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Fallo N 28 de fecha 23/02/2005 Texto: AUTO NMERO: VEINTIOCHO Crdoba, veintitrs de febrero de dos mil cinco.

Y VISTOS: Los autos BAZAN, Oscar Arturo p.s.a. aborto preterintencional Recurso de Casacin (Expte. "B", 47/04). DE LOS QUE RESULTA: Que por Sentencia n 46, del 8 de Noviembre de 2004, la Sra. Juez en lo Correccional de 4 Nominacin de esta Ciudad declar a Oscar Arturo Bazn autor del delito de aborto preterintencional, en los trminos de los artculos 45 y 87 del Cdigo Penal, condenndolo a la pena de un ao y cuatro meses de prisin, con declaracin de reincidencia y costas (arts. 5, 40, 41 y 50 del C.P., 550 y 551 del C.P.P.; fs. 309 vta.). Y CONSIDERANDO: I. Contra dicha resolucin, recurren en casacin los Dres. Jos Miguel D'Antona y Pamela Humildad D'Felice, en su condicin de defensores del imputado Oscar Arturo Bazn, invocando el motivo formal previsto en el segundo inciso del artculo 468 del C.P.P.. Peticionan la nulidad de la sentencia conforme lo dispone el artculo 413 inc. 4, bid., por ser "violatoria de las reglas de la sana crtica racional, en particular de los principios lgicos de razn suficiente y de no contradiccin... tambin existe una deficiente fundamentacin derivada de una incompleta valoracin de elementos probatorios decisivos que acarrean en el decisorio atacado, un error de razonamiento por ser ste incompleto y contradictorio a los fines de la acreditacin de la participacin penalmente atribuida a [su] defendido..." (fs. 317). 1. Sostienen que el hecho de la Acusacin no se encuentra acreditado y refutan, en primer lugar, la meritacin que la Juzgadora realiza del "simple y annimo cuestionario vecinal efectuado por el Sgto. Cuevas, en el sentido de que los vecinos sin identificacin y/o individualizacin de ninguno 'dicen' que Bustos 'suele ser maltratada por su marido'...". Explican que para tomar tales dichos como indicio, debi repararse en la circunstancia de tiempo en la que se produjeron los supuestos malos tratos, ya que de tales comentarios no es posible establecer cundo ocurrieron aqullos. Dicho elemento de juicio es, entonces, totalmente inconsistente y carente de fundamentacin lgica, siquiera indiciaria, por su carcter annimo y vaguedad tmporoespacial (fs. 313 y vta.). Se preguntan, adems, por qu el comisionado, la Instruccin o la Jueza no citaron como testigos a los vecinos colindantes o cercanos a la vivienda, para corroborar tal informacin. Y destacan, como "lo ms importante", la ausencia de testigos presenciales, aceptada por la propia denunciante (fs. 313 vta.). 2. Por otra parte, sealan que la a quo valor el allanamiento efectuado en el domicilio de Bazn, no obstante su resultado negativo, meritando que ste se explica por el tiempo que transcurri entre el hecho y dicha medida, durante el cual el encartado pudo desprenderse del elemento con el cual supuestamente golpe a su cnyuge, y ms an cuando ya tena motivos para sospechar que poda haber sido denunciado (fs. 313 vta. /314). Esta premisa carece de fundamentacin apuntan los letrados con mayor razn cuando existe una gran contradiccin entre los informes del mdico forense De Uriarte y del testimonio del mdico traumatlogo Criado respecto del elemento con el cual se habran producido los supuestos golpes. Segn primero, los golpes fueron infligidos por elementos flexibles, como un cinto o una manguera, mientras que para el segundo, las lesiones en la regin dorsal se corresponden con un elemento romo y duro, que actu por compresin percusin (fs. 314 y vta.). En base a ello, afirman los impugnantes que el resultado negativo del allanamiento, sumado a la contradiccin en las opiniones mdicas sobre el objeto que habra utilizado Bazn frente a la cual la Juzgadora opta por la que perjudica a su defendido deja sin razones la condena recada en su contra. Conjeturan, finalmente, que an cuando se hubiese logrado secuestrar una manguera en la vivienda del imputado, ello no habra tenido ningn valor ya que es un instrumento que puede encontrarse en cualquier casa (fs. 314 vta.). 3. Se agravian tambin los recurrentes por la interpretacin que la a quo realiza de las manifestaciones vertidas por el Dr. Fazzio en el debate, respecto de la

