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APORTES PARA UNA ADECUADA REGLAMENTACIN DE LA LEY DE PUBLICIDAD DE LAS DECLARACIONES JURADAS INTEGRALES DE FUNCIONARIOS PBLICOS (N 26.857) 1. Introduccin.

Interpretacin armnica con la Ley de tica Pblica Como criterio general, debe tenerse en cuenta que la nueva Ley N 26.857 no deroga ningn aspecto de la Ley de tica Pblica N 25.188 -con excepcin de lo relativo a la Comisin de tica Pblica que sta creaba-, por lo que el orden jurdico actualmente vigente en la materia debe ser interpretado de una forma armnica que permita aplicar, en forma complementaria y no regresiva, los ms altos estndares que surgen de ambas leyes. As, cualquier interpretacin que restrinja los niveles de informacin actualmente accesibles afectara seriamente las posibilidades de un control adecuado en materia de transparencia, rendicin de cuentas, acceso a la informacin en relacin a la evolucin patrimonial de los funcionarios pblicos, y prevencin y persecucin de los actos de corrupcin en cualquier Poder del Estado. En este sentido, advertimos con particular preocupacin lo establecido para el Poder Ejecutivo en la Reglamentacin dictada a travs del Decreto N 895/2013, en cuanto establece que las Declaraciones Juradas Patrimoniales Integrales -equivalentes a las que se presentan ante la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP), sin dar mayores precisiones sobre su contenido- sustituyen a cualquier otra anterior. Asimismo, nos mantenemos a la expectativa de lo que establezca el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos a los efectos de determinar el contenido del nuevo formulario Declaracin Jurada Patrimonial Integral - F. 1245, previsto por la AFIP en virtud de la Res. Gral. N 35 11/2013. Las siguientes son algunas de las observaciones que consideramos deberan tenerse en consideracin al momento de dictar las normas reglamentarias en cada uno de los Poderes del Estado. 2. Calidad de la informacin de los formularios La nueva ley establece que la publicidad de las declaraciones juradas se refiere a aquellas que se presentan ante la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, no rigiendo para estos casos el Secreto Fiscal establecido por la legislacin impositiva. En lo que respecta a la cantidad de informacin accesible para la ciudadana, slo podr hablarse de un paso adelante si la reglamentacin incluye la obligacin de dar a conocer la totalidad de la informacin que surge del Art. 6 de la Ley de tica Pblica. Por ello resulta necesario, en primer lugar, que se incluya en forma expresa la publicidad de los papeles de trabajo que se encuentran en el aplicativo de la AFIP . Los formularios de declaracin de ganancias (Formulario 711) y el de bienes personales (Formulario 762) muestran el total de las valuaciones por categora de bien de forma agregada, y en el caso de ganancias, un rengln con la totalidad de las ganancias obtenidas por cada una de las cuatro categoras de ingresos (alquileres, renta financiera, actividad de explotacin individual, sueldos y jubilacin). Sin el acceso a los papeles de trabajo, la informacin detallada respecto a qu tipo de bien es, dnde est ubicado, metraje, valor de adquisicin y valor fiscal, titularidad, porcentaje sobre titularidad o, en el caso de ganancias, en concepto de qu adquiri ese dinero, no podr visualizarse. Por ello, para evitar un retroceso en materia de transparencia frente a la informacin que actualmente est disponible, debe preverse la posibilidad de acceso al contenido de lo vertido en los

