A1 Documento Oficial Examen Grado 22 Octub

ESTUDIO DE CASO: SUMINISTRO DE SUSTANCIAS CONTROLADAS 2012
U.T.B.,
I.
INTRODUCCIN
El presente trabajo acadmico, est basado en un ESTUDIO DE CASO vinculado al delito de narcotrfico y tipificado por el Art. 49 de la Ley 1008, como suministro de sustancias controladas, misma que al final del presente proceso es sancionado en el grado de tentativa por parte del Tribunal de Sentencia 7mo. en lo penal de la ciudad de La Paz. Todo comienza con un operativo de la Fuerza Especial de Lucha contra el narcotrfico (FELCN de La Paz), en el Sector de la Garita de Lima donde funcionarios policiales aprehenden a un sospechoso de estar vinculado a la ilcita actividad del narcotrfico, y lo conducen a dependencias policiales donde presta su declaracin informativa policial y se acoge a su derecho al silencio; luego, elevan un informe al Fiscal de turno, quin valora las evidencias y toma la decisin de imputar formalmente al encausado, solicitando la aplicacin de medidas cautelares, en la que se dispone la detencin preventiva. A partir de este acto procesal, se abre el desarrollo de la etapa preparatoria, el requerimiento conclusivo, el planteamiento de incidentes y excepciones, la acusacin, el nombramiento de jueces ciudadanos, las notificaciones respectivas, el auto de apertura de juicio, el juicio como tal, y su desarrollo pblico y contradictorio, en la que el Tribunal de Sentencia dicta una sentencia. A efectos de corroborar las actuaciones procesales y el fundamento jurdico, hemos revisado un conjunto de documentacin bibliogrfica de reconocidos juristas y autores contemporneos, as como el marco legal relacionado al control y regulacin de los ilcitos vinculados al narcotrfico. Esta actividad ilcita genera anualmente miles de millones de dlares, que generalmente son legalizados a travs del blanqueo de dlares, e introducidos en las economas de muchos pases. Su mxima expresin delincuencial se visualiza con la formacin de crteles de la droga, que operan desde pases como Colombia y Mxico, afectando de forma directa o indirecta a varios pases de la regin, implicando inclusive a funcionarios e instituciones de varios gobiernos, quienes coadyuvan a la actividad criminal del narcotrfico. Su incidencia en la sociedad es notable, ya que altera la convivencia pacfica al interior de muchas familias, afectando
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especialmente a la salud de los nios, nias, adolescentes y jvenes, quienes inclusive son absorbidos por la delincuencia organizada en calidad de consumidor y distribuidor. En este marco contextual, muchos pases de Latinoamrica han tomado la decisin de incorporar en su legislacin un conjunto de disposiciones jurdicas que sancionen esta actividad con penas privativas de libertad, bajo el sistema acusatorio que tienen la caracterstica de someterse a las garantas constitucionales del Estado. Asimismo, han creado instituciones especializadas en la lucha contra el narcotrfico e impulsado un conjunto de operativos policiales (interdiccin) que lleven a identificar los centros de produccin de droga y detener a los autores, cmplices y colaboradores, para llevarlos ante la autoridad jurisdiccional competente quin emitir el veredicto correspondiente, a travs de una sentencia. En el caso de nuestro pas, la problemtica del narcotrfico es un asunto de Estado, altamente delicado y complejo por su implicancia en el mbito diplomtico y las relaciones internacionales con los pases limtrofes, tanto en el mbito bilateral como multilateral, a travs de los organismos internacionales reconocidos por los pases suscribientes. Al presente, no hay duda que Bolivia es uno de los pases ms importantes de la regin en la produccin de la hoja de coca y la cocana, ya sea como pasta base o clorhidrato de cocana. Los reportes de prensa a nivel nacional, nos informan a diario sobre los diversos operativos que realiza la FELCN en diferentes lugares del pas, desbaratando decenas de fbricas altamente sofisticadas, que han mejorado su nivel de produccin y la calidad del mismo. Esa droga es enviada a los centros de consumo, (Norteamrica, Europa, Asia y pases limtrofes), a travs de diversos medios de transporte, cada vez ms imaginativos y creativos, lo cual dificulta su control y confiscacin. No se debe olvidar que a nivel interno, es creciente el micro trfico de droga, donde los centros educativos, ya sea de nivel secundario o universitario, son su principal objetivo. Esta realidad bastante compleja, obliga a nuestros gobernantes aplicar una serie de medidas coercitivas que permitan controlar el ilcito y aplicar el marco normativo vigente. En este marco situacional, pongo a vuestra consideracin el presente ESTUDIO DE CASO, dentro el proceso seguido a instancias del Ministerio Pblico contra el Sr. Gualberto Villca Nay, sustanciado en el TRIBUNAL DE SENTENCIA SEPTIMO,
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declarando al acusado CULPABLE del delito de SUMINISTRO DE SUSTANCIAS CONTROLADAS EN GRADO DE TENTATIVA, imponindole la pena de reclusin de CINCO AOS Y CUATRO MESES DE PRIVACION DE LIBERTAD, misma que fue apelada ante el Juez A quem, quin posteriormente confirm la sentencia, adquiriendo en consecuencia la calidad de cosa juzgada previa solicitud de parte. II. MARCO HISTORICO
II.1 LA COCA Y SU RECORRIDO HISTORICO Primero que nada es fundamental comprender que la hoja de coca es un producto natural milenario y que su cultivo se remonta a por lo menos 3 mil 500 aos. El hecho de que se hubieran encontrado en Tiahuanaco cermicas y artesanas de oro con figuras de hombres acullicadores, nos permite inferir que el consumo ritual de la hoja de coca puede remontarse a un milenio anterior a la conformacin del imperio incaico. 1 Su uso tena un componente religioso y de trabajo2, lo que en la colonia, se desvirtu debido a que los espaoles lo fomentaron porque los nativos adquiran mayor fuerza y no sentan tanta hambre, lo que mejoraba el rendimiento productivo. En 1560, durante el Virreinato de Francisco de Toledo, se intent erradicar los cultivos de coca. Sin embargo, mediante Cdula Real del 14 de junio de 1573 se dispuso que continen los cultivos 3 En la post colonia, los movimientos independentistas, derrotaron a las fuerzas reales de Espaa e impusieron un nuevo pas que se denomin BOLIVIA. En esta nueva realidad, el uso de la coca continu siendo utilizado como un recurso para mitigar el hambre y permitir soportar las duras faenas que conllevaba el trabajo minero, esta vez a manos de los terratenientes y Barones del Estao entre los que se encuentran Patio, Hodschild y Aramayo. En el Siglo XIX, varias personalidades como el Presidente Andrs de Santa Cruz y el Vice Presidente Jos Ballivin eran propietarios de haciendas, donde la coca era el
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PRADA RIVADENEIRA, Ral. Reciprocidades y mercados en los recorridos de la coca. CEMTA. La Paz, 1983, s.e.; s.f. Fotocopiado. Pg. 43 2 SORUCO, Juan Cristbal. Coca y cocana: un desafo para la Iglesia. La Paz, 1990. CEPROLAI. Pg. 2. 3 ROMERO BERRIOS, Nancy. La hoja sagrada. Publicado en el peridico HOY, 1 de abril 1990. Pg. 17.
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principal producto agrcola. Esto les dotaba de poder econmico, social y poltico, no solo a nivel local y regional, sino tambin a nivel de toda la nacin.
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Un hecho interesante es
que en 1940, el gobierno nacional de Bolivia declar a la coca producto de primera necesidad, debiendo ser su venta obligatoria y permanente en los centros mineros y ferroviarios. 5 II.2 DEL DESCUBRIMIENTO DE LA COCAINA AL ILICITO DEL NARCOTRAFICO En 1858 el qumico alemn Albert Niemann, de la Universidad de Gottingen, consigui aislar la cocana de la hoja de coca. 6 Posteriormente, se comercializ en Europa, donde se lo utilizaba como un potente anestsico localhasta que apareci la procana, en 1905, que para entonces logr ser un sustituto ideal, pues sta no tena los altos niveles de toxicidad y dependencia que s tena la cocana ste pas hizo una campaa para, no slo
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Con el paso de los aos, y luego controlar el narcotrfico, sino
que el consumo de la cocana alcanzara niveles alarmantes de consumo en los EEUU, fundamentalmente prohibir la produccin de hoja de coca, a travs de la Convencin de Viena en 1961. A partir de entonces su uso se restringi legalmente, y se prohibi su exportacin y comercializacin.
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Se fij un plazo de 25 aos para que se prohibiera
totalmente el cultivo de la hoja de coca en los pases productores, lo que simplemente nunca lleg a suceder, y por el contrario, se incremento notablemente la produccin de coca, especialmente en el Chapare cochabambino. No olvidemos que histricamente el centro de produccin de la coca en Bolivia fue los Yungas de La Paz, hasta que el ao 1978, se conoci que el Chapare (Cochabamba) los haba desplazado en cuanto al volumen de produccin, pues su produccin alcanzaba el 80% de la produccin nacional y los Yungas solo el 20%. 9
CARTER, William; MAMANI, Mauricio. La coca en Bolivia. La Paz, 1986. Edit. Juventud. Pg. 91-93. 5 SORUCO, Juan Cristbal. Ob. Cit. Pg. 7 6 http://www.parentscontreladrogue.com/cocaina.htm 7 PERIODICO LA PRENSA. Revista DOMINGO. Fecha: 6 de septiembre de 2009, pg. 18. 8 Ibid. 9 CARTER, William; MAMANI, Mauricio. Ob. Cit. Pg. 81-82.
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Sin duda, que paralelo al incremento de la produccin de coca, se advierte un inusitado incremento del narcotrfico, que en la prctica significa una enorme cantidad de recursos econmicos que la hace atractiva por las ganancias que genera. Se crea un circuito econmico donde confluyen los productores, traficantes y consumidores, donde los primeros son los que menos ganancias obtienen, pero los que mayor represin sufren con los planes de erradicacin. II.3 SITUACION ACTUAL DEL NARCOTRAFICO EN EL MUNDO Segn informes oficiales, los Estados Unidos se constituyen en el ms grande consumidor de drogas ilegales en el mundo, de acuerdo a un informe legislativo divulgado por los senadores estadounidenses Dianne Feinstein y Charles Grassley. representa el 8,9 por ciento de la poblacin estadounidense. 10 El Subsecretario de Estado de este pas, Ley David Johnson, indica que entran en territorio norteamericano, 520 toneladas de drogas anualmente, y de ello el 90% pasa por Mxico. En los Estados Unidos hay ms de 2 millones de presos, de los cuales un alto porcentaje est por crmenes relacionados con el uso y trfico de drogas. El consumo de la droga est distribuido de la siguiente manera: 165 millones de personas consumen marihuana en el mundo; 24 millones consumen anfetaminas y 16 millones consumen cocana.11 Se detall que en el pas, fueron registrados 22,6 millones de consumidores mayores de 12 aos en 2010, que
La difusin y el trfico ilegal de narcticos es un delito complejo no solo por sus rasgos jurdicos, sino tambin porque abarca un extenso crculo de relaciones sociales entre los Estados y, adems, constituye un tipo de actividad profesional de grupos de delincuentes organizados; debe tenerse en cuenta adems, que este delito afecta la vida y la salud de las personas.12
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www.offnews.info/verarticulo.php?contenidoID=34726 www.elsiglodetorreon.com.mx (viernes 19 diciembre, 2008) 12 SALAZAR PAREDES, Fernando. Derecho Internacional Privado Boliviano. editores, CERID, 1 edicin, 2004 La Paz Bolivia. Pg. 686
Plural
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La importancia de la problemtica fue asumido por muchos pases en el marco de las Naciones Unidas, al grado de que la Convencin contra el Trfico ilcito de Drogas Narcticas y Sustancias Psicotrpicas, suscribi un convenio el 20 de diciembre de 1988, misma que Bolivia lo ratific el 30 de mayo de 1990 mediante Ley de la Repblica N 1159, habindose depositado el respectivo documento en la Secretaria General de las Naciones Unidas en fecha 20 de agosto de 1990. En esta Convencin, se estableci que los delitos internacionales son: La produccin, la fabricacin, la extraccin, la preparacin, la oferta para la venta, la distribucin, la venta, la entrega en cualesquiera condiciones, el corretaje, el envo en trnsito, el transporte, la importacin o la exportacin de cualquier estupefaciente o sustancia psicotrpica en contra de los dispuesto en la Convencin de 1961 El cultivo de la adormidera, el arbusto de coca o la planta de cannabis con objeto de producir estupefacientes en contra de lo dispuesto en la Convencin de 196113 En Latinoamrica, no hay duda que el narcotrfico es uno de los negocios ms lucrativos. La fabricacin, trfico y consumo de estupefacientes se ha infiltrado en las esferas de gobierno, pudiendo comprar a los funcionarios de ms alto nivel (caso Sanabria en Bolivia). Tambin se ha introducido en los congresos, en las actividades productivas, deportivas y en los medios de comunicacin social. Por ejemplo, en Mxico no se puede comprender la poltica si no se incorpora la variable narcotrfico. 14 En Bolivia, en su calidad de pas productor de coca, tiene una legislacin muy
represiva contra el trfico de drogas, especialmente despus de entrar en vigor la Ley 1008, por esta razn no debe extraarnos que por aplicacin de la misma se encuentren en prisin 3.204 personas, es decir, el 40% del total de la poblacin penitenciaria.
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Idem. Pg. 697 www.caei.com.ar. Documento elaborado por Sergio Eissa, octubre 2005. Pg. 22 15 MINISTERIO DE GOBIERNO DE BOLIVIA. Situacin de las crceles en Bolivia. Edic. electrnica. Escrito por Dr. Borja Mapelli C. Pg. 22-23.
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Oficialmente se conoce que, el narcotrfico representara en Bolivia entre el 50 y 60% de la economa informal, empleando alrededor de 350 mil personasSegn Perrota, el problema social que genera el narcotrfico en Bolivia presenta dos vertientes concretas y claramente definidas: el consumo y la situacin del campesino productor de coca. Histricamente, la situacin particular del campesinado es, sin duda, el principal problema que enfrenta el gobierno boliviano, ya que la estrategia de erradicacin de la produccin y trfico ilcito depende, exclusivamente, de una efectiva reconversin de los cultivos de coca que son derivados a la cocana durante el boom de produccin de cocana entre 1980 y 1986, la corrupcin alcanzaba niveles inimaginables, lo que permita a las organizaciones narcotraficantes actuar con toda impunidad bajo la complicidad de sectores en las Fuerzas Armadas, de Seguridad y hasta en la propia justicia. 16 La problemtica es tratada en el marco de las leyes vigentes, tanto del Cdigo Penal, el Cdigo adjetivo penal, la Ley 1008 y su respectiva reglamentacin. As por ejemplo, en el art. 9 de esta Ley especfica se acepta la produccin de coca tradicional (Yungas del Chapare y Yungas de La Paz), pero rechaza abiertamente la produccin de coca excedentaria producida en regiones no establecidas por la norma citada. (Art. 10-11). No obstante la vigencia de esta Ley, la resistencia a los programas de erradicacin por parte de los productores cocaleros impidi reiteradamente cumplir lo dispuesto por la Ley 1008, y por el contrario, fortaleci a las organizaciones productores de coca, al punto de convertirse en uno de los ms importantes actores sociales y polticos del pas, al punto de postular el ao 2005 a su principal dirigente a la primera magistratura del Estado Plurinacional de Bolivia, en la persona del ahora Presidente Evo Morales. (Fue reelecto el ao 2009) Con esta victoria electoral, las organizaciones cocaleras, especialmente del Chapare se plantearon ampliar su frontera agrcola y lograron inclusive cultivar coca en Parques Nacionales como las reservas forestales de el Chor, 17 y ltimamente el Parque Isiboro Secure, donde el grado de conflictividad con los indgenas del TIPNIS se torna cada vez
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Idem. Pag. 28 PERIODICO LA PRENSA. Suplemento DOMINGO N 160, Ao IV, noviembre de 2009. Pg. 14-16 (artculo escrito por Javier Mndez Vedia). LA PAZ BOLIVIA.
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ms complejo. Los ltimos acontecimientos materializadas con la VIII y IX han demostrado que el gobierno est decidido a ingresar al centro de esta PARQUE NACIONAL, que podra permitir luego, el ingreso de importantes cantidades de productores cocaleros que ciertamente ampliaran la frontera agrcola e incrementaran el cultivo de la coca. Con relacin a la produccin y consumo del cannabis o marihuana, ciertamente hay datos que indican que su incremento se ha dado notablemente en ciudades como Cochabamba y Santa Cruz, no obstante que la Ley 1008 penaliza su manejo y comercializacin arriba de los 10 gramos que son utilizados para el consumo individual. Hay corrientes de opinin en todo el mundo que plantean la legalizacin de las drogas y el manejo monoplico de los mismos por parte del Estado, por cuanto consideran que tiene muchas bondades mdicas beneficiosos para la salud. dependencia.18 Finalmente, no se puede desconocer a los consumidores 19 y sus proveedores que de forma clandestina suministran la droga y cobran determinado monto econmico por esa mercanca. Sobre este particular, se ha conocido pblicamente sobre un PROYECTO DE LEY
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Muchos otros consideran que la
marihuana es daina para la salud por cuanto su uso permanente puede causar
que suplir en parte a la Ley 1008 de Rgimen de Coca y Sustancias Controladas,
donde se han tipificado 46 delitos en vez de los 28 que se conocen a travs de la Ley 1008. Uno de esos nuevos tipos penales es el de MICROTRAFICO, que plantea una reclusin de entre 4 a 8 aos. Lo nuevo y polmico es que la posesin de droga es tipificado como delito cuando la cantidad exceda de 500 gramos de marihuana, 100 gramos de hachs, 50 gramos de cocana o sustancias estupefacientes con base en cocana, 30 gramos de oxi o crack, 10 gramos de derivados de amapola o 100 unidades de drogas sintticas. II.4 EL DESARROLLO ALTERNATIVO A LA PRODUCCION DE COCA
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Idem. Pg.18-19. El art. 49 de la Ley 1008, prrafo segundo dice : la cantidad mnima para consumo personal inmediato ser determinada previo dictamen de dos especialistas de un instituto de farmacodependencia pblico. Si la tenencia fuese mayor a la cantidad mnima caer en la tipificacin del Artculo 48 de esta ley. 20 PERIDICO LA RAZN de la ciudad de La Paz, pg. A-8 y A-9, de 4 de diciembre de 2011.
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En el marco de su poltica antidroga, el gobierno de los EEUU, a travs de sus organismos de interdiccin como la DEA, ha implementado un conjunto de programas alternativos a la produccin de hoja de coca, previo acuerdo logrado con diferentes gobiernos del Estado boliviano. Uno de ellos es el conocido el proyecto AGROYUNGAS, donde se compensa econmicamente a los productores cocaleros por la erradicacin de sus cocales; asimismo, se ofrece la dotacin de plantines del caf caturra trado de Colombia, lo que a la postre result un rotundo fracaso, y consecuentemente produjo la expulsin de los organismos antinarcticos por las organizaciones sindicales.21 Posteriormente plantearon lo mismo el CHAPARE, invirtiendo millonarios recursos econmicos y logsticos para la produccin de pltanos, palmito y otros, beneficiando con ello a casi veinte mil familias.22 Se conoce que en 20 aos de esta actividad, la inversin al desarrollo alternativo en el Chapare alcanz a unos 530 millones de dlares, destinados a la construccin de caminos y puentes, proyectos productivos, electrificacin y otros. 23. Esta inversin nada despreciable por parte de los EEUU. solo puede entenderse por la gran incidencia que tiene el consumo de drogas entre su poblacin. II.5 EL NARCOTRAFICO EN EL DERECHO INTERNACIONAL De acuerdo al Jurista Fernando Salazar, el trfico ilegal de narcticos es un delito complejo no slo por sus rasgos jurdicos, sino tambin porque abarca extenso circulo de relaciones sociales entre los Estados y, adems, constituye un tipo de actividad profesional de grupos de delincuentes organizados; debe tenerse en cuenta adems, que este delito afecta la vida y la salud de las personas En algunos pases se la considera como una de las fuentes ms importantes de ingresos para el presupuesto estatal.24 El grado de importancia que tiene esta problemtica, ha llevado a los Estados en el Marco de las Naciones Unidas, a firmar un Convenio el 20 de diciembre de 1988, misma que fue
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Se conoci que a mediados de este ao (2012) 10 campesinos de la Asunta (Sud Yungas) fueron llevados por el Gobierno de Colombia a ese pas para que observen los proyectos sustitutivos de la coca ilcita. http://mre.cancilleria.gov.co/ 22 PERIODICO LA PRENSA. Suplemento Oh!. Ao IV, N 182, 17 noviembre de 2002. Pg. 17. LA PAZ BOLIVIA. 23 PERIODICO LA PRENSA. Suplemento DOMINGO. 18 noviembre de 2007. Pgs. 49. (Artculo escrito por Miguel Gmez Balboa y Erick Ortega). LA PAZ BOLIVIA. 24 SALAZAR PAREDES, Fernando. Ob. Cit. Pg. 686.
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ratificada por nuestro pas en fecha 30 de mayo de 1990. El propsito de este Convenio es el de promover la cooperacin entre las partes a fin de que puedan hacer frente con mayor eficacia a los diversos aspectos del trfico ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas que tengan una dimensin internacional.25 Para este autor, la Convencin contra el trfico ilcito de drogas narcticas y sustancias psicotrpicas, establece que son delitos internacionales, todo lo que signifique la produccin, la fabricacin, la extraccin, la preparacin, la oferta, la distribucin, la venta, la entrega en cualesquiera condiciones, el corretaje, el envo, el envo en trnsito, el transporte y otros, que van en contra de lo dispuesto en la Convencin de Viena en 1961. II.6 DROGAS26: LA COMPLEJIDAD DE LA PROBLEMTICA Una vez que hemos explanado la problemtica de la coca y el narcotrfico, no hay la menor duda que estamos ante una problemtica social, cultural, econmica y legal bastante compleja que afecta a muchos pases: tanto a los que producen la materia prima para la produccin de droga, a los que permiten el trnsito de la droga, como a los consumidores de los estupefacientes, especialmente los pases industrializados como EE.UU., Europa, Asia y pases limtrofes. Las incidencias directas e indirectas que tiene sobre la sociedad de esos pases, ha generado un sinnmero de arduas discusiones, entre intelectuales, lderes locales, e inclusive polticos y gobernantes de turno, al grado que se conocen propuestas para legalizar las drogas y encarar de forma legal esta actividad ilcita de lesa humanidad que genera anualmente miles de millones de dlares en todo el mundo. Por otro lado, y en el marco de nuestro trabajo, no podemos desconocer los problemas que se presentan a momento de construir los tipos penales relacionados a hechos punibles en materia de narcotrfico y la adecuacin del hecho al tipo penal por parte de los administradores de justicia. Ocurre que en esa complejidad- la calificacin punitiva,
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Idem. Pg. 697 Segn la OMS, citado por MUOZ CONDE en su libro Derecho Penal, parte general, pg. 652,se puede entender por droga la sustancia, natural o sinttica, cuyo consumo repetido, en dosis diversas provoca en las personas: 1) el deseo abrumador o necesidad de continuar consumindolo (dependencia psquica), 2) la tendencia a aumentar la dosis (tolerancia) y 3) la dependencia fsica u orgnica de los efectos de la sustancia.
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hace difcil saber cundo la tenencia es para el consumo propio, y cuando para el trfico, sobre todo si se tiene en cuenta que el consumidor es muchas veces pequeo traficante, porque solo as puede obtener la droga que necesita.27 Este es el caso que nos ocupa en el presente trabajo, pues si bien la cantidad decomisada al seor Gualberto Nay es significativa, no se puede descartar totalmente el hecho de que el sospechoso de suministro de sustancias controladas, haya acumulado la mayor parte de esa droga para consumo propio, tal como lo asegur en el transcurso del proceso investigativo y confirmado despus en la audiencia del juicio oral. Est claro que esa complejidad, dificulta la labor jurisdiccional a la hora de dictar una sentencia, tomando en cuenta que la valoracin del caso tiene como base las evidencias presentadas por el Ministerio Pblico. III. III.1 MARCO TEORICO CONCEPTUAL BREVE HISTORIA DE LAS ESCUELAS PENALES
A efectos de una comprensin apropiada sobre el desarrollo del derecho penal a travs de la historia, presentamos a continuacin las tendencias jurdicas marcaron el desarrollo del derecho penal a travs de la lucha de las escuelas, o ms propiamente, de tendencias jurdicas en relacin a la forma de ver el hecho punible y su sancin penal. III.1.1 LA LUCHA DE LAS ESCUELAS Desde mediados del siglo XIX, las concepciones del idealismo alemn, conocidas como el conjunto de ideas penales de la Escuela clsica, fueron cuestionadas por una de las ms influyentes corrientes del pensamiento moderno: el positivismo. Los positivistas pusieron en duda ante todo el punto de partida del Idealismo: la libertad de la voluntad. 28 . A ello se agrega el concepto de retribucin, que no es compartida por las escuelas modernas (Escuela Positiva) ya que su fundamento tiene que ver con el concepto de prevencin, basado en un determinismo naturalista-sociolgico enmarcado en una poltica criminal donde se investigue la causa del delito.