infeccin urinaria que presentaba la vctima al momento de la prdida del embarazo (fs. 314 vta.). La sentenciante sostuvo que ninguno de los profesionales afirm que de dicha patologa hubiera derivado el aborto. Sealan los quejosos, en cambio, que Fazzio expres que se trataba de un embarazo de riesgo leve, por el corto lapso transcurrido desde el ltimo parto, porque haba una infeccin urinaria y por la cantidad de gestas que ya haba tenido la mujer. Luego el galeno explic que "estados infecciosos de la paciente pueden provocar prdidas de gestaciones, una urinaria, por ejemplo...". As entonces, el testimonio de este mdico ha sido desodo por el Tribunal, que se ha apartado de la prueba y en base a ella ha expuesto una motivacin aparente de su decisin (fs. 315). Agregan los defensores que tampoco la a quo ha valorado el testimonio del Dr. Claudio Lahiton, bioqumico que realiz los anlisis de Teresa Bustos, y que en funcin de ellos expuso que los valores hallados son compatibles con una infeccin urinaria, que puede tener una data de 3 a 20 das (fs. 315 vta.). 4. En relacin a la nica ecografa obrante en autos la de fecha 15 de Marzo de 2004, esto es, catorce das antes del hecho dijo el perito oficial De Uriarte que en ella se informa un desprendimiento de membrana. Apuntan los recurrentes, sobre el punto, que la sentenciante no ha meritado esta circunstancia, de fundamental importancia, ya que da cuenta de un hematoma retroplacentario que preexista a los supuestos golpes (fs. 315 vta.). Necesariamente, afirman, si desde dos semanas antes del hecho data la nica ecografa, que ya manifiesta un hematoma, y que si a ello se suma el rango de 3 a 20 das que pudo insumir la infeccin urinaria para manifestarse sintomticamente, la Juzgadora debi entender sin temor a equivocacin alguna que a aquella fecha (15 de Marzo) ya haba un riesgo, y que la patologa urinaria demor quince das en manifestarse (fs. 315 vta.). Encuentran alarmante que el 30 de Marzo, Teresa Bustos presentaba signos de desnutricin, y que su propia madre, la seora Prado, manifest que su hija antes de Bazn haba tenido dos nios que terminaron dndose en adopcin, que ejerci la prostitucin hasta el momento en que conoci al imputado, que es dejada y sucia, y que a pesar de sostener que Bazn golpeaba siempre a su hija y nietos, nunca presenci, en diez aos, ninguna agresin ni amenaza de ste para con su familia. Todos estos elementos debieron ser meritados en forma concatenada, pero fueron omitidos sin justificacin alguna (fs. 316). Tampoco ha explicitado la a quo por qu algunos testimonios fueron tenidos como totalmente ciertos y otros no (fs. 316). 5. Por los argumentos reseados, concluyen solicitando se declare la nulidad de la sentencia. II. Configura una jurisprudencia consolidada de la Sala, a travs de distintas integraciones, calificar como inadmisible el recurso de casacin en el que se ignoran, parcializan o modifican los fundamentos dados en la sentencia para arribar a la conclusin objetada. Ello as por cuanto todo recurso es una impugnacin que no puede prescindir de los fundamentos de la resolucin recurrida y por lo tanto, respecto de ellos, deben esgrimirse los defectos susceptibles de conmover su validez. De lo contrario, en la medida en que resultan obviados, carecen de embate recursivo y devienen inclumes, adquiriendo la consolidacin propia de la cosa juzgada (T.S.J., Sala Penal, A. n 43, 7/9/84, Romero; A. n 412, 18/12/98, Pompas; A. n 280, 11/9/00, Morales; A. n 382, 4/10/01, "Rooney"; A. n 120, 7/5/02, "Muoz"). Este requisito adquiere mayor vigor cuando se trata de una sentencia fundada en prueba indiciaria, puesto que desde que hoy en da est fuera de discusin la posibilidad de alcanzar la certeza sobre la participacin del imputado valindose de indicios, con la condicin que stos sean unvocos y no anfibolgicos (T.S.J., Sala Penal, S. n 41, 27/12/84, Ramrez; A. n 109, 5/5/00, "Pompas"; A. n 397, 18/10/01, "Tabella"; A. n 176, 7/6/02, "Lpez", entre muchos otros), para poder cuestionar la fundamentacin en tales casos, se hace necesario el anlisis en conjunto de todos los indicios valorados y no en forma separada o fragmentaria (T.S.J., S. n 45, 29/7/98, Simoncelli; A.I. n 205, 11/8/98, Capdevila; A. n 49, 4/3/99, Galeano; A. n 109, 5/5/00, "Pompas"; A. n 517, 19/12/01, "Carnero"; A. n 95,18/4/02, "Caballero", entre muchos otros). As lo ha dicho el ms Alto Tribunal de la Nacin: cuando se trata de una prueba de presunciones... es presupuesto de ella que cada

