la accin penal derivada del delito. 646. Transaccin sobre el estado civil. Otra consecuencia del principio general se consigna en el art. 2450: No se puede transigir sobre el estado civil de las personas. De este modo, no puede transigirse sobre el estado de matrimonio o sobre la calidad de hijo (lo que no obsta a que el demandado se allane a la demanda). No puede haber transaccin porque no es posible que las partes se hagan concesiones recprocas en materias de estado civil. Es menester tener presente, sin embargo, que la aplicacin de esta norma presenta, a menudo, arduas dificultades; es difcil discernir entre el estado civil mismo y los derechos que de l emanan porque media entre ambos una ntima conexin. 647. Transaccin sobre el derecho de alimentos. El derecho de alimentos es incomerciable. No puede transmitirse, ce176

derse o renunciarse (art. 334) y la obligacin de darlos no es compensable con los crditos que el alimentante tenga contra el alimentario (art. 335). Pero los arts. 336 y 337 dejan en claro que las reglas indicadas son aplicables slo a las pensiones alimenticias futuras que se deban por ley. Son comerciables, por tanto, las pensionas forzosas atrasadas y las pensiones alimenticias voluntarias, atrasadas o futuras. Concordante con estas normas, el art. 2451 dispone: La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdr sin aprobacin judicial; ni podr el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en los arts. 334 y 335. Autoriza el legislador la transaccin porque es til poner fin o precaver litigios sobre alimentos; pero debe ser autorizada judicialmente. El juez prestar su autorizacin a condicin de que no encubra una cesin, renuncia o compensacin. La disposicin es aplicable slo a los alimentos futuros y forzosos. 648. Transaccin sobre derechos ajenos o inexistentes. El art. 2452 establece que no vale la transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos que no existen. a) Es indudable que no puede ser vlida la transaccin que recae sobre derechos inexistentes porque carecera de objeto. b) No es propiamente nula, en cambio, la transaccin sobre derechos ajenos; solamente no empece al verdadero titular del derecho. 4. NULIDAD DE LAS T RANSACCIONES 649. Principios generales. La transaccin es nula por las causas que generalmente invalidan los contratos. En el ttulo de la transaccin el Cdigo se ha ocupado de la nulidad producida por dolo o violencia y, muy especialmente, por error.

Segunda Parte: Los contratos en particular

En verdad, no se ha apartado el legislador de los principios generales. A propsito del error ha abordado ciertas hiptesis particulares que podran suscitar dificultades. 650. Dolo y violencia. El art. 2453 dispone: Es nula en todas sus partes la transaccin obtenida por ttulos falsificados, y en general por dolo o violencia. La nulidad que los vicios de dolo y violencia acarrean es relativa. La frase nula en todas sus partes significa solamente que es nula ntegramente la transaccin y que no adolecen de nulidad slo aquellas estipulaciones obtenidas por fuerza o dolo.145 651. Error en el objeto. Conforme a los principios generales, vicia el consentimiento el error que recae sobre la identidad de la cosa especfica que es materia del acto o contrato (art. 1453). A propsito de la transaccin, el Cdigo reproduce esta norma: El error acerca de la identidad del objeto sobre que se quiere transigir anula la transaccin (art. 2457). 652. Error de clculo. El error de clculo no invalida la transaccin; slo da derecho a que se rectifique el clculo (art. 2458). Esta clase de error no muestra una equivocacin en el juicio; es un error de carcter material, resultado de una inadvertencia o falta de atencin de los contratantes. 653. Error en la persona. El error en la persona invalida la transaccin. Si se cree, pues, transigir con una persona y se transige con otra, podr rescindirse la transaccin (art. 2456, inc. 2). Conforme a las reglas generales, el error sobre la persona vicia el consentimiento cuando la consideracin de sta sea la causa principal del contrato.
145 Vase J. Ramn Gutirrez, Estudio sobre los testamentos, R. de D. y J., t. XV, 1 parte, pg. 178.

En la transaccin, entre tanto, el error subjetivo vicia siempre el consentimiento porque se presume haberse aceptado por consideracin a la persona con quien se transige (art. 2456, inc. 1).
Esta presuncin no se justifica. La transaccin se acepta ms por temor a las consecuencias del litigio pendiente o eventual que por consideraciones de afecto, respeto o reconocimiento hacia la otra parte.146

654. Transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo. El art. 2454 dispone: Es nula en todas sus partes la transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo, a menos que las partes hayan tratado expresamente sobre la nulidad del ttulo. El ttulo, para estos efectos, es el acto de que emana el derecho sobre que se transige y no el documento que lo constata. En verdad, en este caso existe un error porque es de suponer que las partes han transigido en la creencia de la validez del derecho. Tal sera el caso de un heredero que transige con un legatario en circunstancia de que es nulo el testamento en que se instituye el legado. Pero la disposicin va ms lejos. Ser nula la transaccin aunque las partes hayan conocido el vicio de nulidad del ttulo. El art. 2454 reputa vlida la transaccin slo cuando las partes han tratado expresamente sobre la nulidad del ttulo. Para la validez de la transaccin no basta, pues, que las partes hayan conocido y tenido en vista la nulidad; es preciso que las partes hayan abordado expresamente la cuestin. 655. Transaccin obtenida por ttulos falsificados. Con arreglo al art. 2453, es nula la transaccin obtenida por ttulos falsificados. Esta vez la expresin ttulo designa el documento en que consta el derecho que se transige.

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Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. III, N 1003.

