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VISTAS Y RESULTAS:
Funda en derecho. Solicita medida cautelar. Pide eximición de copias para traslado.
Ofrece prueba y acompaña documental.
Producida la prueba es certificada a fs. 779 y 809, poniéndose las actuaciones para
alegar a fs. 810. A fs. 812/836 alega la parte actora y a fs. 837/841 lo hace la demandada. A
fs. 845 se llaman autos para sentencia, y
CONSIDERANDO:
Sostiene Flores Vera José A., J.A. 2007-III 1254-SJA 18/7/2007: “El acoso moral en
el trabajo podría considerarse hijo de su tiempo ya que no es otra que una forma de
violencia, aunque en este caso desarrollada en el mundo laboral. Hijo de su tiempo, porque
si bien la violencia no es patrimonio de ninguna época de la historia de la humanidad, si es
en esta etapa histórica que vivimos cuando la violencia adquiere una nueva dimensión,
caracterizada por un ámbito mas invisible de actuación. Si la violencia siempre se ha
caracterizado por elementos pertenecientes a lo visible, a lo evidente (y esa característica
siempre ha sido su mejor denuncia), en los momentos en que vivimos surge otro tipo de
violencia, con un carácter tan sutil, en demasiados casos, que la hace transparente, hasta
llegar a su invisibilidad. Ese quizá sea uno de los grandes elementos del acoso moral en el
trabajo”. El acoso moral en trabajo es un nuevo conflicto socio laboral que surge en este
momento histórico, debido sobre todo al alto nivel de competitividad y a una visión cada
vez mas mercantilista del mercado del trabajo el acoso moral en el trabajo una perspectiva
multidisciplinar”.-
Causas a las que sumo la resistencia a aceptar la capacidad profesional del otro;
“también es vulnerable el trabajador inteligente, diligente y centrado en su profesión que
además posee un sentido critico, constructivo en cuanto a la marcha de la empresa o
administración publica. De ahí que el perfil de la victima en ocasiones coincida con el de
un trabajador o trabajadora capacitada y formada” Flores Vera José A.- Otra manera de
exponer el síndrome MIA (mediocridad, inoperante, activa) en la brillante creación de
Cose L. González de Rivera.-
“El acoso cumple una función adicional ejemplarizante para el resto de los actores
que comparten el escenario… // los responsables de personal a menudo niegan la existencia
o justifican el conflicto, a fin de cuenta, una denuncia de acoso pone en cuestión el sistema
establecido, siendo directamente responsable”.-
“La mayoría de las noticias de un caso de “linchamiento moral” nos llegan en la etapa
de alarma institucional. Para entenderlo no conviene quedarse ahí, e indagar en las etapas
previas;… Epicuro: “mientras no hay un desenlace fatal no hay mobbing, cuando ya hay tal
daño, no cabe hacer nada… para diagnosticar cada caso de linchamiento moral
Necesitamos ser tan agudos como amoral e irresponsable es el acosador y cohorte”.-
II) Tal impecabilidad de análisis es el que surge de las citas precitadas, que por
momentos es posible suponer que los autores -también precitados- conocían los detalles
fácticos de la causa bajo examen. Para llegar a este momento fue necesario, como sostiene
Francisco Fuertes Martínez, “que S.S., -para el caso la suscripta-: “reconduzca el proceso”,
y así direccionara la causa hacia un trámite que permitiera que los árboles fueran
identificados y se hicieran parte que suma en bosque.- Luego del inicial rechazo por
incompetencia por razón de lugar de los hechos y posterior rechazo de la vía de amparo, (fs.
40/55) Providencia de suscripta de fs. 61, resolución de la Cámara de Apelaciones de fs.
68/69 Sala integrada por los vocales Silva Zambrano y Videla Sanchéz, la causa alcanzó
repercusión mediática con la resolución de la Cámara de Apelaciones de fs. 95/97, Sala
integrada por los vocales Videla Sánchez y Lorenzo W. García, que fuera comentada con
bombos y platillos como un logro de avance de la justicia, (fs. 177 y 178). Continúo la
tramitación con providencia de la suscripta de fs. 102/103, fs. 351, audiencia de
conciliación de fs. 354, resolución de la suscripta de fs. 359/362 y vta., ordenando se
tramite la causa por proceso ordinario: “NEUQUEN, 4 de Julio de 2006.- VISTOS: Los
autos caratulados BARRIONUEVO CLAUDIA CECILIA C/PROVINCIA DEL
NEUQUEN S/ACCION DE AMPARO (Expte. 329711/5), de trámite por ante éste Juzgado
Laboral Nº 4, a mi cargo, Secretaria Única, venidos a despacho para resolver, y; //
CONSIDERANDO: I.- Que ante lo acaecido en la audiencia de fecha 3 de julio, en la cual
la parte actora solicitó se tramite por vía ordinaria la acción por moobing interpuesta, sin
objeción expresa de la demandada que se limitó a manifestar que tenia instrucciones para
conciliar solo si se producía el desistimiento de la acción y de no expresarse en ninguna
otra alternativa que produjera la audiencia, por las facultades otorgadas por art. 34 inc. 1ro
y 5to del CPCC, art. 36 inc 2do, 4to; art. 1ro.ley 921 incs. a) e i), art. 5 inc. 3ro. del
CPCC y art. 319 de la misma normativa procesal, corresponde hacer lugar a lo solicitado y
ordenar la tramitación de la causa por vía del proceso de conocimiento ordinario. Ello, toda
vez que la causa que nos ocupa trata de una” contienda especial que requiere para su
dilucidación, el ejercicio de una actividad cognoscitiva tendiente a darle razón a quien la
tiene. Esta actividad adquiere tanta mayor seguridad de proceder en justicia cuanto más
amplio sea el debate, la oportunidad de producir pruebas y de provocar incidentes; y en
cuanto se permita recurrir casi sin limitaciones ante otros órganos judiciales superiores“.
Asimismo, ”la complejidad de la materia no condice con la sumariedad del juicio, y en tales
supuestos el Código autoriza al Juez a determinar la clase de proceso aplicable”- Santiago
C Farsi, CPCC, tomo II art. 319 a 605.// Al respecto Fenochietto-Arazi, CPCC de la Nac.
Tomo II, art. 304, al 558 bis., al comentar el art. 319 sostienen: “el proceso ordinario
constituye la vía típica a la cual se recurre en ausencia de otra especial para dirimir una
determinada controversia. La amplitud del conocimiento del Juez y de las etapas que lo
conforman permiten que, mediante él, se agote y resuelva el conflicto en toda su
extensión”. Como así también que, “ al destacar la contrapartida de dicha cualidad
-ordinario- exponen los distintos paliativos que trataron de obviarlo y, “las razones que
impulsaron la gama variada de procesos de naturaleza distinta de lo ordinario respondieron
a razones de diverso orden, como la escasa cuantía de litigio, la presunción de sencillez, la
necesidad de una solución urgente (-amparo-) y la especial fehaciencia de un título y su
consiguiente actitud circulatoria, más las creaciones procesales que solventan aquellas
exigencias sacrifican parcialmente el ámbito del conocimiento del Juez”.// Sin duda alguna
esto último fue el propósito inicial de la accionante, ya que no responde la demanda a las
connotaciones propias del trámite de amparo pretendido, pues “si bien la norma general
contenida en el art. 319 del CPN establece que todas las contiendas judiciales que no
tuvieran una tramitación especial, se ventilarán en juicio ordinario y parece conferir a este
tipo procesal supremacía, en realidad lo ha convertido en una excepción por la
sumarizaciòn del proceso de plena cognición”.- Lino E. Palacio y Adolfo Alvarado Velloso
en su obra “CPCC de la Nación comentado, inician el estudio del art. 319 definiendo el
concepto de proceso de conocimiento y expresan: “desde el punto de vista de la finalidad
perseguida mediante la pretensión que los motiva, corresponde distinguir tres tipos de
procesos: de declaración, de ejecución y cautelares. El proceso de declaración, llamado
también de conocimiento o de cognición, es aquel que tiene como objeto una pretensión
tendiente a lograr el pronunciamiento de una sentencia que dilucide y declare, mediante la
aplicación de las normas pertinentes a los hechos alegados y (eventualmente)
controvertidos, el contenido y alcance de una situación jurídica existente entre las partes. El
efecto invariable y primario de los pronunciamientos que recaen en esta clase de procesos
se haya representado, pues, por una declaración de certeza a cerca de la existencia o
inexistencia del derecho pretendido por el actor…por cuanto cualesquiera sean los efectos
de las sentencias que en ellos se dicten, aquellos-procesos de conocimientos- son el
resultado de una actividad intelectual y emocional del Juez en cuya virtud este examina los
hechos y las pruebas aportadas por ambas partes, efectúa su valoración a la luz del
ordenamiento jurídico vigente y formula la norma individual que en lo sucesivo ha de regir
la conducta de aquellas con relación al caso que motivó el proceso. Al definir el proceso
ordinario exponen que, “constituye la estructura que la ley asigna a todos los procesos de
conocimientos en los cuales cabe la posibilidad de plantear y decidir en forma definitiva, la
totalidad de las cuestiones involucradas en un conflicto entre partes, de manera tal que no
sea luego admisible otro proceso sobre ese mismo conflicto. En razón, precisamente, de que
el proceso ordinario permite agotar la discusión y decisión del conflicto, sus características
primordiales residen en la minuciosidad de las formas, en la mayor extensión temporal de
los diversos períodos o etapas que la integran, y en el número de medios de impugnación
que admite todo lo cual garantiza a las parte las más amplias posibilidades para alegar y
probar sus medios de ataque y de defensa”.// II.- En tanto la acción por acoso laboral
moobing - es de novedosa incursión judicial respecto de la arista del tema que expone y el
alcance de la medida de condena y extensión de responsabilidad a todo el ámbito laboral
que se denuncia, con o sin agresor directo, la vía del amparo resulta insuficiente y limitada
para producir la sentencia que pretende la actora en su demanda; el aspecto celeridad fue el
motivo para sostener la vía precitada, más esta no condice ni con la estructura de la
demanda ni con la pretensión final por la que solicita la intervención judicial y coloca al