uno de los indicios, considerados aisladamente, no constituya por s la plena prueba del hecho al que se vinculan en cuyo caso no cabra hablar con propiedad de este medio de prueba y en consecuencia es probable que individualmente considerados sean ambivalentes (C.S.J.N., Martnez, Saturnino, 7/6/88, Fallos 311:948; cfr. T.S.J., Sala Penal, S. n 45, 28/7/98, Simoncelli; A. 32, 24/2/99, Vissani, A. n 520, 26/12/01, "Luna"; A. n 176, 7/6/02, "Lpez"). Tales exigencias no han sido respetadas por los quejosos, quienes se han restringido a seleccionar para fundar su pretensin aquellos elementos de juicio que resultaban favorables a su encartado, olvidando por completo incluir en su argumentacin el resto de la prueba que conform el marco convictivo valorado por la sentenciante para sostener su conclusin de certeza. 1. En efecto, atacan en primer lugar la meritacin de la opinin vecinal recabada por el comisionado policial. Sostienen que la misma, por su carcter annimo y por no ubicar el momento en el que se produjo el maltrato de Bazn hacia su esposa, no puede sustentar la condena. A tal crtica cabe responder, antes que todo, que la sentenciante ha valorado estos comentarios, como corroborantes de todo un contexto de relacin en el que se produjo el puntual hecho de violencia que desencaden la prdida del embarazo. En esta orientacin, no explican los recurrentes qu dirimencia tiene la falta de precisin temporal, en la medida en que los dichos de los vecinos no fueron considerados para acreditar el concreto hecho que se le achaca a Bazn sino slo como corroboracin de la denuncia de Bustos en funcin del clima de maltrato que se observaba en dicho hogar. Soslayan totalmente los defensores, adems, que no slo el Sargento Cuevas recab esta opinin, sino que la violencia que Bazn usualmente desplegaba sobre su familia no slo fue confirmada por Cristina Prado, madre de la vctima, sino tambin por personas ajenas al crculo familiar de Bustos. As, la asistente social que entrevist a las encargadas del comedor parroquial expres que stas le manifestaron que "Bazn es una persona violenta, que en reiteradas ocasiones ha maltratado a Teresa, la que se presenta en el comedor muchas veces golpeada, descargando su angustia con alguna de las colaboradoras del comedor y comentando situaciones de violencia sufrida por parte de Bazn... incluso Bazn ha asumido actitudes violentas con el mayor de sus hijos en el mismo espacio del comedor, siendo un hombre muy impulsivo y conocido en el mbito vecinal por sus actitudes violentas..." (fs. 307 y vta.). Del mismo modo, otra asistente social, que concurri al domicilio de Bazn a retirar los nios, por orden del Juzgado de Menores, narr que ste le levant la voz y que debi requerir colaboracin policial, que la pequea Yolanda "se encontraba muy atemorizada... que ambos nios le refirieron que se padre los golpeaba con un cinto tanto a ellos como a su madre, por lo que se quieren ir de la casa, porque adems le tienen miedo... que Yolanda le cuenta que su padre la haba golpeado en la nariz, observando que tena sangre..." (fs. 306 vta./307). Finalmente, la pericia psicolgica practicada sobre el imputado indic que ste presenta "alteracin de su conducta racional e impulsiva que, ante situaciones de estrs o tensin intrafamiliar puede desbordarse en conductas impulsivo agresivas con una relajacin (no anulacin) de los frenos inhibitorios, se infiere por su labilidad, un umbral de tolerancia muy bajo que deriva en tendencia a la actuacin impulsiva..." (fs. 307 vta.). Es claro entonces, que los recurrentes han obviado en su crtica toda consideracin hacia estos otros elementos de juicio que corroboraban la versin vecinal recabada por el comisionado policial, exhibiendo as un anlisis parcializado de la prueba rendida, y por ello, inadmisible. 