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CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE UCAYALI Primera Sala Especializada en lo Penal

1 SALA PENAL - Sede Central EXPEDIENTE : 00036-2009-0-2402-SP-PE-01 RELATOR : RICARDO LUIS REATEGUI HERRERA MINISTERIO PBLICO : PRIMERA FISCALIA SUPERIOR MIXTA IMPUTADO : WONG COELHO, LUIS FRANCISCO DELITO : VIOLACIN SEXUAL DE MENOR DE EDAD AGRAVIADO : F.I.C.R.

D.D.

: TUESTA OYARCE

SENTENCIA
RESOLUCIN NMERO: NUEVE Pucallpa, catorce de enero del ao dos mil once.VISTOS; En audiencia oral y privada la causa penal seguida contra LUIS FRANCISCO WONG COELHO, como presunto autor del delito Contra la Libertad Sexual VIOLACIN SEXUAL DE MENOR, en agravio de la menor de iniciales F.I.C.R. Generales de ley del procesado: LUIS FRANCISCO WONG COELHO, Peruano, nacido el quince de marzo de mil novecientos cincuenta, estado civil casado, natural de Iquitos, con estudios superior incompleto, ocupacin agricultor, hijo de Felipe y Georgina, domiciliado en Jirn Pachitea numero doscientos diez Yarinacocha, no tiene cicatrices, percibe un haber de seis mil nuevos soles por campaa, siendo sus caractersticas fsicas las siguientes: mide un metro sesenta y ocho aproximadamente, contextura gruesa, tez triguea oscuro, cabello lacio de color castao oscuro, en la parte superior es calva, color de ojos marrones oscuros, orejas medianas, cejas semi pobladas, nariz ata, labios promedios, no tiene enfermedad infecto contagiosa; quien no registra antecedentes penales conforme al certificado de antecedentes penales de folios quinientos diecisis. ANTECEDENTES I. ITINERARIO DEL PROCEDIMIENTO: 1. En virtud de la denuncia formalizada por el Seor Representante del Ministerio Pblico de folios noventa y ocho a noventa y nueve , se dict el correspondiente auto de apertura de instruccin, que obra a folios cien a ciento cuatro A, contra Luis Francisco Wong Coelho, por el delito Contra la Libertad Sexual Violacin Sexual de menor, en agravio de la menor de iniciales F.I.C.R., por el ilcito penal previsto en el Artculo 173 primer prrafo inciso dos del Cdigo Penal, dictndose contra el encausado mandato de comparecencia restringida. 2. Que, en mrito a lo ordenado por el Superior en grado, se resuelve aperturar instruccin penal, que obra folios trescientos cuarenta y tres a trescientos cuarenta y siete, contra Luis Francisco Wong Coelho, por el delito Contra la Libertad Sexual Violacin Sexual