juzgador en un limitadísimo marco de discernimiento respecto del espectro de la denuncia
producida.- // Al respecto, en causa “Help Juana Margarita c/ Gaita Jorge Alberto sobre
tenencia” la Excm.a Cámara de Apelaciones en voto de los vocales Gigena Basombrìo y
Osti de Esquivel al tratar sobre el tipo de proceso impreso a la causa “cuando se cuestiona
la decisión de dar curso por el proceso sumario cuando se solicitó y corresponde que se de
trámite bajo las normas del proceso ordinario, por así disponerlo el art. 319 del CP, al no
tener previsto nuestro Código ritual un trámite específico para el régimen de visitas sostuvo
que: conforme lo dispuesto por el art. 319 del CP y en último apartado del art. 322, la
situación procesal configurada encuadra dentro de los supuestos en que la Ley autoriza al
Juez de grado a determinar el tipo de trámite que debe imprimirse al proceso” y hace
mención a los fines jurídicos procesales perseguidos al instituir las distintas formas de
procedimientos.”.- // Las características de la demanda por moobing , lo actuado en el
proceso, la petición de la actora en audiencia y la objetividad de la resolución de Cámara
precitada, a todo lo cual suma el análisis impecable de Fenochietto-Arazi respecto de las
incidencias del art. 319 pag. 59/61 de la obra citada, respecto de la indisponibilidad de los
tipos procesales concordando que el trámite asignado a un proceso no es solo en beneficio
de las partes sino también para lograr una mayor celeridad y evitar que se prolongue la
incertidumbre que ocasiona un proceso, que no se concibe solo en interés del actor sino
también del demandado y de la propia administración de justicia, pues, la estructura de los
procesos se haya estrechamente vinculada a la organización jurisdiccional, impone tramitar
por la vía del amparo la acción interpuesta.- // III. Cabe destacar que la vía expedita
prescripta en la Ley Pcial. 1981 no establece proceso alguno en base al cual operar, más, sí
limita su operatividad a las condiciones fácticas del art. 1ro. al cual no responde la temática
ni la pretensión desplegada en la demanda. En iguales condiciones se presenta la
prescripción del art. 43 de la Constitución Nacional, pues aún cuando abre la compuerta de
aquellas condiciones fácticas, tampoco establece proceso alguno conforme la doctrina
citada supra. Consiguientemente, por el imperativo constitucional que contiene el principio
iura cura novit, la presente causa ha de tramitar por vía de conocimiento ordinario, para lo
cual no existe óbice legal procesal alguno y cuya utilidad - reconocida y peticionada por la
actora - es impuesta a la suscripta en su definición. La CSJN ha dicho: “que el juzgador
tiene la facultad y el deber de discurrir los conflictos litigiosos y dirimirlos según el
derecho vigente, calificando autónomamente la realidad fáctica y subsumiéndola en las
normas jurídicas que la rigen, con prescindencia de los fundamentos que hayan enunciado
las partes o del nombre que se le hubiera asignado a la acción intentada” (Corte Suprema,
L.149.XXIV., "Losada de Paolucci, María Esther c. Paolucci, José Domingo", sent. del
191093; L.462.XXI., "La Rinconada S.A. (en liquidación) c/Estado Nacional s/nulidad de
resolución", sent. del 040593; M.215.XXII, "Medefin SA. Compañía Financiera c/ DGI. s/
repetición", sent. del 011091; F.106.XXIII, "Fisco Nacional (Dirección General Impositiva)
c/ Chirou Hnos. y Cía", sent. del 020791 y M.17.XXIII, "Manico, Adolfo y otros c/
Servicios Eléctricos del Gran Buenos Aires SA", sent. del 040691, entre muchos otros).- //
IV. Si el Juez tiene la facultad de calificar jurídicamente las pretensiones esgrimidas por los
litigantes, sin estar obligados a sujetarse a los esquemas jurídicos que éstos les
proporcionan, tiene la facultad de definir el proceso por el cual va a arribar a la solución
que se requiere; el imperium que la Constitución Nacional y Provincial le otorga y la
responsabilidad de operar el derecho en pleno respeto de los justiciables lo conminan. En
igual asunción de responsabilidad funcional con relación directa a las características de la
cuestión a resolver, como conciencia de eficacia judicial, resolví en causa “Asociación de
Empleados Ceramistas c/ Zanon”, al imponer el procedimiento abreviadísimo de la ley de
amparo no abierta a actos de particulares, a la acción por Lock out que carecía de proceso
definido por la norma ritual.- Allí sostuve “Las varias formas de tutela de nuestro
ordenamiento jurídico están férreamente establecidas en la ley con su producción de Actos
y herramientas que solo pueden encontrarse si recurrimos al Juez, y éste solo puede actuar a
través del proceso....se procura que la exigencia ineliminable de acudir al Juez no se
convierta en daño de aquel que del proceso espera la tutela- “Carbone C.A. La noción de la
tutela jurisdiccional Sent. Anticipada”.-// El tipo de proceso no perjudica el
derecho de defensa de la demandada y otorga al juzgador la observación, análisis,
evaluación para la correcta interpretación de la norma y adecuación de la pretensión
incoada a la legislación existente.- En el estado actual de la causa, con inicial actividad
probatoria se enerva la incongruencia de lo expedito con la responsabilidad de
conocimiento cierto, directo y amplio del juzgador de toda la prueba ofrecida en exceso a
un trámite abreviadísimo, lo cual torna imprescindible e incuestionable la tramitación de la
causa por el proceso ordinario laboral, a fin de producir una eficaz respuesta judicial con
limitación de las contiendas que produciría una resolución parcial por cumplimiento de la
forma y carente de objetiva ponderación al obviar el análisis de fondo.- // No solo las
normas propias del Derecho del Trabajo, sino el actual criterio del Ex. T.S.J. en causa
“Rodríguez Marta contra Consejo Prov. de Educ. sobre seguro” (Expte. 337448) dice: “Sin
perjuicio de reconocer que existe una especial vinculación de Derecho publico originada
por la relación de empleo dada entre el accionante y la demandada, el reclamo sustancial se
refiere a una indemnización laboral, que deberá resolverse de conformidad con las normas
del derecho privado citadas por la accionante en su demanda. En otras palabras, la relación
de empleo que vincula a la actora con el Consejo Provincial de Educación no proyecta sus
efectos públicos sobre la pretensión: esta igual debe resolverse aplicando exclusivamente
normas de derecho privado. Ello es determinante para que adquiera plena vigencia la
excepción establecida en el inc. d) del art. 3ro. De la ley 1305, que contempla cuestiones
como la presente como materia expresamente excluida de la competencia administrativa...
asignación del Juzgado Laboral que entenderá en la tramitación y posterior resolución de la
causa”, avalan las garantías constitucionales originarias y las emergentes de las
obligaciones contraídas en los tratados internacionales de lograr progresivamente, y de
conformidad con la legislación interna, la plena efectividad de los derechos.- Convención
Americana sobre Derechos Humanos Pacto San José de Costa Rica, Preámbulo, Deberes
de los Estados y derechos protegidos, Derechos civiles y políticos; Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos, Preámbulo, arts. 2, 3, 5 y ccdtes., Declaración Social del
MERCOSUR, Párr. 7 y ccdtes, derechos plasmados con mayor puntuación en el proyecto
del Equipo Federal del Trabajo de Bases Constitucionales para América Latina y el Caribe,
Preámbulo, arts. 1 a 15 y concordantes.- // Por lo expuesto, normas legales nacionales e
internacionales citadas y prescripción del art. 161 del CPCC // RESUELVO: I.- Imprimir a
la presente acción el trámite de proceso ORDINARIO LABORAL. II.- Sin Costas, atento la
naturaleza de la resolución meramente ordenatoria que no admite acción recursiva“.-
Siguieron providencia de fs. 451, fs. 458 y Resolución de Cámara de Apelaciones del
28/09/2006 de fs. 481/482, por la cual, la misma Sala que ordenara la tramitación de la
causa por vía de amparo (fs. 95/97) -integrada por los mismo vocales García y Videla
Sánchez- admite: “la vía excepcional del amparo ha sido prevista por el art. 43 de la
Constitución Nacional y la legislación provincial, con miras a dar cumplimiento a
compromisos internacionales que imponen el otorgamiento de una vía expedita y rápida
para el reconocimiento de los derechos constitucionales, obviando demoras y obstáculos
procesales que pudieran obstar al pleno ejercicio de tales derechos.- La celeridad del
tramite y las restricciones cognoscitivas que de tal paradigma se derivan, procuran
fundamentalmente satisfacer el interés del amparista en la obtención de una resolución
expedita a la restricción o amenaza que invoca.- En oportunidad de resolverse la queja de la
apelante se tuvo en cuenta que la eventualidad de que el gravamen que se derivase para el
quejoso de la denegatoria a su apelación fuese irreparable, era evidente, ya que la
denegatoria de la apelación impediría analizar en esta Alzada si resultaba correcta la
conversión del proceso y la forma en que se previo la continuidad del mismo.- Examinando
ahora el principal, se tiene que ha sido la propia recurrente quien invocó la insuficiencia del
marco procesal del amparo para la dilucidación del caso, poniendo de relieve la necesidad
de un mayor ámbito de debate y prueba.- Mal puede aducirse que la ordinarización del
proceso afecte su derecho de defensa, toda vez que las restricciones impuestas por el art. 9º
de la ley 1981 que invoca al respecto- fueron soslayadas por la a quo al proveer la prueba
testimonial fs.307/308-, admitiendo la totalidad de las testimoniales propuestas por ambas
partes.- La doctrina ha destacado el rol protagónico que compete al juez en la acción de
amparo. En tal sentido afirman Morello Vallefin que: “…es conclusión incontrovertible que
nada excusa la indiferencia de los jueces ni existen razones para que en este cuadrante no
opere del modo que indican las circunstancias, si es de esta manera como se puede
satisfacer el resultado de su función” (“El amparo. Régimen procesal, 2º. Ed. pág.109).
