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Texto: En la ciudad de Crdoba, a los veintisiete del mes de noviembre de dos mil, siendo las ocho y treinta horas,

se constituy en audiencia pblica la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, bajo la Presidencia de la seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, con asistencia de los seores Vocales doctores Ada Tarditti y Luis Enrique Rubio, a los fines de dictar sentencia en los autos "SAMPO RUBEN ROBERTO - p.s.a. Lesiones gravsimas, etc. -Recurso de Casacin-" (Expte. "S", 11/2000); con motivo del recurso de casacin interpuesto por el doctor Francisco Jos Sesto en favor del imputado Rubn Roberto Sampo, en contra de la sentencia de la Cmara Sexta en lo Criminal de esta ciudad. Abierto el acto por la Sra. Presidente, se informa que las cuestiones a resolver son las siguientes: 1) Ha sido errneamente aplicado el art. 91 C.P.?. 2) Qu resolucin corresponde dictar? Los seores Vocales emitirn sus votos en el siguiente orden: Dres. Mara Esther Cafure de Battistelli, Ada Tarditti y Luis E. Rubio. A LA PRIMER CUESTION la seora Vocal, doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: I. Por sentencia n 11 del 24 de marzo de 2000, la Cmara Sexta en lo Criminal de esta ciudad, declar en lo que aqu interesa, a Rubn Roberto Sampo, autor de lesiones gravsimas (C.P., 91) y le impuso la pena de tres aos de prisin, con costas (C.P., arts. 29 inc. 3; C.P.P., arts. 550 y 551 ). II. El Dr. Francisco Jos Sesto, en su carcter de defensor del imputado deduce recurso de casacin en contra de la citada sentencia con fundamento en el motivo sustancial (C.P.P., 468 inc. 1). Sostiene que errneamente se ha calificado la conducta de su defendido como autor de lesiones gravsimas (C.P., 91) cuando debi serlo por el delito de lesiones graves (C.P., 90). El yerro que le atribuye al Tribunal a quo, finca en la interpretacin que realiza sobre la circunstancia fctica que estructura un elemento normativo del tipo en anlisis, cual es la prdida de un rgano. As, para el recurrente la extirpacin del bazo, no tiene el alcance que requiere el tipo, toda vez que el concepto de "rgano", en el sentido de la ley, no es anatmico sino funcional. Por ello, entiende que de acuerdo a los conocimientos de la ciencia mdica, el bazo constituye una glndula vascular integrante del sistema linftico, cuya funcin principal, al igual que los dems rganos linfoides, es la formacin de glbulos blancos. Es as, que an en caso de su extraccin puede ser suplida por los dems rganos linfoides mencionados; razn por la cual no cabra hablar de prdida en el sentido funcional, sino eventualmente de un debilitamiento de la misma, lo que resulta encuadrable en el figura de lesiones graves del art. 90 del C.P. Aduce, que tratndose el rgano de un elemento normativo del tipo penal en cuestin, su valoracin como tal, por parte del juzgador, se encuentra supeditada a la apreciacin de pautas cientficas no siempre inmutables, a las cuales la ciencia jurdica debe avenirse conforme el avance del conocimiento cientfico respectivo. Por ltimo propicia el cambio del encuadramiento legal, debiendo aplicarse el art. 90 C.P., solicitando a su vez una reduccin de la pena impuesta a su asistido, arreglada a la nueva escala penal aplicable. Para ello teniendo en cuenta el criterio aplicado por el a quo, (que entendi procedente el mnimo de la escala prevista en el art. 91 del C.P.), pide se fije en un monto cercano al mnimo previsto en el art. 90 ib., de modo tal que con su unificacin no supere los tres aos de prisin. III.1. El Tribunal de mrito al establecer la plataforma fctica -en lo que a este delito interesa- , determin que el imputado Samp, extrajo de la cintura un revlver y dispar en contra de Carlos Reynoso a quien hiri en el flanco izquierdo de su vientre, con un orificio de entrada redondeado de un centmetro de dimetro, interes tejidos blandos y perfor su intestino, por lo cual debieron intervenirlo quirrgicamente, para realizar una reseccin yuyenal segmentaria y extirparle el bazo, heridas que pusieron en peligro su vida y por las cuales le asignaron cuarenta y cinco das de inhabilitacin para el trabajo (fs. 227), razn por la que, al considerar esta lesin como prdida de un rgano, subsume los acontecimientos en los trminos normativos del art. 91 C.P (fs. 230). 2. Conforme lo establece el artculo 91 del C. Penal, "se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la lesin produjere una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un