papeles de trabajo. En caso que razones operativas o de diverso tipo impidan el acceso efectivo a dichos papeles de trabajo, debera implementarse un formulario pblico complementario, de presentacin obligatoria por parte de los sujetos obligados, que contenga la totalidad de la informacin exigida por la Ley de tica Pblica. 3. Cnyuges e hijos menores De acuerdo a lo que establece la ley de tica Pblica, las personas obligadas deben declarar los bienes propios del declarante, propios de su cnyuge, los que integren la sociedad conyugal, los del conviviente, los que integren en su caso la sociedad de hecho y los de sus hijos menores, en el pas o en el extranjero[1]. El problema que se suscita bajo la nueva ley es que, al ser los formularios de la AFIP personales -cada contribuyente declara sus bienes y ganancias propios y en el caso de los gananciales cada cnyuge declara su parte-, se corre el riesgo de no poder conocer sino por va judicial- el patrimonio de los cnyuges e hijos, informacin que es vital para evaluar la evolucin patrimonial efectiva de los funcionarios. Por ende, la reglamentacin a la nueva ley debe permitir conocer los bienes de los cnyuges e hijos menores de las personas obligadas, tal como lo establece la ley de tica Pblica, que sigue vigente. Ello, con excepcin de lo relativo a los datos personales y patrimoniales de los familiares directos en cuestin que la Ley de tica Pblica exime de publicidad, los cuales deben permanecer en anexo reservado de acuerdo a lo establecido por la nueva Ley. 4. Informacin necesaria para la comparacin interanual En el mismo sentido, cabe agregar que para analizar la evolucin patrimonial de un funcionario (por ej. para detectar un posible enriquecimiento ilcito) es necesario disponer de las declaraciones juradas de aos anteriores. Por ello, resulta imprescindible que al momento de reglamentar la nueva ley, se incluya la publicidad -y un mecanismo de acceso sencillo- de las declaraciones juradas presentadas con anterioridad (ya sean los formularios que se presentaban en virtud de la Ley de tica Pblica, o aquellos que se requieran a partir de la aplicacin de la nueva norma). 5. Incompatibilidades Asimismo, la reglamentacin debera incluir la obligacin de declarar los antecedentes laborales de los funcionarios en un documento aparte, para mantener el control respecto de los posibles conflictos de intereses. Dicha informacin es actualmente exigida por el Art. 12 de Ley de tica Pblica -que, cabe insistir, no fue derogado-, y no consta en los formularios que deben presentarse ante la AFIP. Si lo nico que deben presentar los funcionarios obligados es el formulario de la AFIP, no podr cumplirse con este requisito. Es por ello que consideramos que en la reglamentacin se debe prever en forma expresa la inclusin de un anexo con los antecedentes laborales -como incluan los formularios anteriores- a fin de poder detectar eventuales incompatibilidades y potenciales conflictos de inters. 6. rgano de contralor

Uno de los mayores problemas que presenta la nueva ley es la supresin de la Comisin de tica Pblica -nunca conformada- y la falta de reemplazo por otro rgano que permita garantizar el cumplimiento de sus disposiciones. Si bien resulta valiosa toda iniciativa que ponga en cabeza de la ciudadana el control sobre los actos de los funcionarios pblicos, la observancia efectiva de las obligaciones de rendicin de cuentas depende en gran medida de la existencia de rganos de control con facultades de exigir el cumplimiento de la norma, que cotejen las declaraciones juradas, analicen las denuncias y tomen las medidas pertinentes. Por ello, se requiere que por va reglamentaria cada uno de los Poderes establezca en forma expresa el/los organismo/s encargado/s de cumplir tales imprescindibles funcione, resultando deseable toda accin de coordinacin y/o colaboracin inter-poderes en este punto. 7. Instancias de participacin con miras a la reglamentacin Sentadas las principales observaciones y preocupaciones de las organizaciones firmantes en relacin al contenido y mecanismos de difusin de las Declaraciones Juradas Patrimoniales Integrales de los Funcionarios Pblicos, resta poner de relieve la importancia de la existencia de mecanismos de participacin ciudadana que permitan absorber crticas, observaciones, recomendaciones y propuestas por parte de las organizaciones de la sociedad civil, as como los distintos sectores acadmicos, gremiales, periodsticos, y el pblico usuario e interesado en general, con miras a producir la mejor reglamentacin posible, dotada a su vez de la legitimidad social que toda norma requiere. Es por ello que valoramos especialmente toda instancia de intercambio y deliberacin que a estos fines institucionalmente se abra, y esperamos la misma pueda sostenerse, ampliarse y enriquecerse en el futuro inmediato.

[1] Art. 6 Ley 25.188

Al proyecto general, Contadores Forenses ONG, propone agregar: 1) en los casos que participaciones en sociedades, fideicomisos u otras formas o contratos asociativos, del pas o del exterior, mayores al 10% del patrimonio del ente, se podra requerir que los funcionarios acompaen copia firmada de los ltimos estados contables cerrados. Si esa participacin representa ms del 30% del activo del funcionario, se podra requerir, adems, un detalle de los bienes de uso e inversiones del ente, incorporados desde que asumi como funcionario, con sus valores a la fecha del ltimo cierre de balance o valuacin. Esto apunta a que no se utilicen las sociedades, como una forma de ocultar patrimonios que en realidad pertenecen a los funcionarios. 2) informar las cuentas bancarias, depsitos y cualquier otro activo en el exterior que el funcionario, mantenga, incorpore o incremente mientras se encuentra en ejercicio del cargo o funcin pblica. Esta suele ser otra forma de ocultar activos.