Ahora, simplemente se ha dado a las partes mayor posibilidad procedimental.- Si bien es
cierto que la accionada al contestar demanda expresó consideraciones sobre la cantidad de
prueba ofrecida por su contraria, nada dijo como ahora tampoco- sobre las medidas
probatorias que estarían restringiéndosele. Por ello concluye esta Sala en que la accionada
no ha acreditado que la ordinarización del proceso, en la etapa por la que se transita, afecte
su derecho de defensa. Corresponde así, desestimar la apelación y confirmar la resolución
recurrida, imponiendo las costas de alzada en el orden causado atento la naturaleza de la
cuestión traída.- Así lo voto.- Enrique Videla Sánchez dijo: Por compartir fundamentos
vertidos en el voto que antecede, adhiero al mismo expidiéndome de igual modo.- Por lo
expuesto: SE RESUELVE: 1- Confirmar la resolución de fs. 359/362 vta. en cuanto fue
materia de recurso y agravios.- 2- Imponer las costas de Alzada en el orden causado (art.
68, 2da.parte, Cod. Proc.).- 3- Regístrese y vuelvan los autos al Juzgado de Origen.- Firma:
Lorenzo W. García y Enrique Videla Sánchez.”.-
Confirman los vocales la procedencia del proceso ordinario para escrito de demanda
que estaba expuesto de idéntica manera y con la misma cantidad de prueba que en el escrito
inicial, que “al examinar ahora el principal” admiten no correspondía la vía procesal del
amparo; dispersión que utilizara insistentemente la demandada para impedir todo ingreso
en el análisis de los hechos. Si por vía de amparo no había nada inmediato, actual e
inminente - con lo cual la denunciante perdía toda posibilidad de que su denuncia fuera al
menos analizada, luego de reconocido el necesario proceso ordinario con la resolución de
Cámara, continúa en su reticencia interpone recurso de casación por inaplicabilidad de la
Ley ante el Tribunal Superior de Justicia, el que le es admitido por la Cámara a fs. 521
-cuando por cuestiones procesales no correspondía abrir la instancia-, lo que se resuelve a
fs. 536 vta., y, por formal rechazo por extemporaneidad la causa es devuelta a la Cámara de
Apelaciones (fs. 554) que lo remite a este Juzgado (fs. 555) para que se continúe en fecha
22/05/2007 el trámite.- La demandada utilizó todos los medios para impedir la admisión de
la causa y producir la correspondiente, hasta pretender responsabilizar a la actividad
judicial por afectación de su derecho de defensa, el que manifestó como conculcado y la
Sala precitada dijo no advertir como surgía tal afectación, reticencia que se corrobora al
elegir no ejercer su derecho y desistir de sus testigos a fs. 760.-
III) De lo expuesto por las partes está reconocido el ingreso de la actora como
profesional al Hospital Público Provincial de Chos Malal previo concurso, conforme lo
certifica con objetividad el Director del Hospital a fs. 369/370 realizando particular detalle
de las cualidades profesionales y funcionales de la profesional demandante: “se privilegió
su perfil, que se mostraba mas orientado a tareas de orientación comunitaria y actividades
de tipo grupal, intentando abarcar un espectro amplio de actuación desde el área psico-
social”, reconoció las aptitudes y dificultades de la licenciada Barrionuevo “sin embargo,
nos resistimos a adjudicar los inconvenientes solo a una profesional y por ello solicitamos
la intervención del Lic. Jorge Carri, para tener una opinión externa y calificada sobre la
situación, además de que nos aportara sugerencias respecto de cómo mejorar el
funcionamiento de un sector que entendíamos y sostenemos, es clave para responder a la
demanda de nuestra comunidad. Lamentablemente, como expone Inchaurregui en su
informe, el Lic Carri no entregó informe escrito después de esa visita. Sus sugerencias
fueron tenidas en cuenta para nuevos intentos de acercamiento de las partes en conflicto,
buscando mejorar el desempeño del sector, que incluyeron al entonces jefe de zona
sanitaria (Dr. Alejandro Gonzalez Vottero).-
A fs. 341 vta. la testigo Valdevenito, expresa que Barrionuevo ingresó por concurso
de antecedente y oposición, sin objeción alguna por parte del organismo receptor de dicha
profesional y con asignación de tareas NO especificadas ni negadas conforme respuesta al
oficio 646/06 (fs. 332 supuestamente) a fs. 454, 455 y 453-, pero reconocidas por las
autoridades hospitalarias de Chos Malal en nota precitada, por lo que corresponde estar a
lo expuesto por la denunciante a fs. 42, 2º párrafo: “abordaje asistencial grupal al fenómeno
de la violencia familiar, estrategia de intervención comunitaria que incluyo la prevención,
la visibilización, sus graves efectos en la población y las desnaturalización del mismo
estimulando un proceso de cambio social. Esta tarea tuvo incluso reconocimientos en
diversos ambitos académicos e institucionales. Coordinó en el hospital de Chos Malal un
dispositivo de atención institucional y grupal con personas afectadas por el alcoholismo y
sus familias, y una estrategia de intervención comunitaria para el abordaje de este problema
de salud de relevancia epidemiológica. Estas actividades se sostuvieron durante 6 años
consecutivos” y fueron ponderadas por los directivos del hospital de Chos Malal y
merituado con excelente concepto el director provincial de salud Gonzalez Vottero según lo
expuesto por el Director Dudnik a fs. 636; quien a fs. 641 expresa que nunca tubo quejas el
dicente de los restantes integrantes del equipo con el que trabajaba la actora respecto de
ésta; a fs. 642 reitera “en el lapso que se desempeño como medico generalista y hasta su
retiro no tuvo conocimientos de quejas, denuncias o planteos hacia la psicóloga
Barrionuevo.-
Con lo cual, no solo cumplió la actora con las expectativas del servicio asignado
Profesional Psicóloga del hospital de Chos Malal- sino con el rol referencial de capacidad
profesional operativa en tareas de atención a la comunida, lo cual no ha sido desvirtuado
por prueba alguna de la demandada, quien omite presentar el legajo personal de la
accionante, conforme surge de la petición de fs. 305 vta: “prueba informativa puntos I y II a
fin de que remitan informe y toda otra documentación acerca de la actuación de actora en
dicha institución”. Tampoco no fue advertido por Juzgado al proveer la respuesta de fs. 806
teniéndose por completada la documentación existente con la informativa de la zona
sanitaria III, de lo adjuntado a fs. 367/442 por la zona sanitaria IV, que se limita a adjuntar
informes sobre actuaciones de la actora Barrionuevo aislados y sin concatenación
cronológica, donde se destacan los pretensos incumplimientos en que ésta incurriera, pero
no se desconoce ni controvierte el quehacer desarrollado por la demandante hasta ese
momento para el servicio social público que brindaba el Hospital Local, tanto de Chos
Malal como de Junín de los Andes y las tareas que cumplía por ese mismo servicio fuera
del edificio del hospital, -zona rural y/o actividades comunitarias colaterales, sobre la
temática de cobertura del servicio de psicología para el cual fuera designada.-
La misma Fiscalía de Estado, requerida que fue por oficio Nº 499/06 de fs. 105 “a
presentar un informe circunstanciado de los antecedentes y fundamentos de la medida
atacada y la remisión de los expedientes respectivos, referidos a la presenta acción responde
(fs. 110) con el agregado de un expediente 3420-42341/05 sin anexar el expediente 2420-
107531/0 (fs. 454) por el cual se habría dispuesto el traslado de la licenciada Barrionuevo a
Junín de los Andes. Con lo cual, reitero, corresponder tener por ciertos los hechos,
documentos y constancias que debieran obrar en el legajo personal de la accionante,
probanza de directo manejo de la demandada, la que ha omitido voluntariamente aportar
dicha prueba de la que no pueda valerse por dichos / hechos que allí debieran constar.