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MUOZ CONDE, Francisco. Derecho penal. Parte general. Ob. Cit. Pg. 657 BACIGALUPO, Enrique. (1999) Derecho penal. Parte general. Edit. Hammurabi s.r.l. 2 edicin. Buenos Aires Argentina. Pg. 84
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Este conjunto de cuestionamientos, llev al mdico y criminalista italiano Cesare Lombroso a fundar la Escuela antropolgica criminal, continuada luego por Enrico Ferri, considerado su ms brillante expositor. Su obra mxima fue Sociologa Criminal, publicada en 1881, contiene los principios bsicos en que se apoya su escuela. Posteriormente, aparece Rafael Garfalo, quin influy decisivamente en la estructura de la Escuela Positiva al elaborar su definicin del delito natural, concepto sociolgico sin el cual no hubiera sido posible construir slidamente un sistema. Asimismo, un aporte valioso de este destacado jurista es el planteamiento de la prevencin individual como fin de la pena, y la determinacin de la peligrosidad del delincuente como el factor preponderante para medir la punicin del delito. 29 Para esto, los positivistas se valieron de la observacin y la experimentacin, para estudiar el hecho delictivo y a quien lo ejecuta, dejando de lado el anlisis de las normas. Con este procedimiento, La pena deja de ser un castigo y se convierte en un tratamiento del sujeto antisocial y se legitima por su eficiencia social.30 Producto del enfrentamiento doctrinal entre los llamados clsicos y los positivistas, se conoce la presencia der la Terza Scuola 31 propugnada por Sabatini, Carnevale, Impallomeni, Alimena. Zaffaroni, aclara que tampoco existi esta Terza Scuola, debido a que sus autores solo adoptaron posiciones ms o menos eclcticas en un debate entre posiciones legitimantes del poder punitivo que optaban por concepciones de antropologa filosfica que no admiten trmino medio.32 Finalmente, es preciso aclarar que, de acuerdo a Zaffaroni, la Escuela clsica nunca existi, aunque fue fundada por Beccaria y capitaneada por Carrara. Dice de esta Escuela: jams existi, sino que a Ferri le result cmodo ponerle un rtulo comn a
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PAVON VASCONCELOS, Francisco. (2004) Manual de derecho penal mexicano. Parte general. 17 edicin. Edit. PORRUA. Mxico, D.F. Edic. electrnica. Pg. 59 30 GARRIDO MONTT, Mario. Derecho penal. Parte general. Tomo I. Edit. .pg. 169 31 La variedad italiana del positivismo crtico fue designada con el ttulo de Terza Scuola, puesto que la primera era la clsica y la segunda la positiva. (JIMENEZ DE ASUA, Luis. Principios de derecho penal. Pg. 60-61) 32 ZAFFARONI, Eugenio Ral; et. Al. Derecho Penal. Parte general. 2 edicin. Edit. EDIAR. Buenos Aires Argentina. Pg. 316-317
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todos los penalistas que no compartan sus puntos de vistalo que existi fue una disputa ente los positivistas y quienes no admitan sus puntos de vista33 III.2 LAS ESCUELAS PENALES FRENTE A LA ILICITUD
La Escuela clsica, define al ilcito como un acto de desobediencia de la norma y concibe a esta como una orden. No importa tanto lo causado como lo que se quiso causar. El acto de desobediencia (la infraccin de la norma) da lugar al nacimiento del derecho penal subjetivo (del Estado), es decir, el derecho a reprimirla con una pena. Por su parte, la Escuela positivista entiende lo ilcito como un acto socialmente daoso (la lesin de un bien jurdico), o sea como una perturbacin del orden de bienes jurdicos y concibe a la norma como un juicio de valor sobre el hecho en el que no se considera, en principio, al autor (norma objetiva de valoracin).34 Sin embargo, la aplicacin de la pena debe tener una funcin finalista (VON LISZT), es decir, utilitaria, por oposicin a la concepcin dominante de los clsicos. del autor35 III.3 EL CAUSALISMO Y EL FINALISMO Con ello quera sealarse que la pena deba proporcionarse no nicamente a la gravedad del delito (del hecho) sino a la peligrosidad
III.3.1 EL CAUSALISMO Para el causalismo, el punto de partida de la antijuridicidad es el resultado producido, que se contempla desde la perspectiva de un momento en que ya ha tenido lugar. El hecho antijurdico se ve como un hecho pasado. De ah que la esencia material de la antijuridicidad sea para el causalismo fundamentalmente un estado disvalioso para bienes jurdicos que se ha ocasionado.36 Esta concepcin del delito, reduce la conducta a la manifestacin externa de la voluntad, y no ve diferencia alguna en la conducta de
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BACIGALUPO, Enrique. (1996) Manual de Derecho Penal. Parte general. Edit. TEMIS S.A. Tercera reimpresin. Santa Fe de Bogot Colombia. Pg. 316 34 Idem. Pg. 74 35 Idem. Pg. 43-44. 36 MIR PUIG, Santiago. El derecho penal en el estado social y democrtico de derecho. Edit. Ariel. S.A. Barcelona Espaa. 1 edicin. 1994. Pg. 98.
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homicidio doloso y la de homicidio culposo, ya que castiga el hecho producido, y no as el dolo que acompaa a esa accin ilcita. III.3.2 EL FINALISMO Un autor destacado que se refiere a la accin finalista es Welzel, para quin la accin humana es el ejercicio de la actividad finalista La finalidad o actividad finalista de la accin se basa en que el hombre, sobre la base de su conocimiento causal, puede prever en determinada escala las consecuencias posibles de una actividad.37 En esta perspectiva del autor citado, una accin es finalista cuando los resultados han sido previstos por el autor. As por ejemplo, quin para practicar, tira en el crepsculo contra un objeto que toma por un tronco, pero que es, en realidad, una persona sentada, dispara ciertamente un tiro finalista de ejercicio, pero no realiza ninguna accin finalista de homicidio.38 Un autor contemporneo como Bacigalupo, sostiene que La teora finalista y su
concepcin de lo ilcito personal tienen en su origen una estrecha vinculacin con la concepcin retributiva de la pena y son el reflejo de una drstica reduccin de la prevencin especial, que haba inspirado los conceptos de la teora del delito desde los tiempos de la aparicin del positivismo, a fines del siglo XIX, y que se mantuvo bajo la influencia del existencialismo y otras corrientes irracionalistas en los aos 30 y comienzo de los 40.39 III.4 DIFERENCIA ENTRE CAUSALISMO Y FINALISMO
Para Nuez, el finalismo admite en la accin una fase interna que transcurre en la esfera del pensamiento y una fase externa que se desarrolla en el mundo real, pero le asigna contendidos muy distintos. En tanto que el causalismo reduce la fase interna al impulso voluntario, el finalismo la concibe como anticipacin (o proposicin) del fin que el autor quiere realizar, seguida de la eleccin de los medios para su realizacin y la consideracin de los efectos concomitantes que van unidos a los factores causales elegidos. Mientras que el causalismo reduce la fase externa a la actuacin de la voluntad
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WELZEL, Hans. La teora de la accin finalista. Astrea, 1951. Pg. 19 Idem. Pg. 41. BACIGALUPO, Enrique. Manual de derecho penal. Ob. Cit. Pg. 71
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como resultado causado por la fase interna, sin atender al fin perseguido por el autor, el finalismo ve en esta segunda etapa de la accin un proceso causal real dominado por la determinacin del fin y los medios en la esfera del pensamiento del autor. 40 Por tanto, el aspecto volitivo es un factor que el finalismo lo toma en cuenta para la determinacin del ilcito, ya que entre lo pensado y lo actuado no siempre puede haber una relacin directa, y menos que lo planificado se consuma en la realidad. III.5 EL DERECHO PENAL
Para comenzar, diremos que el derecho penal ha sido nombrado de diferente forma a travs de la historia, lo que en cierta manera refleja su propsito y esencia en el control y represin del delito. As por ejemplo, se le ha denominado Derecho criminal, o Derecho represivo, o Derecho o Cdigo de defensa social, y finalmente Derecho protector de los criminales. Su actividad est concentrado en lo que se conoce como el Sistema Penal, que de acuerdo a Zaffaroni, es el conjunto de agencias que coinciden en la cuestin criminal. Algunas son exclusivamente penales (policas, servicio penitenciario, tribunales penales, rganos polticos de interior, seguridad, inteligencia, etc.) Otras participan del poder punitivo pero sus funciones son ms amplias como: las agencias polticas (ejecutivos, legislativos); las agencias de reproduccin ideolgica (universidades, facultades, academias); las cooperaciones internacionales (agencias de pases acreedores que financian programas en pases deudores); los organismos internacionales que organizan programas, conferencias, seminarios, etc. (ONU, OEA, etc.); y, por supuesto, el gran aparato de propaganda sin el que no podra subsistir, o sea, las agencias de comunicacin masiva (de prensa, radio, televisin, etc.)Cada una de estas agencias tienen sus propios intereses sectoriales: las cpulas policiales quieren aumentar su poder y por ende su arbitrariedad e imponerse a los otros poderes y agencias; las cpulas penitenciarias quieren orden en las prisiones, porque los motines causan escndalos y las ponen en peligro; los jueces quieren seguridad en la funcin, estabilidad, pocos controles,
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NUEZ, Ricardo. Derecho penal. 4 edicin. Edit. Crdoba Marcos Lerner. Argentina. Pg. 118-119.
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ms recursos empleados y medios tcnicos; los polticos y sus agencias quieren proyectar imagen positiva en la sociedad (ante los medios) para obtener votos41 III.5.1 CONCEPTO DE DERECHO PENAL Para Luis Jimnez de Asa, Derecho penal es el conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto del delito como presupuesto de la accin estatal, as como la responsabilidad del sujeto activo, y asociando a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida aseguradora. jurdica, a un hecho cometido43. Sin embargo, la aplicacin del Derecho penal por parte del Estado44 puede vulnerar derechos constitucionales de las personas, por lo que es preciso un derecho penal garantista es decir, de mecanismos que buscan asegurar un determinado nivel de proteccin a todo ciudadano que deba ser sometido a un riesgo punitivo 45 Por tanto, y parafraseando a Muoz Conde, coincidimos plenamente que el derecho penal es sinnimo de violencia, ya que utiliza una serie de mecanismos punitivos como la crcel, los internamientos psiquitricos, suspensiones e inhabilitaciones de derechos.46 En el caso de nuestro pas, la norma est contenida en el Cdigo Penal que tipifica los ilcitos y establece las sanciones que, en algunos casos denotan cierto grado de violencia, no slo fsica sino tambin psicolgica, tanto para el acusado o sentenciado, como para los parientes prximos y familiares cercanos. En todo caso, coincidimos con los autores citados, en que el Derecho Penal es un instrumento que limita el poder punitivo del Estado
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Edmund Mezger, conceptualiza al Derecho penal
como el conjunto de las normas jurdicas que vinculan la pena, como consecuencia
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Et. Al. Manual de derecho penal. Parte general. Edit. EDIAR, 2 edicin. 5 reimpresin. Buenos Aires Argentina, 2011, Pg. 9-10 42 JIMENEZ DE ASA, Luis. Principios de derecho penal. Ob. Cit. Pg. 18 43 MEZGER, Edmund. Derecho penal. Ob. Cit. Pg. 27. 44 IHERING, en su libro El fin en el derecho, pg. 197-198 asegura que: Por el fin mismo del Estado es de absoluta necesidad que el poder pblico retenga la suprema potestad, y que ningn otro poder est colocado por encima de l.. 45 BINDER, Alberto M. Introduccin al derecho penal. (2010) Editorial Ad-Hoc. 2 edicin. Buenos Aires Argentina. Pg. 95 46 MUOZ CONDE, Francisco; GARCIA ARAN, Mercedes. Derecho Penal. Parte General. 4 Edicin, julio 2000. Sevilla, Barcelona Espaa. Pg. 29
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aunque como afirma Zaffaroni -
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la afirmacin de que el respeto a la norma significa
que se est viviendo en un estado de derecho, no hay duda de que el Estado siempre tratar de aplicar el Estado de polica, donde frecuentemente se vulneran los derechos constitucionales de los ciudadanos. III.5.2 ELEMENTOS DEL DERECHO PENAL La Escuela Clsica tiene el mrito histrico de haber sistematizado cientficamente lo que se conoce como el derecho penal, y solo reconoce dos elementos, que son: el delito y la pena. En cambio, la Escuela Positivista, que ha sido influida profundamente por las ciencias naturales y la sociologa acepta como sus elementos el delito, delincuente y la pena.48. Esto ltimo se explica por cuanto, En la segunda mitad del siglo XIX y en las primeras dcadas del presente siglo XX, adquiri relevancia la aplicacin de la metodologa de las ciencias empricas al derecho penal La pena deja de ser un castigo y se convierte en un tratamiento del sujeto antisocial y se legitima por su eficiencia social.
49
En esta perspectiva, nuestro pas aprueba la Ley 2298, donde la norma prev la preparacin tcnica y humana del sujeto transgresor de la ley para que, una vez purgado su pena o condena, salga en libertad y cumpla su rol en la sociedad, cumpliendo su funcin laboral y alejndose de las actividades delictivas. Sin embargo, la realidad actual demuestra que esas disposiciones normativas no son del todo cumplidos, por lo que muchos ex reclusos, vuelven a los centros penitenciarios por la comisin de nuevos hechos delictivos.. III.5.3 CARACTERES DEL DERECHO PENAL Para el autor boliviano Benjamn Miguel Harb, los caracteres del derecho penal, son los siguientes: 50
47
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Derecho Penal. Et. Al. Parte general. Edit. EDIAR, 2 edicin, Buenos Aires Argentina. Pg. 4-5 48 HARB, Benjamn Miguel. Derecho penal. Parte general. Tomo I. Editora Urquizo. La Paz Bolivia. Ob. Cit. Pg. 14 49 GARRIDO MONTT, Mario. Derecho penal. Tomo I, Ob. Cit. pg. 169. 50 HARB, Benjamn Miguel. Derecho penal. Tomo I. Ob. Cit. pg. 12-14
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De derecho pblico, porque el Estado lo ejerce con carcter exclusivo y excluyente por medio del poder judicial, y previamente crea las normas, define o tipifica los delitos y las sanciones.
Normativo, porque tratan de reglamentar o normar la conducta para que se adecue a los fines perseguidos por el Estado de Derecho.
Valorativo, porque cuando apreciamos una conducta para calificarla de delictiva o no, estamos haciendo un juicio de valor que se refiere a lo valorativo que en ltima instancia califica la conducta y su resultado.
Finalista,51 de contenido teleolgico porque tiene un fin, que puede ser retributivo, de enmienda, correccin, de expiacin, de defensa social, etc... La teora finalista y su concepcin de lo ilcito personal tienen en su origen una estrecha vinculacin con la concepcin retributiva de la pena y con el reflejo de una drstica reduccin de la prevencin especial, que haba inspirado los conceptos de la teora del delito desde los tiempos de la aparicin del positivismo, a fines del Siglo XIX, y que se mantuvo bajo la influencia del existencialismo y otras corrientes irracionalistas en los aos 30 y comienzo de los 40 52
III.5.4 EL DERECHO PENAL SUBJETIVO Y EL DERECHO PENAL OBJETIVO Se entiende por derecho penal subjetivo al Ius Puniendi del Estado, es decir, el Por derecho penal
derecho que tiene de castigar por la comisin de los delitos. Es una facultad pblica para definir los delitos y fijar las sanciones que les son aplicables. 53 objetivo se entiende al conjunto de normas jurdicas establecidas por el Estado, que determinan los delitos y las penas.54 Muoz Conde, dice que el delito es un presupuesto que tiene como consecuencia jurdica a la aplicacin de las penas y/o medidas de
51
Es una teora que plantea que lo ilcito no solo consista en la produccin de una lesin de un bien jurdico (disvalor del resultado), sino que requera un particular disvalor de accin. (Bacigalupo, Enrique. Manual de derecho penal. Edit. Temis, 3 reimpresin. Santa F de Bogot Colombia, 1996) 52 BACIGALUPO, Enrique. Manual de Derecho Penal. Ob. cit. Pg. 71 53 MUOZ CONDE, Francisco; GARCIA ARAN, Mercedes. Ob. cit. Pg. 12 54 HARB, Benjamn Miguel. Derecho penal. Tomo I, Ob. Cit. pg. 9-10
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seguridad.55 Asimismo, es el estudio del delincuente y la admisin de penas y medidas de seguridad, pero limitando al Derecho Penal subjetivo poniendo coto a la arbitrariedad al fijar normas en la definicin y tratamiento del delito, 56 poena sine praevia lege) 58 y el debido proceso. Por su parte, el autor Mir Puig seala que a) en sentido objetivo es derecho penal el conjunto de normas que regulan la especfica parcela del comportamiento humano propia de su disciplina b) en sentido subjetivo es derecho penal la facultad del Estado de dictar y aplicar dichas normas. 59 III.5.5 ESTRUCTURA DE LA NORMA PENAL Como toda norma jurdica la norma penal consta de un supuesto de hecho y de una consecuencia jurdica. La diferencia entre la norma penal y las dems normas jurdicas radica en que en la norma penal el supuesto de hecho lo constituye un delito y la consecuencia jurdica una pena y/o una medida de seguridad.60 III.6 EL DELITO ya sea que vulnere derechos constitucionales como la presuncin de inocencia, 57 la ley previa (Nullum crimen, nula
Etimolgicamente, el delito deriva del verbo latino delinquere, que significa apartarse de las sendas prescritas por la ley, o en un trmino ms general, provocar la ruptura del orden establecido, lo que en la prctica se traduce en el comportamiento que est tipificado como delito y por tanto es pasible a una sancin penal, por parte del rgano jurisdiccional. 61. As tambin, el delito es la colocacin en peligro de las condiciones
55
MUOZ CONDE, Francisco; GARCIA ARAN, Mercedes. Ob. Cit. Pg. 34 Idem, pg. 12 57 Garantizado por el art. 116 de la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia. 58 Aforismo latino: Ningn crimen, ninguna pena sin ley previa. Constituye una garanta individual En otros trminos, que la configuracin del delito tiene que preceder al hecho delictivo DICCIONARIO DE MANUEL OSORIO. 59 MIR PUIG, Santiago. Introduccin a las bases del derecho penal. Concepto y mtodo. 2 edicin. Edit. IB de F Ltda. Reimpresin. Julio Csar Faira Editor. Buenos Aires Argentina. Pg. 5 60 MUOZ CONDE, Francisco; GARCIA ARAN, Mercedes. Ob. Cit. Pg. 36 61 IHERING, R. Von.(s/f) El fin en el derecho. B. R. Serra, Editor. Madrid Espaa. Pg. 298.
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de vida de la sociedad, peligro que el legislador comprueba que solo puede alejar mediante la pena. 62 Esto quiere decir que el ilcito penal no es sino el aspecto criminal del acto antijurdico en sentido amplio, entendido histricamente como la conducta que el legislador desea evitar (tcnica del castigo)63 No hay que olvidar que el delito es tal en la medida en que est tipificada en el cdigo penal y sancionada con una pena; esto quiere decir, que una accin que puede estar comprendida como un acto contra la sociedad, no necesariamente es susceptible de ser calificada como delito y por tanto, est libre de ser punible. III.6.1 CONCEPTO DEL DELITO El concepto de delito puede ser apreciado desde diferentes pticas, ya sea desde la perspectiva sociolgica, tica, jurdica, antropolgica, etc. Recordemos que, tanto Lombroso como Garfalo estudiaron el delito y el delincuente desde el mbito antropolgico y Ferri, desde el mbito sociolgico. Para Garrido Montt, El concepto que interesa precisar es el de delito como hecho jurdico, lo que slo puede lograrse del conjunto de preceptos positivos y de los principios que lo informan. delito, lo que puede alcanzarse con criterio jusnaturalista64 Para Muoz Conde, el concepto de delito responde a una doble perspectiva: por un lado, es un juicio de desvalor que recae sobre un hecho o acto humano y, por otro, es un juicio de desvalor que se hace sobre el autor de ese hecho. Al primer juicio de desvalor se le llama injusto o antijuridicidad, al segundo, culpabilidad o responsabilidad. a su autor para hacerle responsable del mismo. 65
62
63
As, es posible
determinar los caracteres generales que debe cumplir una conducta para calificarla como
Injusto o
antijuridicidad es, pues, la desaprobacin del acto; culpabilidad, la atribucin de dicho acto
Idem. Pg. 302 VALLADO BERRON, Fausto E. Teora General del Derecho. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Textos universitarios. UNAM, Mxico, 1972. 1 Edicin, Mxico, D.F. pg. 172 64 GARRIDO MONTT, Mario. Derecho penal. Parte general. Tomo II. Nociones fundamentales de la teora del delito. 3 edicin. Edit. Jurdica de Chile. 2003, Santiago-Chile. Pg. 10 65 MUOZ CONDE, Francisco; GARCIA ARAN, Mercedes. Ob. cit. Pg. 223.
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Santiago Mir Puig [por su parte] expresa que la ley penal crea un marco que la dogmtica jurdica no puede sobrepasar, pero este marco viene determinado por el sentido posible de los preceptos legales, los que constituyen un dogma para el intrprete, y en el interior de tal marco la doctrina tiene cierta libertadPuig, concluye que la evolucin histrica del concepto delito refleja fielmente la evolucin ms general de las ideas; as el positivismo, el neokantismo y el objetivismo lgico han repercutido en su nocin. 66. III.6.2 DEFINICION DE DELITO Sobre la definicin del delito, damos a conocer algunos aportes de prestigiosos penalistas. As por ejemplo, tenemos que: El delito es un acto contrario a la ley penal y amenazado con una pena pblica 67 delito es toda conducta que el legislador sanciona con una pena68 podemos definir al delito como la accin u omisin tpica, antijurdica, culpable y punible.69 Finalmente, Muoz Conde, citando a Von Liszt definen el delito como el acto, contrario a derecho, culpable y sancionado con una pena. El centro de esta definicin lo constitua el acto, la accin entendida como un proceso causal, como un movimiento corporal que produca un cambio en el mundo exterior perceptible por los sentidos. Este acto deba ser, adems, contrario a Derecho, es decir, es decir, antijurdico, concibiendo, pues, la antijuridicidad como una simple valoracin del acto, del proceso causal objetivo externoPero naturalmente no bastaba en derecho penal con la valoracin del acto, por lo que a ella aadi Von Liszt la valoracin del autor de ese acto, es decir, la culpabilidad, concebida en un sentido meramente psicolgico, como la relacin subjetiva entre el acto y su autor, formando as las llamadas formas de culpabilidad, el dolo y la culpa,
66
GARRIDO MONTT, Mario. Derecho Penal. Tomo II. Ob. Cit. Pg. 11 IHERING, R. Von. El fin en el derecho. Ob. cit. Pg. 297-298. 68 Idem. Pg. 222. 69 MUOZ CONDE, Francisco. ; GARCIA ARAN, Mercedes. Ob. cit. Pg. 225
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precedidos por la constitucin de la capacidad psquica del autor, llamada imputabilidad.70 III.6.3 FACTORES PARA DETERMINAR LA PENA en un Estado de derecho respetuoso con los derechos fundamentales sera, por ejemplo, inaceptable, por injusto, castigar con pena de muerte un hurto, por ms que el aumento de las penas en estos delitos pueda ser til desde el punto de vista de su prevencin. Pero igualmente sera desaconsejable, por intil y contraproducente, castigar con pena privativa de libertad el impago de pensiones en el mbito de las separaciones conyugales, cuando ello puede producir ms daos que beneficios a las vctimas 71 Este mismo autor, sostiene que el primer criterio que se debe utilizar para determinar la gravedad de la pena que se debe imponer a un determinado delito es, desde luego, la importancia del bien jurdico, dado que este es el principal fundamento de la intervencin del derecho penal. 72 III.7 LA TEORIA DEL DELITO
La primera tarea a la que se enfrenta la Teora General del Delito es la de dar un concepto de delito que contenga todas las caractersticas que debe tener un hecho para ser considerado como delito y ser sancionado, en consecuencia, con una pena. Para ello se debe partir del Derecho penal positivoDesde el punto de vista jurdico, delito es toda conducta que el legislador sanciona con una pena
73
Esto quiere decir, tal como afirma
Bacigalupo, que la teora del delito trata de dar una base cientfica a la prctica de los juristas del derecho penal proporcionndoles un sistema que permita la aplicacin de la ley a los casos con un considerable grado de seguridad. El grado de seguridad, sin embargo, no es absolutola teora del delito, realiza por lo tanto, una tarea de mediacin entre el texto legal y el caso concreto. 74 III.7.1 ANTECEDENTES
70
Idem. Pg. 226-227. Idem. Pg. 215 72 Idem. Pg. 93 73 Idem. Pg. 221-222. 74 BACIGALUPO, Enrique. (1998) Lineamientos de la teora del delito. 3 edicin renovada y ampliada. Edit. Hammurabi. Pg. 42-43.