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de menor, en agravio de la menor de iniciales F.I.C.R., por el ilcito penal previsto en el Artculo 173 primer prrafo inciso uno del Cdigo Penal, modificado por Ley N 28704, dictndose contra el encausado mandato de comparecencia restringida. 3. Seguida la causa con arreglo a su naturaleza ordinaria, y concluida la etapa de instruccin, emitido el dictamen e informe final correspondiente, se remitieron los autos al seor Fiscal Superior, quien mediante dictamen de folios cuatrocientos treinta y cuatro a cuatrocientos treinta y nueve, emiti acusacin contra Luis Francisco Wong Coelho, por el delito Contra la Libertad Sexual Violacin Sexual de menor, en agravio de la menor de iniciales A.A.H., por el ilcito penal previsto en el Art. 173 inciso 1 primer prrafo del Cdigo Penal, solicitando se le imponga al acusado TREINTA Y CINCO aos de pena privativa de la libertad y cinco mil nuevos soles por concepto de reparacin civil a favor de la agraviada. 4. El seor Fiscal en su Dictamen de folios cuatrocientos treinta y tres a cuatrocientos treinta y nueve, en su segundo otros, opina NO HABER MRITO PARA PASAR A JUICIO ORAL contra Luis Francisco Wong Coelho, por el delito Contra la Libertad Sexual Violacin Sexual de menor, en agravio de la menor de iniciales F.I.C.R., por el ilcito penal previsto en el Artculo 173 primer prrafo inciso dos del Cdigo Penal; motivo por el cual, este Colegiado expide la resolucin respectiva a folios cuatrocientos setenta y uno a cuatrocientos ochenta y dos. 5. Por lo que Instalado el acto oral y seguido los trmites correspondientes, agotados que fueron los debates orales; oda la acusacin oral del seor Fiscal Superior, los alegatos de la defensa del procesado; presentadas las respectivas conclusiones que se tienen a la vista, ha llegado el estadio procesal de expedir sentencia. II. FUNDAMENTOS: PRIMERO.- Al dictarse una sentencia, preliminarmente se debe tener en cuenta lo siguiente: a) El proceso penal tiene por finalidad entre otras, el alcanzar la verdad concreta, en el cual debe establecer la plena correspondencia entre la identidad del autor del ilcito penal y de la persona sometida al proceso, valorndose las pruebas actuadas en el curso del proceso, conducentes a demostrar la comisin o no del delito y la responsabilidad o irresponsabilidad del imputado. b) Para dictar una sentencia condenatoria no es suficiente el convencimiento subjetivo del Juez, sino que el mismo debe apoyarse en una mnima actividad probatoria, sin la cual no es posible revertir la inicial presuncin de inocencia que le asiste a todo procesado, garanta procesal constitucional reconocida en el literal e) del inciso veinticuatro del artculo dos de la Constitucin Poltica de Per. c) El establecimiento de la responsabilidad penal supone, en primer lugar la valoracin de la prueba actuada con la finalidad de establecer los hechos probados; en segundo lugar, la precisin de la normatividad aplicable; y, en tercer lugar, realizar la subsuncin

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de los hechos en la normatividad jurdica. Posteriormente, de ser el caso, se individualizar la pena y se determinar la reparacin civil. d) El derecho penal constituye un medio de control social que sanciona aquellos comportamientos que lesionan o pongan en peligro los bienes jurdicos tutelados por ley en aras de lograr la paz, propsito que se logra a travs del proceso penal, cuyo objetivo es el descubrimiento de la verdad material y la obtencin de la certeza sobre el thema probandum, y que para tal fin resultan aplicables distintos medios de prueba que garanticen la eficacia en la investigacin. SEGUNDO.-Delimitacin de los cargos: El dictamen acusatorio del seor Fiscal Superior en lo Penal de folios cuatrocientos treinta y tres a cuatrocientos treinta y nueve, seala los siguientes hechos, que constituyen la base y sustento de su requisitoria escrita: a) Que, se imputa al procesado Luis Francisco Wong Coelho, haber violado sexualmente a la menor agraviada, hasta en seis ocasiones, en diversas fechas, siendo la ltima vez el da doce de octubre del dos mil siete, en circunstancias en que la menor agraviada se qued en la casa del procesado debido a la confianza que exista entre su progenitor y el imputado, domicilio al que previamente haban acudido para comprar alimentos para sus pollos, siendo que cuando la agraviada se encontraba en la sala viendo televisin el procesado la jal y levantndola a la fuerza la llev hacia un cuarto donde le quit la ropa, comenzando a hacerle tocamientos indebidos, introduciendo su dedo en su vagina, actos que la menor no cont inmediatamente a su progenitor porque el procesado la amenaz y porque le haba dado dinero para que no lo hiciera. b) El Ministerio Pblico solicit se imponga al acusado treinta y cinco aos de pena privativa de libertad y cinco mil nuevos soles por concepto de reparacin civil a favor de la agraviada, por el ilcito penal previsto en el Artculo 173 inciso uno del Cdigo Penal, como lo dijramos supra. TERCERO.- Tipo Penal materia de Juzgamiento: Los hechos han sido calificados jurdicamente como delito Contra la Libertad Sexual Violacin Sexual, previsto en el primer prrafo del Artculo 173 inciso uno del Cdigo Penal, cuyo texto es el siguiente: El que tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza
otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, con un menor de edad, ser reprimido con las siguientes penas privativas de libertad: (). 1. Si la vctima tiene menos de diez aos de edad, la pena ser de cadena perpetua".