rgano o un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir". Entrando al anlisis del planteo formulado por el recurrente, el ncleo central radica en examinar cual es el alcance de la extirpacin del bazo en los trminos del dispositivo aplicado. 3. Adelanto mi opinin y estimo que la calificacin legal del hecho atribuido al imputado como Lesiones Gravsimas, es correcta . Doy razones: a. Segn se expresara en el precedente "Montivero, Julio Alberto p.s.a. homicidio preterintencional - Recurso de Casacin", S. n 56, del 13 de agosto de 1998, dictada por este Sala, se expuso lo siguientes fundamentos: La ley penal castiga en el art. 91 con mayor severidad, entre otras situaciones, cuando la lesin del actor produce la prdida del rgano o de su uso. El cuestionamiento del recurrente en cuanto a que las funciones que el bazo comnmente desarrolla no son insustituibles, lo es con prescindencia de lo establecido por la ley interpretada (C.P., 91) que reprime tanto la prdida de un rgano como su uso. "La ley no se refiere a la prdida de una funcin sino a la prdida de una estructura orgnica destinada a una funcin, aunque no sea la fuente exclusiva de ella" (Nez, Ricardo C., "Derecho Penal Argentino", Pte. Especial III, 207, Ed. Bibliogrfica Argentina, 1965). As tambin lo entendi autorizada doctrina (Soler Sebastin, "Derecho Penal Argentino", t. III, 129, Ed. Tea, 1970; Fontn Balestra, "Tratado de Derecho Penal", T. IV, 280, Ed. Abeledo Perrot, 1968; Laje Anaya-Gavier, "Notas al Cdigo Penal Argentino", t. II, Pte. Especial, Ed. Lerner, 1995, 63; Laje Anaya, Justo, "Comentarios al Cdigo Penal", Parte Especial, vol. III, 79 y 75; Creus, Carlos, "Derecho Penal", P.E., t. I, 84, Ed. Astrea, 1983). Si conforme se comenzara en estos considerandos, la ley indica como lesiones gravsimas por un lado la "prdida" de un rgano y por otro del "uso" de un rgano, se estn indicando dos tipos de afectacin que no pueden superponerse. El uso es funcional, la prdida es anatmica aunque la funcin del rgano sea sustituida por otros (En igual sentido, Cmara de Acusacin de Crdoba, 16/9/88, "Brandn"; Lucero Ofredi, "Estudios de las figuras delictivas", dirigido por Daniel P. Carrera, Ed. Advocatus, Crdoba, 1994, pgs. 128/129). En la jurisprudencia, la solucin adoptada es seguida por: C.C. Concepcin del Uruguay, 30/11/61, L.L. 102-488. S.T. Entre Ros, 17/6/53, L.L. 71-429, J.A. 1953.IV.369, citados por Rubianes, "Cdigo Penal", t. 2, 595, Depalma, 1974; C.C. Cap. s. 21/12/78, "Lanitte", cit. por Rubianes, ob. cit. 3 actualizacin, Ed. Depalma, 1980, p. 198; C.N.Cr. y Corr., sala IV, diciembre 21-1978, "Lahitte", L.L. 1979-A-447; S.C. Buenos Aires, 24/8/82, "Surez"; C.Cr. Sta. Fe, sala I, 18/4/80, citados por L.L., Digesto, t. VI, p. 737/738, Bs. As., 1996). En tal entendimiento, agrego que, la privacin puede originarse entonces, por dos causales: a) prdida anatmica y b) ausencia de toda efectividad funcional (prdida del uso), las que actan en forma indistinta. La prdida anatmica de un rgano slo se considera lesin grave por disminucin funcional, en los supuestos en que la funcin es cumplida por rganos dobles. Contrariamente, en aquellos rganos anatmicamente nicos, como el bazo, que contribuye a una funcin comn con otros distintos, la extirpacin de esa pieza anatmica da lugar a la lesin gravsima (Cfr. CREUS CARLOS, "Derecho Penal", Parte Especial, Tomo I, Ed. Astrea, 1983, pg. 84). Tal interpretacin tampoco ha sido desvirtuada por el quejoso, quien no aport argumentos demostrativos de la incidencia del avance cientfico en el concepto legal de rgano que propicia. Mxime cuando segn investigaciones mdicas, se ha establecido que el bazo junto con los ganglios linfticos y la mdula sea, desempea un papel trascendente en el equilibrio del sistema inmunolgico humano. En el momento actual se reconoce que el bazo cumple las siguientes funciones: 1) control inicial de la bacteriemia; 2) favorece la sntesis de inmunoglobulinas; 3) producen tuftsin; 4) colabora en la va derivada del complemento y 5) ayuda a la formacin de "pocitos" (Cfr. RUBISTEIN SANTIAGO, "Cdigo de Tablas de Incapacidades Laborativas", 2da. Edicin ampliada, Ed. Librera jurdica La Plata, 1990, pg. 269; FARRERAS/ROZMAN, Medicina Interna, Ed. en CD-ROM de la impresa MosbyDoyma Libros S.A., 1996). Surge as, que el rgano en cuestin concurre con los ganglios linfticos y la mdula sea a sostener el sistema inmunolgico, y la extraccin

de esta pieza conlleva la prdida de su funcin especfica. Por ello, la interpretacin que propugna el recurrente llevara a dejar vaco el delito de lesiones gravsimas por prdida anatmica de un rgano, pues si la funcin que ste cumple, no fuera asumida por otro rgano del sistema, acaecera la muerte de la persona, lo que no es aceptable conforme los principios reguladores de una correcta interpretacin de la ley. As voto. La seora Vocal doctora Ada Tarditti, dijo: La seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. El seor Vocal doctor Luis Enrique Rubio, dijo: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, por lo que, adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. LA SEGUNDA CUESTION la seora Vocal, doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: Conforme el resultado de la votacin precedente, corresponde rechazar el recurso de casacin deducido en autos por el Dr. Francisco Jos Sesto en favor del imputado Rubn Roberto Sampo. Con costas (C.P.P., 550/551). As voto. La seora Vocal doctora Ada Luca Tarditti, dijo: La seora Vocal preopinante da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la tercera cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. El Sr. Vocal Dr. Luis Enrique Rubio, dijo: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli , por lo que adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. En este estado, el Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de la Sala Penal; RESUELVE: Rechazar el recurso de casacin deducido en autos por el Dr. Francisco Jos Sesto en favor del imputado Rubn Roberto Sampo . Con costas (C.P.P., 550/551).