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La teora del delito fue expuesta en un principio por Beling en 1906, donde se adopt la tipicidad en sentido formal al definir esta caracterstica de la infraccin punible . el presupuesto de la consecuencia jurdico-penal previsto en la ley.
76 75
La
teora del delito es un instrumento conceptual para determinar si el hecho que se juzga es Esto quiere decir, que se ocupa de las caractersticas que debe tener cualquier hecho para ser considerado delito, sea ste en el caso concreto una estafa, un homicidio o una malversacin de caudales pblicos. 77 Para Binder, el punto de partida para el desarrollo de la teora del delito, es la reaccin liberal frente al sistema inquisitivo. Se conoce que el poder penal de la inquisicin estaba al servicio del monarca, quin actuaba de forma arbitraria ante determinadas acciones, calificndolas conforme a sus propios intereses. (Herejes, brujos, traidores). La base para esta doctrina expiacionista era la tortura y la confesin; ese poder penal tambin se distingua por las formas secretas, parciales, arbitrarias, lentas y costosas de juzgamiento, y por el poder omnmodo del inquisidor para establecer la existencia del delito y fijar la pena. 78 Esa reaccin liberal de finales del siglo XVIII y principios del XX, dio origen al derecho penal moderno (Beccaria, Filangieri, Feuerbach, Pagano y otros). Una de sus caractersticas ms importantes fue el establecer los castigos y las penas, basndose en el principio de nullum crimen nulla poena sine lege, lo cual quiere decir, que no habr delito ni pena sin ley previa, en el marco del principio de legalidad. Asimismo, plantes externas, y no as las opiniones, creencias y pensamientos. Hacia principios del siglo XX encontramos una dogmtica penal que ya tiene el arsenal terico y la capacidad de producir obras sistemticas (Lehrbuch) que engloban toda la exposicin del derecho penal vigente,es decir, el desarrollo de todos los criterios generales de imputacin extrados de la legislacin positiva. 79
75 76
JIMENEZ DE ASA, Luis. Principios de derecho penal. Ob. Cit. Pg. 237 BACIGALUPO, Enrique. Manual de derecho penal. Parte general. Ob. Cit. Pg. 6768 77 MUOZ CONDE, Francisco. ; GARCIA ARAN, Mercedes. Ob. cit. Pg. 221 78 BINDER, Alberto M. Introduccin al derecho penal. Ob. Cit. Pg. 80 79 Idem. Pg. 84
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III.7.2 GENERALIDADES la teora del delito se plantea en Alemania en tres pocas: la clsica, la neoclsica y el finalismo. En cada una existirn postulados en torno a la concepcin del delito, especficamente en de las categoras de accin, tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad y punibilidad. Desde la primera dcada de los aos treinta del Siglo XX, Welzel, haba abandonado la corriente clsica y neoclsica del delito, construyendo una nueva idea respecto de la accin humana, a la cual consider el eje central de la teora del delito. La nueva teora plante una tajante separacin entre el mundo de lo real y el mundo formal. En este sentido, el concepto final de accin fue equiparado al dolo y, por ende, el dolo debera pertenecer al tipo, al igual que los restantes elementos subjetivos, en atencin al papel del tipo visto como continente de los elementos tomados como base para la punibilidad. En cuanto a la culpabilidad, su subjetivizacin result del cambio de la ubicacin de dolo, lo cual condujo al cambio del concepto material del injusto. Para Jescheck, el problema del injusto es explicable mediante la reunin de los elementos subjetivos del tipo bajo el concepto superior de elementos personales del injusto y su contraposicin al desvalor del resultado entendido como desvalor de la accin. 80 III.7.3 OBJETO DE LA TEORA DEL DELITO La teora del delito tiene como objeto analizar y estudiar los presupuestos jurdicos de la punibilidad de un comportamiento humano, sea a travs de una accin o de una omisin, en estos trminos dicho anlisis no solo alcanza a los delitos, sino incluso a todo comportamiento humano del cual pueda derivar la posibilidad de aplicar una consecuencia jurdico penal
81
Esto quiere decir, que el hecho punible debe estar
previamente tipificado por cuanto agravia a un bien jurdico protegido. III.8 EL SISTEMA DE LA TEORA DEL DELITO
80
81
PLASCENCIA VILLANUEVA, Ral. Teora del delito. Ob. Cit. Pg. 29 Idem. Pg. 12.
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Convenimos en que el sistema de la teora del delito se debe apoyar en la esencia del delito como accin humana que infringe una norma y requiere una pena justa.
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Esto
quiere decir, que la teora del delito es un instrumento conceptual que tiene la finalidad de permitir una aplicacin racional de la ley a un caso. En este sentido, es posible afirmar que la teora del delito es una teora de la aplicacin de la ley penal Bajo esta concepcin, la teora del delito cumple una doble funcin mediadora. Por un lado media entre la ley y la solucin del caso concreto, es decir, entre la norma general, que expresa la valoracin del legislador, y la concrecin de ste en una norma particular que decide sobre el caso concreto. Por otro lado, existe tambin una mediacin entre la ley y los hechos objeto del juicio 83 En este sentido la teora del delito tiene un carcter claramente instrumental y prctico: es un instrumento conceptual que permite aplicar la ley a casos concretos. En otras palabras: la teora del delito trata de dar una base cientfica a la prctica de los juristas del derecho penal proporcionndoles un sistema que permita la aplicacin de la ley a los casos con un considerable grado de seguridad.
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Es decir, plantea una hiptesis posible
sobre la voluntad del legislador y fundamentalmente una orden para la discusin de los problemas que presenta la aplicacin de la ley a casos concretos con una propuesta de solucin de stos. En suma, la ley prohbe determinada conducta y establece la sancin para el autor de un posible ilcito. De aqu surge lo que conocemos las conocidas categoras de la teora del delito de origen alemn que hoy designamos como accin, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad. A todo lo anterior, y desde nuestra perspectiva, es prudente por parte del juzgador no remitirse solamente al texto que describe el tipo penal, sino tomar en cuenta el aspecto volitivo del sujeto al momento de cometerse el ilcito. III.8.1 LA ACCION III.8.1.1 CONCEPTO
82
BACIGALUPO, Enrique. Derecho penal. Parte general. Ob. Cit. Pg. 203 BACIGALUPO, Enrique. Lineamientos de la teora del delito. Ob. Cit. Pg. 25 84 Idem. Pg. 42
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Se llama accin todo comportamiento dependiente de la voluntad humana. Solo el acto voluntario puede ser penalmente relevante y la voluntad implica siempre una finalidad. No se concibe un acto de la voluntad que no vaya dirigido a un fin. El contenido de la voluntad es siempre algo que se quiere alcanzar, es decir, un fin. realiza en dos fases: una interna y otra externa. La fase interna sucede en la esfera del pensamiento del autor, ste se propone anticipadamente la realizacin de un fin. La fase externa se inicia cuando una vez propuesto el fin, seleccionados los medios para su realizacin y ponderados los efectos concomitantes, el autor procede a su realizacin en el mundo externo: pone en marcha, conforme a un plan. III.8.1.2 REGULACION DE LA CONDUCTA HUMANA
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Esa accin se
Sin duda que la norma jurdica penal pretende la regulacin de conductas humanas y tiene por base la conducta humana que pretende regular. Para ello tiene que partir de la conducta humana tal como aparece en la realidadEs pues, la conducta humana el punto de partida de toda reaccin jurdico-penal y el objeto al que se agregan determinados predicados (tipicidad, antijuricidad y culpabilidad), que convierten esa conducta humana en delito En todo caso, slo la conducta humana traducida en actos externos puede ser calificada de delito y motivar una reaccin penal, pena o medida.
86
Muoz Conde,
arguye que la conducta humana, se constituye en la base de toda reaccin jurdica-penal, y se manifiesta en el mundo externo tanto en actos positivos como en omisiones. La accin y la omisin cumplen, por tanto, la funcin de elementos bsicos de la Teora del Delito. III.8.1.3 AUSENCIA DE ACCION
As como determinadas acciones de carcter voluntario son sancionadas por el derecho penal, hay otras donde falta la voluntad de accin, como ser 1) la fuerza irresistible, 2) movimientos reflejos y 3) estados de inconsciencia.
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MUOZ CONDE, Francisco. ; GARCIA ARAN, Mercedes. Ob. cit. Pg. 242-243 Ibid, pg. 239-240
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La fuerza irresistible es un acto de fuerza proveniente del exterior que acta materialmente sobre el agente, y por tanto es una causa de ausencia de accin. Tanto la doctrina como la jurisprudencia consideran que los impulsos irresistibles de origen interno (arrebato, estados pasionales) no pueden servir de base para la apreciacin de la eximente de fuerza irresistible, porque se trata de actos en los que no est ausente totalmente la voluntad, aunque esto no excluye que puedan servir de base a la apreciacin de otras eximentes. 87 Los movimientos reflejos tales como las convulsiones epilpticas o los movimientos instintivos de defensa, no constituyen accin, ya que el movimiento no est en estos casos controlado por la voluntad. En los estados de inconsciencia como el sueo, el sonambulismo, la embriaguez letrgica, etc. es evidente que falta la accin. En estos casos los actos que se realizan no dependen de la voluntad y, por consiguiente no pueden considerarse acciones penalmente relevantes. III.8.2 TIPICIDAD En nuestra sociedad se cometen cotidianamente una cantidad apreciable de acciones antijurdicas, de las que slo una parte de ellas ha sido seleccionada y conminada con una pena por medio de su descripcin en la ley penal. A este proceso de seleccin en la ley de las acciones que el legislador quiere sancionar penalmente se le llama tipicidad.
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La tipicidad es la adecuacin de un hecho cometido a la descripcin que de ese
hecho se hace en la ley penal. Por imperativo del principio de legalidad, en su vertiente del nullum crimen sine lege, slo los hechos tipificados en la ley penal como delitos pueden ser considerados como tales. Ningn hecho, por antijurdico y culpable que sea, puede llegar a la categora de delito si, al mismo tiempo, no es tpico, es decir, si no corresponde a la descripcin contenida en una norma penal
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Ibid. Pg. 249 Ibid. Pg. 225
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La diversidad de formas de aparicin que adoptan los comportamientos delictivos impone la bsqueda de una imagen conceptual lo suficientemente abstracta como para poder englobar en ella todos aquellos comportamientos que tengan unas caractersticas esenciales comunes. Esta figura puramente conceptual es el tipo. Tipo es, por tanto, la descripcin de la conducta prohibida que lleva a cabo el legislador en el supuesto de hecho de una norma penal. Tipicidad es la cualidad que se atribuye a un comportamiento cuando es subsumible en el supuesto de hecho de una norma penal. 89 Asumiendo lo anterior como algo real, Ral Zaffaroni va un poco ms all y se refiere a la bifrontalidad del tipo, que se explica en cuanto el plano de la tipicidad es un terreno de conflicto en el que colisionan el poder punitivo y el derecho penal, pues mientras el primero quiere habilitar mayor ejercicio arbitrario, el segundo procura su limitacin racional, dando lugar a que el tipo sea una moneda de dos caras : a) en tanto que para el poder punitivo es un instrumento que habilita su ejercicio, b) para el derecho penal es una herramienta para limitarlo. por eso, cada tipo constituye una perforacin en la racionalidad del poder, que el estado de polica trata de agrandar y multiplicar y el estado de derecho mediante el derecho penal- de reducir y limitar. [Ejemplo] Un funcionario policial asciende a un colectivo y paga con monedas de muy pequeo valor. El conductor se molesta y las arroja a la calle. El funcionario lo detiene. El oficial instructor se comunica con el juez y le consulta pretendiendo que se procese al conductor por ultraje a los smbolos nacionales, porque las monedas llevan el escudo nacional. El juez le instruye que libere inmediatamente al conductor. El funcionario se vali de un tipo para ampliar su poder punitivo; el juez se vali del mismo tipo para contenerlo.90 III.8.2.1 EL TIPO OBJETIVO
89
90
Idem. Pg. 285-286 ZAFFARONI Z., Ral. Et. Al. Manual de derecho penal. Ob. Cit. Pg. 340
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A. LA ADECUACION TIPICA EN LOS DELITOS DE LESION El esquema bsico de los delitos de lesin se compone de tres elementos: la accin, la imputacin objetiva y el resultado 91 a. LAS TEORAS DE LA CAUSALIDAD Tenemos a las siguientes: 1) la teora de la equivalencia de las condiciones 2) la teora de la causalidad adecuada, 3) la teora de la relevancia tpica de la causalidad. 1. LA TEORA DE LA CAUSALIDAD ADECUADA Esta teora sostiene que, no todas las condiciones son causas, sino solamente aquellas que de acuerdo con la experiencia general producen habitualmente el resultado. De la misma manera se puede decir que, si los padres no hubieran engendrado al hijo que a los 25 aos comete un asesinato, ste no se habra producido. Si aplicamos esta teora, tendramos que admitir la causalidad como vlida para una posible imputacin. 2. LA TEORA DE LA EQUIVALENCIA DE LAS
CONDICIONES Es una teora que reconoce sus fundamentos en el mismo concepto de causalidad que el de las ciencias de la naturaleza. De acuerdo con ello todas las condiciones que
92
determinan un cierto resultado tienen idntica y equivalente calidad de causa: todas las condiciones son equivalentemente causas. . Bacigalupo sostiene que para aplicar la teora de la condicin, es preciso pensar el hecho como si la accin no hubiera ocurrido o como si la omisin no hubiera tenido lugar, es decir, como si se hubiera realizado la accin omitida. Por ejemplo: A lesiona levemente a B; ste concurre a un hospital para hacerse curar; al llegar, se declara un incendio y B muere quemado. Si se suprime mentalmente la accin de A, que produjo las lesiones de B, ste no habra estado en el hospital al producirse el incendio y, por lo tanto, no habra muerto de esa manera; conclusin: la accin de A es causa de la muerte de B.
91 92
BACIGALUPO, Enrique. Lineamientos de la teora del delito. Ob. Cit. Pg. 71 Idem. Pg. 73
11 3
U.T.B.,
Parafraseando a Bacigalupo, y a modo de ejemplo diremos que una bofetada normalmente no causa la muerte, pero que si esa bofetada se le da a una persona hemoflica, y le produce la muerte, habr que negar la relacin de causalidad, ya que por lo general y de acuerdo a la experiencia, una bofetada no produce la muerte. 93 3. LA TEORA DE LA RELEVANCIA TPICA DE LA CAUSALIDAD Tambin esta teora trata de limitar la extensin de la teora de la equivalencia de las condiciones. Para ello exige la comprobacin de la relevancia tpica del nexo causal segn correcta interpretacin del tipo penal. Verificada la relacin de causalidad segn la teora de la equivalencia de las condiciones habr que comprobar luego si se trata de una causalidad tpicamente relevante. 94 4. LA TEORA DE LA IMPUTACIN OBJETIVA Esta teora propone reemplazar la relacin de causalidad por una conexin elaborada en base a consideraciones jurdicas y no naturales La comprobacin de la relacin de imputacin objetiva requiere que: la accin haya creado un peligro no permitido; el resultado producido sea la realizacin de ese peligro.
95
Segn Bacigalupo, hay criterios
que deben tomarse en cuenta para la imputacin objetiva, estos son: Las normas jurdicas solo prohben resultados evitables. Las normas jurdicas solo prohben acciones que aumenten el peligro corrido por el bien jurdico. Las normas jurdicas slo prohben acciones que empeoren la situacin del bien jurdico pero no las que lo beneficien. Las normas no prohben sino acciones que representen un peligro para el bien jurdico que protegen.
93 94
Idem. Pg. 75 Idem. Pg. 76 95 Ibid
11 3
U.T.B.,
Las normas jurdicas solo prohben los resultados que provengan las acciones que hayan creado un peligro jurdicamente desaprobado.
Las normas jurdicas no prohben las lesiones sobre bienes jurdicos sobre los que el titular poda consentir la lesin (consentimiento del lesionado / autopuesta en peligro). B. LA ADECUACIN TPICA EN LOS DELITOS DE PELIGRO
Bacigalupo sostiene que, en los delitos de peligro la accin debe haber producido un peligro real para el bien jurdico peligros de delito concreto En los delitos de peligro abstracto habr que excluir la tipicidad si se demuestra que la accin de ninguna manera habra podido significar un peligro para el bien jurdico. C. LA ADECUACIN TPICA EN LOS DELITOS DE PURA ACTIVIDAD En estos delitos alcanza con comprobar la realizacin de la accin prohibida sin ms. a. EL TIPO SUBJETIVO Los elementos subjetivos, de todos modos, no son sino elementos externos que objetivan una determinada actitud del sujeto. subjetivo es el dolo.
96
El elemento ms importante del tipo
1. EL DOLO Siguiendo la lnea planteada por Bacigalupo, diremos que la tradicional definicin de dolo considera que ste se caracteriza por el conocimiento y voluntad de la realizacin del tipo objetivo. Obra con dolo, segn este punto de vista, quin sabe lo que hace y hace lo que quiere. Los elementos del dolo, por lo tanto, son cognitivos y volitivos. 2. ELEMENTOS
96 97 97
Idem. Pg. 80 Idem. Pg. 81
11 3
U.T.B.,
MUOZ CONDE, se refiere al dolo cognitivo (intelectual) donde el sujeto de la accin debe saber qu es lo que hace y conocer los elementos que caracterizan su accin como accin tpica. Es decir, ha de saber, por ejemplo, en el homicidio que mata a otra persona; en el hurto, que se apodera de una cosa mueble ajena 98 En cuanto al elemento volitivo, el citado autor menciona que para actuar dolosamente no basta con el mero conocimiento de los elementos objetivos del tipo, es necesario, adems, querer realizarlos. Este querer no se confunde con el deseo o con los mviles del sujeto. El elemento volitivo supone voluntad incondicionada de realizar algo (tpico) que el autor cree que puede realizar. De algn modo, el querer supone adems el saber, ya que nadie puede querer realizar algo que no conoce. 3. CLASES i. DOLO DIRECTO
En el llamado dolo directo de primer grado el autor quiere realizar precisamente el resultado (en los delitos de resultado) o la accin tpica (en los delitos de simple actividad): el autor quera matar y mata, quera daar y rompe la cosa, etc. Normalmente se pueden incluir en esta forma de dolo los atentados terroristas en los que mueren varias personas adems del destinatario del atentado. ii. DOLO EVENTUAL
En el dolo eventual el sujeto representa el resultado como de probable produccin y, aunque no quiere producirlo, sigue actuando admitiendo su eventual realizacin. El dolo eventual constituye, adems, la frontera entre el dolo y la imprudencia, sobre todo con la llamada imprudencia consciente. Zaffaroni, en su manual de Derecho Penal, sostiene que acta con dolo eventual el conductor que por una apuesta pasa una esquina con semforo en rojo con los ojos cerrados; la prostituta que sabindose con sfilis en periodo de contagio mantiene relaciones sexuales; etc. ... el dolo eventual es una de las cuestiones ms debatidas en el
98
MUOZ CONDE, Francisco. GARCIA ARAN, Mercedes Ob. Cit. Pg. 304
11 3
U.T.B.,
saber penal, sobre todo en cuanto a su delimitacin de la culpa consciente o con representacin, sin contar con que hay tipos dolosos que no admiten el dolo eventual.
99
En conclusin, habr dolo eventual cuando, segn el plan concreto del agente, la realizacin de un tipo es reconocida como posible, sin que esa conclusin sea tomada como referencia para la renuncia al proyecto de accin. 3.8.3 LA ANTIJURICIDAD
Una vez tipificado el caso de la realidad en el supuesto de hecho de una norma penal, es decir, una vez comprobado que el caso de la realidad es subsumible en el tipo de delito previsto en la norma penal, el siguiente paso, en orden a la averiguacin, de si ese caso puede engendrar responsabilidad penal, es la determinacin de la antijuricidad, es decir, la constatacin de que el hecho producido es contrario a Derecho, injusto o ilcito. El trmino antijuricidad expresa la contradiccin entre la accin realizada y las exigencias del Ordenamiento jurdico El Derecho penal no crea la antijuricidad sino que selecciona, por medio de la tipicidad, una parte de los comportamientos que generalmente constituyen ataques muy graves a bienes jurdicos muy importantes, conminndolos con una pena. Normalmente la realizacin de un hecho tpico genera la sospecha de que ese hecho es tambin antijurdico (funcin indiciaria de la tipicidad); pero esta presuncin puede ser desvirtuada por la concurrencia de una causa justificacin excluyente de la antijuricidad. 100 3.8.4 CULPABILIDAD
Para la imposicin de una pena, principal consecuencia jurdico-penal del delito, no es suficiente con la comisin de un hecho tpico y antijurdico junto a la tipicidad y a la antijuricidad, debe darse una tercera categora en la Teora General del Delito, cuya presencia es necesaria para imponer una pena. Esta categora es la culpabilidad, una categora cuya funcin consiste, precisamente, en acoger aquellos elementos referidos al
99
100
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal. Ob. Cit. Pg. 406. MUOZ CONDE, Francisco; GARCIA ARAN, Mercedes Ob. Cit. Pg. 341-342
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autor del delito que, sin pertenecer al tipo ni a la antijuricidad, son tambin necesarios para la imposicin de una pena. 101 3.8.4.1 ELEMENTOS DE LA CULPABILIDAD Para poder afirmar la culpabilidad de una persona que en el caso concreto, ha cometido un hecho tpico y antijurdico, es necesario, conforme al Derecho penalque se den en esa persona una serie de requisitos sin los cuales no se puede hablar de culpabilidad 102 Estos son: La imputabilidad o capacidad de culpabilidad.. es evidente que si no se tienen las facultades psquicas suficientes para poder ser motivado racionalmente, no puede haber culpabilidad. El conocimiento de la antijuricidad del hecho cometido. La norma penal solo puede
motivar al individuo en la medida en que ste pueda conocer, a grandes rasgos, el contenido de sus prohibiciones. Si el sujeto no sabe que su hacer est prohibido, no tiene ninguna razn para abstenerse de su realizacin; la norma no le motiva y su infraccin, si bien es tpica y antijurdica, no puede atribursele a ttulo de culpabilidad. La exigibilidad de un comportamiento distinto. Normalmente el Derecho exige la
realizacin de comportamientos ms o menos incmodos o difciles, pero no imposibles. El Derecho no puede exigir comportamientos heroicos; toda norma jurdica tiene un mbito de exigencia, fuera del cual no puede exigirse responsabilidad alguna. 3.8.4.2 LA IMPUTABILIDAD O CAPACIDAD DE
CULPABILIDAD La culpabilidad se basa en que el autor de la infraccin penal, del hecho tpico y antijurdico, tenga las facultades psquicas y fsicas mnimas requeridas para poder ser motivado en sus actos por los mandatos normativos el concepto de imputabilidad o de capacidad de culpabilidad es, pues, un tamiz que sirve para filtrar aquellos hechos antijurdicos que pueden ser atribuidos a su autor y permite que, en consecuencia, ste pueda responder de ellos.
101 102
Idem. Pg. 397 Idem. Pg. 407
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U.T.B.,
Histricamente, la exigencia de la imputabilidad aparece como una limitacin de la responsabilidad penal. Pronto se observ que los nios y los enfermos mentales no podan ser tratados como los adultos o los aparentemente sanos mentalmente. La pena para ellos era una institucin intil y deba ser sustituida por otras medidas (reformatorios, manicomios, etc.) que, en la prctica, tenan el mismo carcter de control social que la pena, pero que tericamente no tenan el mismo sentido punitivo. 103 3.8.4.3 CAUSAS DE EXCLUSION DE LA CAPACIDAD DE CULPABILIDAD (CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD) De acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico, en especial el Cdigo Penal, Art. 17, se indica que: est exento de pena el que en el momento del hecho por enfermedad mental
104
o por grave perturbacin de la conciencia
105
o por grave insuficiencia de la
inteligencia,106 no pueda comprender la antijuricidad de su accin o conducirse de acuerdo a esta comprensin. El otro aspecto fundamental es la minora de edad, ya que la norma jurdica indica que se es imputable penalmente a partir de los 16 aos, lo cual se constituye en un factor de inimputabilidad, as haya cometido un delito tipificado en el cdigo penal vigente. 3.8.5 EL ITER CRIMINIS
Parafraseando a Zaffaroni, diremos que el Iter criminis comienza desde el momento en que el autor imagina la produccin del hecho hasta el agotamiento de la ejecucin del delito, y que se denomina camino del crimen o iter criminis. Son los sucesivos momentos cronolgicos en la dinmica del delito: concepcin, decisin, preparacin, comienzo de ejecucin, culminacin de la accin tpica, acontecer del resultado tpico y
103 104