CUARTO.- Delimitacin doctrinaria del injusto: a) Que, innumerables y uniformes ejecutorias supremas han sealado que en los delitos contra la Libertad Sexual Violacin Sexual de Menor, el bien jurdico tutelado no resulta ser la libertad sexual, sino la indemnidad sexual o, de acuerdo a la doctrina italiana, la intangibilidad sexual.

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b) No se puede hablar de la libertad sexual como bien jurdico especficamente protegido, dado que el sujeto pasivo sobre el que recae es una persona que carece de esa libertad, bien de forma provisional (menores), siendo necesario introducir otro bien jurdico: la indemnidad sexual, la cual se traduce en el proceso normal de formacin sexual que se podra ver perjudicado por su intervencin en conductas sexuales, por lo que la indemnidad sexual debe ser entendida como la seguridad o desarrollo fsico o psquico normal de las personas para hacer posible en el futuro un ejercicio pleno de su libertad sexual, es decir, es un presupuesto garantizador de la libertad futura del individuo, pues la introduccin prematura del individuo en la sexualidad puede suponer una muy grave perturbacin del desarrollo de la personalidad y de la sexualidad. c) Por ello se sanciona la actividad sexual en s misma, aunque exista tolerancia de la vctima, pues lo que se pretende con esta prohibicin es evitar ciertas influencias perniciosas que incidan de un modo negativo en el desarrollo futuro de la personalidad del menor, pudiendo posteriormente los menores, cuando sean adultos, decidir en libertad sobre su comportamiento sexual. En consecuencia, la justificacin de su proteccin reside en la necesidad de proteger la libertad sexual futura del menor. En ese sentido, el ejercicio de la sexualidad se prohbe con ellos en la medida en que puede afectar la evolucin y desarrollo de su personalidad y producir alteraciones importantes que incidan en su vida o en su equilibrio psquico en el futuro. d) Respecto al tipo penal de violacin sexual de menor, previsto en el artculo 173 del Cdigo Penal, cabe sealar que tiene como bien jurdico protegido la intangibilidad o indemnidad sexual, ya que como reconoce la doctrina penal: En el caso de menores, el ejercicio de la sexualidad se prohbe en la medida que puede afectar al desarrollo de su personalidad y producir alteraciones importantes que incidan en su vida o su equilibrio psicolgico en el futuro. QUINTO: Argumento de defensa y conducta del sujeto activo: Que, el acusado en toda la secuela procesal, sostuvo su inocencia, sealando a travs de su abogado defensor lo siguiente: Que, el padre de la menor agraviada realiz una acusacin de maldad y venganza por no haberle otorgado su patrocinado un prstamo para crianza de dos mil pollos beb, mintiendo en todo momento. Que los hechos ocurrieron el da doce de octubre, y el mdico ha practicado el reconocimiento mdico legal el da veintids de octubre, sin la coherencia y lgica que debe tener dicho certificado, refiere que la inflamacin de la menor es por tocamientos, sin hacer una prueba de ADN, sin haber auscultado cientficamente a la menor para determinar huellas digitales, que respecto al desgarro antiguo a las seis horarios de cinco milmetros, la ciencia ha sido clara, las lesiones de los dedos son curvilneas se ubican en la parte anterior horario de las nueve y tres y no en horario de seis.