2. En cuanto al elemento empleado por el imputado para agredir a Teresa del Valle Bustos, la defensa centra su embate en la divergencia de los mdicos De Uriarte y Criado, y en la falta de secuestro de la manguera aludida por la vctima. Invirtiendo el orden, el recurso resulta contradictorio en cuanto al resultado negativo del allanamiento, toda vez que primero lo invoca para enervar la acreditacin del hecho, pero prrafos ms abajo le resta toda dirimencia al conjeturar que an cuando se hubiera encontrado la manguera, ello no habra tenido peso alguno ya que es un instrumento con el que normalmente cuenta toda vivienda. As entonces, la argumentacin exhibe un vicio lgico que la torna inadmisible en

sustento de la pretensin impugnativa (T.S.J., Sala Penal, A. n 246, 30/7/99, "Porta"; A. n 284, 12/9/00, "Rescaldani"; A. n 55, 27/2/01, "Corvaln"; A. n 282, 4/9/02, "Castro"; entre muchos otros"). En segundo lugar, tampoco explicitan los quejosos cul es el valor decisivo de la determinacin del concreto objeto con el que fuera agredida Bustos, en la medida en que De Uriarte que refiri a un "elemento romo y duro" (fs. 40 vta.) coincidi en que fueron los golpes recibidos en la regin lumbar los que ocasionaron el aborto. En efecto, junto con el Dr. Jorge Maguna, suscribi el informe de fs. 47, donde previo afirmar que el cuadro se ajusta "a la lgica mdicolegal", expone que hasta la fecha del hecho la vctima cursaba un embarazo "sin factores ni patologas que promuevan aborto espontneo. Que el embarazo hasta antes del 29/3/04 ha progresado normalmente. No hay constancias en autos sobre inconvenientes previos al trauma en este embarazo. Dentro del marco de las 24 hs. siguientes de los golpes referenciados en la denuncia y constatados en fs. 39 y 40 de autos, comienza con sintomatologa concerniente de 'amenaza de aborto'. Por lo precedentemente expuesto, se deduce que la lesin o lesiones provocadas tienen una relacin temporal con el final conocido (aborto espontneo). La sintomatologa de aborto espontneo se conjuga y concilia armnicamente con la etiologa traumtica referenciada...". En consecuencia, concluy De Uriarte que "existe suficiente acreditacin del vnculo entre el resultado y la accin, pues entre el trauma y el desencadenamiento de la sintomatologa del aborto espontneo ha sido inferior a 24 hs., porque son hechos paralelos y coetneos entre s... los golpes recibidos tienen relacin con la prdida del embarazo..." (fs. 47 y vta., el resaltado es nuestro). En funcin de ello, debieron los impugnantes justificar qu relevancia tena la alusin a un elemento de caractersticas diversas a un trozo de manguera, teniendo presente adems de lo dicho en el prrafo precedente que la utilizacin de este instrumento fue referida inmediatamente despus del hecho por la vctima a su madre, cuando concurri al domicilio de sta a solicitar ayuda (fs. 283 vta.). Es que la nulidad conminada en el 4 inciso del artculo 413 del C.P.P. slo se configura cuando la contradiccin se registra "con respecto a elementos probatorios de valor decisivo", extremo este ltimo que debe ser demostrado por los recurrentes para el progreso formal de su reproche (T.S.J., Sala Penal, A. n 17, 21/2/03, "Arnica"). 