Idem. Pg. 411-412 BACIGALUPO, ob. Cit, pg. 143, incluye dentro de este concepto las psicosis en sentido mdico, tanto endgenas esquizofrenia y manas depresivas- como exgenas delirium tremens, psicosis provenientes de tumores o lesiones cerebrales, esclerosis, etctera-.. 105 Puede ser patolgica o fisiolgica . Entre estas ltimas entra el sueo. De especial importancia en esta categora son la ebriedad y las intoxicaciones con drogas. 106 Son las oligofrenias debilidad mental, imbecilidad e idiocia, segn el grado de desarrollo alcanzado.
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U.T.B.,
agotamiento del hecho.
107
Esto quiere decir, que el delito tiene un proceso de desarrollo
que se da en el tiempo hasta su consumacin. De manera tal que el punto de partida habr de desarrollarse en su fuero interno, con posterioridad, habr de seleccionar los medios para que su intento pueda lograrse luego realizar los actos de comienzo de ejecucin del delito, y por fin, lograr su consumacin en el caso de tener xito en su empresa. A este recorrido se lo denomina en doctrina iter criminis que significa camino del delito.108 En el caso de la fase interna, sta es subjetiva o psquica y la externa es objetiva o material. La fase interna slo existe mientras el delito queda encerrado en la mente del autor, no se manifiesta exteriormente. La externa ya se manifiesta, sale a la luz por actos incluso de preparacin. La primera no es punible, no se puede sancionar lo que queda como puro experimento. Entre la fase interna y externa, como hemos dicho, Jimnez de Asa coloca dos intermedias: la resolucin manifestada y el delito putativo. En la primera no existe todava la fase externa, no se tratan de actos materiales, ms que de accin es de resolucin (proposicin, conspiracin, provocacin). En el delito putativo hay una exteriorizacin del propsito de delinquir, pero el delito slo lo es en la mente del autor Los actos internos no entran en el campo del derecho penal, caen en la moral, pues el pensamiento no delinque porque no opera ninguna modificacin del mundo externo. 109 Los actos de ejecucin o externos son conductas que estn tipificadas en el Cdigo Penal, y por tanto entran en la esfera del Derecho Penal, siendo por tanto punibles. 3.8.6 TENTATIVA
Solo puede darse tentativa de delitos dolosos. En la medida en que la voluntad tiene que estar dirigida a la consumacin ya que sta no tiene que haber tenido lugar por causas ajenas a la voluntad del autor-, es impensable la tentativa de un delito culposo, que
107 108 109
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Et. Al. Manual de derecho penal. Ob. Cit. Pg. 638 LAFFITE. Fernando E. Esbozo para una teora del delito. Pg. 166 HARB, Benjamn Miguel. Derecho penal. Tomo I. Ob. cit. Pg. 380
11 3
U.T.B.,
como es sabido- se caracteriza porque la voluntad del autor no se dirige a la consumacin. Algunos tratadistas han querido encontrar un grado intermedio entre la tentativa y el delito consumado en el delito frustrado, llamada tambin tentativa completa o acabada. La distincin entre delito frustrado y tentativa es sutil, en la segunda la ejecucin es incompleta por lo que el resultado no llega a producirse. En el delito frustrado la ejecucin es completa pero el resultado tampoco se produce. El delito frustrado se presenta cuando el agente realiza todos los actos de ejecucin, sin que falte ninguno para consumar el delito, pero ste no aparece en sus consecuencias materiales. 110 3.8.6.1 CONCEPTO Habr tentativa, cuando se d comienzo a la ejecucin del delito pero no se lo consume por circunstancias ajenas a la voluntad del autor 111 Para Malo Camacho, la tentativa de delito es una figura jurdica presentada en el marco de la esfera del iter criminis, ya que el delito es un fenmeno social por excelencia. Esto quiere decir, que una vez iniciado el acto ilcito, as no se haya consumado, tiene la calificacin penal en el grado de tentativa, lo que tambin se conoce como delito frustrado. 112 A este respecto, el Cdigo Penal Boliviano, en su art. 8, estipula los alcances sobre la tentativa de un delito, y dice: El que mediante actos idneos o inequvocos comenzare la ejecucin del delito y no lo consumare por causas ajenas a su voluntad, ser sancionado con los dos tercios de la pena establecida para el delito consumado. 3.8.6.2 DETERMINACION DE LA PENA EN GRADO DE TENTATIVA
110 111
Idem. Pg. 385. BACIGALUPO, Enrique. Lineamientos de la teora del delito. Ob. Cit. Pg. 150 112 MALO CAMACHO, Gustavo. Tentativa del delito. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Serie G: estudios doctrinales 1. UNAM, Mxico D.F., 1971. 1 edicin. Pg. 6
11 3
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la pena para la tentativa en los delitos que tienen penas divisibles es la que, respecto del delito consumado, reduce un tercio del mnimo y la mitad del mximo. Parece la ms restrictiva de la punibilidad, lo que es incuestionable respecto de los mximos aunque no en relacin con los mnimos. No falta tampoco en este conjunto de opiniones aquella que sostiene que lo que debe reducirse del mnimo son dos tercios de pena y del mximo la mitad, pero la resistencia semntica de la expresin se disminuir de no soporta (sic) la conclusin de que al mnimo legal deba sacrsele dos tercios de pena. Tampoco por las mismos razones poda interpretarse que lo que se descuenta en la tentativa es la mitad del mnimo y dos tercios del mximo.113 Para Binder, hay una justificacin para que el Estado no slo busque castigar la produccin de resultados, sino tambin a las acciones u omisiones que si bien no causan el dao, generan una situacin de alta probabilidad en la produccin de ese resultado (riesgo)114 El conjunto de lmites a la imputacin de riesgos se hallan agrupados en los tipos de tentativa. Ciertamente, la tentativa deber tener siempre una forma menor de punicin. Este mismo autor seala, que no siempre existir una accin o una omisin completa (tentativa acabada), es decir, casos en que el autor ha completado su accin u omisin pero el resultado no se produce por otras circunstancias, ajenas a su voluntad o por su propio arrepentimiento activo que impide la produccin de resultado. Cuando nos hallamos ante casos de tentativa acabada (accin u omisin completa), los elementos objetivos del hecho son los mismos que en los delitos consumados, salvo el concepto de riesgo. Pero cuando el autor no ha llegado a desarrollar completamente su accin o su omisin (tentativa inacabada), es necesario construir lmites para que el Estado no castigue la pura subjetividad. El concepto que cumple esa funcin limitadora es la frmula de principio de ejecucin. Es decir, toda punicin de una tentativa requiere, al menos, que la accin u omisin haya comenzado a ejecutarse. 115
113
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Et. Al. Manual de derecho penal. Ob. Cit. pg. 747748 114 BINDER, Alberto M. Introduccin al derecho penal. Ob. Cit. Pg. 155 115 Idem. Pg. 156-157
11 3
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3.9 EL DERECHO PROCESAL PENAL 3.9.1 GENERALIDADES
Para Roxin, el derecho penal material, establece los elementos de la accin punible y amenaza con las consecuencias jurdicas (penas y medidas) que estn conectadas a la comisin del hecho. Para ello, es preciso la vigencia de un procedimiento regulado jurdicamente con cuyo auxilio pueda ser averiguada la existencia de una accin punible y, en su caso, pueda ser determinada e impuesta la sancin prevista en la ley. Para este autor, el derecho de penar est hoy reservado al Estado. A partir de esta condicin, el Estado tiene dos funciones muy claras que son: por un lado, prohbe las venganzas privadas y los duelos, tan conocidos y usuales en la Edad Media (IUS PUNIENDI), y por otro, est obligado a velar por la proteccin de sus ciudadanos y de crear disposiciones que posibiliten una persecucin y juzgamiento de los infractores 116 El derecho procesal penal tiene como fuentes de su estudio a la ley 117, los tratados internacionales, la jurisprudencia118, la costumbre y la doctrina. Por consiguiente, la meta que tiene el Procedimiento penal es decidir sobre la punibilidad sobre el imputado, de forma correcta, de conformidad con el ordenamiento jurdico procesal y, lograr que se restablezca la paz jurdica. Por tanto, el fin del proceso penal tiene, entonces, naturaleza compleja: la condena del culpable, la proteccin del inocente, la formalidad del procedimiento alejada de toda arbitrariedad y la estabilidad jurdica de la decisin. Estado de derecho. 3.9.2
116
Todas estas exigencias son
igualmente significativas para una comunidad organizada desde el punto de vista del
CONCEPTO
ROXIN, Claus. Derecho procesal penal. Editores del puerto, S.R.L. Buenos Aires Argentina, 2010. Pg. 2 117 Se entiende por ley, toda norma jurdica reguladora de los actos y de las relaciones humanas. (OSORIO) 118 Se entiende por jurisprudencia la interpretacin que de la ley hacen los tribunales para aplicarla a los casos sometidos a su jurisdiccin. As pues, la jurisprudencia est formada por el conjunto de sentencias dictadas por los miembros del poder judicial sobre una materia determinada (OSORIO)
11 3
U.T.B.,
Segn Alsina, citado por Levene el derecho procesal es el conjunto de normas que regulan la actividad jurisdiccional del Estado para la aplicacin de las leyes de fondo, y su estudio comprende: la organizacin del Poder Judicial y la determinacin de la competencia de los funcionarios que lo integran y la actuacin del juez y las partes en la sustanciacin del proceso. 119 Para el jurisconsulto peruano Henry Guilln, el derecho procesal penal es una disciplina jurdica especial cuyo objeto de estudio consiste en la sistematizacin, exposicin, anlisis y crtica de una serie de actos jurdicos realizados por los sujetos procesales (acusado, acusador, juzgador, parte civil). Asimismo, el derecho procesal penal es el conjunto de normas que regulan la actividad jurisdiccional del Estado (Poder Judicial) para la aplicacin de las normas sustantivas (Cdigo Penal). 120 3.9.3 OBJETO
Para Manzini, citado por Levene, la finalidad especfica del proceso penal es la de obtener, mediante la intervencin del juez, la declaracin de certeza, positiva o negativa, del fundamento de la pretensin punitiva derivada de un delito, que hace valer por el Estado el Ministerio PblicoPor tanto, la finalidad prctica del proceso es la declaracin de certeza de la verdad en relacin al hecho concreto, y a la aplicacin de sus consecuencias jurdicas.121 Esto quiere decir, que la pretensin punitiva del Estado debe manifestarse formalmente contra el imputado, declarndolo culpable o absuelto de los cargos que se le imputan. 3.9.4 LA POLITICA CRIMINAL DEL CODIGO
PROCESAL BOLIVIANO A decir de Herrera Aez, sobre las directrices poltico-criminales del Cdigo Procesal Boliviano, las lneas rectoras establecen un escrupuloso sistema de garantas, una investigacin eficiente, una oralidad plena, la participacin ciudadana, la revalorizacin de
119
LEVENE, Ricardo. Manual de Derecho Procesal Penal. Tomo I, pg. 5 GUILLEN SOSA, Henry A. Derecho Procesal Penal. Edic. electrnica. Fundacin Luis de Taboada Bustamante. UNIVERSIDAD CATOLICA DE SANTA MARIA. 2001. Per. Pg. 29 121 Idem. pg. 9
120
11 3
U.T.B.,
la vctima, el control sobre la retardacin de justicia, el respeto por la diversidad cultural, una verdadera judicializacin de la ejecucin de la pena y la simplificacin del proceso. El nuevo sistema procesal busca que el proceso se constituya en un mecanismo eficaz de resolucin de los conflictos, para lograr una justicia penal pronta y cumplida que sentencie oportunamente y que proteja los derechos de la acusacin, la vctima y el imputado. 122 3.9.5 EFECTOS EN LA LEY PROCESAL PENAL
Dentro los efectos espaciales, se aplica el principio de territorialidad, donde la ley abarca a todo el territorio en la cual se ha dictado, sea de alcance nacional, departamental, municipal, regional o, en el caso de nuestro pas, de jurisdiccin indgena originario campesino.
Dentro los efectos temporales, es importante tomar en cuenta el momento de comisin del delito, ya que a partir de este hecho, se fija un lmite temporal despus del cual no se puede crear un nuevo tribunal en reemplazo de uno creado con anterioridad.
Dentro los efectos personales, por imperio de la ley, todos los habitantes del Estado son iguales ante la Ley, norma procesal penal y los tribunales de justicia. Sin embargo, esas garantas procesales que otorga el Estado se adecua a cada caso, segn la realidad y las normas especializadas que se suman al comn. Esto quiere decir, que si bien la norma comn establece igualdad de condiciones ante la Ley, hay variantes que establece el marco legal que marca la diferencia. (Ej. El caso de los menores de edad no imputables, etc.)
En el caso de los funcionarios pasa algo parecido: la ley establece cierto tipo de fueros o privilegios que les eximen de ser tratados de la misma manera que el ciudadano comn, lo que le impide ser procesado penalmente de forma directa. Es comn que previo a un procesamiento penal, se le someta a un juicio poltico en el rgano Legislativo.
122
HERRERA AEZ, William. El nuevo proceso penal desde la perspectiva del tribunal constitucional. Publicada en el libro EL NUEVO SISTEMA PROCESAL PENAL. Edit. KIPUS, Cochabamba, 2003. Pg. 14
11 3
U.T.B.,
3.9.6
EL TRIBUNAL DE SENTENCIA
El sistema acusatorio implementado en nuestro ordenamiento jurdico, ha establecido que en la conformacin del Tribunal de Sentencia, deben sortearse a los jueces ciudadanos, que por su situacin de jueces legos, constituyen un control ciudadano a la administracin de justicia, previo el cumplimiento de ciertos requisitos. Los requisitos para ser juez ciudadano, son: 1) ser mayor de veinticinco aos; 2) estar en pleno ejercicio de los derechos ciudadanos; 3) tener domicilio; y 4) tener profesin, ocupacin, oficio, arte o industria conocidos. No podrn ser jurados: 1) los abogados; 2) los funcionarios auxiliares de los juzgados y de la fiscala; y 3) los miembros en servicio activo de las fuerzas armadas y de la polica nacional (arts. 57-58 CPP) Las cortes departamentales electorales son las encargadas de elaborar anualmente el padrn de ciudadanos que cumplan las condiciones para ser jurado. Finalmente, es fundamental reconocer las jurisdicciones que establece el Art. 179 de la Constitucin Poltica del Estado; textualmente dice lo siguiente: I. La funcin judicial es nica. La jurisdiccin ordinaria se ejerce por el Tribunal Supremo de Justicia, los tribunales departamentales de justicia, los tribunales de sentencia y los jueces; la jurisdiccin agroambiental por el Tribunal y los jueces agroambientales; la jurisdiccin indgena originaria campesina se ejerce por sus propias autoridades; existirn jurisdicciones especializadas reguladas por la ley. II. La Jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena originario campesina gozarn de igual jerarqua. III. La justicia constitucional se ejerce por el Tribunal Constitucional Plurinacional. IV. El Consejo de la Magistratura es parte del rgano Judicial .
11 3
U.T.B.,
3.9.7
LAS GARANTIAS CONSTITUCIONALES
El nuevo Cdigo de Procedimiento Penal liquida el modelo inquisitivo y reglamenta, en mejores condiciones, el debido proceso; crea los tribunales mixtos; reconoce los derechos de la vctima; establece normas contra la retardacin de justicia; impone la oralidad en el juicio; etc.
123
Podra decirse que abre paso al sistema garantista, que est plenamente
respaldado por la Constitucin Poltica del Estado. Entre esas garantas, estn: El derecho al debido proceso (Art. 115 CPE) La presuncin de inocencia (Art. 116 CPE) Nadie ser procesado ni condenado ms de una vez por el mismo hecho. (Art. 117 CPE) Non bis in idem Toda persona tiene derecho inviolable a la defensa (Art. 119 CPE) Nadie podr ser juzgada por comisiones especiales (Art. 120 CPE) En materia pena, ninguna persona podr ser obligada a declarar contra s misma (Art. 121 CPE) La ley solo dispone para lo venidero y no tendr efecto retroactivo (Art. 123 CPE), excepto en materia laboral y penal. 3.10 LOS DERECHOS DE LA VICTIMA En el Cdigo Procesal Penal se alude permanentemente a la vctima, y la considera como la persona fsica o jurdica que ha sido ofendida o agraviada por el hecho delictivo y que se constituye en parte activa en el proceso penal, instando el castigo del responsable
123
Publicada en libro: El nuevo sistema procesal penal, bajo el ttulo: El nuevo proceso penal desde la perspectiva del tribunal constitucional. Edit. KIPUS, Cochabamba, 2003. Pg. 9-10
11 3
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Las Naciones Unidas consideran vctimas: A las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido daos fsicos, inclusive lesiones mentales, sufrimiento emocional, prdida financiera o menoscabo sustancial de los derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que violen la legislacin penal vigente en los Estados miembros, incluida la que proscribe el abuso de poder. En la expresin vctima se incluye a los familiares o personas a cargo que tengan relacin inmediata con la vctima directa y a las personas que hayan sufrido daos al intervenir para asistir a la vctima en peligro o para prevenir la victimacin. El art. 79 del Cdigo adjetivo penal recoge esta doctrina y establece que el querellante (sea la vctima o su representante legal) podrn provocar la persecucin penal o intervenir en la ya iniciada por la Fiscala, con todos los derechos y facultades previstos en la Constitucin, en este Cdigo y en las leyes especiales. La querella podr interponerse hasta el momento de la presentacin de la acusacin fiscal y, cuando el proceso se haya iniciado, el querellante se someter al Estado en que se encuentre, sin retrotraer el trmite. Sin embargo, las reformas al Cdigo penal establecidas en la Ley 007, modifica el art. 11, donde la vctima por s sola o por intermedio de un abogado, sea particular o del Estado, podr intervenir en el proceso penal aunque no se hubiera constituido en querellante, lo cual entra en cierta forma de contradiccin con el art. 78, donde la vctima slo podra promover la accin penal mediante querella. Esto demuestra que las reformas al CPP, buscan satisfacer un grado mayor de reconocimiento a la vctima en cuanto a su derecho subjetivo de reclamar justicia por parte del Estado, a travs del rgano jurisdiccional. 3.10.1 EL DEBIDO PROCESO Un principio constitucional es el debido proceso, misma que se hace efectiva al iniciar una ACCION que pone en movimiento el aparato jurisdiccional penal del Estado hasta llegar a una sentencia; este instrumento procesal busca garantizar una solucin razonable,
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U.T.B.,
equilibrada, armnica e imparcial, en la medida que implique una solucin justa del conflicto, y en cuyo desarrollo se garanticen los principios de inmediacin, contradiccin, concentracin, oralidad y publicidad, que en definitiva configuran o constituyen las caractersticas esenciales del debido proceso o proceso legal Por otra parte, frente a la reaccin de Ius puniendi estatal, el imputado tiene en los recursos -las excepciones y los incidentes- los medios para controlar que el proceso no salga del cauce de legalidad y se torne en un proceso arbitrario. Esta posibilidad se concretiza cuando el Estado, a travs de un gobierno de turno, se extra limita en el uso del poder, tal cual lo advierte Zaffaroni al referirse al Estado de polica. Asimismo, es un derecho universalmente reconocido, que los fallos y/o sentencias, sean objeto de revisin por un Juez o Tribunal Superior, como una manifestacin efectiva del Derecho a una segunda opinin. 3.11 ESTRUCTURA DEL PROCESO PENAL Con la finalidad de contar con una visin general del proceso penal, el Cdigo procesal lo ha estructurado en cinco fases que se encuentran bien delimitadas:
E TA PA P R E P A R A T O R IA D E L J U I C IO
E TA PA P R E P A R A T O R IA I N T E R M E D IA
EST R U C TU R A D E L P R O C E SO PE N A L
J U IC I O O R A L Y P U B L IC O
RECURSOS
E J E C U C IO N PEN A L
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U.T.B.,
3.11.1 ETAPA PREPARATORIA El proceso penal comienza con la etapa preparatoria que segn el Cdigo procesal (Art. 277), tendr por finalidad preparar el juicio oral y pblico mediante la recoleccin de todos los elementos que permitan fundar la acusacin del fiscal o del querellante y la defensa del imputado. El precepto establece que la finalidad de esta etapa es doble: preparar el juicio oral y, al mismo tiempo, la defensa del imputado.
La primera fase del proceso penal busca establecer la punibilidad del hecho e identificar al posible autor o autores para su enjuiciamiento penal. Con esta finalidad, las partes pueden realizar todas las diligencias e investigaciones que sean necesarias y no requieran autorizacin del juez instructor. En esta etapa se realizan actos que suponen restriccin de los derechos fundamentales de las personas, que tienden a asegurar el desarrollo del proceso, como las medidas cautelares (especialmente la detencin preventiva del imputado), que buscan garantizar el derecho de acusar y, cuando corresponda, el cumplimiento de las sanciones penales. Entre las caractersticas que tiene esta etapa, son:
A rt. 7 2 C P E
E L F IS C A L D I R IG E L A IN V E S T IG A C IO N P R E PA R A LA A C U S A C IO N L A S A C T U A C IO N E S S O N E S C R IT A S
C A R A C T E R I S T IC A S D E L A E TA P A P R E P A R A T O R IA
SE PUEDE SOLICITAR MEDIDAS CAUTELARES
A rt. 2 8 0 C P P
L A S A C T U R E A L IZ A C O N S T IT T IE N E N P R O B A
A r t. 2 8 1 C P P
C A Y A O IO N E S S N O E N N I L O R R IO E L J U E Z P U E D E D E C R E T A R R E S E R V A D E L A S A C T U A C IO N E S
A D U V T
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U.T.B.,
3.11.1.1
ACTOS INICIALES
Segn Pomareda, los actos iniciales constituyen la primera fase de la investigacin, donde se ponen de manifiesto tres aspectos importantes: a) La existencia objetiva del hecho; b) Si se trata de un hecho punible (penado en el cdigo penal) o no y c) Si ese hecho punible puede ser imputado con fundamento, a una determinada persona. 124 La denuncia, de acuerdo al Art. 284 del Cdigo procesal penal, establece que toda persona que tenga conocimiento de la comisin de un delito de accin pblica, podr denunciarlo ante la fiscala o la polica nacional Tambin se puede presentar ante el Corregidor o Sub prefecto, en el caso de que la denuncia fuera presentada en localidades donde no exista fiscala o polica. La denuncia contendr bsicamente lo siguiente: Relacin circunstanciada del hecho (qu sucedi, dnde, cundo, por qu, para qu, etc.) Indicacin de quienes son sus autores, partcipes, cmplices, vctimas, testigos y damnificados. Elementos probatorios o indicios suficientes que permitan acreditar lo dicho.
124
POMAREDA DE ROSENAUER, Cecilia. Cdigo de procedimiento penal. Materiales y experiencias de talleres de capacitacin. 305 preguntas y respuestas. GTZ, Edit. Creativa. La Paz Bolivia. Pg. 19
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Cuando la denuncia sea presentada por un particular ante la polica (FELCC), ste informar al fiscal de turno en el plazo de 24 horas de recibida la misma y comenzar con la investigacin preventiva (art. 288 CPP). En todos los casos, el fiscal informar al Juez de Instruccin (o cautelar como tambin se le conoce), el inicio de las investigaciones dentro de las veinticuatro horas de recibida la denuncia y dirigir la investigacin. El denunciante no ser parte en el proceso y no incurrir en responsabilidad alguna, salvo cuando las imputaciones sean falsas o la denuncia haya sido temeraria. En este caso, se impondr al denunciante el pago de las costas, sin perjuicio de la responsabilidad correspondiente.125 En el caso de los funcionarios pblicos o los que ejercen la medicina o profesiones anlogas, estn en la obligacin de denunciar hechos delictivos. Con referencia a la querella (Art. 290 CPP) es un acto de postulacin de la accin penal, mediante el cual el querellante asume la cualidad de parte acusadora a lo largo del proceso. El querellante viene a ser el ofendido o vctima que tiene el derecho de postular ante el MP o la polica la iniciacin de la accin penal, y que puede ejercer todos los derechos que el sistema penal boliviano reconoce a las partes. En tal sentido, el Cdigo procesal (art. 78 CPP) establece que la vctima podr promover la accin penal mediante querella, sea en los casos de accin pblica o privada. No obstante, los menores de edad, los interdictos declarados y las personas jurdicas podrn formular querella por medio de sus representantes legales.126 Sin embargo, el art. 11 CPP, establece que ya no es indispensable que la vctima se convierta en querellante para participar del proceso penal, lo cual quiere decir que tendr la capacidad de interponer la querella incluso hasta el momento de presentacin de la acusacin fiscal de conformidad con lo previsto en el artculo 340 del Cdigo de Procedimiento Penal. La querella, de acuerdo al art. 290 CPP, contendr los siguientes: 125
El nombre y apellido del querellante; Su domicilio real y procesal;
HERRERA AEZ, William (2012). Derecho procesal. El proceso penal boliviano. Grupo Editorial Kipus. 3 edicin, Cochabamba Bolivia. Pg. 100 126 Idem. Pg. 101
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En el caso de las personas jurdicas, la razn social, el domicilio y el nombre de su representante legal;