Presunción de existencia y veracidad que enerva el estigma denunciado por la actora de
haber padecido violencia psicológica laboral porque las autoridades hospitalarias de Chos
Malal ordenan realizar una evaluación a la precitada, la que es llevada a cabo por una
médica generalista quien consigna en el legajo personal de aquella que tiene “dificultad
para establecer relaciones en el ámbito laboral… persona conflictiva”.- Evaluación de, “la
actora NO fué convocada a tomar conocimiento que se iba incluir en su legajo personal,
afectando su presentación a nuevo destino de trabajo. Esta circunstancia fue confirmada a
fs. 640 por el director del hospital Dr. Dudnik “el legajo personal de la licenciada llegó dos
meses después de que esta iniciara su actividad en el hospital de Junín, donde constaba una
evaluación hecha en el hospital de Chos Malal que planteaba cosas muy negativas con
respecto a la licenciada, como por ejemplo no se hacia responsable en la atención de los
paciente, que no trabajaba en equipo, que no tenia buena actitud con sus superiores
jerárquicos; era una evaluación que administrativa estaba mal hecha ya que no tenia
ninguna notificación a Barrionuevo… la firma la jefa de servicios del hospital de Chos
Malal como cierre de legajo”.-
El legajo No existe para esta causa y sí queda probado que se uso para descalificar a
la demandante y sostener el estigma de “persona conflictiva”, mientras la demandada a
renglón seguido expone que misteriosamente desapareció.-
En procura del traslado a la ciudad de Junín de los Andes, resultan ser jefe de dicha
zona y posteriormente vicedirector del hospital de Junín de los Andes los médicos Juan
Ricardo Ancina y Gustavo González, éste último elegido como “evaluador” por Ancina y a
su vez director del hospital de Junín; profesionales que habían evaluado al medico Pablo
Olmeda, pareja de la actora como persona que tiene “problemas de relación” y deciden no
otorgarle puntuación. Estos mismos profesionales son autoridades en el hospital de Junín de
los Andes al arribo de la actora.-
Asimismo, sostiene el testigo “que habló con el director provincial de salud González
Vottero, le comenta sobre la nota y Vottero “le dice que se quede tranquilo, “estas son cosas
de Ancina no le des bola”. En la reunión del director Dudnik con los profesionales, (previa
al ingreso inminente de Barrionuevo) se dió el espacio para decir todo lo que había que
decir. En general nadie sostuvo lo que firmó en esa nota, hubo muchos pedidos de disculpas
y aceptación de que esto partía del prejuicio de parte de muchos, aunque algunos
profesionales mostraron gestos hostiles con la licenciada que después sostuvieron
siempre”.- Expresiones directas, libres del Dr. Dudnik en sede judicial y no controvertidas,
o desvirtuadas por prueba en contrario por la demandada.-
IV) Veamos la semblanza de la denunciante víctima de acoso laboral: 1) Antes de
ingresar a fs. 636 el director del hospital de Junín, testigo Dudnik expresa: se comunicó con
el director provincial de salud (fs. 641) quien había sido jefe de zona en Chos Malal… la
actora tenia en el hospital de Chos Malal 7 años de trabajo con muy buenas referencias
técnicas por parte del precitado // y que sabia que la conocía por haber trabajado con ella y
le pidió su opinión; el Dr. González Vottero entonces director provincial de salud le dió una
excelente opinión sobre la licenciada Barrionuevo…continúa el declarante: “cumplía con
todos los requisitos para ocupar el cargo: conocimientos en salud publica, predisposición al
trabajo comunitario en prevención, conocimiento y experiencia en violencia familiar que
eran otras de las demandas muy importantes que tenían en ese momento… tareas
asistenciales especificas y tareas asistenciales compartidas con los otros equipos tanto
médicos, como de enfermería como los agente sanitarios y a su vez tareas comunitarias y
con otras instituciones. Tareas entre equipos de trabajo y tareas entre diferentes
instituciones sanitarias… formó parte de un mini grupo que estaba a cargo del jefe de
servicios el medico Jorge Campos // la licenciada recibía pedidos de atención de médicos,
de enfermeras de agentes sanitarios como así también de escuelas, juzgados //… el tiempo
disponible de consultorio era de cuarenta horas semanales se le había asignado al
consultorio, el cuarenta por ciento restante estaba distribuido en actividades de capacitación
adentro del hospital, de coordinación entre diferentes servicios y actividades de prevención
primaria fuera del hospital // (fs. 641) en el ámbito externo de la tarea del equipo se
realizaban actividades de capacitación comunitaria, actividades que tenían que ver con el
trabajo de demandas de instituciones, de escuelas con adolescentes en situación de riesgo
de suicidio, actividades que se hacían con servicio social de la provincia, actividades que se
hacían con el Juzgado Civil y la Defensoría, y actividades que se hacían con organizaciones
no gubernativas, se trabajó en la constitución de una red de prevención de violencia y
adicciones en espacios radiales. Toda esta actividad le demandaban a la actora unas 16
horas semanales aproximadamente. Dispuso el declarante un mecanismo por el cual estas
actividades se realicen por contacto directos entre cada uno de estos múltiples espacios
sociales y el servicio de salud psicosocial //… (fs. 642) tenían actividades que tenían que
ver con la promoción en grupos de prevención; cuando la licenciada deja de trabajar
estaban trabajando con grupo de mujeres embarazadas y en talleres de prevención que
habitualmente hacia ese centro de salud //…el testigo participó de esta experiencia laboral
hasta julio de 2004”;
V) Ante la denuncia por via judicial, hostigamiento y exclusión del ámbito laboral por
vía directas, verbales y escritas, como por disposiciones internas en las cuales no
participaba la denunciante, la demandada al contestar alega que “coincidiendo con la fecha
de traslado al hospital de Junín de los Andes jefatura de zona sanitaria IV a cargo del
medico Juan Ancina, la pareja presentó certificado por enfermedad psicológica” certificado
que no individualiza como prueba- “siendo éste el motivo que generó malestar en varios
profesionales de la institución, quienes planteaban o dudaban si estos profesionales se
encontrarían en condiciones de trabajar”.- Al carecer del legajo personal la suscripta no
puede precisar la fecha exacta en la que Barrionuevo ingresa al hospital de Junín de los
Andes, menos aún si tuvo licencia médica inmediatamente después del traslado. Ya que,
conforme lo manifiesta el director del Hospital a cargo en Octubre de 2005 (fs. 157) “no
cuentan con planillas de asistencia de la accionante porque el viejo hospital existía un
sistema de registro muy informal e irregular”.- De la documental presentada por la
demandada, fotocopia de subsecretaria de salud hospital de Junín de los Andes, surge que la
demandante dispuso de licencia anual reglamentaria en 20/01/2003 lo que permite inferir
que estaba laborando desde el año 2002 y licencia por enfermedad recién consta a partir
del 12/05/2005. Situación documentada que nada indica respecto de la inmediata ausencia
de Barrionuevo al nuevo lugar de trabajo que alega la empleadora, y por la que se
predispusieron discriminatoriamente los profesionales agrupados por Ancina y González y
que según declaraciones de fs. 638, 640, 648 y 681 mantenían hostigamiento continuo hacia
la actora y su grupo de trabajo. El único testigo que parece recordar al respecto, es el ex
Director Bustos (fs. 735) “se que ella no ingreso a trabajar en la fecha que debía presentarse
porque presentó certificado médico, desconoce los motivos y la fecha de medico
dispuesta”; ciertamente no da razón de sus dichos y la inconsistencia de lo que dice saber
deviene palmaria al aclarar que desconoce los motivos y las fechas; a qué certificado se
refiere y qué es lo que sabe de los cual no puede dar dato alguno, y menos aún obra en
documental exhibible?.-
El testigo de la demandada que fuera directivo Bustos relata a fs. 737 “La historia
clínica es fundamental es como el expediente en el juzgado, en primer lugar a las pacientes
no las atiendo yo, los atiende una serie de profesionales y cada uno los vuelca en las
historias clínicas y aunque fuese exclusivamente mía yo no tengo los datos para acordarme
de todas las pacientes, la historia de su salud y enfermedad está en la historia clínica.
Conoce que la Lic. Barrionuevo tenía registros paralelos, historias clínicas paralelos que no
estaban integradas a la historia clínica del hospital, yo no las ví, me enteré que hubo una
auditoria del sector, donde se auditaron las historias clínicas de la Lic. Barrionuevo y no se
si luego se juntaron con la historia clínica principal del paciente.-
Con el ingreso de Aranovich y desde abril del año 2005 todo se confunde, acelera y
desborda institucionalmente para la demandante, quien a la prescindencia que sufría por
parte del equipo médico general, comienza a sumar la persecución y hostigamiento del
precitado quien, no solo admite con la nota de fs. 292 las actividades que realizaba aquella,
sino que la releva de la mayoría de ellos, le cambia el horario de atención para consultorio
externo, traslada al director del hospital situaciones con los pacientes de la actora sin
requerir un informe circunstanciado a ésta; desautoriza y ataca la actuación profesional de
Barrionuevo “ordenando al personal de ventanilla que no entregue ningún turno para
Barrionuevo si antes no entrega uno para él” (fs. 647) y por su sola petición genera
Disposiciones del director del hospital por la que APERCIBE a la profesional (fs. 289) el
día 8 de septiembre de 2005 cuando también por mera nota elevada a fs. 280 de fecha 6 de
septiembre de 2005 habia logrado otra Disposición del director del hospital de EXORTAR a
la licenciada a cumplir con sus obligaciones, SIN CONVOCAR A LA PROFESIONAL NI
RECEPCIONAR LOS DESCARGOS PERTINENTES, pese condición de jefe de sector
como alega; las disposiciones llevan la firma de González Gustavo, quien junto con Ancina
provocaran el inicio del acoso y continuidad del hostigamiento, como el rechazo del grupo
de profesionales hacia la demandante continuando con el desprestigio hacia la persona y
tarea de la acosada.-
Destaca el expectro: “Es importante destacar que la auditoría, debe presentar estos
requisitos básicos: a) debe existir la posibilidad de evaluar el funcionamiento del sistema,
es decir el objeto deber ser “auditable; b) debe existir un sensor claramente definido que
posibilite la evaluación; c) el EVALUADOR debe ser INDEPENDIENTE (No debe
integrar el sistema auditado); d) dicha persona DEBE SER IDONEA para la tarea
Admite el jefe del sector salud mental y social (fs. 257), que auditó 205 historias
clínicas y halló 188 historias clínicas paralelas archivadas en el sector de salud mental, a las
que no tenían acceso otros profesionales del hospital: cuál es el sitio sector salud mental
donde se encontraron las historias?; cómo se asocian éstas con la demandante?, cuándo dejó
de ser responsable de la documentación del sector psicosocial la licenciada Barrionuevo,
¿cuál es el listado de las 205 y 188 historias clínicas nombres de las personas, profesionales
intervinientes- tanto de unas como otras, y cómo es que tiene acceso el auditor a las
historias clínicas paralelas sin haberse requerido al profesional responsable la información
sobre las mismas, obviando el secreto profesional etico y legal ?.- Alega el “auditor” falta
de referencia de la historia clínica oficial a la historia clínica de salud mental en 34
ocasiones y solo da referencia de 14. Observa “trámites y procedimientos realizados” -por
profesional que no individualiza y cuyo accionar cuestiona sin convocar a la supuesta
responsable a dar explicaciones-, objeta “ausencia de diagnostico presuntivo y/o definitivo
y de los objetivos terapéuticos” porque no consta derivación a psiquiatría”-, NO demostró
que tales tratamientos resultaran ser derivables inexcusablemente a atención psiquiátrica,
...etcétera, etcétera-. Concluye el auditor: “tras ser evaluado el sector psicosocial del
hospital de Junín de los Andes (fs. 263) “se evidencia una clara escisión de la institución en
su conjunto. Esto resulta de una combinación de factores que determinan un falta de
integración física y funcional con las otras disciplinas hospitalarias… muestra
irregularidades en su funcionamiento especialmente evidenciado por una pobre integración
intra institucional lo que representa un obstáculo para el desempeño de sus acciones en el
marco de un hospital general donde el trabajo interdisciplinario debería ser la regla y no la
excepción: ¿de quien está hablando? del sector de la salud mental y social (fs. 253) no era
el auditor el jefe de ese sector?, ¿O se refiere al sector psicosocial ya inexistente a la fecha
del relevamiento?, fs. 263 ¿a quién no nombra pero señala y desprestigia por incompetente
y falta de técnica para llevar adelante el sector?.-
VI) Síntesis, la profesional que laboró por el lapso de siete años en el Hospital de
Chos Malal, resulta calificada “como persona conflictiva”, a raíz de una evaluación pos
egreso y anejado a su legajo personal, en momentos en que se presentaba a un nuevo
destino laboral, siempre dependiendo de la Provincia del Neuquén, en sector salud y como
profesional psicóloga a cargo de atención directa y por consultorio en el hospital precitado,
con numerosas actividades reconocidas en la comunidad, en atención al mismo objetivo de
salud de la población, primordialmente mujeres, menores, condiciones de vida de la
comunidad y conexión y trabajos interinstitucionales la que resulta por la prueba
documental presentada y no desvirtuadas por prueba en contrario por la demandada.- Que,
calificados tanto la actora como su pareja, como personas y profesionales “conflictivos” en
sus evaluaciones por egreso en la ciudad de Chos Malal, acceden a un nuevo destino laboral
en la ciudad de Junín de los Andes, en la cual operaban como superiores jerárquicos
sectoriales las mismas personas que los habían prejuzgados como “inconvenientes para el
sector de trabajo”: los médicos Ancina y González, a la sazón Jefe de Zona Sanitaria y vice
director del Hospital de Junín de los Andes.-
Que por instigación directa de Ancina, según resulta acreditado de los testimonios
precedentes del director -Dudnik y la medica Detarzio-, la accionante resultó rechazada
abierta y expresamente por un grupo de profesionales con los cuales tendría que compartir
sus funciones según surge de la documental anejada, de los testimonios precitados y la
admisión de la misma demandada sin que se hubiere demostrado que la actora: a)
efectivamente era una profesional inepta, b) que hubiere utilizado licencias médicas para no
responder a sus obligaciones laborales, c) que no cumpliera con sus funciones
profesionales, y d) que hubiere provocado con su comportamiento “dificultades” a la
actividad hospitalaria, a los profesionales que integraban el platel médico asistencial, o
perjudicado proyecto o comunidad alguna de trabajo intrainstitucional o incumplido las
funciones que le fueran asignadas en el hospital de Junin de los Andes.-
Las testimoniales de fs. 638, 640, 648, 681 entre otras dan cuenta del trato peyorativo
que recibía la actora de los otros profesionales, lo que aparece como un comportamiento
habitual para quienes decidían no aceptar, tal como lo refiere la testigo de fs. 679, médica
general Detarsio Liliana “como yo no pertenecía a un grupo que estaba conformado antes
de que yo llegara no me daban participación alguna. Este grupo estaba formado por Ancina,
González, Hadad, Wilder, Alemano y Murad”.- Igual comportamiento mantuvieron en la
prescindencia de los servicios o la descalificación del trabajo de la actora, según lo
confirma esta misma testigo, que relata que la demandante y su grupo de tareas solo tenían
trato abierto y directo con el Director Dudnik y sub director Campos, con quienes estaban
enfrentados el grupo de profesionales prescindentes; en tanto el Director del Hospital
asignaba tareas internas y externas a la actora, dada su capacidad de trabajo y respuesta a
las necesidades institucionales y comunitarias y califica a la Licenciada Barrionuevo a fs.39
, con distinción por su quehacer profesional, calidad personal y expansión de la actividad
extra muros el hospital en servicio de la comunidad demandante.-
A fs. 655: “Aclara que cuando les comunicaron que los cambiaban al sector
estadísticas la actora no sabia nada de este cambio porque se comunicaron con ella para ver
como iban a seguir organizando el sector y le dijeron que alguien los iba a reemplazar pero
no sucedió así”.