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Tambin la transaccin es, en este caso, producto de un error; se ha transigido porque se crea legtimo el documento. 656. Transaccin de un proceso terminado por sentencia firme. Segn el art. 2455, es nula asimismo la transaccin, si, al tiempo de celebrarse, estuviere ya terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de que las partes o alguna de ellas no haya tenido conocimiento al tiempo de transigir. Se trata, en verdad, de una nueva forma del error. Las partes no han podido transigir sino en la equivocada creencia de que su derecho era dudoso. La existencia de un fallo firme aparta toda duda. Y si las partes conocieron la existencia del fallo y, no obstante, transigieron? El art. 2455 es claro en el sentido de que no es nula la transaccin; para ello es preciso que una de las partes o ambas ignoraran la dictacin de la sentencia. Pero es igualmente claro que si supieron la existencia del fallo firme, no hay transaccin. El acto, posiblemente vlido, importar, por ejemplo, la renuncia de un derecho. 657. Transaccin sobre objetos que ttulos posteriormente descubiertos demuestran que una de las partes no tena derecho alguno. El art. 2459 dispone que si constare por ttulos autnticos que una de las partes no tena derecho alguno al objeto sobre que se ha transigido y estos ttulos al tiempo de transaccin eran desconocidos de la parte cuyos derechos favorecen, podr la transaccin rescindirse. La nulidad de la transaccin supone, pues: a) que aparezcan con posterioridad ttulos autnticos que demuestren que una de las partes no tena ningn derecho; b) que fueran desconocidos de la parte cuyos derechos favorecen.
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Con todo, no ser nula la transaccin que no ha recado sobre determinados objetos en particular, sino sobre toda controversia entre las partes, habiendo varios objetos de desavenencia entre ellas (art. 2459, inc. 1). En este caso, el descubrimiento posterior de los ttulos no es causa de rescisin, sino en cuanto hubiesen sido extraviados u ocultados dolosamente por la parte contraria (art. 2459, inc. 2). Si la transaccin comprende varios objetos y el dolo se refiere a alguno de ellos, la parte perjudicada podr pedir la restitucin de su derecho sobre dicho objeto (art. 2459, inc. 3). 5. EFECTOS DE LA TRANSACCIN 658. Principio general. La transaccin, como todo contrato, produce efecto slo entre las partes. El art. 2461 formula innecesariamente esta regla: La transaccin no surte efecto sino entre los contratantes. Dos consecuencias desprende el Cdigo expresamente de este principio: a) Si son varios los interesados en el negocio sobre el cual se transige, la transaccin consentida por uno no aprovecha ni perjudica a los otros (art. 2461, inc. 2). Esta regla debe entenderse sin perjuicio de los efectos de la novacin en caso de solidaridad. En otros trminos, cuando la transaccin importa una novacin de la obligacin solidaria, consentida por uno de los varios deudores o acreedores, afecta a los dems. b) Si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse esta transaccin contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho (art. 2456, inc. 3). 659. Relatividad de los efectos de la transaccin en cuanto al objeto. Los efectos de la transaccin se limitan a los derechos sobre que se ha transigido.

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Dos consecuencias particulares de esta regla general ha establecido el Cdigo expresamente: a) Si la transaccin recae sobre uno o ms objetos especficos, la renuncia a todo derecho, accin o pretensin, deber slo entenderse de los derechos, acciones o pretensiones relativas al objeto u objetos sobre que se transige (art. 2462). Es sta, ms bien, una regla de interpretacin de las transacciones, concordante con la disposicin general del art. 1561. b) Si una de las partes ha renunciado al derecho que le corresponda a un determinado ttulo y despus adquiere a otro ttulo derecho sobre el mismo objeto, la transaccin no la priva del derecho posteriormente adquirido (art. 2464). 660. La transaccin produce el efecto de cosa juzgada. La ley equipara los efectos de la transaccin a los de un fallo judicial firme. El art. 2460 proclama que la transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia. La transaccin es, en verdad, un sustituto del fallo judicial; las partes juzgan por s mismas las diferencias que las separan o amenazan separarlas. Engendra la transaccin una excepcin anloga a la de cosa juzgada; el pleito que se transigi queda definitivamente terminado y vedado a las partes reabrir el debate; las cuestiones que amenazaban arrastrar a las partes a un litigio quedan igualmente zanjadas e inhibidas las partes de abrir debate a su respecto. Pero median entre la sentencia judicial y la transaccin diferencias notorias. La sentencia judicial no es suscepti-

ble de atacarse por la va de la nulidad, conforme a las reglas generales del Cdigo Civil; debe impugnarse por medio de los recursos legales. La transaccin, en cambio, est sometida al rgimen propio de los contratos. El art. 2460 se cuida de advertir que la transaccin se asimila a la cosa juzgada, pero podr impetrarse la declaracin de nulidad o la rescisin, en conformidad a los artculos precedentes. Por otra parte, la sentencia judicial firme constituye un ttulo ejecutivo; la transaccin, entre tanto, traer o no aparejada ejecucin segn el ttulo de que conste.
La verdad es que la asimilacin no se justifica; los efectos de la transaccin quedan suficientemente explicados con la aplicacin de las reglas generales que rigen los contratos.

661. Estipulacin de una clusula penal. El art. 2463 consigna una norma peculiar a la transaccin cuyo cumplimiento se cauciona con una clusula penal. La pena compensatoria, conforme al precepto general del art. 1537, no puede acumularse con la obligacin principal sino cuando se ha estipulado expresamente que por el pago de la pena no se entiende extinguida dicha obligacin principal. El art. 2463, en cambio, dispone: Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transaccin, habr lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes. No hace falta, pues, una estipulacin expresa para demandar al mismo tiempo la pena y el cumplimiento de la transaccin.

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