La relacin circunstanciada del hecho, sus antecedentes o consecuencias conocidas y, si fuera posible, la indicacin de los presuntos autores o partcipes, vctimas, damnificados y testigos;
El detalle de los datos o elementos de prueba; y, La prueba documental o la indicacin del lugar donde se encuentra.
Formalizada la querella, el fiscal la admitir siempre y cuando todos los requisitos formales y de fondo previstos en el artculo 290 del cdigo procesal. Asimismo, la querella puede ser objetada por el fiscal o el imputado ante el juez, en cuanto a la admisibilidad de la misma y la personera del querellante, en el plazo de tres das a partir de su notificacin. El juez convocar a una audiencia para que los involucrados fundamenten oralmente el por qu de su objecin (art. 291 CPP). En el caso de que la objecin se base en omisin o defecto de los requisitos formales de admisibilidad, el juez de la instruccin ordenar su correccin en el plazo de tres das, caso contrario, se la tendr por no presentada. El rechazo de la querella no impedir continuar con la investigacin, cuando se trate de delitos de accin pblica. La resolucin judicial sobre la procedencia o no de la querella, es susceptible de recurso de apelacin incidental (arts. 284, 285, 288, 289, 290, 291, 293, 403 CPP). La querella se considera abandonada cuando el querellante: No concurra a prestar testimonio sin justa causa. No concurra a la audiencia conclusiva. No acuse o no ofrezca prueba para fundar su acusacin. No concurra al juicio o se ausente de l sin autorizacin del tribunal.
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Tambin se considerar abandonada cuando el representante o sucesor del Querellante no concurra a proseguir el proceso, dentro de los sesenta das siguientes a su incapacidad o muerte.
El abandono o desistimiento de la querella ser declarado por el juez o tribunal de oficio o a peticin de parte. 3.11.1.2 LA IMPUTACIN FORMAL
Una vez reunidos los requisitos legales que estipula el art. 302 CPP, el fiscal puede imputar formalmente, lo que quiere decir, que existen los suficientes indicios sobre la existencia del hecho y la participacin del imputado en el mismo. La imputacin formal marca el inicio de la etapa preparatoria y a partir de la misma corre el trmino de los seis meses de duracin de la etapa preparatoria (S.C. N 1036/2002-R del 29 de agosto de 2002 y A.C. complementario 52/2002-ECA de fecha 09 de septiembre 2002), y habilita la interposicin tanto de medidas cautelares como de salidas alternativas. El plazo para presentar la imputacin, es generalmente de veinte das luego de iniciada la prevencin (art. 300 CPP). En caso que los indicios recolectados no fueran suficientes, puede ordenar a la polica la complementacin de diligencias, fijando un plazo de noventa (90) das, salvo investigaciones complejas siendo obligatoria la comunicacin de la prrroga al juez de instruccin. (Art. 301 CPP). El fiscal, formalizar la imputacin mediante resolucin fundamentada, que deber contener: 1) Los datos de identificacin del imputado y de la vctima o su individualizacin ms precisa; 2) El nombre y domicilio procesal del defensor; 3) La descripcin del hecho o los hechos que se le imputan y su calificacin provisional; y, 4) La solicitud de medidas cautelares si procede. (Art. 302 CPP) 3.11.1.3 CONTENIDO DE LA IMPUTACION FORMAL
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Datos de identificacin del imputado Nombre y apellidos del imputado Nmero de cdula de identidad Profesin, oficio u ocupacin Domicilio real Domicilio procesal (si lo hubiera)
Datos de identificacin de la vctima (en caso de no conocer los datos de identificacin de la vctima, su individualizacin, lo ms precisa que se pueda; es decir, edad aproximada, sexo, caractersticas fsicas, etc.) Nombre y apellidos de la vctima Nmero de cdula de identidad Profesin, oficio u ocupacin Domicilio real Domicilio procesal (si lo hubiera)
Nombre y domicilio procesal del defensor (para poder hacerle llegar las notificaciones del caso)
Descripcin del hecho los hechos que se imputan Se redactan en tercera persona, tal como si el denunciante hubiera presenciado el hecho. Fecha del hecho delictivo
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Descripcin corta, clara y precisa del hecho o los hechos que se imputan, para configurar los elementos del delito. Basta relacin circunstanciada del delito. Fundamentacin
La imputacin formal debe hacerse siempre en forma fundamentada 3.12 EL DESARROLLO DE LA ETAPA PREPARATORIA 3.12.1 LOS ACTOS DE INVESTIGACIN A momento de conocer la noticia de un hecho delictivo, es preciso asegurarse del ilcito a travs de un proceso investigativo, luego del cual se sabr si realmente el hecho constituye un delito o no, y si se dan los presupuestos para la aplicacin de la ley penal a un determinado sujeto. Las pruebas recolectadas deben permitir: a) Descubrir la verdad b) Relacionar con alguno de los hechos acusados; c) Conducir a demostrar la responsabilidad del imputado; d) Demostrar la personalidad del imputado (art. 171 CPP) La prueba recolectada u obtenida mediante torturas, malos tratos, coacciones, amenazas, engaos o violacin de los derechos fundamentales de las personas, no tendr ningn valor en juicio. (Art. 113 CPP) Durante la etapa preparatoria y de forma excepcional se puede dar curso al anticipo de prueba, siempre que se cumplan determinados requisitos de admisibilidad: a) Que sea necesario practicar un reconocimiento, registro, reconstruccin o pericia que por naturaleza o caractersticas se consideren actos irreproductibles o definitivos (por ejemplo: si alguien est gravemente enfermo y puede morir) b) Que sea necesario tomar una declaracin que por algn obstculo se presuma no podr reproducirse en juicio (por ejemplo, si se trata de una prueba perecible, que
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no dura en el tiempo). El fiscal o cualquiera de las partes (vctima, imputado) pueden solicitar al juez de la instruccin que realice este acto. Si el juez admite el pedido, citar a todas las partes para que participen del mismo. Si lo rechaza, las partes o el fiscal pueden acudir al tribunal de apelacin, quien debe resolver dentro de las veinticuatro horas de recibida la solicitud. Si el tribunal de apelacin no considera admisible la solicitud, no hay recurso ulterior, lo que significa que no se har este anticipo de prueba (Art. 307 CPP). Dentro de las actividades de investigacin de la etapa preparatoria tenemos entre otras: El registro del lugar del hecho (art. 174 CPP), La requisa personal (Art. 175 CPP); La requisa de vehculos (art. 176 CPP); El levantamiento e identificacin de cadveres (Art. 177 CPP); La autopsia o necropsia (Art. 178 CPP); La inspeccin ocular y reconstruccin (Art. 179 CPP); El allanamiento de domicilio (Art. 180 CPP); Los peritajes; las inspecciones oculares; el secuestro y destruccin de sustancias controladas (Art. 188 CPP); La incautacin de correspondencia y documentos (Art. 190 CPP), etc.
Podrn utilizarse otros medios de prueba adems de los previstos en el CPP y sern admitidos por el tribunal siempre que se refieran directa o indirectamente al objeto de la investigacin. (Art. 171, III). Esto es importante, porque finalmente lo que se busca es el descubrimiento de la verdad y ser el juez quien en juicio valorar libremente la prueba incorporada. 3.12.2 LAS MEDIDAS CAUTELARES
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Las medidas cautelares, son restricciones en la esfera de la libertad del imputado y afectan derechos consagrados en la Constitucin Poltica del Estado, tales como la plena vigencia del debido proceso y la presuncin de inocencia. Estas medidas procedern a pedido de parte127 (fiscal o querellante), a fin de que el Juez instructor imponga algunas medidas, especialmente la detencin preventiva. Su propsito es garantizar la presencia del imputado en el desarrollo del proceso y, en su caso, el cumplimiento efectivo de una sentencia condenatoria.128 Las medidas cautelares siempre son para el imputado y deben ser impuestas por un juez luego de una imputacin formal del fiscal, lo que significa que el juez conozca cul es el hecho delictivo que se le atribuye al imputado y por qu debe imponerse una medida de tal tipo. De la decisin que tome el Juez, en virtud de las evidencias presentadas, tanto por el Fiscal y/o querellante, depender si el imputado goza de libertad o, por el contrario, tendr la calidad de detenido preventivo. En el propsito de evitar la aplicacin de esta medida de forma indiscriminada, el Cdigo procesal (Arts. 7, 221-222) establece que las medidas cautelares se adoptarn con carcter excepcional y, en consecuencia, los derechos y garantas reconocidos a toda persona solo podrn ser restringidos cuando sea absolutamente indispensable para asegurar la averiguacin de la verdad, el desarrollo del procedimiento y la aplicacin de la ley El Cdigo de Procedimiento Penal contempla a partir del Art. 221 hasta el Art. 252 la aplicacin de medidas cautelares de carcter personal y real. 3.12.3 LOS ACTOS CONCLUSIVOS DE LA ETAPA PREPARATORIA La etapa preparatoria concluye con una decisin fiscal, que puede implicar tres decisiones:
127
D E C IS IO N D EL En los procesos penales, esta medida no podr ser ordenada de oficio por el juez, F IS C A L :
ya que estara atentando contra los principios acusatorio ne procedat judex ex oficio y nemo Iudex sine actore 128 HERRERA AEZ, William (2012). Derecho procesal. El proceso penal boliviano. Grupo Editorial Kipus. 3 edicin, Cochabamba Bolivia. Pg. 129
S A L ID A A L T E R N A T IV A A C U S A C IO N
S O B R E S E IM I E N T O
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U.T.B.,
Las salidas alternativas, llegan a convertirse en actos conclusivos de la etapa preparatoria en la medida que se ejecuten y sus efectos sean favorables. Estos son:
S A L ID A S A L T E R N A T I V A S
E L C R IT E R IO DE O P O R T U N ID A D
S U S P E N S IO N C O N D IC I O N A L DEL PRO CESO
LA C O N C IL I A C I O N
EL P R O C E D IM IE N T O A B R E V IA D O
El criterio de oportunidad, se da cuando el imputado repar el dao ocasionado, o firm un acuerdo con la vctima en ese sentido.
La suspensin condicional del proceso, no revocada hasta el vencimiento del periodo de prueba, extingue la accin penal, previa resolucin del Juez.
La conciliacin, se efectuar en igualdad de condiciones y aceptacin de las partes, y el juez de instruccin declarar extinguida la accin penal y,
El procedimiento abreviado, si fuera admitido, dicta una sentencia y constituye tambin un acto conclusivo.
El sobreseimiento, tal como lo prev el art. 323 inc) 3, el fiscal est facultado a decretar el sobreseimiento del imputado bajo los siguientes supuestos:
S O B R E S E IM IE N T O
11 p ru e3b a
C u an d o e l h e ch o n o e x is t i
E l h echo no c o n s t itu y e d e li to
E l i m p u ta d o n o p a r ti c i p e n e l h e c h o
E le m e n to s d e in s u fic ie n te s p a r a a c u s a r
U.T.B.,
De acuerdo a la interpretacin del Tribunal Constitucional (SC N846/2007-R, 12 Diciembre) citado por Herrera Aez- el fiscal puede disponer de manera fundamentada el sobreseimiento del o los imputados, cuando no exista los suficientes elementos probatorios para sustentar la acusacin.129 La acusacin, viene a ser el requerimiento conclusivo del fiscal, que se constituye en el fundamento para el enjuiciamiento oral y pblico del imputado. Esta decisin del fiscal supone que tiene la conviccin de que el hecho denunciado como delictivo existi, ha identificado al autor y dispone de todos los actos de prueba que le permitirn fundar y sostener la acusacin en el juicio oral y pblico. 130 Es un acto soberano del fiscal, como responsable de promover la accin penal pblica ante los rganos jurisdiccionales (Art. 225 CPE y 70 CPP) que emergen de un proceso de investigacin, en el que se hayan obtenido medios de prueba suficientes, para lograr una sancin penal en un juicio ordinario. La carga de la prueba corresponde a los acusadores (fiscales) y se prohbe toda presuncin de culpabilidad (art. 6 CPP). 3.13 ACTOS PREPARATORIOS DEL JUICIO ORAL131
129 130
HERRERA AEZ, William. (2012) Derecho Procesal. Op. Cit. Pg. 293 Idem. 131 Todo comienza con la presentacin de la ACUSACION. 48 horas despus se RADICARA LA CAUSA. (Art. 340, I CPP), notificando al QUERELLANTE, para que ofrezca las pruebas de cargo (10 das). Notificar al imputado para que en 10 das presente las pruebas de DESCARGO. 10 das despus el Tribunal dicta el AUTO DE APERTURA DE JUICIO. Luego se produce el sorteo de ciudadanos para la posterior conformacin del Tribunal de Sentencia.
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U.T.B.,
El juicio se abre sobre la base de la acusacin fiscal o del querellante, indistintamente. El juez o en su caso el presidente del tribunal, tienen que cumplir con varios trmites antes de la audiencia de juicio. El siguiente grfico nos ilustra el procedimiento que supone los actos preparatorios del juicio oral.
R A D IC A R L A C A U S A , d e n tr o la s 4 8 h r s . d e r e c ib id a la A C U S A C IO N
N O T IF I C A R A L Q U E R E LL A N T E , p a ra l a A C U S A C I O N P A R T IC U L A R ( t r m in o 1 0 d a s )
N O T IF IC A C IO N A L IM P U T A D O p a r a q u e e n 1 0 d a s p r e se n te P R U EB A S D E D E S C A R GO
EL TR IBUN AL DIC TA AUT O DE APERTU RA DE JUICIO
ACTOS P R E PA R A T O R IO S D E L J U IC I O O R A L
L U E G O , L A FE C H A D E L J U IC I O O R A L S E R E N T R E 2 0 -4 5 D IA S S IG U I E N T E S E C d a D n L E C C IO N D E 1 2 IU D A D A N O S , 1 5 s a n te s d e F E C H A E L J U IC I O - c o n o t ic ia d e p a r t e s
C O N V O C A T O R IA A C O N S T IT U C I O N D E L T R I B U N A L - 5 d a s d e s p u s d e l s o r te o .
3.14 ETAPA DEL JUICIO ORAL La audiencia es la parte central del proceso penal y en ella busca comprobar el fiscal, por medio de las pruebas recolectadas durante la etapa preparatoria, el delito acusado y la responsabilidad del imputado. La audiencia de juicio se realiza con plenitud de jurisdiccin y en ella se produce el fallo procesal, sea ste de absolucin o condena. Las disposiciones legales y normas procesales del juicio buscan garantizar un proceso judicial y posibilitar la averiguacin de la verdad real. El juicio oral est regido por principios procesales como la oralidad, inmediacin, celeridad, continuidad, publicidad y contradiccin . Cuando se habla de los mismos, se hace alusin a la base de la administracin de justicia dentro del sistema poltico, mientras que cuando se habla de los principios de procedimiento se hace referencia a aquellos principios que regulan determinado acto procesal.
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U.T.B.,
3.14.1 DESARROLLO DE LA AUDIENCIA DEL JUICIO (Ver Cuadro N 1) La audiencia es la parte central del proceso, es pblica y oral. En ella se busca la averiguacin de la verdad, que es el objeto del juicio, en virtud a las pruebas ofrecidas con la acusacin y recolectadas durante la etapa preparatoria. El juicio oral se divide en grandes rubros o etapas: la apertura, fundamentacin oral de la acusacin, la fase probatoria y las conclusiones finales. IV. METODOLOGIA
En primer lugar, entendemos por mtodo al modelo terico del problema; es premisa y resultado de la investigacin. Es la va o forma general integrada por etapas, pasos o procedimientos coherentes y relativamente constantes que ordenan el proceso de una investigacin cientfica, facilitando el logro de nuevos conocimientos. cada etapa del procedimiento.
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Asimismo, las
tcnicas son los elementos auxiliares que se seleccionan para ejecutar e implementar Entre estas tenemos: la estadstica, el anlisis documental, los anlisis de laboratorio y otros. En el anlisis del CASO estudiado, utilizamos diferentes mtodos y tcnicas a fin de conocer el conjunto de actos procesales, resoluciones, decretos, sentencia y recursos de apelacin restringida, en el marco de la legislacin vigente en el pas. El objeto material utilizado es el cuaderno de juicio, donde hay un acusador (fiscala) y un acusado (Sr. Gualberto Villca Nay), en la que participan el abogado defensor y el rgano jurisdiccional (Tribunal de Sentencia). IV.1 METODOS
IV.1.1 LOGICO HISTORICO Este mtodo se refiere a que en la sociedad los diversos problemas o fenmenos no se presenta de manera azarosa sino que es el resultado de un largo proceso que los origina, motiva o da lugar a su existencia. Esta evolucin de otra parte no es rigurosa o repetitiva de manera similar, sino que va cambiando de acuerdo a determinadas tendencias o
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SERRUDO ORMACHEA, Maruja. Modulo de investigacin cientfica. Documento elaborado para el post grado en integracin internacional. CONVENIO ANDRES BELLO. 1996, PG. 12
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expresiones que ayuda a interpretarlos de una manera secuencial. La lgica se refiere entonces a aquellos resultados previsibles y lo histrico a la cuestin evolutiva de los fenmenos.133 . Esto quiere decir que la variable tiempo debe tenerse siempre presente en el estudio de la realidad social, visibilizado a travs de los fenmenos que se dan a lo largo del tiempo. dimensin. IV.1.2 METODO INDUCTIVO A partir del estudio de casos particulares, se obtienen conclusiones o leyes universales que explican o relacionan los fenmenos estudiados. El mtodo inductivo utiliza la observacin directa de los fenmenos, la experimentacin y el estudio de las relaciones que existen entre ellos. IV.1.3 METODO DIALECTICO La caracterstica esencial del mtodo dialctico es que considera los fenmenos histricos y sociales en continuo movimiento. Dio origen al materialismo histrico, el cual explica las leyes que rigen las estructuras econmicas y sociales, sus correspondientes superestructuras y el desarrollo histrico de la humanidad El postulado bsico del mtodo dialectico es que la realidad no es algo inmutable, sino que est sujeta a contradicciones y a una evolucin y desarrollo perpetuo. Por lo tanto, permite que el fenmeno jurdico sea estudiado en sus relaciones con otros y en su estado de continuo cambio, ya que nada existe como un objeto aislado. IV.1.4 METODO DE ESTUDIO DE CASOS Puede ser empleado para el estudio de una situacin, una comunidad, un grupo, una institucin o un individuo. El mtodo de estudio de casos es un mtodo descriptivo en el que se maneja un gran nmero de variables e indicadores. Generalmente no se parte de un problema definitivo ni de hiptesis. Se intenta lograr una descripcin precisa de una realidad limitada sobre una variedad de fenmenos, estructuras y procesos en los que se
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Asimismo, debe comprenderse que todo fenmeno social es un
conjunto de mltiples causas, que es preciso reconocerlas para comprenderlos en su real
www.eumed.net/libros/2010
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hace resaltar sus caractersticas particulares. En este caso se parte del supuesto de que un caso particular es representativo para muchos otros casos similares que hacen posible una generalizacin. V. EL ESTUDIO DE CASO
V.1 MARCO ESPACIAL Y TEMPORAL DEL HECHO DELICTIVO En fecha 04 de febrero de 2009, personal del Grupo Operativo de la FELCN, realizaba labores de inteligencia por las zonas 14 de septiembre de la ciudad de La Paz, es as que a horas 17:30 aproximadamente en la Plaza Garita de Lima entre la calle Incachaca y Tumusla, observaron que se encontraba una persona con actitud sospechosa y nerviosa, quin miraba a diferentes direcciones, y en el momento en que se percat de la presencia policial quiso darse a la fuga, no pudiendo lograr su objetivo ya que fue interceptado por funcionarios de la F.E.L.C.N., quienes le preguntaron al sospechoso si tena en su poder sustancias controladas, a lo que respondi negativamente, por lo que se procedi a su requisa encontrndose en el interior de la manga izquierda una bolsa nylon de color negro conteniendo en su interior una hierba verduzca con caractersticas a marihuana y en el bolsillo izquierdo de su pantaln se encontr once sobres pequeos y un sobre mediano tipo boticario de papel bon cuadriculado de color blanco, conteniendo una sustancia de color beige con olor y caractersticas a cocana que sometidas a la prueba de campo de NARCO TEST dio resultado positivo (+) para cocana y marihuana. V.2 MARCO LEGAL APLICABLE V.2.1 CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO PLURINACIONAL En el Art. 410-II, dice. La Constitucin es la norma suprema del ordenamiento jurdico boliviano, y goza de primaca frente a cualquier otra disposicin normativa, por lo que se toman en cuenta los siguientes artculos constitucionales para este caso: DISPOSICIONES GENERALES: Art. 13 I, dice: Los derechos reconocidos por esta Constitucin son inviolables, universales, interdependientes, indivisibles y progresivos. El Estado tiene el deber de promoverlos, protegerlos y respetarlos.
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Art. 14 V, dice: Las leyes bolivianas se aplican a todas las personas, naturales o jurdicas, bolivianas o extranjeras, en el territorio boliviano. Art. 14 VI, dice: Las extranjeras y los extranjeros en el territorio boliviano tienen los derechos y deben cumplir los deberes establecidos en la Constitucin, salvo las restricciones que sta contenga. DERECHOS FUNDAMENTALISIMOS: Art. 15 III, dice: El Estado adoptar las medidas necesarias para prevenir, eliminar y sancionar la violencia de gnero y generacional, as como toda accin u omisin que tenga por objeto degradar la condicin humana, causar muerte, dolor y sufrimiento fsico, sexual o psicolgico, tanto en el mbito pblico como privado. DERECHOS CIVILES: Art. 23 I, dice: Toda persona tiene derecho a la libertad y seguridad personal. La libertad personal slo podr ser restringida en los lmites sealados por la ley, para asegurar el descubrimiento de la verdad histrica en la actuacin de las instancias jurisdiccionales. Art. 23 IV, dice: Toda persona que sea encontrada en delito flagrante podr ser aprehendida por cualquier otra persona, aun sin mandamiento. El nico objeto de la aprehensin ser su conduccin ante autoridad judicial competente, quien deber resolver su situacin jurdica en el plazo mximo de veinticuatro horas. Art. 23 V, dice: En el momento en que una persona sea privada de su libertad, ser informada de los motivos por los que se procede a su detencin, as como de la denuncia o querella formulada en su contra. DERECHO AL MEDIO AMBIENTE: Art. 33, dice: Las personas tienen derecho a un medio ambiente saludable, protegido y equilibrado. El ejercicio de este derecho debe permitir a los individuos y colectividades de las presentes y futuras generaciones, adems de otros seres vivos, desarrollarse de manera normal y permanente. DEBERES:
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U.T.B.,
Art. 108 - I, dice: Son deberes de las bolivianas y los bolivianos: 1. Conocer, cumplir y hacer cumplir la Constitucin y las leyes. GARANTIAS JURISDICCIONALES: Art. 110 I, dice: Las personas que vulneren derechos constitucionales quedan sujetas a la jurisdiccin y competencia de las autoridades bolivianas. II. La vulneracin de los derechos constitucionales hace responsables a sus autores intelectuales y materiales. III. Los atentados contra la seguridad personal hacen responsables a sus autores inmediatos, sin que pueda servirles de excusa el haberlos cometido por orden superior. Art. 116 I, dice: Se garantiza la presuncin de inocencia. imputado o procesado. II. Cualquier sancin debe fundarse en una ley anterior al hecho punible. Art. 117 I, dice: Ninguna persona puede ser condenada sin haber sido oda y juzgada previamente en un debido proceso. Nadie sufrir sancin penal que no haya sido impuesta por autoridad judicial competente en sentencia ejecutoriada. II. Nadie ser procesado ni condenado ms de una vez por el mismo hecho. La rehabilitacin en sus derechos restringidos ser inmediata al cumplimiento de su condena. Art. 118 I, dice: Est prohibida la infamia, la muerte civil y el confinamiento. Art. 119 II, dice: Toda persona tiene derecho inviolable a la defensa. El Estado proporcionar a las personas denunciadas o imputadas una defensora o un defensor gratuito, en los casos en que stas no cuenten con los recursos econmicos necesarios. Art. 120 I, dice: Toda persona tiene derecho a ser oda por una autoridad jurisdiccional competente, independiente e imparcial, y no podr ser juzgada por comisiones especiales ni sometida a otras autoridades jurisdiccionales que las establecidas con anterioridad al hecho de la causa. Durante el proceso, en caso de duda sobre la norma aplicable, regir la ms favorable al