Expresa la testigo Alarcón: “Que nunca recibió quejas formales respecto del actuar de
la Lic. Barrionuevo en la tarea asignada y si se recibió siempre agresiones verbales,
comentarios de pasillos, roturas de afiches, carteleras que se ponían para organizar el sector,
la carpeta de las ínter consultas para trabajar con los médicos también aparecían rayadas o
desaprecian. Toda la actividad se organizaba y escribía. Costaban muchos las reuniones con
los sectores (médicos, enfermería), para trabajar en conjunto y llevar adelante el trabajo,
esto siempre fue costoso y no recuerda la testigo haber participado en reuniones de ese tipo,
aclara que nunca estuvo en un reunión con un representante de cada sector, que si se
organizaban los tiempos y no participaba nadie, inclusive costaba mucho la participación de
Dina, la que hacía mas o menos cuatro años trabajaba en el hospital.”
A fs. 651 El Testigo Diego Oscar Medina: “Interrogado libremente por el Juzgado,
continuó diciendo: Que el testigo cuando sale del secundario comienza a averiguar por
alguna carrera para estudiar y se decide por Psicología Social que se dicta en San Martín de
los Andes, a su vez comienza a buscar trabajo y se entera de un plan social por el cual la
provincia le abona una suma de dinero mensual y él tiene que contrarrestar en algún lugar,
así, se entera que uno de los lugares donde podía hacer su contraprestación en el Hospital
de Junín de los Andes. En ese momento en que empieza a averiguar se entera por medio de
Norma Alarcón, a quién veía en la universidad, que se estaba armando el departamento de
salud psicosocial y entonces se conecta con el director del Hospital, Dr. Dudnik, y le
comenta de su necesidad de contrarrestar y que lo podría hacer en el departamento de salud
psicosocial; fue así como ingreso el testigo a prestar tareas en el hospital de Junín de los
Andes. Cuando el testigo ingresa al hospital el departamento o sector de salud psicosocial,
y el dicente comienza a realizar tareas administrativas, se distribuían en dos horarios con la
otra administrativa, en cuatro horas a la mañana y cuatro a la tarde. Existía una carpeta (de
interconsultas) que se dejaba en el hall de los médicos; todos los días revisaban esa carpeta
para ver si había alguna interconsulta y hacerle saber a la actora y ahí comenzaba a
organizarse la tarea diaria, debían coordinar esas tareas teniendo en cuenta la diagramación
semanal del trabajo de la actora, teniendo en cuenta las tareas que Barrionuevo realizaba en
otros lugares (escuelas, áreas rurales y otras instituciones). Se logró un buen sistema
administrativo del sector psicosocial. Actualmente el sector de gestión de pacientes que es
donde se desempeña el testigo no tiene un buen sistema. Cuando estaba el sector de salud
psicosocial tenían un espacio de reunión y organizaban las distintas actividades entre la
parte administrativa donde estaban el testigo y Figueroa, la actora, la ayudante terapéutica
Norma Alarcón y Dina Salinas a quién prácticamente no veía porque por lo general avisaba
que estaba en reuniones y no iba al sector, lo hacia muy de vez en cuando. El sistema de
turnos estaba organizado en dos partes: testigos de primera vez eran turnos de admisión y el
resto de los turnos se organizaban de acuerdo a las necesidades del paciente y se
organizaban conjuntamente con la actora.
A fs. 655: “Que en las reuniones que tenían intersectoriales organizaban talleres
terapéuticos y los llamaban terapiartes los que eran coordinados por Claudia que era nuestra
referente. Que en el hospital había internaciones psicosociales que no tenían nada que ver
con lo clínico ni con lo médico, en su mayoría pacientes del área rural, adolescentes que
estaban internados en el hospital y lo que hacían con estos talleres es que ellos pudieran
tener un momento de esparcimiento por medio del arte. En esos talleres se hacían trabajos
terapéuticos con pintura, música y gimnasia y actividades manuales; Norma era la que
coordinaba estas actividades. Estos talleres estaban dirigidos a los pacientes internados.
Acompañaba a los pacientes del área rural en las actividades del hospital y a realizar los
trámites y a como moverse ante las instituciones que era una tarea interesantísima. La
asistente terapéutica trabajaba ocho horas diarias y en turnos rotativos y acorde a lo que
Claudia tenia planificado en el día. Las actividades se realizaban cuando se podía en el
quincho y si no en nuestro pequeño sucuchito, donde éramos la casa chica pero el corazón
grande. El quincho estaba a cargo de la administración del hospital y dependía de la
dirección interna. También había intenso trabajo con los pacientes del hospital. // Respecto
de quienes hacían la tarea administrativa para la Sra. Salinas manifiesta que había una
controversia. Que nosotros hicimos un trabajo con todos los dptos psicosociales de la
provincia, la parte administrativa, para formular la planilla hoy existente de las prestaciones
individuales y grupales de los profesionales psicólogos y asistentes sociales. Acá participo
Dina, pero luego cuando trajimos las planillas y se hizo la información oficial de que esas
planillas iban a ser utilizadas en el hospital Dina no querían que las hicieran manifestando
que estaba acostumbrada a trabajar sola; aclara que Dina no participaba de las reuniones
generalmente. A la Sra, Salinas nadie le hacia el trabajo administrativo, por lo menos los
administrativos que en ese momento eran Anahi y yo no lo hacíamos. Aclara que las
reuniones intersectoriales se realizaban cuando se realizaba el pase de salas con los médicos
del hospital, la psicóloga y restantes profesionales que pudieran participar pero hace
referencia a lo inter como interno de los sectores que formaban parte del servicio de
asistencia psicosocial dentro de lo cual interviene el sector de psicología, el sector de
asistencia social y el sector de ayuda terapéutica”.
A fs. 741 la testigo Jofre Susana Beatriz: “Ingrese al hospital de Junín de los Andes
por traslado en marzo del 2005, realizo actividad estadística y procesos de información en
los programas provinciales, en este momento tengo carga horaria reducida y estoy de 15 a
19 en el hospital de Junín de lo Andes, a la Lic. Barrionuevo la conozco porque es una
compañera del hospital, se que es psicóloga y que es esposa de otro compañero de trabajo,
desconozco la fecha de ingreso porque cuando llegué ya estaba en el hospital. Junín al ser
un hospital chico que se hace lo que se puede con las herramientas que tenemos, lo que
llega mal hecho o no se entiende para realizar las estadísticas, vamos a buscar a los
profesionales para que aclaren lo que quieren indicar, de ello se saca estadísticas de
patologías, etc, es mi actividad actual. El hospital viejo de Junín no lo conocí. Yo tenía una
actividad cuando comenzó el hospital y ahora tengo otra porque vamos rotando de
actividades. En su momento no tengo la fecha clara, me ví en la necesidad de hacer una
nota a dirección por maltrato que es lo que sufrí en la ventanilla por parte de la Lic.