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Que la menor incurre en constantes contradicciones en su versin, tanto al describir el lugar, como las circunstancias de los hechos. Que, en el nuevo reconocimiento mdico practicado a la menor agraviada en juicio oral, se observa con toda claridad que no tiene ningn desgarro en el himen ni perin, lo que acredita la integridad de la menor. Que, la pericia psicolgica concluye que tiene una reaccin mixta, eso significa que tiene ansiedad y depresin, lo que no se puede asociar a un caso de abuso sexual, peor an si estas violaciones son traumticas. Que su patrocinado tiene rasgos compulsivos por la rectitud y tica que profesa, puesto que es una persona que busca la perfeccin, por lo que considera que el derecho de presuncin de inocencia de su patrocinado aun sigue intacto, puesto que no ha sido destruido con pruebas suficientes que lo enerven; por lo que solicita la ABSOLUCIN de su patrocinado. SEXTO.- JUICIO VALORATIVO: a) Que, el derecho a la presuncin de inocencia forma parte del bloque constitucional de derechos, porque est asegurado y garantizado tanto en la Convencin Americana de Derechos Humanos como en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Tales derechos, de acuerdo a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin Poltica del Estado constituyen lmites a la Soberana, debiendo ser asegurados y promovidos por todos los rganos del Estado. b) En ese sentido el derecho a la presuncin de inocencia constituye un estado jurdico de una persona que se encuentra imputada, debiendo orientar la actuacin del tribunal competente, independiente e imparcial preestablecido por la ley, mientras tal presuncin no se pierda o destruya por la formacin de la conviccin del rgano jurisdiccional a travs de la prueba objetiva, sobre la participacin culpable del acusado en los hechos constitutivos de delito, ya sea como autor, cmplice o encubridor, condenndolo por ello a travs de una sentencia firme fundada, congruente y ajustada a las fuentes del derecho vigentes, es por ello que se sostiene que un encausado ingresa al escenario procesal premunido de la innegable presuncin de inocencia, la misma que constituye un derecho fundamental que no perturba la persecucin penal, pero si la racionalizada y encausa. c) As, la presuncin de inocencia es una garanta bsica y vertebral del proceso penal, constituyendo un criterio normativo del derecho penal sustantivo y adjetivo, descartando toda normativa que implique una presuncin de culpabilidad y establezcan la carga al imputado de probar su inocencia . El principio de inocencia por tanto busca evitar los juicios condenatorios anticipados en contra del inculpado sin una consideracin detenida en la prueba de los hechos y la carga de la prueba. Adems el derecho a la presuncin de inocencia es un elemento esencial para la realizacin efectiva del derecho a la defensa y acompaa al acusado durante toda la tramitacin

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del proceso hasta que una sentencia condenatoria determine su culpabilidad. Este derecho implica que el acusado no debe demostrar que no ha cometido el delito que se le atribuye, ya que el onus probandi corresponde a quien acusa. d) En efecto, un aspecto importante en la sentencia, es la apreciacin de las pruebas para formar conviccin en el Juzgador. Para ello hay que tener en cuenta que el derecho constitucional a la presuncin de inocencia es la primera y principal garanta que el procedimiento penal otorga al ciudadano acusado. En tal sentido, para dictar una sentencia condenatoria no es suficiente el convencimiento subjetivo del Juez, sino que el mismo debe apoyarse en una mnima actividad probatoria de cargo producida con las garantas procesales y especialmente, con respeto absoluto a los derechos fundamentales, tendientes a desvirtuar la presuncin de inocencia, de tal forma que el resultado de la misma puede obtenerse la conviccin judicial acerca de la culpabilidad del procesado; siendo que una sentencia absolutoria ser emitida cuando no existan suficientes elementos probatorios que acrediten la responsabilidad del procesado en el delito imputado, ms an en caso de duda, de acuerdo a los Principios Constitucionales que orientan todo proceso, se debe presumir su inocencia conforme lo reconoce el artculo 11 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, el artculo 8 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, reconocido en el literal e del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica de Per. e) As, en el proceso penal, el imputado es el sujeto procesal que no se puede sustituir, sin l no hay proceso, pues se requiere que alguien cometa un hecho tipificado como delito para que el rgano requiriente Ministerio Pblico- inicie la persecucin penal, conforme sostiene Vctor Moreno Catena: El imputado es la parte pasiva necesaria del proceso
penal, que se ve sometido al proceso y se encuentra amenazado en su derecho a la libertad, o en el ejercicio o disfrute de otros derechos cuando la pena sea de naturaleza diferente, al atribursele la comisin de hechos delictivos por la posible imposicin de una sancin penal en el momento de la sentencia...1

f)

En nuestro Sistema jurdico, los derechos del imputado se encuentran consagrados en el artculo 2 especialmente inciso 24 y artculo 139 de la Constitucin Poltica. En ella se ha establecido las denominadas garantas penales procesales y de ejecucin penal, todas tienen como sustento bsico la dignidad del hombre. Sin lugar a dudas, el derecho de defensa en un proceso penal es uno que consideramos de singular importancia, ya que garantiza entre sus diversas manifestaciones, que el acusado sea informado de la acusacin que pesa en su contra, que sea odo, que cuente con defensa tcnica de su libre eleccin o de oficio, la que deber disponer del tiempo y de las facilidades necesarias para la preparacin de su defensa.