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Art. 121 I, dice: En materia penal, ninguna persona podr ser obligada a declarar contra s misma, ni contra sus parientes consanguneos hasta el cuarto grado o sus afines hasta el segundo grado. El derecho de guardar silencio no ser considerado como indicio de culpabilidad. Art. 122, dice: Son nulos los actos de las personas que usurpen funciones que no les competen, as como los actos de las que ejercen jurisdiccin o potestad que no emane de la ley. V.2.2 LEY N 1008 DEFINICION DE DELITO El art. 7, dice: Se define como ilcitos todos aquellos usos destinados a la fabricacin de base, sulfato y clorhidrato de cocana y otros que extraiga el alcaloide para la fabricacin de algn tipo de sustancia controlada, as como las acciones de contrabando y trfico ilcito de coca, contrarias a las disposiciones que establece la presente ley. TERMINOLOGIA ESPECIALIZADA El art. 33, se refiere a los siguientes: a) Sustancias controladas: Se entiende por sustancias controladas, las sustancias peligrosas o fiscalizadas, los frmacos o drogas naturales o sintticas consignados en las listas I, II, III, IV y V del anexo de la presente ley, y las que en el futuro figuen en las listas oficiales del Ministerio de Salud Pblica. b) Droga o frmaco: Es toda sustancia capaz de alterar las estructuras o las funciones corporales, psquicas, fisiolgicas y/o biolgicas, ocasionen o no dependencia y/o tolerancia. g) Precursor inmediato: Se entiende por precursor inmediato la materia prima o cualquiera otra sustancia no elaborada, semielaborada, por elaborar o elaborada que sirva para la preparacin de sustancias controladas.
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ll) Posesin: Se entiende por posesin la tenencia ilcita de sustancias controladas, materias primas o semillas de plantas de las que se pueden extraer sustancias controladas. m) Trfico ilcito: Se entiende por trfico ilcito de sustancias controladas todo acto dirigido o emergente de las acciones de producir, fabricar, poseer dolosamente, tener en depsito o almacenamiento, transportar, entregar, suministrar, comprar, vender, donar, introducir al pas, sacar del pas y/o realizar transacciones a cualquier ttulo; financiar actividades contrarias a las disposiciones de la presente ley o de otras normas jurdicas. n) Consumo: Se entiende por consumo al uso ocasional, peridico, habitual o permanente de sustancias controladas de las listas I, II, III y IV DE LOS DELITOS Y LAS PENAS El art. 51 (suministro), dice: El que suministrare ilcitamente a otros sustancias controladas, ser sancionado con presidio de ocho a doce aos y mil a dos mil das multa, cualquiera sea la cantidad suministrada. El art. 71 (Confiscacin de bienes), establece que: Adems de las sanciones establecidas en los Artculos anteriores, se impondrn los siguientes: b) La confiscacin a favor del Estado, a nombre del Consejo Nacional Contra el Uso Indebido y Trfico Ilcito de Drogas, de inmuebles, muebles, enseres, armas, dineros y valores, medios de transporte, equipos, materias primas y laboratorios y cualquier medio que haya servido para elaborar, procesar, fabricar, traficar y transportar sustancias controladas, los aviones, avionetas, helicpteros y material de vuelo a favor de la Fuerza Area de Bolivia y las embarcaciones fluviales, lacustres y material de navegacin a favor de la Armada Boliviana. La incautacin de bienes inmuebles citados en los incisos a) y b) del presente artculo proceder contra el propietario cuando ste haya tomado parte del delito o conocido su comisin, no lo hubiera denunciado.
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El art. 76 (complicidad), dice. El cmplice de un delito relativo a sustancias controladas, ser sancionado con dos terceras partes de la pena imponible al autor. V.2.3 REGLAMENTO DE LA LEY 1008 (D.S. N 22099) El art. 29, dice: En los delitos de suministro e induccin, la calificacin y gradacin de la pena tomar en cuenta modo, forma, cantidad, tiempo, lugar y circunstancias atenuantes y agravantes. V.2.4 CODIGO PENAL BOLIVIANO BASE DE LA PUNIBILIDAD El art. 14 (dolo), dice: Acta dolosamente el que realiza un hecho previsto en un tipo penal con conocimiento y voluntad. Para ello es suficiente que el autor considere seriamente su realizacin y acepte esta posibilidad. PARTICIPACION CRIMINAL Art. 20 (autores), dice: Son autores quienes realizan el hecho por s solos, conjuntamente, por medio de otro o los que dolosamente prestan una cooperacin de tal naturaleza, sin la cual no habra podido cometerse el hecho antijurdico doloso. Es autor mediato el que dolosamente se sirve de otro como instrumento para la realizacin del delito. PRIVATIVAS DE LIBERTAD Art. 27, dice: Son penas privativas de libertad: 1) (PRESIDIO).- El presidio se aplicar a los delitos que revistan mayor gravedad y tendr duracin de uno a treinta aos. En los de concurso el mximo no podr, en ningn caso, exceder de treinta aos.
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2) (RECLUSION).- La reclusin se aplicar a los delitos de menor gravedad y su duracin ser de un mes a ocho aos. 3) (APLICACIN).- Tratndose de cualquiera de estas sanciones, el juez podr aplicar una u otra en conformidad con el artculo 37. APLICACIN DE LAS PENAS Art. 37 (fijacin de la pena), dice: Compete al juez, atendiendo la personalidad del autor, la mayor o menor gravedad del hecho, las circunstancias y las consecuencias del delito: 2) Determinar la pena aplicable a cada delito, dentro de los lmites legales. Art. 38 (circunstancias), inc. 1), dice: Para apreciar la personalidad del autor, se tomar principalmente en cuenta: a) La edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente y posterior del sujeto, los mviles que lo impulsaron a delinquir y su situacin econmica y social b) Para apreciar la gravedad del hecho, se tendr en cuenta: la naturaleza de la accin, de los medios empleados, la extensin del dao causado y del peligro corrido. Art. 39 (atenuantes especiales), dice: En los casos en que este Cdigo disponga expresamente una atenuacin especial, se proceder de la siguiente manera: La pena de presidio de treinta aos se reducir a quince. Cuando el delito sea conminado con pena de presidio con un mnimo superior a un ao, la pena impuesta podr atenuarse hasta el mnimo legal de la escala penal del presidio. Cuando el delito sea conminado con pena de presidio cuyo mnimo sea de un ao o pena de reclusin con un mnimo superior a un mes, la pena impuesta podr atenuarse hasta el mnimo legal de la escala penal de la reclusin. Art. 40 (atenuantes generales), dice: Podr tambin atenuarse la pena: Cuando el autor ha obrado por un motivo honorable, o impulsado por la miseria, o bajo la influencia de padecimientos morales graves e injustos, o bajo
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la impresin de una amenaza grave, o por el ascendiente de una persona a la que deba obediencia o de la cual dependa. Cuando se ha distinguido en la vida anterior por un comportamiento particularmente meritorio. Cuando ha demostrado su arrepentimiento mediante actos, y especialmente reparando los daos, en la medida en que le ha sido posible. Cuando el agente sea un indgena carente de instruccin y se pueda comprobar su ignorancia de la ley. V.2.5 CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL GARANTIAS CONSTITUCIONALES Art. 1 (NINGUNA CONDENA SIN JUICIO PREVIO Y PROCESO LEGAL), dice: Nadie ser condenado a sancin alguna si no es por sentencia ejecutoriada, dictada luego de haber sido odo previamente en juicio oral y pblico, celebrado conforme a la Constitucin, las Convenciones y Tratados internacionales vigentes y este Cdigo. Art. 5 (CALIDAD Y DERECHOS DEL IMPUTADO), dice: Se considera imputado a toda persona a quin se atribuye la comisin de un delito ante los rganos encargados de la persecucin penal. El imputado podr ejercer todos los derechos y garantas que la Constitucin, las Convenciones y los Tratados internacionales vigentes y este Cdigo le reconozcan, desde el primer acto del proceso hasta su finalizacin. Se entender por primer acto del proceso, cualquier sindicacin en sede judicial o administrativa contra una persona como presunto autor o partcipe de la comisin de un delito. Toda persona a quien se atribuye un delito tiene derecho a ser tratada con el debido respeto a su dignidad de ser humano. Art. 6 (PRESUNCION DE INOCENCIA), dice: Todo imputado ser considerado inocente y tratado como tal en todo momento, mientras no se declare su culpabilidad en sentencia ejecutoriada.
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No se podr obligar al imputado a declarar en contra de s mismo y su silencio no ser utilizado en su perjuicio. La carga de la prueba corresponde a los acusadores y se prohbe toda presuncin de culpabilidad Art. 13 (LEGALIDAD DE LA PRUEBA), dice: Los elementos de prueba slo tendrn valor si han sido obtenidos por medios lcitos e incorporados al proceso conforme a las disposiciones de la Constitucin Poltica del Estado y de este Cdigo. No tendr valor la prueba obtenida mediante torturas, malos tratos, coacciones, amenazas, engaos o violacin de los derechos fundamentales de las personas, ni la obtenida en virtud de informacin originada en un procedimiento o medio ilcito. ACCIONES QUE NACEN DE LOS DELITOS Art. 14 (ACCIONES), dice: De la comisin de todo delito nacen: la accin penal para la investigacin del hecho, su juzgamiento y la imposicin de una pena o medida de seguridad y la accin civil para la reparacin de los daos y perjuicios emergentes NORMAS GENERALES Art. 171 (LIBERTAD PROBATORIA), dice: El juez admitir como medios de prueba todos los elementos lcitos de conviccin que puedan conducir al conocimiento de la verdad histrica del hecho, de la responsabilidad y de la personalidad del imputado. Podrn utilizarse otros medios adems de los previstos en este libro. Su incorporacin al proceso se sujetar a un medio anlogo de prueba previsto. Un medio de prueba ser admitido si se refiere, directa o indirectamente, al objeto de investigacin y sea til para el descubrimiento de la verdad. El juez limitar los medios de prueba ofrecidos cuando ellos resulten manifiestamente excesivos o impertinentes.
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Art. 172 (EXCLUSIONES PROBATORIAS), dice: Carecern de toda eficacia probatoria los actos que vulneren derechos y garantas consagradas en la Constitucin Poltica del Estado, en las Convenciones y Tratados internacionales vigentes, este Cdigo y otras leyes de la Repblica, as como la prueba obtenida en virtud de informacin originada en un procedimiento o medio ilcito. Tampoco tendrn eficacia probatoria los medios de prueba incorporados al proceso sin observar las formalidades previstas en este Cdigo. Art. 173 (VALORACION), dice: El juez o tribunal asignar el valor correspondiente a cada uno de los elementos de prueba, con aplicacin de las reglas de la sana crtica, justificando y fundamentando adecuadamente las razones por las cuales les otorga determinado valor, en base a la apreciacin conjunta y armnica de toda la prueba esencial producida. Art. 175 (REQUISA PERSONAL), dice: El fiscal podr disponer requisas personales, siempre que haya motivos suficientes para presumir que una o ms personas ocultan entre sus pertenencias o lleven en el interior de su cuerpo o adherido a l, objetos relacionados con el delito. Antes de proceder a la requisa se deber advertir a la persona acerca de la sospecha y del objeto buscado, conminndola a exhibirlo. La requisa se practicar por personas del mismo sexo y respetando el pudor del requisado. La advertencia y la requisa se realizarn en presencia de un testigo hbil y constarn en acta suscrita por el funcionario interviniente, el requisado y el testigo. Si el requisado no firma se har constar la causa. Bajo estas formalidades, el acta podr ser incorporada al juicio por su lectura. Cuando se trate de delitos de narcotrfico, excepcionalmente la Fuerza Especial de Lucha contra el Narcotrfico podr realizar de oficio la requisa sin la presencia de un testigo de actuacin o sin requerimiento fiscal, dejando constancia en acta de los motivos que impidieron contar con la presencia del testigo o el requerimiento fiscal. Art. 188 (SECUESTRO Y DESTRUCCION DE SUSTANCIAS CONTROLADAS), dice: Las sustancias controladas ilcitas sern destruidas o
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extinguidas pblicamente en un trmino mximo de seis das calendario siguientes a su secuestro, en presencia y bajo la responsabilidad del fiscal encargado de la investigacin; separando una muestra representativa que ser puesta bajo custodia en los depsitos de la Fiscala del Distrito, para su utilizacin como medio de prueba. Del secuestro y la destruccin o extincin se elaborar un acta circunstanciada que deber ser incorporada al juicio por su lectura. No se destruirn las sustancias controladas secuestradas que puedan ser utilizadas con fines lcitos, las que se sujetarn al rgimen de incautacin. PERICIA Art. 204 (PERICIA), dice: Se ordenar una pericia cuando para descubrir o valorar un elemento de prueba sean necesarios conocimientos especializados en alguna ciencia, arte o tcnica. Art. 205 (PERITOS), dice: Sern designados peritos quienes, segn reglamentacin estatal, acrediten idoneidad en la materia. Si la ciencia, tcnica o arte no est reglamentada o si no es posible contar con un perito en el lugar del proceso, se designar a una persona de idoneidad manifiesta MEDIDAS CAUTELARES Art. 222 (CARCTER), dice: Las medidas cautelares de carcter personal, se aplicarn con criterio restrictivo y se ejecutarn de modo que perjudiquen lo menos posible a la persona y reputacin de los afectados Art. 227 (APREHENSION POR LA POLICIA), dice: La Polica Nacional podr aprehender a toda persona en los siguientes casos: 1) Cuando haya sido sorprendida en flagrancia; La autoridad policial que haya aprehendido a alguna persona deber comunicar y ponerla a disposicin de la Fiscala en el plazo mximo de ocho horas. Art. 230 (FLAGRANCIA), dice: Se considera que hay flagrancia cuando el autor del hecho es sorprendido en el momento de intentarlo, de cometerlo o
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inmediatamente despus mientras es perseguido por la fuerza pblica, el ofendido o los testigos presenciales del hecho. Art. 233 (REQUISITOS PARA LA DETENCION PREVENTIVA), dice: Realizada la imputacin formal, el juez podr ordenar la detencin preventiva del imputado, a pedido fundamentado del fiscal o de la vctima aunque no se hubiera constituido en querellante, cuando concurran los siguientes requisitos: La existencia de elementos de conviccin suficientes para sostener que el imputado es, con probabilidad, autor o partcipe de un hecho punible. La existencia de elementos de conviccin suficientes de que el imputado no se someter al proceso u obstaculizar la averiguacin de la verdad. PROCEDIMIENTO DE INCAUTACION Art. 253 (SOLICITUD DE INCAUTACION), dice: La incautacin se aplicar sobre el patrimonio, los medios e instrumentos para la comisin o financiamiento del delito, que pertenecieren a los imputados o posibles instigadores y cmplices de las conductas calificadas por el fiscal En caso de encontrarse sustancias controladas en avionetas, lanchas y vehculos automotores, se proceder a la confiscacin de aquellos bienes y su entrega inmediata a la Direccin de Registro, Control y Administracin de Bienes Incautados DIRCABI, entidad que luego del registro e informe tcnico pericial, proceder a la entrega definitiva a las Fuerzas Armadas en el caso de avionetas y lanchas, y el Ministerio Pblico u otras instituciones pblicas en el caso de vehculos automotores para que queden bajo su administracin y custodia. Art. 260 (ADMINISTRACION Y DESTINO DE BIENES CONFISCADOS Y DECOMISADOS), en el pargrafo III, dice: El Consejo Nacional de Lucha Contra el Trfico Ilcito de Drogas utilizar los recursos provenientes de la venta de los bienes confiscados y decomisados para: El cumplimiento de los fines de prevencin, interdiccin, rehabilitacin y rgimen penitenciario establecidos en la Ley del Rgimen de la Coca y Sustancias Controladas; y, Cubrir los gastos de la administracin.
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ETAPA PREPARATORIA Art. 282 (AGENTE ENCUBIERTO), dice: En la investigacin de delitos vinculados al trfico ilcito de sustancias controladas, en caso de ausencia o insuficiencia de medios de prueba, el fiscal podr solicitar fundadamente, bajo su responsabilidad, al juez de la instruccin, autorizacin para la intervencin, en calidad de agentes encubiertos, de miembros de la Polica Nacional altamente calificados, sin antecedentes penales o disciplinarios, que presten su consentimiento al efecto Art. 301 (ESTUDIO DE LAS ACTUACIONES POLICIALES), dice: Recibidas las actuaciones policiales, el fiscal analizar su contenido para: Imputar formalmente el delito atribuido, si se encuentran reunidos los requisitos legales Art. 302 (IMPUTACION FORMAL), dice: Si el fiscal estima que existen suficientes indicios sobre la existencia del hecho y la participacin del imputado, formalizar la imputacin mediante resolucin fundamentada, que deber contener: Los datos de identificacin del imputado y de la vctima o su individualizacin ms precisa; El nombre y domicilio procesal del defensor; La descripcin del hecho o los hechos que se le imputan y su calificacin provisional; y, La solicitud de medidas cautelares si procede. OBJETO DEL JUICIO ORAL Y PUBLICO Art. 329 (OBJETO), dice: El juicio es la fase esencial del proceso. Se
realizar sobre la base de la acusacin; en forma contradictoria, oral, pblica y continua, para la comprobacin del delito y la responsabilidad del imputado, con plenitud de jurisdiccin. PREPARACION DEL JUICIO
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Art. 340 (PREPARACION DEL JUICIO), dice: El juez o el presidente del tribunal, dentro de las cuarenta y ocho horas de recibida la acusacin y ofrecidas las pruebas de cargo por el fiscal, radicar la causa y notificar al querellante para que presente la acusacin particular y ofrezca las pruebas de cargo dentro del trmino de diez das. Vencido este plazo, se pondr en conocimiento del imputado la acusacin del fiscal y, en su caso, la del querellante y las pruebas de cargo ofrecidas, para que dentro de los diez das siguientes a su notificacin ofrezca sus pruebas de descargo. Vencido este plazo, el tribunal dictar auto de apertura del juicio. Art. 341 (CONTENIDO DE LA ACUSACION), dice: La acusacin contendr: Los datos que sirvan para identificar al imputado y su domicilio procesal; La relacin precisa y circunstanciada del delito atribuido; La fundamentacin de la acusacin, con la expresin de los elementos de conviccin que la motivan; Los preceptos jurdicos aplicables; y, El ofrecimiento de la prueba que producir en el juicio. Art. 342 (BASE DEL JUICIO), dice: El juicio se podr abrir sobre la base de la acusacin del fiscal o la del querellante indistintamente. Cuando la acusacin fiscal y la acusacin particular sean contradictorias e irreconciliables, el tribunal precisar los hechos sobre los cuales se abre el juicio. En ningn caso el juez o tribunal podr incluir hechos no contemplados en alguna de las acusaciones, producir prueba de oficio ni podr abrir el juicio si no existe, al menos una acusacin. El auto de apertura del juicio no ser recurrible. La acusacin podr retirarse en cualquier momento del juicio, hasta antes de la deliberacin del tribunal. Art. 343 (SEALAMIENTO DE AUDIENCIA), dice: El juez o tribunal en el auto de apertura a juicio, sealar da y hora de su celebracin la que se realizar dentro de los veinte a cuarenta y cinco das siguientes.
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El secretario notificar de inmediato a las partes, citar a los testigos, peritos y a los jueces ciudadanos cuando corresponda; solicitar los objetos y documentos y, dispondr toda otra medida necesaria para la organizacin y desarrollo del juicio pblico. SUSTANCIACION DEL JUICIO Art. 344 (APERTURA), dice: El da y hora sealados, el juez o los miembros del tribunal se constituirn en la sala de audiencia. Verificada la presencia de las partes, de los testigos, peritos o intrpretes, se tomar el juramento a los jueces ciudadanos y se declarar instalada la audiencia. Inmediatamente se ordenar la lectura de la acusacin y del auto de apertura y se dispondr que el fiscal y el querellante la fundamenten. Art. 345 (TRAMITE DE LOS INCIDENTES), dice: todas las cuestiones incidentales sern tratadas en un solo acto, a menos que el tribunal resuelva hacerlo en sentencia. En la discusin de las cuestiones incidentales, se les conceder la palabra a las partes tan solo una vez, por el tiempo que establezca el juez o el presidente del tribunal. Art. 347 (FACULTAD DEL IMPUTADO), dice: En el curso de la audiencia, el imputado podr hacer las declaraciones que considere oportunas, siempre que se refieran a su defensa. En todo momento podr hablar con su defensor excepto cuando est declarando. Art. 356 (DISCUSION FINAL Y CLAUSURA DEL DEBATE), dice: Terminada la recepcin de las pruebas, el fiscal, el querellante y el defensor del imputado, en ese orden, formularn sus conclusiones en forma oral, podrn utilizar medios tcnicos y notas de apoyo a la exposicin y no se permitir la lectura de memoriales y documentos escritos. Si intervinieron dos o ms fiscales, querellantes o defensores, todos podrn usar de la palabra, evitando repeticiones o dilaciones.
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Las partes podrn replicar, pero corresponder al defensor la ltima intervencin. La rplica se limitar a la refutacin de los argumentos adversos que antes no hubieren sido discutidos. En caso de abuso manifiesto de la palabra, el juez o el presidente del tribunal llamar la atencin al orador y, si l persiste, podr limitar el tiempo del alegado teniendo en cuenta la naturaleza de los hechos en examen, las pruebas recibidas y las cuestiones por resolver. Si est presente la vctima y desea exponer, se le conceder la palabra, aunque no haya intervenido en el proceso. Finalmente, el presidente preguntar al imputado si tiene algo ms que manifestar. Inmediatamente despus declarar cerrado el debate. DELIBERACION Y SENTENCIA Art. 358 (DELIBERACION), dice: Concluido el debate los miembros del tribunal pasarn de inmediato y sin interrupcin, a deliberar en sesin secreta, a la que slo podr asistir el secretario. La deliberacin no se podr suspender salvo enfermedad grave comprobada de alguno de los jueces. En este caso, la suspensin no podr durar ms de tres das, luego de los cuales se deber reemplazar al juez y realizar el juicio nuevamente, salvo que los restantes formen mayora. Art. 359 (NORMAS PARA LA DELIBERACION Y VOTACION), dice: El tribunal valorar las pruebas producidas durante el juicio de un modo integral conforme a las reglas de la sana crtica y expondr los razonamientos en que fundamenta su decisin. Los jueces deliberarn y votarn respecto de todas las cuestiones, en el siguiente orden: Las relativas a toda cuestin incidental que se haya diferido para este momento. Las relativas a la comisin del hecho punible y la absolucin o condena del imputado y, La imposicin de la pena aplicable.
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Las decisiones se adoptarn por mayora. acuerdo.
Los jueces fundamentarn
separadamente sus votos o lo harn en forma conjunta cuando estn de Las disidencias debern fundamentarse expresamente por escrito. En caso de igualdad de votos se adoptar como decisin la que ms favorezca al imputado. Art. 360 (REQUISITOS DE LA SENTENCIA), dice: La sentencia se pronunciar en nombre de la Repblica y contendr: La mencin del tribunal, lugar y fecha en que se dicte, el nombre de los jueces, de las partes y los datos personales del imputado. La enunciacin del hecho y circunstancias que hayan sido objeto del juicio; El voto de los miembros del tribunal sobre cada una de las cuestiones planteadas en la deliberacin, con exposicin de los motivos de hecho y de derecho en que se fundan; La parte dispositiva, con mencin de las normas aplicables; y, La firma de los jueces. Si uno de los miembros no puede suscribir la sentencia por impedimento ulterior a la deliberacin y votacin se dejar constancia de ello y la sentencia valdr sin esa firma. Art. 361 (REDACCION Y LECTURA), dice: La sentencia ser redactada y firmada inmediatamente despus de la deliberacin. el presidente del tribunal. Por la complejidad del proceso o lo avanzado de la hora podr diferirse la redaccin de los fundamentos de la sentencia y se leer slo la parte resolutiva, sealando da y hora de audiencia para su lectura integral, la que se realizar en el plazo mximo de tres das posteriores al pronunciamiento de la parte dispositiva. La sentencia se notificar con su lectura ntegra y las partes recibirn copia de ella. Art. 362 (CONGRUENCIA), dice: El imputado no podr ser condenado por un hecho distinto al atribuido en la acusacin o su ampliacin. Sin interrupcin el tribunal se constituir nuevamente en la sala de audiencia para su lectura por
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Art. 365 (SENTENCIA CONDENATORIA), dice: Se dictar sentencia condenatoria cuando la prueba aportada sea suficiente para generar en el juez o tribunal la conviccin sobre la responsabilidad penal del imputado. La sentencia fijar con precisin las sanciones que correspondan, la forma y lugar de su cumplimiento y, en su caso, determinar el perdn judicial, la suspensin condicional de la pena y las obligaciones que deber cumplir el condenado. Se fijar con precisin la fecha en que la condena finaliza. Se computar como parte cumplida de la sancin que se aplique, el tiempo que haya estado detenido por ese delito, incluso en sede policial. Se establecer la forma y el plazo para pagar la multa, y se unificarn las condenas o las penas. La sentencia decidir tambin sobre las costas y sobre la entrega de objetos secuestrados a quien el tribunal entienda con mejor derecho a poseerlos. Decidir sobre el decomiso, la confiscacin y la destruccin previstos en la ley. La sentencia condenatoria o la que imponga una medida de seguridad ejecutoriada habilitar el procedimiento especial para la reclamacin de los daos y perjuicios que correspondan. RECURSO DE REPOSICION Art. 401 (PROCEDENCIA), dice: El recurso de reposicin proceder solamente contra las providencias de mero trmite, a fin de que el mismo juez o tribunal, advertido de su error, las revoque o modifique. RECURSO DE APELACION INCIDENTAL Art. 403 (RESOLUCIONES APELABLES), dice: El recurso de apelacin incidental proceder contra las siguientes resoluciones: La que resuelve la suspensin condicional del proceso; La que resuelve una excepcin; La que resuelve medidas cautelares o su sustitucin; La que desestime la querella en delitos de accin privada;