Barrionuevo la situación fue que el hospital estaba en su inicio y no se sabía que días
atendía cada profesional, en un momento se terminaron los turnos de adultos, y le dijimos
que no teníamos y presumo que fue a ver a la Lic. Barrionuevo y ella me gritó, le pedí que
se calmara ignoro a la Señora que estaba atendiendo, me dijo que no aprendíamos más que
la anote en adolescentes a una paciente de 32 años y como se había marcado mucho el tema
de las edades para los distintos consultorios al mencionarle y mostrarle que la planilla era
de adolescentes me dice que la anote igual, le pido que valla a la jefa de servicios que era
Yolanda Betanziu, no recuerdo el término exacto me dijo que ella “no entendía más nada”
en un término muy despectivo. Estaba haciendo lío y me gritaba fue un momento de
alboroto desde que llegó y hasta que se fue, esa fue la situación desagradable y la evitaba,
cuando tenía que hacer algo iban otros chicos no yo porque no me quería exponer. Lo que
se es por comentarios en una rueda de trabajo y charlando lo que a mi me había pasado,
varios acotaron que “no te enganches”, “esta ida”, “es así”, después termine ahí el capitulo,
hice la nota a la Dirección del maltrato relatado y no hice más nada”.
A fs. 731 la testigo, Yolanda Gladis Betanziu, ofrecida por la demandada, relata que
cuando ingresó la actora estaba a cargo del servicio de gestión de pacientes Cristina
Maldonado, mientras la declarante se desempeñaba como auxiliar de estadísticas que en
esas tareas no tuvo trabajo en común con la licenciada Barrionuevo, que la actora ingresó
como psicóloga y que antes me parece que no había psicóloga… que cuando se empezó a
trabajar en el hospital nuevo el servicio de estadística estaba separado del sector donde
trabajaba Barrionuevo, la licenciada tenia su personal y todo el personal paso a trabajar en
estadísticas en una sola oficina para centralizar la información y comenzar a dar los turnos
desde ahí; entonces se empezó a trabajar junto a ella que cuando se jubiló Cristina
Maldonado la declarante quedó a cargo del servicio, oficina a la cual pasaron las personas
que trabajaron con la licenciada Barrionuevo… que ante algún exceso de turnos o
necesidad de diagramar la gran demanda la declarante no se conectaba con la licenciada
sino que lo hacían los chicos que habían trabajado con ella, que tenían conocimiento de
cómo venían trabajando… aclara que la gente de la oficina de la licenciada Barrionuevo no
se paso cuando se hizo el hospital nuevo, sino que pasó estando en el hospital viejo para
empezar integrar un solo servicio… realiza un croquis (fs. 728) ubicando donde se
encontraba el servicio de estadística… que no sabe como daban los turnos en las postas
sanitarias”.-
El hostigador mata por inanición NO solo al hostigado/a que opta por rendirse a la
farsa del pretenso superior no preparada para desarrollar resiliencia (“la capacidad para
hacer frente a las adversidades de la vida, aprender de ellas, superarlas e inclusive, ser
transformado por “éstas“ : Maria L. M. Casamayor y Abajo Olivares Francisco: Mobbing y
Resiliencia. Las victimas y su recuperación. J.A. 2007-III-1244 S.J.A. 18/07/2007 -, sino a
la comunidad a la que está obligado entregar servicio publico/contrato de
empleo/prestación profesional especifica- el que debía prestar y prestaba la acosada/o, que,
al ser alejada de sus funciones nadie cumple éstas, o peor aún, el hostigar destroza lo hecho
o paraliza el servicio hasta negar su dación. El “linchamiento moral” individual tiene
efectos expansivos que sobrepasan el colectivo laboral e institucional y enferman la
sociedad al infectarla por la violación de los más elementales derechos fundamentales por
parte de los responsables custodios del estado de derecho.-
“Los agentes tóxicos del acoso son a menudo los superiores o jefes, pero también hay
muchos acosadores entre los propios compañeros de la víctima (en un 4% de casos el
mobbing es de tipo ascendente, es decir, del subordinado al superior)” // “Es frecuente la
actuación de los acosadores en grupos o bandas de acoso, y los actos de hostigamiento
suelen ser, como se ha visto, gritos, insultos, reprensiones constantes, humillaciones, falsas
acusaciones, obstaculizaciones, bromitas, motes... Todo lo cual puede desembocar en el
auténtico linchamiento psicológico de la víctima, que si es practicado entre todos los
trabajadores es muy difícil de probar, por lo que el asesinato psicológico habrá resultado
perfecto.
Javier de la Peña, abogado, socio director de Lex Abogacía sostiene: “El acoso moral
en el trabajo o mobbing es un concepto de reciente pero amplia difusión en nuestra
sociedad. Existen múltiples definiciones para este tipo de acoso, pudiendo considerarse que
es un maltrato psicológico prolongado en el tiempo, dentro del ámbito laboral y cuyo fin es
ocasionar problemas socio-laborales y deterioro psíquico al trabajador. Mayoritariamente se
produce este tipo de acoso en situaciones de superioridad, siendo el jefe quien acosa al
subordinado (mobbing vertical descendente), aunque también hay supuestos en los que los
implicados tienen similar cargo (mobbing horizontal).-
La conducta de los precitados fue denunciada por escrito por la demandante, y obra
entre el cúmulo de actuaciones administrativas de los sucesivos pedidos de sumarios
administrativos en el decurso de la gestión Aranovich (fs. 220 y fecha 03/11/05), por cierto,
sin atención alguna de superior jerárquico.-
“La psiquiatra francesa Marie F. Hirigoyen explica que por acoso en el lugar de
trabajo hay que entender cualquier manifestación de una conducta abusiva y, especialmente
los comportamiento, palabras, actos, gestos y escritos que puedan atentar contra la
personalidad, la dignidad o la integridad física o psíquica de un individuo, o que puedan
poner en peligro su empleo o degradar el clima de trabajo”. La profesional psiquiatra
describe como especifica y suma pulcritud el comportamiento desplegado por Aranovich,
quien no solo obvió la presencia, trabajo y trayectoria en el sector psicosocial al cual el
venía a integrarse curiosamente en el aspecto salud mental sino que la relevó del 80 % de
las tareas (fs. 16), desmanteló el grupo humano con el cual se prestaba el servicio
psicosocial sino que procuró mediante reiteradas notas colocarla en situación de
incumplimiento a las supuestas reuniones fijadas no se conoce ni ha probado la demandada,
proyecto laboral a desarrollar por el encargado del sector de salud mental y social-,
denuncio ante el director del hospital a la actora obviando su supuesta condición de
encargado de sector de conocer las actividades que desarrollaba la responsable del sector
psicosocial (fs. 24, 36) cuestionó ante la dirección la idoneidad profesional de la psicóloga
(fs. 38).-
Explica la psiquiatra francesa “que cuando el acoso aparece es como si arrancara una
maquina que puede machacarlo todo idem lo expuesto considerando IV parrafo 8-. Se trata
de un fenómeno terrorífico porque es inhumano. No conoce los estados de ánimo ni la
piedad. Los compañeros de trabajo, por bajeza, por egoísmo o por miedo, prefieren
mantenerse al margen. Cuando una interacción asimétrica y destructiva de este tipo arranca
entre dos personas lo único que hace es amplificarse progresivamente, a menos que una
persona exterior intervenga enérgicamente… “ACENTUAMOS LO QUE SOMOS””.-
Lo actuado por los directivos Ancina, González y Aranovich constituye una violación
del derecho a la dignidad del trabajador, al desplegar contra la actora acoso moral laboral,
con lo que se “ataca directamente una de las más sentidas garantías constitucionales, la
dignidad personal, que por su carácter polivalente se encuentra acompañando todo los
demás derechos esenciales reconocidos por el Estado art. 17, 62, 63, 65, 75, 81 LCT, 502,
1071, 1074 Código Civil y 14 bis, 19 y 75 inc. 22 de la Constitución Nacional y Tratados
Internacionales: art. 5 Declaración Americana De Derechos Y Deberes Del Hombre Art. 5
Y 7 De Declaración Universal De Derechos Humanos, Art. 5 Y 11 Pacto San José De Costa
Rica, Art. 17 Pacto Internacional De Derechos Civiles Y Político, Art. 7 Y 12 Pacto
Internacional De Los Derechos Económicos Sociales Y Culturales, Art. 30 Carta
Internacional De Garantías Sociales, Convención Interamericana para prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra la mujer, convención de Belén Do Para capítulos I y II; Ley
25164 de empleo publico nacional art. 24, art 1 de la Ley 26.068 “en las relaciones
laborales, la violencia se expresa de diferentes maneras pero, específicamente el acoso
psicológico consiste en un ejercicio deliberado y abusivo del poder durante el desarrollo y
ejecución del contrato de trabajo, que causa graves daños en la integridad física, psíquica o
moral de la persona a la vez que viola su dignidad y privacidad y tiene por objeto doblegar
la voluntad de las persona trabajadora, ya sea para que abandone su puesto de trabajo
renuncie, sea despedida o como condición para que se mantengan o no sus condiciones
laborales, obtener mejoras en la remuneración, ascenso u otros beneficios derivados del
contrato de trabajo, de allí los deseos de que el nuevos art. 66 de la Ley de Contrato de
Trabajo sea interpretado correctamente y se torne operativo no para que la persona que
trabaja se considere despedida sino para que acuda a la jurisdicción y denuncie el ejercicio
irrazonable y arbitrario del poder de organización del estado (Viviana Laura Diaz- Acoso
Laboral) acoso que derivo en una afectación psicológica en la actora. En idéntico sentido
fallo en: http://mobbinglat.webcindario.com/sentencia-chile.htm.-
Al respecto el TSJ de Valencia, España, Tercera de la Sala de lo Contencioso-
Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana, el recurso
contencioso administrativo nº 40 de 1998, interpuesto por el Letrado D. Francisco Arroyo
Gris, en nombre y representación de ASMOR SA., contra Resolución de 21 de octubre de
1997 de la Consellería de Empleo, Industria y Comercio sobre el Acta de Infracción nº
2474/96 (Expte. 758/96)…sentenció: “Es por ello, que la protección que confiere el
ordenamiento jurídico laboral cuando reconoce la dignidad del ciudadano trabajador como
derecho de éste y sanciona su violación por el empresario- no sólo debe circunscribirse a la
estricta vulneración de un derecho fundamental, sino a toda una serie de situaciones fácticas
de imposible preconcepción positiva que a la luz de los valores, principios y reglas
constitucionales y del método jurídico pueden considerarse que, en el caso concreto, entran
en el marco de la “dignidad del trabajador”.-
“También con carácter general resulta adecuado adentrarse en lo que por los expertos
en las relaciones laborales se denomina “acoso moral” y en concreto en la particular
práctica que se denomina en términos anglosajones “mobbing”. Esta práctica ha sido
definida por los expertos como una situación en la que se ejerce una violencia psicológica,
de forma sistemática y recurrente y durante un tiempo prolongado sobre otra persona o
personas en el lugar de trabajo con la finalidad de destruir las redes de comunicación de la
víctima o víctimas, destruir su reputación, perturbar el ejercicio de sus labores y lograr que
finalmente que esa persona o personas acaben abandonando el lugar de trabajo. En concreto
se denomina a esta práctica “bossing” (palabra que proviene de “boss” -patrón o jefe-).