(Vctor Moreno Catena. Derecho Procesal Penal, 2da edicin, Colex, Madrid, 1997, pgina 180).

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g) Expuesto as los hechos, del contexto probatorio emergido en el decurso procesal y lo actuado en juicio oral, bajo los innegables principios de inmediacin, oralidad y contradiccin, ste Colegiado llega a la conclusin que no se acredit fehacientemente la materialidad del delito, ni la responsabilidad penal del procesado por el delito que se le imputa, conforme a los siguientes fundamentos: 1) Para los efectos de determinar la responsabilidad penal en el delito de Violacin Sexual, la doctrina y jurisprudencia, ha esbozado presupuestos relevantes que son: a) que exista un presupuesto temporal , es decir que no debe existir un intervalo de tiempo considerable y pronunciado entre el ltimo acto comisivo del delito y la fecha de la denuncia; b) que haya un presupuesto lgico, que se debe dar entre la declaracin de la agraviada, respecto al hecho punible, con las circunstancias de tiempo, lugar, as como respecto a la relacin de autora que deben ser regulares y uniformes; c) se exige tambin, que la vctima mantenga coherentemente sus afirmaciones tanto respecto del hecho, como al autor ; requisito jurdico relacionado a la relevancia de la declaracin de la agraviada, pues se supone que la declaracin de la vctima ha de aportar suficiente informacin respecto a cmo ocurrieron los hechos y que las caractersticas del autor sean lo suficientemente idneas para acreditar su plena identidad; d) que haya comunidad de pruebas , a fin de que la versin de la agraviada sea corroborada con el Certificado Mdico Legal y el reconocimiento psicolgico, el cual aplicado al trmino del proceso, la imputacin sea contundente respecto que la vctima fue violada en su indemnidad sexual2. 2) El procesado en toda la secuela procesal ha indicado que la denuncia obedece a un acto de venganza del padre de la menor agraviada, al haberse negado el procesado a seguir dndole crdito de alimento balanceado para pollos beb, por lo que ste indujo a su hija a denunciarlo por el delito que se investiga. 3) En ese sentido, con respecto al presupuesto temporal, se tiene que el padre de la menor agraviada, refiere que se entera de los hechos producidos el doce de octubre del dos mil siete, pero que no sabe que hacer, poniendo su denuncia despus de transcurridos seis das de ocurrido; sin embargo admite en el plenario que puso la denuncia luego que pidi crdito al acusado, el mismo que no le entreg pese a haberle ofrecido hacerlo. 4) Respecto al presupuesto lgico y la versin de la agraviada , tenemos que, la menor agraviada en su Declaracin Referencial a nivel preliminar de folios ocho a once, refiri que el 12-10-07, su pap la dej en casa del procesado y se fue; que estuvo viendo televisin en la sala, donde el procesado la agarr a la fuerza levantndola del silln sin decirle nada, la llev a un cuarto donde la dej parada en el piso y empez a sacarle la ropa y a manosearla, tocndole su vagina, y luego l se agach para con su lengua comenzar a lamerle, y despus la dej mirando
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R.N N 547-2004-Cusco, Castillo Alva, T.I. pp. 212