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La que resuelve la objecin de la querella; La que declara la extincin de la accin penal; La que conceda, revoque o rechace la libertad condicional; La que niegue o revoque la solicitud de ampliacin de la etapa preparatoria en delitos relacionados con organizaciones criminales; La que admita o niegue la suspensin o extincin de la pena; La que resuelva la reparacin del dao; y, Las dems sealadas por este Cdigo. RECURSO DE APELACION RESTRINGIDA Art. 407 (MOTIVOS), dice: El recurso de apelacin restringida ser interpuesto por inobservancia o errnea aplicacin de la ley. Cuando el precepto legal que se invoque como inobservado o errneamente aplicado constituya un defecto del procedimiento, el recurso slo ser admisible si el interesado ha reclamado oportunamente su saneamiento o ha efectuado reserva de recurrir, salvo en los casos de nulidad absoluta o cuando se trate de los vicios de la sentencia, de conformidad a lo previsto por los Artculos 169 y 370 de este Cdigo. RECURSO DE CASACION Art. 416 (PROCEDENCIA), dice: El recurso de casacin procede para impugnar autos de vista dictados por las Cortes Superiores de Justicia contrarios a otros precedentes pronunciados por otras Cortes Superiores de Justicia o por la Sala Penal de la Corte Suprema. El precedente contradictorio deber invocarse por el recurrente a tiempo de interponer la apelacin restringida. Se entender que existe contradiccin, cuando ante una situacin de hecho similar, el sentido jurdico que le asigna el Auto de Vista recurrido no coincida con el del precedente, sea por haberse aplicado normas distintas o una misma norma con diverso alcance.
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VI.
RELACION DEL CUADERNO DE ACTUACIONES PROCESALES ACTA DE DECLARACION DEL IMPUTADO Acta de declaracin informativa del Sr. Gualberto Villca Nay, con relacin al caso N LPV06/09, en fecha de 05/FEB/2009, en dependencias de la Fuerza Especial de Lucha contra el Narcotrfico, en presencia de su abogado Dra. Francia Aguilar Choque. En el uso de las garantas constitucionales, se acoge al derecho al silencio.
Fs. 1 - 2:
Fs. 3 - 8:
PRESENTACION DE LA ACUSACION FORMAL De acuerdo a la RESOLUCION N 010/2009 El Fiscal de Sustancias Controladas Dr. Elsner Cruz Choque, presenta la ACUSACION FORMACION ante los SEORES JUECES DEL TRIBUNAL DE SENTENCIA DE TURNO DE LA CAPITAL, previsto y sancionado por el Art. 51 de la Ley 1008, de conformidad al Art. 323 inc. 1) del Cdigo de Procedimiento Penal. e) RELACION CIRCUNSTANCIADA DEL DELITO ATRIBUIDO : En fecha 04/FEB/2009, personal de la FELCN a cargo del Cap. Juan Carlos Apaza Rodrguez, interceptan al ciudadano Gualberto Villca Nay, por conducta sospechosa en inmediaciones de la Plaza Garita de Lima, entre la calle Incachaca y Tumusla, a quin proceden a requisarlo y encuentran once sobres pequeos y un sobre mediano que contenan marihuana (125 gramos) y cocana (6 gramos), de acuerdo al resultado del narco test realizado en dependencias de la DDFELCN, en presencia del Fiscal de Sustancias Controladas. f) FUNDAMENTACION DE LA ACUSACION: El Sr. Gualberto Villca Nay fue sorprendido en FLAGRANCIA134 con sustancias controladas que llevaba en el interior de sus prendas de vestir. El
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Para Manuel Osorio, Flagrancia es el descubierto en el momento mismo de su realizacin. Escriche lo ha descrito como el que se ha consumado pblicamente y cuyo perpetrador ha sido visto por muchos testigos al tiempo que lo cometa.
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Sr. Gualberto Villca Nay, al percatarse de la presencia de la FELCN, intent darse a la fuga, lo que demuestra que hubo dolo pues conoca del ilcito sobre sustancias controladas. Que, una vez realizado la prueba de campo y el pesaje, se tienen 125 gramos de marihuana y 6 gramos de cocana. Que, se respetaron sus derechos y garantas constitucionales. La conducta de GUALBERTO VILLCA NAY, se subsume al tipo penal previsto y sancionado por el Art. 51 en relacin al Art. 33 inc. m) de la Ley 1008. Es concordante con los Arts. 14 (dolo) y 20 (autores) del Cdigo Penal y el Art. 230 (flagrancia) y Art. 365 del Cdigo de Procedimiento Penal. g) ELEMENTOS DESCRIPTIVOS DEL TIPO PENAL Bien jurdico protegido: la salud pblica Sujeto activo: GUALBERTO VILLCA NAY Sujeto pasivo: la sociedad Elemento subjetivo: dolo directo. Elemento objetivo, verbo TENER nuclear EN o rector: DEPOSITO POSEER Y/O
DOLOSAMENTE, ALMACENAMIENTO.
Objeto de la accin: sustancias controladas. Resultado: dao Precepto legal: arts. 51 y 33 inc. m) de la Ley 1008 Sancin: ocho a doce aos de presidio ms 1.000 a 2.000 das multa.
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h) ACUSACION FORMAL Contra GUALBERTO VILLCA NAY, de ser autor del delito de SUMINISTRO DE SUSTANCIAS CONTROLADAS y requiere se dicte SENTENCIA CONDENATORIA. i) PRECEPTOS JURIDICOS APLICABLES Art. 51 y art. 33 inc. m) de la Ley 1008; Art. 230 y 365 CPP y arts. 14 y 20 CP. j) OFRECIMIENTO DE LA PRUEBA a. TESTIFICAL: k) Cbo. Gregorio Paraguayo Flores; l) Cbo. Wilson Huaycho Choquehuanca y
m) Cap. Juan Carlos Apaza Rodrguez b. PERICIAL: Presentada por la Dra. Cecilia Garnica Lpez, en su calidad de BIOQUIMICA, y dio el DICTAMEN PERICIAL N 086/2009 de fecha 27 de marzo de 2009. c. DOCUMENTAL Informe de fecha 04/FEB/2009, suscrito por el Cbo. Gregorio Paraguayo Flores, Asignado al caso. Acta de Prueba de Campo narco test Acta de Requisa Personal Acta de Aprehensin
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Acta
de
Cuantificacin
Secuestro
de
Sustancias
Controladas. Acta de Prueba de Campo y pesaje en dependencias de la FELCN con su requerimiento. Acta de destruccin e incineracin de sustancias
controladas. Dictamen Pericial N 086/2009 de fecha 27/MAR/2009, emitido por la Bioqumica Dra. Cecilia Garnica Lpez. Otros. d. PRUEBA FISICA Muestras representativas de la sustancia blanquecina encontrada y prueba de campo. Muestras representativas de la sustancia verduzca encontrada y prueba de campo. e. PETITORIO Solicita se dicte el AUTO DE APERTURA DE JUICIO f. SITUACION ACTUAL DEL DETENIDO
En cumplimiento a RESOLUCION emitida por la Juez Sptimo de Instruccin en lo Penal de la Ciudad de La Paz, el acusado GUALBERTO VILLCA NAY se encuentra con DETENCION PREVENTIVA EN EL PENAL DE SAN PEDRO. Fs. 8 vta.: CONCLUSION DE LA ETAPA PREPARATORIA DECRETO: con la presentacin de la ACUSACION, ha concluido la Etapa preparatoria, en consecuencia pngase en conocimiento del
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Tribunal de Sentencia previo REPARTO en el sistema IANUS. (Fecha: 23/JUL/2009) Fs. 9: REMITEN ACUSACION AL TRIBUNAL REMISION DE ACUSACION a los JUECES TECNICOS DEL TRIBUNAL SEPTIMO DE SENTENCIA EN LO PENAL, por parte de la JUEZ 7mo. de Instruccin en lo penal, seguido a instancias del Ministerio Pblico contra GUALBERTO VILLCA NAY por la comisin del delito de SUMINISTRO DE SUSTANCIAS CONTROLADAS. (FECHA: 07/AGO/2009). Fs. 10: PREPARACION DEL JUICIO: ELECCION DEL PRESIDENTE DEL TRIBUNAL El Dr. Fernando W. Torrelio Espinoza es elegido PRESIDENTE DEL TRIBUNAL, en cumplimiento al 3er. Pargrafo del Art. 52 del Cdigo de Procedimiento Penal. (FECHA: 10/AGO/2009) Fs. 11: RADICATORIA Se radica la CAUSA signada con el N de IANUS
201199200904382, una vez cumplido el Art. 341 del Cdigo de Procedimiento Penal. Asimismo, de acuerdo al Art. 340 pargrafo II del Cdigo de Procedimiento Penal, ordena se ponga en conocimiento del imputado GUALBERTO VILLCA NAY, la acusacin fiscal, las pruebas de cargo ofrecidas y el presente Decreto, para que dentro de los 10 das siguientes a su notificacin personal ofrezca prueba de descargo. (Fecha: 11/AGO/2009) Fs. 12: NOTIFICACION AL IMPUTADO Se notifica al imputado GUALBERTO VILLCA NAY, con la imputacin formal en el Penal de San Pedro. (Fecha: 15/AGO/2009) Fs. 13 y Vta: AUTO DE APERTURA DE JUICIO ORAL
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El Tribunal de Sentencia Sptimo dentro del caso V-06/2009, en aplicacin de los Arts. 340 y 341 del CPP, y con la facultad sealada por los arts. 342 y 343 del CPP, dispone la Apertura del Juicio Oral en contra de GUALBERTO VILLCA NAY, por la supuesta comisin del delito de Suministro de Sustancias Controladas, previsto y sancionado en el art. 51 de la Ley 1008. Fija la celebracin del JUICIO ORAL Y PUBLICO para el 09/OCT/ 2009. Seala Audiencia Pblica para SORTEO DE CIUDADANOS para 21/SEPT/2009. Seala CONSTITUCION DEL TRIBUNAL para 28/SEPT/2009, previo cumplimiento de formalidades de Ley. Fs. 15: NOTIFICACION Se notifica al acusado Gualberto Villca Nay con la imputacin formal y el AUTO de radicatoria. (Fecha: 08/SEPT/2009) Fs. 16: OFRECIMIENTO DE PRUEBAS El imputado Gualberto Villca Nay ofrece pruebas de descargo, tanto testifical como documental (Fecha: 18/SEPT/2009). Fs. 22 23: NOTIFICACION Se notifica al Fiscal Elsner Cruz Choque con el Auto de Apertura de Juicio. (Fecha: 25/SEPT/2009) Se notifica a la Abogada de Defensa Pblica con el Auto de Apertura de Juicio. (Fecha: 25/SEPT/2009) Fs. 24: AUDIENCIA DE SORTEO DE CIUDADANOS Se realiza el sorteo de 12 ciudadanos conforme al Art. 61 del CPP, y convoca a Audiencia de Constitucin del Tribunal para el 5 de
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octubre de 2009 a horas 09:35, y notificar a los ciudadanos sorteados. (Fecha: 28/SEPT/2009) Fs. 26 39: NOTIFICACION Se notifican a los 12 jueces ciudadanos, para su presentacin, ya que de no hacerlo sern sancionados de acuerdo al Art. 65 del CPP. Tambin se notifica al Sr. Fiscal Elsner Cruz Choque y la Abog. Defensora Francia Aguilar Choque por el imputado Gualberto Villca Nay. (Fecha: 29/SEPT/2009) Fs. 41: AUDIENCIA DE CONSTITUCION DE TRIBUNAL DE SENTENCIA En fecha 05/OCT/2009, se constituye la AUDIENCIA PUBLICA DE CONSTITUCION DEL TRIBUNAL y por Secretara se informa que las partes han sido legalmente notificadas y verificado la presencia de los mismos, se indica que estn ausentes, tanto el Representante del Ministerio Pblico, como el acusado y su Abogado Defensor. De los 12 ciudadanos, solo 5 fueron citados, notificados y emplazados, de los cuales slo 2 se han apersonado al Tribunal para el presente acto de Constitucin del Tribunal. Los 7 domicilios de los ciudadanos restantes del sorteo ordinario han sido representados. En conformidad al Art. 63 prrafo 1 del CPP, se dispone la realizacin de un SORTEO EXTRAORDINARIO de 12 ciudadanos, en la que no se logra constituir el Tribunal de Sentencia de los Jueces ciudadanos. Por tanto, en cumplimiento del Art. 61 se convoca a la AUDIENCIA DE CONSTITUCION EXTRAORDINARIA DE TRIBUNAL para el 12/OCT/2009, a horas 14:30. Fs. 42: EL IMPUTADO PLANTEA INCIDENTE DE NULIDAD DE NOTIFICACION
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A fojas 17 el imputado presenta el apersonamiento de la Defensora Pblica, pero a fojas 23 hay un error al notificar a la Dra. Francia Aguilar Choque, lo que obliga a plantear el INCIDENTE DE NULIDAD DE NOTIFICACION, basado en los arts. 166 inciso 1) y 168 de la Ley 1970. (Fecha: 02/OCT/2009). Fs. 43: AUTO DE NULIDAD Una vez que el Tribunal advierte que se ha procedido de forma errnea, dispone renovar las audiencias de sorteo de ciudadanos y de Constitucin del Tribunal, dejando sin efecto los anteriores de Fs. 24 y 41. Se reprograma Audiencia de sorteo de ciudadanos para 19 octubre de 2009, a horas 09:00; Constitucin de Tribunal para 26 de octubre de 2009, horas 09:20 y Juicio Oral y Pblico para 4 de noviembre de 2009, a horas 17:00. (Fecha: 06/OCT/2009) Fs. 44 45: NOTIFICACION DE AUTO Se notifica al Seor Fiscal Elsner Cruz Choque, con el AUTO que acepta el INCIDENTE presentado por el imputado. (Fecha: 14/OCT/ 2009) A fojas 45 se notifica con el auto de apertura y auto complementario de fojas 43 al Sr. Gualberto Villca Nay. (Fecha: 12/OCT/2009). Fs. 47 AUDIENCIA DE SESION PBLICA DE SORTEO DE CIUDADANOS El 19/OCT/2009, a horas 09:30 por Secretara se inform de la legalidad de las notificaciones, encontrndose en Sala el acusado y ninguna de las partes. Se procede al sorteo de 12 ciudadanos conforme prev el Art. 61 de la Ley 1970, ratificndose la AUDIENCIA DE CONSTITUCION DE TRIBUNAL, para 26 de octubre de 2009 a horas 09:20, debiendo citarse a los ciudadanos sorteados y a las partes. (Fecha: 19/OCT2009)
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Fs. 48 - 62:
NOTIFICACION Se notifica al imputado Gualberto Villca Nay y al Seor Fiscal Elsner Cruz Choque con la providencia: Acta de Sesin Pblica y lista de ciudadanos. (Fecha: 19/OCT/2009) Asimismo, se notifican a los 12 ciudadanos y a las partes para su presentacin a la Audiencia Pblica del da 26 de octubre de 2009, a horas 09:20. (Fecha: 21/OCT/2009)
Fs. 63
ACTA DE AUDIENCIA DE CONSTITUCION DE TRIBUNAL Y CONSIGUIENTE SORTEO EXTRAORDINARIO DE CIUDADANOS El 26/OCT/2009, a horas 09:40, se informa por Secretara que las partes han sido legalmente notificadas, y en Sala se verifica que no estn presentes los siguientes: 1. El Representante del Ministerio Pblico, 2. El acusado, 3. El Abogado defensor. Se informa que de los 12 ciudadanos sorteados, solo 6 han sido citados, notificados y emplazados, de los cuales ninguno est presente, por lo que el Juez, de conformidad con el Art. 65 de la Ley 1970, ordena remitir antecedentes al Ministerio Pblico en contra de los ciudadanos inasistentes, para su sancin respectiva. Seguidamente, se procedi al SORTEO EXTRAORDINARIO de 12 ciudadanos, de conformidad al Art. 63 del CPP, y el Juez ordena que por Secretara se notifique con dicha nmina a las partes procesales y se convoca a la AUDIENCIA DE CONSTITUCION EXTRAORDINARIA DE TRIBUNAL para 31/OCT/2009, a horas 09:45.
Fs. 64 77:
NOTIFICACION Se notifica a la Dra. Clotilde Bakovic (Fiscal de Sustancias Controladas) con la providencia de Constitucin (Fs. 64) y lista de 12 ciudadanos. (Fecha: 26/OCT/2009)
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Se notifica a los 12 ciudadanos para su presentacin en Audiencia Pblica el da 31/OCT/2009. Se notifica a la Defensora Pblica Dra. Maritza Torrez Arismendi, por Gualberto Villca Nay, para que se presente en Audiencia Pblica en fecha 31 de octubre de 2009. (Fecha: 27/OCT/2009) Se notifica al Sr. Fiscal Elsner Cruz Choque, para su presentacin en Audiencia Pblica, el 31 de octubre de 2009, a horas 09:45. (Fecha: 27/OCT/2009) Fs. 78: REPROGRAMACION DE AUDIENCIA DE CONSTITUCION EXTRAORDINARIA Mediante Decreto, el DE Juez, previa justificacin DE dicta la
REPROGRAMACION
AUDIENCIA
CONSTITUCION
EXTRAORDINARIA, para 13/NOV/2009, a horas 09:25, debiendo notificarse a las partes y reimprimirse las citaciones para los 12 ciudadanos. Fs. 79 90: NOTIFICACION Se notifica a 11 ciudadanos para asistir a la Audiencia Pblica de Constitucin de Tribunal en fecha 13/NOV/2009. Notificacin al Seor Fiscal Elsner Cruz Choque para asistir en dicha Audiencia Pblica, al igual que la Defensora Pblica Dra. Maritza Torrez Arismendi. Fs. 91 y Vta.: ACTA DE SESION PBLICA DE CONSTITUCION DE TRIBUNAL EXTRAORDINARIO El 13/NOV/2009, a horas 09:35, por Secretara se informa sobre la legalidad de las notificaciones a las partes y no estn presentes en sala el Representante del Ministerio Pblico, ni el acusado y tampoco el Abogado defensor.
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Asimismo,
los
ciudadanos
fueron
legalmente
convocados,
encontrndose en sala el Sr. Julio Rmulo Bustillos Riveros y la Sra. Nancy Beatriz Cuellar, quienes asienten no estar comprendidos dentro de las causales de excusa y recusacin contempladas en los Arts. 57 y 58 del Cdigo de Procedimiento Penal, por lo que son designados para cumplir la funcin de JUECES CIUDADANOS. Se reprograma la AUDIENCIA DE JUICIO ORAL para 27/NOV/2009 a horas 11:00, y quedan convocados los Jueces Ciudadanos y se notifique al Representante del Ministerio Pblico y al acusado ausente. (Fecha: 13/NOV/2009) Fs. 92: NOTIFICACION Se notifica a la Abogada defensora Dra. Maritza Torrez Arismendi por el imputado Gualberto Villca Nay para hacerse presente en el Tribunal 7mo. De Sentencia el da 27/NOV/2009 a horas 11:00. (Fecha: 23/NOV/2009) Se notifica al Seor Fiscal Elsner Cruz Choque, para hacerse presente en la Audiencia del da 27/NOV/2009 a horas 11:00. (Fecha: 23/NOV/2009) Fs. 93: ACTA DE AUDIENCIA PUBLICA DE APERTURA DE JUICIO ORAL (SUSPENDIDA) Instalada la AUDIENCIA PUBLICA DE APERTURA DE JUICIO ORAL, por Secretara se informa que estn en Sala el Sr. Fiscal Dr. Alberto Villegas y se toma juramento a los Jueces Ciudadanos Julio Rmulo Bustillos Riveros y Nancy Beatriz Cuellar, y estn ausentes la abogada de la defensa y el imputado, porque no se ha oficiado al recinto penitenciario. Por tanto, el Juez suspende la presente Audiencia y seala nueva audiencia de apertura de juicio oral para 2 de diciembre de 2009 a horas 14:30, quedando notificados el Fiscal y los jueces ciudadanos,
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debiendo notificarse a la abogada defensora y al imputado. (Fecha: 27/NOV/2009) Fs. 94: NOTIFICACION Se notifica a la Abogada defensora Dra. Maritza Torrez Arismendi con la providencia de audiencia para 02/DIC/2009. Se notifica al Seor Fiscal Elsner Cruz Choque, con el Acta de Sesin Pblica de 27/NOV/2009. 30/NOV/2009) Fs. 96: INCIDENTE DE NULIDAD PLANTEADO POR EL IMPUTADO RESOLUCION N 204/2009, del AUTO INTERLOCUTORIO de fecha 02/DIC/2009, sobre el INCIDENTE DE NULIDAD planteado en juicio oral por el imputado Guido Villca Nay. El Tribunal RECHAZA el incidente de nulidad por no estar comprendido en el Art. 308 del CPP, disponiendo la continuacin del proceso. Fs. 97: NOTIFICACION Se notifica al Seor Fiscal Dr. Elsner Cruz Choque y a la Abogada defensora del imputado Gualberto Villca Nay con la providencia Resolucin N 204/09 de fecha 02/DIC/2009. (Fecha: 02/DIC/2009) Fs. 98 103: JUICIO ORAL PBLICO Y CONTRADICTORIO La Audiencia se inicia el 27/NOV/2009, pero por ausencia del imputado y su abogada se suspende hasta el mircoles 02/DIC/2009. Se reinstala la Audiencia de apertura de Juicio en fecha 02/DIC/2009. Asimismo, debe hacerse presente en el Tribunal 7mo. De Sentencia el 02/DIC/2009. (Fecha:
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Segn informe de Secretara se informa que se ha procedido a la notificacin legal de las partes, y se encuentran en sala el Fiscal, el acusado y su abogado y los jueces ciudadanos. Por secretara se d lectura a la acusacin del Fiscal, en el auto de apertura de juicio. El Fiscal se RATIFICA en la acusacin presentada en contra de Gualberto Villca Nay por el hecho delictivo protagonizado el 04/FEB/2009, en la que el imputado fue aprehendido y requisado encontrndose 125 gramos de marihuana y 6 gramos de cocana, lo que fue verificado con una prueba de campo de narco test. La abogada de la defensa va a plantear un INCIDENTE DE NULIDAD conforme al Art. 345 de la Ley 1970. Lo solicitar conforme al Art. 117. El Fiscal solicita se rechace dicho acto por parte del acusado. Previa deliberacin del Tribunal se dicta la RESOLUCION N 204/2009 de 02/DIC/2009. La Abogada de la defensa anuncia APELACION RESTRINGIDA. El Juez indica tngase por anunciado. Luego de la declaracin del acusado, donde indica que es consumidor de droga, el Fiscal solicita la suspensin de la audiencia, por la no presencia de los testigos de cargo, conforme al Art. 335 CPP. Se suspende para 09/DIC/2009 a horas 14:30. Se reinstala la audiencia. El Fiscal presenta al testigo, el Cabo
Gregorio Paraguayo Flores, quin confirma la posesin de la droga por parte del acusado. El acusado pide se suspenda la audiencia a efectos de que su hermano declare en el juicio, e informe sobre su adiccin a las drogas, lo que no fue aceptado por el Tribunal de Sentencia. SE DICTA SENTENCIA CONDENATORIA: 5 aos y 4 meses, a cumplirse en el Penal de San Pedro de la ciudad de La Paz, ms
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1.000 das multa, a razn de Bs. 1 por da. La sentencia no es firme y cabe la interposicin del recurso de apelacin restringida en conformidad con el Art. 408 del CPP. DISPOSICIONES LEGALES APLICADAS:
CODIGO PENAL Arts.: 8, 14, 37, 38 y 40
LEY 1008 Art. 51
CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Arts. 171, 173, 340, 342, 343, 344, 38, 359, 360, 361, 365, y 408
Fs. 104 108:
SENTENCIA CONDENATORIA RESOLUCION N 029/2009: Emitida por el Tribunal de Sentencia Sptimo y del Juzgado de Partido de Sustancias Controladas (Liquidador) de la Paz, en fecha 09/DIC/2009, dentro del proceso penal seguido por el Ministerio Pblico en contra de Gualberto Villca Nay por el delito SUMINISTRO DE SUSTANCIAS CONTROLADAS. El Art. 51 de la Ley 1008, es la que se aplica al ilcito en grado de tentativa, ya que la droga no se lleg a suministrar efectivamente aunque la intencin era transferirlo a otras personas, aunque no llega a consumarse su ejecucin. En cuanto a los VOTOS DE LOS MIEMBROS DEL TRIBUNAL, se establece que existi el HECHO PUNIBLE de SUMINISTRO en grado de tentativa. En lo que respecta a la fijacin de la pena, se tom en cuenta como AGRAVANTE la posesin de sustancias controladas y como ATENUANTES el hecho de no tener antecedentes penales.
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En cuanto a las disposiciones legales aplicables, adems de las anotadas en el Juicio Oral, se aaden los siguientes: Arts. 115, 116, 117 de la Constitucin Poltica del Estado. Fs. 109: ACTA DE AUDIENCIA DE LECTURA DE SENTENCIA Con la presencia del acusado y los jueces ciudadanos, en ausencia del Seor Fiscal y la abogada defensora, se da lectura al acta de audiencia de lectura de sentencia contra Gualberto Villca Nay, en fecha 11/SEP/ 2009. RESOLUCION N 029/2009 Fs. 110 111: NOTIFICACION Se notifica con el Acta de Audiencia de Lectura de Sentencia y la Sentencia, al Sr. Gualberto Villca Nay, al Sr. Fiscal Dr. Elsner Cruz C. y a la Dra. Maritza Torrez A. Fs. 112-115: INTERPONE RECURSO DE APELACION RESTRINGIDA n) El recurrente Gualberto Villca Nay, en aplicacin de los Arts. 370 num. 1; 407 y 408 del CPP, y el Art. 115II de la Constitucin Poltica del Estado indica que se vulner los siguientes derechos: o) Que la droga que le encontraron en su posesin no era para la venta, sino para el consumo, debido a que por ms de 12 aos el acusado es consumidor habitual de estupefacientes. El Fiscal no permiti que a travs del IDIF se realice un examen toxicolgico que determine su grado de adiccin. Durante la etapa preparatoria, el acusado estuvo en estado de indefensin absoluta a consecuencia de la dependencia que tiene con la droga. p) Hubo violacin al principio de favorabilidad y duda razonable, transgrediendo la presuncin de inocencia (Art. 6 CPP y 116 CPE) q) Pide al Tribunal de Alzada MODIFIQUE LA SENTENCIA y el ahora sentenciado Gualberto Villca Nay sea internado en un Centro
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especializado, tomando en cuenta el principio de IN DUBIO PRO REO. PETITORIO: Apelacin restringida contra INOBSERVANCIAS DE LA LEY y su errnea aplicacin, se dicte considerando al acusado como persona enferma adicta a sustancias controladas. Fs. 116: NOTIFICACION Se notifica al Seor Fiscal Elsner Cruz C., con el Recurso de Apelacin Restringida y el respectivo Decreto (Fecha: 10/FEB/2010) Fs. 117: REMISION DEL CUADERNO PROCESAL PARA APELACION No habiendo respondido el MINISTERIO PUBLICO al Recurso de Apelacin, tal como prev el Art. 409 del CPP, se remite el cuaderno procesal ante la R. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA. Se emplaza al representante del Ministerio Pblico como al acusado Gualberto Villca Nay, para que comparezcan en el plazo de 10 das. (Fecha: 02/MAR/2010) Fs. 118-119: NOTIFICACION Se notifica al Seor Fiscal Elsner Cruz Choque (11/03/2010) y a la abogada defensora Dra. Maritza Torrez Arismendi (30/03/2010), con el Decreto que remite el cuaderno procesal. Fs. 120: REMISION DE APELACION RESTRINGIDA Se remite obrados originales al PRESIDENTE Y V.V. DE LAS SALAS PENALES DE TURNO DE LA R. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL DISTRITO DE LA PAZ. (Fecha: 18/MAY/2010) Fs. 122: DEVOLUCION DE OBRADOS POR OBSERVACION