3. En lo relativo a la infeccin urinaria invocada por la defensa como causa probable de la prdida del embarazo, corresponde corregir la interpretacin que aqulla efecta de los dichos del Dr. Fazzio. Apuntan los impugnantes que este profesional ha sealado esta patologa como un riesgo que amenazaba la gestacin, y que esta opinin ha sido desoda por el Tribunal al concluir que todos los mdicos coincidieron en desechar la infeccin como causa del aborto sufrido por Bustos. Es verdad que Marcelo Gianni Fazzio y Claudio Lahiton indicaron la presencia de una infeccin urinaria. Sin embargo, cuando el primero aludi a la incidencia de sta en la salud del embarazo lo hizo gradundola como un riesgo leve, en funcin de la coexistencia de esta dolencia con otras circunstancias como la cantidad de gestas, y el corto lapso transcurrido desde el ltimo parto (fs. 286 vta.). Es claro entonces que slo manifest a una potencialidad abortiva de la infeccin, sin afirmar en ningn momento, que ella haya sido la efectiva causante de la prdida. Los impugnantes han segmentado inadmisiblemente la declaracin del mdico, callando que ste al mismo tiempo que refiri a la patologa urinaria tambin explic que "un golpe en la zona lumbar puede repercutir en el embarazo, la mujer va a sentir el golpe en el abdomen bajo..." (fs. 287, negrita agregada). En consecuencia, la sola invocacin de esta infeccin no resultaba suficiente para enervar la solucin dispuesta por la Juzgadora, toda vez que el argumento se sustent en una lectura parcializada del testimonio del Dr. Fazzio, y adems no fue acompaado de la necesaria demostracin de su valor decisivo (jurisprudencia citada supra, II.2) . En un infundado salto lgico, la crtica pretende erigir lo que fue indicado por el galeno como un mero factor de "riesgo leve", como la principal causa del aborto, olvidando adems incluir en su anlisis los golpes infligidos escasas horas antes, por Bazn. Tales defectos obstan a la procedencia del reproche,

por viciar la debida fundamentacin requerida por el artculo 474 del C.P.P. 4. Similar respuesta cabe oponer a la crtica basada en la preexistencia de un hematoma retroplacentario constatado en la ecografa de fecha 15/3/04 y en los signos de desnutricin que Teresa del Valle Bustos presentaba a la fecha del hecho. Nuevamente, los quejosos exponen reparos que parcializan la totalidad del cuadro convictivo valorado por el Tribunal, escogiendo aqullos que resultan favorables a su pretensin y soslayando los que la perjudican, en lugar de insertarlos en dicho marco probatorio y refutarlos en una crtica integrada de las razones meritadas por la a quo. En efecto, los diversos profesionales que abordaron el punto del hematoma, convergieron en relativizar su peligrosidad para la gestacin. Fazzio dijo que "puede llevar a la prdida del embarazo, aunque no necesariamente..." (fs. 287). La perito oficial Morn, en el debate, aclar ya en referencia al concreto caso de Bustos que "el embrin, atento las semanas de embarazo de la mujer, vena creciendo bien... que en la ECO que le hacen el 15 de Marzo, esto es ms o menos unas dos semanas antes del hecho que se investiga, se lo ve con una buena evolucin, se escuchaban sus latidos cardacos y el hematoma a que se alude en sta no consigna peligro de aborto, pudiendo absorberse y llegar el embarazo a trmino. Que los estudios posteriores, lo que consta en la H.C., los dichos de la mujer y la clnica que presentaba muestran en forma contundente que el aborto se debi a los golpes que la mujer dice haber sufrido, en la zona lumbar..." (fs. 302, el resaltado es nuestro). Del mismo modo, cabe sealar antes de finalizar que ninguno de los profesionales hizo hincapi en los signos de desnutricin como desencadenantes del aborto atribuido a Bazn. 5. En sntesis, corresponde concluir que la crtica impugnativa no ha sido fundada en un examen exhaustivo de las constancias de la causa y de las razones expuestas por la Juzgadora, por lo que stas se mantienen inclumes en sustento de la condena que agravia a los recurrentes. III. En consecuencia, debe declararse formalmente inadmisible el recurso deducido, con costas (arts. 455, 550 y 551 del C.P.P.). Por lo expuesto, el Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de la Sala Penal, RESUELVE: Declarar formalmente inadmisible el recurso de casacin deducido por los Dres. Jos Miguel D'Antona y Pamela Humildad D'Felice, en su condicin de defensores del imputado Oscar Arturo Bazn (CPP, 455 y 474). Con costas (CPP, 550/551). PROTOCOLICESE, HAGASE SABER Y OPORTUNAMENTE BAJEN.

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