cuando tales prácticas no se desarrollan entre iguales sino que la víctima ocupa una
posición de inferioridad, ya sea jerárquica o de hecho, respecto del agresor. En concreto, se
ha afirmado que una de las prácticas de “bossing” consiste en la “política de empresa” de
persecución o acoso respecto de un trabajador o trabajadores por motivos de
reorganización, de reducción de personal, etc., o con el simple objetivo de eliminar
trabajadores incómodos.-
“Entre las conductas de persecución psicológica o acoso moral se encuentran las que
pretenden atentar contra la reputación de la víctima (ridiculizándola públicamente por
múltiples causas), contra el ejercicio de su trabajo (encomendándole tareas de excesiva
dificultad, o trabajo en exceso o recriminándole por unos supuestos malos resultados de su
tarea) o, como puede considerarse en el presente caso, manipulando su comunicación e
información con los demás compañeros o sus superiores”.-
En efecto, los testigos han sido contestes en declarar que los accionados hacían
comentarios sobre el desempeño laboral de la demandante, la trataban de inútil y de lenta,
criticaban las notas que hacía, por ejemplo decían “viste que mierda la nota de Maradona”
cuando todos sabían que esa nota la había escrito la actora (ver declaraciones de Dieguez a
fs. 375/381, de Amato a fs. 384/391, de Peralta a fs. 401/406, de Iglesias a fs. 107/412). //
En cambio, los testigos propuestos por la demandada no aportan nada al litigio,
vicepresidente y apoderado de la demandada, trata de minimizar los hechos ocurridos y
manifiesta que ofreció a la actora cambiar de lugar de trabajo y Capandeguy (fs. 566/567),
si bien declara que recibió quejas de la actora por los malos tratos sufridos, nada aporta a la
causa, ya que no hace mención de la reunión que tuvo con el personal (todos los testigos
aportados por la actora dicen que estuvo presente en representación de la empresa), donde
pudo advertir uno de los hechos violentos hacia la trabajadora por parte de la codemandada
Tarrio, lo que dio motivo a que enviara correos electrónicos advirtiendo que no iba a tolerar
ningún tipo de abuso de poder emanado de las jerarquías internas.-
El acoso moral sufrido por la trabajadora provocó una continua y creciente aflicción y
parecía tener por finalidad hacer insostenible la continuidad de la relación laboral, por lo
que debe mantenerse lo decidido en origen… // …se trata de conductas ilícitas de las cuales
fue víctima la actora durante el desarrollo del vínculo laboral, protagonizadas por quienes,
por sus funciones jerárquicas, representaban al empleador en el lugar de trabajo; y los
daños ocasionados resultan resarcibles por aquél por los hechos del dependiente, aun en
ausencia de un vínculo contractual por los hechos del dependiente (art. 1113, 1º párrafo, del
Código Civil).-
“En consecuencia, al haberse acreditado que la actora fue víctima de acoso moral,
considero procedente la reparación por daño moral, pues se configuró una situación ilícita
por parte de empleados superiores de la empresa que afectó la dignidad de la trabajadora y
que le causó un perjuicio moral que debería ser resarcido aun en ausencia de relación de
trabajo.- Por lo que prospera el reclamo por violación de las normas reglamentarias, legales
y supra-legales a las cuales la demandada estaba sujeta en el desarrollo del vinculo de
empleo - garantizado por la constitución provincial y nacional - en el inexcusable
cumplimiento y respeto de los derechos fundamentales del trabajo y del trabajador, como
de toda persona humana en cualquier relación de dependencia laboral”.-
X) DAÑO MORAL: la demanda que nos ocupa contiene reclamó de cese inmediato
del acoso laboral al cual se encontraba sometida la actora producto de los hechos ya
narrados, y, en plena virulencia de la conducta de los acosadores y hostigadores Aranovich
y González, en tanto la actora es asistida por afección psicológica y se le concede licencia
por prescripción de la licenciada Cappellino: diagnostico “estado reactivo depresivo
compatible a situación de crisis laboral con manifestaciones de angustia”. Ciertamente se
encontraba la actora en el torbellino del tornado de acoso y hostigamiento, mas se requería
ser tan agudo como amoral e irresponsable es el acosador y cohorte-.-
Ésta es la realidad que se requería tener presente: los hechos debidamente probados
tienen entidad para destacar los valores de quien los expone a su favor o compra y
constituyen el vector que dirige hacia la norma que permita plasmar la conducta
transformadora. Esto se ha logrado con el trámite ordinario y la ejecución de todos los
derechos reconocidos a las partes para probar sus posturas; la actora demostró su condición
de trabajadora in-cuestionada en su conducta, capacidad y comportamiento profesional,
como así también el hostigamiento que recibió por el entorno médico profesional y el acoso
de los médicos Ancina y González, quienes con maledicencia, prejuicios, preconceptos,
arbitrariedad en el ejercicio de los cargos jerárquicos que detentaban, crearon un ambiente
de rechazo y prescindencia de la accionante en su rol profesional y avalaron el
comportamiento acosador, persecutorio y denigrante que Aranovich desplegara contra la
demandante. No solo los hechos previos a la interposición de la demanda muestran la in-
conducta reglamentaria de los precitados, y por ende del estado provincial como empleador
que se vale de dichos profesionales supervisores y jerárquicos, sino también los hechos
posteriores que demuestran la inercia de los responsables finales, al no atender las
denuncias por la violación de derecho que efectúan los dependientes, cerrarse a la
investigación objetiva y superadora de los conflictos en el decurso de estos, adoptando un
comportamiento autista y ajeno a los hechos que se expanden a límites de dañar objetiva y
subjetivamente el servicio para el cual están legal y constitucionalmente obligados por el
rol funcional jerárquico que detentan.-
En tanto con el mobbing demostrado en autos se a pasado por alto las expresas
prescripciones de los art. 14 bis de la Constitución Nacional, art. 5 inc. 1 de la declaración
americana de los derechos del hombre art. 11 inc. 1 del mismo texto normativo y se ha
configurado una lesión objetiva en la mente, capacidad creativa, disposición laborativa,
producción de la obra creadora en las tareas asignadas y afectación en la psiquis de la
demandante conforme las pruebas relevadas, el daño producido a la demandante resulta
apreciable por la simple valoración de las circunstancias que rodearon los hechos
generadores idóneos para producirlos, los que fueron debidamente indicados.-
Estas definiciones nos obligan a ver la cuestión sub examen como la afectación
producida en la salud psicofísica de la demandante que le impidiera no solo el ejercicio de
su derecho de trabajar y cumplir con su actividad creativa puesta a disposición de la
empleadora y los destinatarios finales de su profesión específica, sino también la
imposibilidad mental, psíquica y física de accionar en cobertura de su propia salud integral
y contraprestación debida al empleador, quien por medio de dependientes inapropiados,
arbitrarios y hostigadores impidieran el desempeñe y desarrollo como persona y prestadora
del servicio para el cual se calificara.- El daño es sin duda alguna moral y generado por el
actuar doloso a ciencia y conciencia de los acosadores, superiores jerárquicos, por quienes
debe responder la empleadora desde la órbita extracontractual, toda vez que altera la
relación laboral por elementos externos al acuerdo base de vinculación de las partes;
elementos o condicionantes cuyo control, atención y dirección compete a la demandada
Provincia del Neuquén, como responsable final de la obligación asumida.- Los acosadores
u hostigadores jerárquicos vienen a ser por su accionar, los “vicios redhibotorios” por los
que debe responder el titular de dichos “bienes” viciados (art. 2164 Código Civil) .-
“El daño moral existe cuando se lesionan derechos de las personas, que si bien son
extraños a valores económicos su reparación tiene un carácter resarcitorio y no
sancionatorio o ejemplar, en tanto lo que se trata de lograr a través de la indemnización es
una compensación que en alguna medida morigere los efectos del agravio moral sufrido”
CNCom Sala E 7/9/90.-
“Como bien lo señala Olavaria y Aguinaga, tanto el daño moral como el daño al
proyecto de vida pertenecen a la categoría de los daños a la persona humana, entre ellos a
los trabajadores que se han visto menos cavados en su dignidad y forma de vida al ser
objeto de algún tipo de discriminación” nota Tomas Ignacio Gonzalez Pondal Ribar,
Hector H. c. Banco de la Nación Argentina, LL 2008-B 200 8/6/2007-; la Corte Suprema de
Justicia de la Nación ha dado acabadas muestras de cuando se lesiona el principio “alterum
non laedere”, el perjudicado debe ser debidamente reparado.-
XI) El capital resultante devengará desde el origen del crédito (14/10/2005) y hasta el
efectivo pago se aplicará la tasa activa que para operaciones de crédito fija el BANCO DE
LA PROVINCIA DEL NEUQUEN, en respeto de los principios de congruencia y
coherencia para definir jurisdiccionalmente las controversias judiciales, donde la igualdad
de los derechos de los reclamantes se impone por la naturaleza de sus acreencias que los
iguala. A dichos fines asumo como razonable y legítimo aplicar al capital acrecido por el
trabajador las consideraciones y definiciones jurídico legales utilizadas por el TSJ para
aplicar la tasa activa a los honorarios de los abogados en “RESOLUCION
INTERLOCUTORIA N 4.876.- NEUQUEN, 21 de septiembre de 2.005, "COTRAVI C/
MUNICIPALIDAD DE PICUN LEUFU S/ACCIÓN PROCESAL ADMINISTRATIVA"
(EXPTE. 141246/94), en trámite ante la Secretaría de Demandas Originarias del Tribunal
Superior de Justicia.- Allí se destaca que: “el régimen resarcitorio de las obligaciones de dar
sumas de dinero, se encuentra establecido en el art. 622 del Código Civil, que clasifica las
tasas de interés en: 1) convenida por las partes; 2)legal y 3)establecida judicialmente.-
//Existen argumentos determinantes que …justifican la protección establecida. Uno, refiere
a las particulares características de la labor profesional de los abogados, y la indiscutible
naturaleza alimentaria de los honorarios. Sumado a ello, la jerarquía de la profesión y su
alto rango comunitario al integrar el servicio de justicia. La abogacía entendida como
ejercicio de una profesión liberal independiente, implica la inexistencia de un ingreso
periódico fijo, y el desconocimiento previo -en el caso de la regulación judicial- de su
tasación y del momento de su percepción. El abogado a través de sus honorarios atiende no
sólo sus necesidades imprescindibles y las de su familia, sino las obligaciones inherentes al
ejercicio profesional (formación, actualización, gastos de oficina, cargas tributarias). Estas
circunstancias, justifican la especial protección que cabe dispensarles. Otro, que el
tratamiento dispar que acuerda el inc. b) en relación a otros acreedores, no es el único
supuesto de diferenciación en nuestro orden jurídico. Los honorarios gozan de privilegio,
en la medida en que revisten carácter de gastos de justicia. Así se ha establecido en las leyes
de fondo y normativas específicas, donde el legislador ha tenido en cuenta para restablecer
su preferencia razones de equidad, el amparo del trabajo, el beneficio para los demás
acreedores, etc.-Y es claro que el otorgamiento de un privilegio constituye una excepción a
la igualdad de tratamiento y, no por ello, habremos de considerar este régimen como
inconstitucional”.