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Se evidencia sobre posicin en el nombre de la persona notificada (Fs. 111), por lo que se devuelve obrados al Despacho Judicial de origen. (Fecha: 26/MAY/2010). Fs. 123: SE ORDENA CORRECCION A LO OBSERVADO De acuerdo al auto de 26/MAY/2010, el Tribunal ordena se subsane la observacin. Fs. 124-126: NOTIFICACION Se notifica al Sr. Fiscal Elsner Cruz Choque, a la Abogada defensora Dra. Maritza Torrez Arismendi y al imputado con el Decreto del 07/JUN/2010. (Fecha: 10/JUN/2010) Fs. 127: NUEVA REMISION DE APELACION RESTRINGIDA Dando cumplimiento al Decreto de Fojas 123 vta. , se remite obrados originales para APELACION RESTRINGIDA ante el PRESIDENTE Y V.V. DE LAS SALAS PENALES DE TURNO DE LA R. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL DISTRITO DE LA PAZ. (Fecha: 18/JUN/2010) Fs. 128: SORTEO DE SALA Se asigna a la Sala Penal Tercera de la Corte Superior de Justicia (Fecha: 24/JUN/2010) Fs. 129: OBSERVACION A LA APELACION RESTRINGIDA Decreto: la apelacin restringida presentada por Gualberto Villca Nay, no cumple con las disposiciones contenidas en los arts. 407 y 408 del CPP, misma que debe corregirse en el plazo de 3 das, tal como prev el Art. 399 y 370 del CPP. (Fecha: 19/JUL/2010) Fs. 130: NOTIFICACION
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Se notifica a Gualberto Villca Nay con el Auto de fs. 129, en fecha 27/JUL/2010. Fs. 131: DECRETO: La parte apelante no cumple con las observaciones efectuadas en el plazo sealado por el Art. 399 CPP. (02/AGO/2010) Fs. 133: RESOLUCION N 190/2010 CONFIRMA SENTENCIA La Sala Penal Tercera de la R. Corte Superior de Distrito de La Paz, declara INADMISIBLE el recurso de apelacin restringida interpuesta por Gualberto Villca Nay, por consiguiente CONFIRMA la Resolucin N 29/2009 de 9 de diciembre/2009. (Fecha: 12/AGO/2010) Fs. 134-135: NOTIFICACIONES Se notifica a Gualberto Villca Nay con la Resolucin 190/2010, mediante copia de Ley en la Oficina de la Abogada Defensora Pblica Dra. Torrez A. (Fecha: 17/AGO/ 2010) Se notifica al Seor Fiscal Dr. Elsner Cruz C., con la Resolucin 190/2010, mediante copia de Ley entregada en la Fiscala de SS.CC. (Fecha: 17/AGO/2010) Se notifica en FORMA PERSONAL, al Sr. Gualberto Villca Nay, con la Resolucin N 190/2010, mediante copia de Ley en el Centro Penitenciario de San Pedro de La Paz. (Fecha: 05/OCT/2010) Fs. 136: DEVOLUCION DE OBRADOS (Resolucin N 190/2010) El Tribunal de Sentencia Sptimo y Juzgado de Partido de Sustancias Controladas, devuelve obrados con la respectiva Resolucin N 190/2010, en virtud de la APELACION RESTRINGIDA.
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Fs. 137-139: NOTIFICACION CON DECRETO Se notific con el Decreto de 18/10/2010, emitida por el Tribunal 7mo. De Sentencia, a los siguientes: 1) Seor Fiscal Dr. Elsner Cruz; 2) Dra. Maritza Torrez A. (Abogada defensora) y 3) Sr. Gualberto Villca Nay. Fs. 140: SOLICITA EJECUTORIA DE SENTENCIA El Sr. Gualberto Villca Nay, solicita al Tribunal 7mo. De Sentencia, disponga la inmediata remisin a un Juzgado de Ejecucin Penal para la respectiva EJECUTORIA DE SENTENCIA. (Fecha: 09/NOV/2010) Fs. 141: EJECUTORIA DE SENTENCIA El Tribunal 7mo. De Sentencia, en cumplimiento de los Arts. 428, 430 y 440 de la Ley 1970, declara EJECUTORIADA la Resolucin N 029/2009 de 9 de diciembre de 2009. (Fecha: 16/NOV/2010) Fs. 142: MANDAMIENTO DE CONDENA El Doctor Fernando W. Torrelio E, Presidente del Tribunal de Sentencia Sptimo y del Juzgado de Sustancias Controladas de la capital, MANDAN Y ORDENAN al Director del Centro Penitenciario de San Pedro de la Ciudad de La Paz, proceda al Registro del presente mandamiento de cumplimiento de condena al interno: GUALBERTO VILLCA NAY, en virtud de la Resolucin N 029/2009 de fecha 09/DIC/2009. (Fecha: 12/ENE/2010) Fs. 143: REMISION DE SENTENCIA CONDENATORIA AL REJAP Se remite copias autenticadas de la sentencia al JUEZ DE EJECUCION PENAL.
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El Tribunal 7mo. De Sentencia y Juzgado de Partido de Sustancias Controladas, remite el LEGAJO DE SENTENCIA CONDENATORIA, al Director del Registro Judicial de Antecedentes Penales REJAP. (Fecha: 18/ABR/ 2011) VII. VII.1 ANALISIS ANALISIS DESCRIPTIVO (VER CUADRO N 2)
Los actos procesales de la presente causa, han comenzado en fecha 05 de febrero del 2009, con el acta de declaracin informativa policial tomada al Sr. Gualberto Villca Nay, quin se acogi al derecho de silencio. Una vez elevado el informe correspondiente al FISCAL DE TURNO, ste toma la determinacin de IMPUTARLO formalmente y solicitar la aplicacin de medidas cautelares, en la que el Juez determina la DETENCION PREVENTIVA. Seguidamente, se abre la ETAPA PREPARATORIA, el requerimiento conclusivo, el planteamiento de incidentes y excepciones y la correspondiente ACUSACION. Luego, el nombramiento de jueces ciudadanos, las notificaciones respectivas, el auto de apertura de juicio, la ACUSACION DEL FISCAL y/o particular, el auto de apertura del juicio, el juicio como tal, y su desarrollo pblico y contradictorio, en la que el TRIBUNAL DE SENTENCIA, dicta una SENTENCIA condenatoria. Posteriormente, el agraviado interpone la apelacin restringida ante el Juez A quem, quin dicta una resolucin rechazando la pretensin. Finalmente, el sentenciado solicita la ejecutoria de la sentencia para luego remitirlo al REJAP (Registro Judicial de Antecedentes Penales). A efectos de graficar el presente anlisis, hemos trabajado en el CUADRO N 2 los ACTOS PROCESALES y las observaciones puntuales que hacemos, tanto en los pasos procedimentales que seala el Cdigo de Procedimiento Penal, como los actos jurdicos de las partes procesales, el juez y el fiscal. VII.2 ANALISIS JURIDICO
1. En lo referente a la aprehensin del sospechoso Gualberto Villca Nay sindicado de estar involucrado en un delito relacionado al narcotrfico, la norma adjetiva penal prev este tipo de operativos para los funcionarios policiales de la FELCN, quienes
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estn facultados para requisar, y conducirlo al recinto policial, y una vez all, en el plazo de 8 horas, informar al Fiscal sobre su intervencin, y bajo la direccin de ste proceder a las diligencias preliminares. En lo referente al presente estudio de caso, se cumple lo dispuesto por ley y en 24 horas, el sospechoso del ilcito Sr. Gualberto Villca Nay presta su declaracin informativa, en la que se acoge al derecho al silencio. Esto quiere decir que respetan las garantas constitucionales del debido proceso, la presuncin de inocencia, el principio de legalidad y el derecho a la defensa que tiene todo encausado. 2. El plazo procesal fijado para la etapa preparatoria por la norma adjetiva penal, es de 6 meses como mximo. En el caso presente, su duracin fue de 5 meses y 18 das, tiempo en el cual el Ministerio Pblico a travs del Fiscal hubiera reunido todos los elementos de conviccin, para la presentacin de la ACUSACION FORMAL ante el Juez de Instruccin. Luego, es de conocimiento del Tribunal de Sentencia de turno, previo REPARTO en el sistema IANUS. Cumplido ese actuado, el Juez o Tribunal de Sentencia, deba RADICAR LA CAUSA dentro de las 48 horas de recibida la ACUSACION, que est acompaado del ofrecimiento de prueba por parte de la Fiscala. De hecho, el Tribunal no RADICO LA CAUSA, tal cual establece el art. 340 del Cdigo Adjetivo Penal. La RADICATORIA DE LA CAUSA, se produjo a los 18 das despus de lo dispuesto en la norma citada. 3. Con referencia a las NOTIFICACIONES, previstos en el art. 160 y ss. del Cdigo Adjetivo Penal, las condiciones para su ejecucin deben tomar en cuenta: el tiempo o plazo procesal, los medios y el lugar de notificacin, as como los requisitos que deben cumplirse. En los casos donde la persona a notificar no tenga domicilio conocido deber proceder a la NOTIFICACION POR EDICTO. En todo caso, si el procedimiento no cumpliera los recaudos de Ley, podra ser susceptible de NULIDAD. En el caso presente, no se cumpli esas disposiciones legales, ya que en primer lugar, se notific con la resolucin del Tribunal al Sr. Gualberto Villca Nay, 4 das despus y mediante una CEDULA, lo cual no corresponde, ya que contradice lo dispuesto por el Art. 163 inc) 1 CPP, en la que dice claramente: Se notificarn personalmente: 1) la primera resolucin que se dicte respecto de las partes . Lamentablemente, esa
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actuacin no fue rechazada mediante incidente de acuerdo al Art. 166 CPP, lo cual de alguna manera valid ese actuado procesal. 4. La no presentacin de incidente alguno contra los actos procesales viciados de nulidad, dio lugar a que el Tribunal 7mo. de Sentencia dictara el AUTO DE APERTURA DE JUICIO correspondiente. De acuerdo al anlisis jurdico que realizamos, podra haberse anulado esa RESOLUCION, dado el incumplimiento del art. 163 inc)1 CPP, donde claramente se indica lo siguiente: Se notificar personalmente: 1) La primera resolucin que se dicte respecto de las partes. El art. 166 CPP, permite interponer un incidente de NULIDAD, dado que la notificacin realizada al Sr. Gualberto Villca Nay no fue realizada en el lugar de su residencia y tampoco le fue entregada de forma personal. 5. En el cuaderno de juicio, se utilizan los trminos de IMPUTACION Y ACUSACION, en calidad de sinnimos, lo cual no es correcto en virtud de las etapas procesales correspondientes. La imputacin es una atribucin del Fiscal, quin la emite mediante Resolucin fundamentada, previa constatacin de la existencia de los suficientes indicios sobre la existencia del hecho y la participacin del imputado (Art. 302 CPP). Acto seguido, requiere ante el Juez de Instruccin, la aplicacin de medidas cautelares y la apertura de la etapa preparatoria del Juicio. Fue a travs de este procedimiento que el Sr. Gualberto Villca Nay fue detenido preventivamente en el Penal de San Pedro de La Paz. Con la imputacin, se delimita provisionalmente el objeto procesal y se permite que el imputado ejerza su derecho a la defensa, a la vez que se complementan las diligencias investigativas en el propsito de preparar el juicio oral. Una vez concluido la etapa preparatoria, que no debe exceder los 6 meses, (aunque de acuerdo a su complejidad podra extenderse a los 18 meses), y una vez que el Ministerio Pblico ha recabado todos los elementos de conviccin que sustentan el proceso, presenta ante el Juez de Instruccin la respectiva ACUSACION, que aseguran un relativo xito en el proceso judicial. 6. Sobre el sorteo de ciudadanos para la conformacin del Tribunal de Sentencia, se puede advertir una dilacin en el proceso, ya que los sorteados y luego notificados no
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acuden al llamado del rgano Jurisdiccional, y por tanto, se hace reiterativo los nuevos sorteos, hasta que en determinado momento se logra incorporarlos a por lo menos dos jueces ciudadanos. En el caso presente, donde despus de varios intentos, se logra conformar el Tribunal pero apenas acuden al llamado 2 personas, quienes una vez juramentados son posesionados por el Presidente del Tribunal de Sentencia sptimo. Qu pas con las personas notificadas y emplazadas a acudir al Tribunal de Sentencia Sptimo?. autoridad. 7. Sobre el INCIDENTE DE NULIDAD planteado por el ACUSADO, el Tribunal corrige el error y acepta la peticin del imputado, ordenando se deje sin efecto los actuados procesales de fs. 24 y fs. 41, lo que obliga convocar a una nueva Audiencia de sorteo de ciudadanos para la conformacin del Tribunal de Sentencia, incluidos los jueces ciudadanos. 8. A fs. 62, se advierte una manifiesta equivocacin, por cuanto del resumen del sorteo de ciudadanos, se notifican a cuatro ciudadanos inexistentes en la lista , lo cual demuestra cierta ligereza en los funcionarios judiciales, lo que en cierta forma provoca demora en la prosecucin de la causa penal. 9. La defensa plantea INCIDENTE DE NULIDAD, por cuanto no se le habra convocado a la conformacin del Tribunal, vulnerando derechos y garantas constitucionales, lo cual no es pertinente, debido a que el Art. 61 CPP, seala que pondr en conocimiento de las partes la lista de los jueces ciudadanos elegido, una vez que se haya concluido el trmite del SORTEO DE LOS JUECES CIUDADANOS. Esto quiere decir, que las partes no necesitaban estar en el sorteo de jueces ciudadanos y solo deba cumplirse con la notificacin correspondiente. Ciertamente no se conoce nada, y menos an si fueron procesados de acuerdo al Art. 65 CPP por el delito de desobediencia a la
Algo que llama la atencin es la relacin que hace el Tribunal sobre EXCEPCIONES y los
incidentes. En el caso presente, se plante un INCIDENTE DE NULIDAD, arguyendo la falta de notificacin y conduccin al imputado, lo que fue entendido como EXCEPCIONES por el Tribunal, lo cual no corresponde. Una EXCEPCION tiene como esencia el ser un medio de defensa, que se opone a la accin penal y busca
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destruir o por lo menos dilatar la accin penal incoada. Por otro lado, el incidente, por lo general, no suspende la tramitacin del proceso principal a menos que hubiere disposicin expresa o cuando excepcionalmente as lo resolviera el rgano jurisdiccional, si bien es cierto que cada incidente plantea un objeto accesorio al litigio principal (otra contienda dentro de la contienda) generalmente sobre circunstancias de naturaleza procesal. 10. Dentro el JUICIO ORAL, PBLICO Y CONTRADICTORIO, podemos advertir 5 aspectos que deben ser tratadas en este acpite: El primero, relacionado al derecho a la defensa que tiene el acusado, ya que no se lo notifica personalmente de cuerdo al art. 163 CPP. El segundo, hay una confusin evidente por parte del Juez, ya que al
planteamiento de INCIDENTE DE NULIDAD por parte de la defensa, el Juez entiende que se ha planteado una EXCEPCION DE EXTINCION DE LA ACCION PENAL, lo cual no corresponde. Asimismo, el FISCAL increpa a la defensa sobre su peticin y menciona errneamente el art. 13 CPP, lo cual no tiene relacin con lo planteado por la defensa respecto de las recusaciones. Lo correcto hubiera sido basar su argumento en los artculos 316 al 321 CPP, que se refieren precisamente a lo dicho por el Fiscal respecto de las recusaciones. Tercero, llama la atencin el hecho de que haya una contraposicin evidente entre la defensa y el FISCAL, respecto al Art. 49 de la Ley1008, donde el acusado podra haberse sometido a una pericia de dos especialistas de un instituto de farmacodependencia pblico, para conocer el grado de dependencia que tena el acusado respecto de las drogas que se le encontraron el 04 de febrero del ao 2009. La defensa arguye que se le neg ese derecho al acusado por parte del FISCAL, aunque no presenta ningn tipo de documentacin que corrobore esa presunta accin del Ministerio Pblico. Cuarto, la afirmacin del FISCAL, respecto del ACUSADO de que por la cantidad que se le encontr podra denotarse que estaba SUMINISTRANDO cocana, est
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mostrando una apreciacin subjetiva que entra ms en un plano de posibilidad antes que de un hecho objetivo y verificable. 11. Se pueden evidenciar equivocaciones en la citacin de artculos, ya que el FISCAL, por ejemplo, cita el artculo 37 CPP, refirindose a la fijacin de la pena, lo cual ms bien se refiere a la accin civil, promovida dentro el proceso penal. De acuerdo a las indagaciones realizadas, es posible que hubo mala transcripcin de la Secretaria Abogada pues lo correcto sera referirse al Art. 37 del Cdigo Penal. 12. En la fundamentacin jurdica de la SENTENCIA , se indica que el imputado Gualberto Villca Nay, tena la INTENCION de proveer de marihuana y cocana a terceras personas, pero esa transferencia no llega a ejecutarse, no porque l no hubiera querido, sino porque la intervencin policial interrumpe su accin o por lo menos no se ha demostrado que aquella hubiera tenido consumacin, es decir, no se consuma su ejecucin por circunstancias ajenas a su voluntad. No obstante esta afirmacin, la investigacin no identifica al destinatario de la droga, lo cual cerrara el crculo y confirmara la relacin entre consumidor y proveedor (suministro). Aqu surge la duda, debido a que no hay prueba contundente del DESTINATARIO DE LA DROGA, y menos la tentativa en la comisin del ilcito. Tomando en cuenta que el acusado interpuso un conjunto de argumentos que se refieren a su indefensin y otros, quiz podra haberse aplicado el aforismo jurdico IN DUBIO PRO REO, por cuanto la FISCALIA, no logr identificar plenamente al destinatario de la droga. Adems, el Art. 6 CP, es taxativo al sealar que la carga de la prueba corresponde a los acusadores y se prohbe toda presuncin de culpabilidad. Esto quiere decir, que en tanto no se colecten todas las evidencias y se identifique plenamente a los partcipes de un delito determinado, ciertamente no se tendra que haber llegado a las conclusiones que seala la audiencia de juicio. 13. Una irregularidad dentro este proceso es el hecho de que la apelacin se present 19 das despus del PLAZO PROCESAL, ya que lo estipulado es de tan solo 15 das. En esta apelacin, el sentenciado plantea dos derechos vulnerados: 1) lo acusaron de suministro de sustancias controladas, cuando en realidad la droga era para su consumo personal. Lament que no hubiera tenido el asesoramiento jurdico
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pertinente que le hubiera permitido DEFENDERSE de mejor manera. Asegur que el FISCAL rechaz el pedido que hizo respecto de hacerse un estudio o pericia en virtud del art. 49 ley 1008, y otros. 2) Se viol el principio de favorabilidad y duda razonable (Art. 116 CPE); se equivoca sin embargo, al citar el art. 144 CPP. Sin embargo, y de acuerdo al estudio de caso, podemos afirmar que hubo dejadez, desconocimiento o descuido por parte de las abogadas defensores, ya sea en la etapa de investigacin preliminar, o posterior a ella, es decir en la etapa preparatoria. Se advierte negligencia en la defensa material, mismo que es aceptado por una abogada de Defensa Pblica. VIII. CONCLUSIONES
Dentro del anlisis realizado al CASO LP-V-06-09 que sigui el MINISTERIO PUBLICO contra el Sr. Gualberto Villca Nay, por la comisin del delito de Suministro de Sustancias Controladas tipificado en el art. 51 de la Ley 1008, llegamos a las siguientes conclusiones: 1. HAY INCUMPLIMIENTO DE PLAZOS PROCESALES. En virtud del art. 340 CPP, a la presentacin de la ACUSACION FORMAL ante el Juez de Instruccin, y luego remitido al Tribunal de Sentencia, ste deba RADICAR LA CAUSA dentro de las 48 horas de recibida la ACUSACION, lo cual no sucede, sino luego de 18 das. EN LAS NOTIFICACIONES, hay plazos y procedimientos que deben cumplirse a riesgo de quedar nulas, o de ser identificados como ACTIVIDAD PROCESAL DEFECTUOSA, los que no podrn ser valorados para fundar una decisin judicial ni utilizados como presupuestos de ella, tal cual establece el art. 160. En el caso presente, se notific al Sr. Gualberto Villca Nay a los 4 das de haberse dictado una resolucin, cuando lo correcto era cumplir ese actuado al da siguiente, de acuerdo al Art. 160 CPP. Asimismo, no se lo hizo personalmente al acusado, tal cual estipula el Art. 163
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inc) 1 CPP; por el contrario se procedi entregando la notificacin va CEDULA, y no de forma personal, tal cual se dispone en el artculo mencionado. Lo que llama la atencin es que no se plante ningn incidente de nulidad, por lo que el Tribunal prosigui con el proceso validando el procedimiento. 2. USO INDISCRIMINADO DE TERMINOS JURIDICOS En el cuaderno de juicio, se pudieron evidenciar el uso indiscriminado que se hace de los trminos IMPUTACION Y ACUSACION, como si fueran sinnimos, ya que uno y otro tienen una significacin distinta si tomamos como referencia el Cdigo de Procedimiento Penal. La imputacin da inicio a la etapa preparatoria y la acusacin se presenta ante el Juez, una vez recolectado todos los elementos de conviccin que permitan lograr una sentencia condenatoria en contra del acusado. 3. NO SE CUMPLE CON EL PRINCIPIO DE CELERIDAD Es evidente que en la etapa del juicio oral, debido a los reiterados intentos de conformar el Tribunal con la designacin de jueces ciudadanos, lo cual retarda significativamente la SENTENCIA. 4. USO EQUIVOCADO DE TERMINOS JURIDICOS Ante el planteamiento de un INCIDENTE DE NULIDAD por parte de la defensa, el Tribunal de Sentencia resuelve el mismo en base al art. 308 CPP, lo que ciertamente no corresponde, por cuanto hay una diferencia marcada entre una excepcin y un incidente. El primero es un mecanismo de defensa que puede inclusive extinguir la accin y el segundo, por lo general, no suspende la tramitacin del proceso principal por cuanto plantea un objeto accesorio al litigio principal (otra contienda dentro de la contienda). 5. CONFUSION EN EL USO DE TERMINOS JURIDICOS Dentro el JUICIO ORAL, PUBLICO Y CONTRADICTORIO, se puede evidenciar cierto tipo de confusin en el uso de trminos jurdicos:
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Hay una confusin evidente por parte del Juez, ya que el planteamiento del INCIDENTE DE NULIDAD por parte de la defensa es entendido por el Juez como una EXCEPCION DE EXTINCION DE LA ACCION PENAL, lo cual no corresponde.
El FISCAL se equivoca al citar errneamente el art. 13 del CPP, cuando increpa a la defensa sobre su peticin de recusacin. Lo correcto es referirse a los artculos 316 al 321 CPP, que se refieren precisamente a lo dicho por el Fiscal respecto de las recusaciones.
6. ACTUACION EXTEMPORANEA DE LA DEFENSA La defensa actu extemporneamente en el desarrollo del proceso penal, en la solicitud e interposicin de incidentes para demostrar que el acusado no deba ser enjuiciado y menos sancionado con la pena impuesta . Uno de los argumentos sobre su posible indefensin se refiere al hecho de que se le coart el derecho de someterse a las pericias de dos especialistas, tal cual establece el art. 49 de la Ley 1008, para determinar el grado de adiccin que tiene el acusado y as desvirtuar la acusacin fiscal. De haberse demostrado esa calidad de consumidor, la situacin jurdica del acusado podra haber sido diferente. 7. LIMITACIONES DEL MINISTERIO PUBLICO EN LA PRESENTACION DE LA CARGA DE LA PRUEBA En la fundamentacin jurdica de la SENTENCIA , llama la atencin el hecho de que el Tribunal de Sentencia reconoce que el MINISTERIO PUBLICO no hubiera sido capaz de demostrar la identificacin del destinatario de la droga, y base su decisin en la afirmacin subjetiva de la intencin del acusado de consumar el ilcito. Si bien la teora finalista del delito plantea que todo ilcito cometido no solamente debe valorarse por el resultado, sino tambin por el propsito que tena el acusado a la hora de cometer el ilcito. Por tanto, se corrobora la determinacin del Tribunal, cuando a Fs. 96 admite que sus actuaciones son finalistas en virtud del Cdigo de Procedimiento Penal.
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8. SE ADVIERTE UNA POSICIN INQUISITIVA Y FALTA DE OBJETIVIDAD DEL FISCAL. La actuacin del Fiscal es contraria a lo que estipula el art. 5 de la L.O.M.P. pues -segn el argumento planteado por la defensa- no se les permiti el cumplimiento de ciertos actuados judiciales que hubieran eximido de la causa penal al acusado y promovido su recuperacin en un centro de rehabilitacin para drogodependientes. El artculo mencionado seala taxativamente que En el ejercicio de la accin penal pblica, el Ministerio Pblico tomar en cuenta, no slo las circunstancias que permitan probar la acusacin, sino tambin las que sirvan para disminuir o eximir de responsabilidad al imputado. Esto quiere decir, que el Fiscal debe actuar en el marco de la tica y la imparcialidad en todo el proceso investigativo. 9. DEFENSA TECNICA DEFICIENTE Se corrobora la deficiente DEFENSA TECNICA, por cuanto en la APELACION RESTRINGIDA, la Abogada defensora se equivoc el planteamiento, ya que en vez de plantear DOS DERECHOS VULNERADOS, debi basar su peticin en los artculos 407 y 408 del Cdigo Adjetivo Penal, identificando claramente las disposiciones legales que se consideren violadas o errneamente aplicadas. 10. NO EXISTIO INDEFENSION POR PARTE DEL IMPUTADO De acuerdo al desarrollo del proceso penal, y a pesar de la argumentacin explanada por la defensa, en ningn momento hubo INDEFENSION, ya que el Sr. Villca tuvo acceso a la defensa tcnica, que lamentablemente no hicieron uso de los mecanismos jurdicos previstos por el ordenamiento jurdico vigente, ya sean estos excepciones, incidentes, peticiones expresas para las pericias correspondientes y otros. Por tanto, la apelacin fue rechazada y se confirm sentencia condenatoria. IX. BIBLIOGRAFIA
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Edmund Mezger, conceptualiza al Derecho penal

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aunque como afirma Zaffaroni -

la afirmacin de que el respeto a la norma significa

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Esto quiere decir, que el hecho punible debe estar

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Es decir, plantea una hiptesis posible

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La tipicidad es la adecuacin de un hecho cometido a la descripcin que de ese

Ibid. Pg. 249 Ibid. Pg. 225

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Segn Bacigalupo, hay criterios

Idem. Pg. 75 Idem. Pg. 76 95 Ibid

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El elemento ms importante del tipo

Idem. Pg. 80 Idem. Pg. 81

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Idem. Pg. 397 Idem. Pg. 407

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o por grave perturbacin de la conciencia

o por grave insuficiencia de la

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agotamiento del hecho.

Esto quiere decir, que el delito tiene un proceso de desarrollo

107 108 109

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3.9 EL DERECHO PROCESAL PENAL 3.9.1 GENERALIDADES

Todas estas exigencias son