Lo accesorio sigue la suerte del principal, el esfuerzo ha de ser compartido por todos
los involucrados, para el caso el profesional abogado labora en defensa de un crédito
alimentario esencial, como es el salario de un trabajador, cuya remuneración está
garantizada constitucionalmente, por lo que se sigue lógica, legal, real y axiológicamente,
que el capital del trabajador ha de acrecer por sí los intereses a la tasa más significativa que
guarde la mejor intangibilidad del salario y cuadre en el marco ontológíco-sociológico-
normativo de la télesis de todo ordenamiento jurídico.- Si éste tiene y toma al hombre en su
integridad y al trabajador en su particularidad, como eje de la convivencia y la distribución
de poderes, las instituciones u organizaciones fundamentales tienen su razón de existir para
el respeto a quienes constituyen la comunidad poderdante.- Como sostiene el más alto
tribunal provincial “no se trata de echar mano a un mecanismo indexatorio prohibido por
ley” ya que ninguna ley determina cual es la tasa de interés aplicable al salario del
trabajador, que oportunamente fuera cubierto por la tasa de interés activa según concepción
del mismo tribunal en distinta conformación, según Acuerdo n° 831/02 de fecha 11 de Abril
de 2002 en autos “IRAIRA FIDEL C/ PROVINCIA DEL NEUQUÉN S/ ACCIÓN
PROCESAL ADMINISTRATIVA” expte n° 160.509/96- del registro de la Secretaría de
Demandas Originarias, pero, cabe destacar, tribunal con igual claridad de respuesta a la
contingencia y su correlato con la realidad presente.- Hoy, cualquier trabajador que solicite
un crédito para su desarrollo no le es posible obtener en el mercado financiero un crédito a
tasas inferiores a la activa.- En tal contexto, corresponde al juez procurar que el conflicto
traído a resolución no se plasme como un negocio rentable para los deudores
incumplidores, ni en un enriquecimiento sin causa para los acreedores, en tanto es
responsable de sostener la igualdad ante iguales derechos y condiciones para el caso
alimentarias - por imperativo constitucional de amparo a la subsistencia básica de todos los
ciudadanos.- Por lo que, conforme la facultad que me confiere el art. 622 del C.C.,
dispongo que a partir de la fecha del fallo precitado - que desde la óptica de la racionalidad
y razonabilidad de los factores que sustentan el principio de primacía de la realidad, en
cooperación al bien común y justicia de reparto, efectúa una ponderación que sostiene el
equilibrio - se incremente el capital de sentencia por deuda salarial con los intereses que
resulten de aplicar la tasa activa que para las operaciones comunes de crédito utiliza el
Banco de la Provincia del Neuquén.- No desconozco el laborioso fallo de la Sala I, de la
Cámara de Apelaciones de la 1ª Circunscripción in re LEFIÑANCO HUILIPAN NICOLAS
C/ CIMALCO NEUQUEN S.A. S/ DESPIDO EXPTE Nº 321105 (JLQ2), más no es
posible desde los principios generales del Derecho y de las expresas, especiales
prescripciones del Derecho del Trabajo y la responsabilidad social de los jueces que hemos
de palpar, cotejar y sopesar la realidad de los hechos, sus causas y sus consecuencias,
pretender que el trabajador recurra a un crédito bancario para hacerse del dinero que cubra
su salario - cuando no tiene ni siquiera para satisfacer la necesidad básica alimentaria , ello
tan solo para justificar procesalmente su derecho a ser considerado digno de recuperar lo
que acreció.- Es el trabajador el que da razón al trabajo y el vínculo laboral el que usa el
empleador para sostener su empresa, como el abogado para intervenir en el pleito; si no está
el primero no existen los otros, por lo que, si para éstos existe el padecer alimentario que
les traslada el trabajador en su miseria, es sin sentido pretender que para éste último se
diluya y deba probar lo que es, por la nuda realidad de su existencia.- Carlos A. Ghersi en
su obra “Cuantificación económica del daño” Edit. Astrea-, al considerar el daño
económico a la persona humana en su capacidad de generar riquezas dentro del sistema
económico, con impecabilidad e implacabilidad destaca: “El trabajo es, sin duda, una de las
cuestiones mas trascendentes de estudio, pues ello involucra una complejidad tal que
adquiere para diversas disciplinas el valor de núcleo central (p.ej., la economía, la
sociología, el derecho, etc.).- La función primaria del trabajo es satisfacer las necesidades
de supervivencia (comida, vestido, abrigo, etc.). El trabajo conforma la coordinación de la
mente y el cuerpo, en un abanico de posibilidades que abarca desde las actividades
laborales con predominancia de lo físico (barrendero) hasta las puramente intelectuales
(científico, investigador). Esta conjunción de la mente y el cuerpo se denomina capacidad
de trabajo, e implica una determinada calificación en el trabajador (p.ej. peón, oficial,
técnico, profesional). Por último, podemos decir que el resultado de ese trabajo se convierte
en un bien o servicio que la economía monetaria transforma en salario, remuneración,
honorarios, etc.
Al tratar la reparación del daño económico, que sin duda se produce al no disponer
el trabajador en tiempo y forma del dinero en concepto de remuneración que legítimamente
le pertenece, destaca: “Esa monetización a través del dinero tiene una doble significación:
por una parte se consume en la supervivencia (alimento, vivienda y vestido), y por la otra es
la que posibilita realizar lo que se denomina proceso de acumulación ///. Este trabajo
implica la contraprestación (salario, remuneración, honorarios, etc.), cuya naturaleza de
pago puede resultar de múltiples variables (tiempo de trabajo, calificación profesional, obra
terminada, etc.); de esta forma, el trabajo alcanza la categoría de mercancía o recurso
humano”.- El daño ocasionado al ser humano implica una doble consecuencia; por un lado
daña la capacidad laborativa en si misma, lo cual implica dejar de percibir lo necesario para
la supervivencia; y, por otro, la posibilidad de dejar de obtener una determinada ganancia o
beneficio, necesaria para el proceso de acumulación”.
“Ese daño significa la minusvalía de esa capacidad laborativa, la que puede ser
parcial o total y transitoria o definitiva; su valoración está en relación diferencial entre lo
que normal y ordinariamente producía (Art. 901 C.C.) y lo que puede producir en términos
reales, una vez acaecido el daño; por ej., un tornero que debe estar enyesado durante un
mes o un mecanógrafo que pierde una mano producirán menos riquezas que antes///para la
ley sobre riesgos del trabajo la amputación de un dedo tiene un valor cuantificado, que se
deduce de variables y se concreta en una cifra determinada; en cambio, en la reparación de
daños ese dedo implica una minusvalía en la capacidad creadora general, que debe
cuantificarse y repararse diferencialmente. El elemento común es el daño a la capacidad y
fuerza de trabajo, pero en el ámbito laboral se mide en función de la “ubicación” del
trabajador en la empresa (antigüedad, calificación, etc.); en cambio, cuando el daño se
produce fuera de esta situación se mide la capacidad generadora de riquezas en general, lo
que naturalmente incluye la anterior situación, pero que puede excederle (por ej., la persona
poseía otra actividad o se estaba calificando para ingresar a otro empleo mejor remunerado,
etc.). En ambos casos, la capacidad de trabajo requiere un volumen necesario de
información; se trata de un elemento objetivo muy importante para la calificación
profesional, que sin duda implica una cuestión sustancial reflejada en la remuneración,
salario u honorarios, etc..//este valor es de suma importancia para la obtención del
excedente…elimina la arbitrariedad en las indemnizaciones y resulta un parámetro objetivo
para el magistrado”. (pág. 47 a 48, Ed. Astrea).-
------- II) Costas a la demandada vencida art. 68 CPCC, a cuyo fin regúlanse los
honorarios de los letrados intervinientes por la actora LEOPOLDO DENADAY Y
MARIANO PEDRERO, apoderados, en la suma de PESOS CUATRO MIL QUINIENTOS
($4500), a cada uno y a IVANA DAL BIANCO, patrocinante, en la suma de PESOS
QUINCE MIL (15.000,00) conforme las pautas de los arts. 6, 7, 20, 37 y ccdtes. Ley 1594.
--------------------------------------------------------------------------
-------- III) Regúlanse los honorarios de los letrados intervinientes por la parte
demandada, SIN REGULACION conforme art. 2 ley 1594.------------------ --------------
-------- IV) Regístrese (S), notifíquese a las partes personalmente o por cédula,
repóngase y oportunamente archívese.----------------------------------------------------------
JUEZA
ELISABETH GISMONDI
Secretaria