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televisin; precisa que le dijo que no diga nada al respecto, que no le hizo doler, que le entreg un sol cincuenta cntimos para que no diga nada a su padre; seala que estos hechos se produjeron en seis oportunidades de la misma manera y lugar, indica luego que el procesado algunas veces le introduca su dedo en su vagina; que el da 12 estaba sola, pero que anteriormente estaba la esposa del procesado quien estaba durmiendo en su cuarto, hecho que suceda en las tardes o la noche; describi el cuarto donde sucedan los hechos que era de cemento, creyendo que es de color verde con un color claro, habiendo observado andamios donde se guardan libros; sin embargo en su referencial a nivel de Juicio Oral, refiri no acordarse de lo sucedido el da de los hechos materia de la presente investigacin, sin embargo vuelve a sealar lo antes manifestado, sealando que el da de los hechos su pap estaba en la parte de atrs para luego sealar que la haba dejado sola en dicha casa, indica que el procesado en dos o tres veces le introdujo su dedo en su vagina; indica que los hechos se producan dejando varios das, que el procesado la llevaba a su cuarto le tocaba encima de la ropa y a veces meta su mano por debajo de su ropa y deca que no diga nada; para luego decir que s le daba dolor y empujaba su mano, que no sangraba, que desde su sala la llevaba a su cuarto donde la echaba en su cama y le lama, asimismo indica que volva a su casa, a pesar que le haca dao, a ver televisin; indica no acordarse si haba personas trabajando en dicho domicilio y tampoco si estaban la esposa y el menor hijo del procesado; indica que de las seis veces que el procesado la manoseaba, su esposa haba salido dos veces y las otras cuatro estaba durmiendo en su cuarto. Siendo as, dada las caractersticas de la versin de la agraviada, este Colegiado pasa a analizarla conforme al Acuerdo Plenario 2-2005/CJ-116 de fecha treinta de septiembre de dos mil cinco , que estableci que: Tratndose de las declaraciones de un agraviado, an cuando sea el nico testigo de los hechos, al no regir el antiguo principio jurdico testis unus testis nullus, tiene entidad para ser considerada prueba vlida de cargo y, por ende, virtualidad procesal para enervar la presuncin de inocencia del imputado, siempre y cuando no se adviertan razones objetivas que invaliden sus afirmaciones. Las garantas de certeza son las siguientes: Ausencia de incredibilidad subjetiva. Es decir, que no existan relaciones entre agraviado e imputado basadas en el odio, resentimientos, enemistad u otras que puedan incidir en la parcialidad de la deposicin, que por ende le nieguen aptitud para generar certeza, lo que en el caso de autos se tiene establecido, por cuanto ni la menor agraviada ni el imputado han referido que entre ellos haya existido alguna circunstancia que amerite la denuncia. Verosimilitud, que no slo incide en la coherencia y solidez de la propia declaracin, sino que debe estar rodeada de ciertas corroboraciones

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perifricas; lo que no qued establecido, por cuanto la menor agraviada en toda la secuela procesal ha entrado en contradicciones sobre los hechos producidos en su contra, toda vez que si bien incide en que el procesado la manose y le introdujo su dedo en la vagina, incluso indica que le lami; sin embargo respecto a las circunstancias del hecho la menor no ha sido uniforme por lo siguiente: a) A nivel preliminar indic que el procesado la llev al mismo cuarto donde le hizo tocamientos, que algunas veces estaba su esposa Irma, que suceda en la tarde o en la noche, describi la habitacin como uno de color verde con un color claro, donde se observa andamios donde se guardan libros, luego vari diciendo que s se encontraba la seora Irma pero estaba durmiendo. En el Juicio Oral, la menor indic que los hechos sucedieron en la habitacin del procesado, indicando que fue en la cama de este, indica que la esposa del procesado sala con su hijo, que a veces la esposa estaba durmiendo. b) El padre de la agraviada en su declaracin testimonial de fojas doscientos cuarenta a doscientos cuarenta y cuatro, seal que su hija le dijo que el procesado la haba metido al primer ambiente de la casa que lo utilizan como almacn de insumos qumicos y entre otras cosas haba costales, indicndole que no haba nadie mas dentro de la casa, pero que le indic que la primera vez si estaba la esposa del procesado en su habitacin, es decir le dijo un ambiente diferente al que refiri la menor (habitacin del procesado), posteriormente en el Juicio Oral, indic que su hija le dijo que una vez que sus ayudantes estaban, el procesado cerr la puerta y abus de ella, refiere que el ltimo da en que sucedieron los hechos la seora Irma no estaba, pero las otras veces s, que ella estaba durmiendo y el procesado meta a su hija en un cuartito donde tiene insumos. c) Con todo ello para corroborar estas versiones, este Colegiado en la sesin 14, se constituy a la vivienda del procesado donde la menor agraviada al pedrsele que describa el interior del inmueble desde la parte lateral izquierda (externa) de la casa, indica que los hechos sucedieron en la habitacin del procesado, describiendo el mismo indica que es el cuarto de los seores donde hay una cama, computadora, televisor, y seal la ventana de la habitacin donde habran sucedido los hechos (quedaba al frente), nos indic que es la habitacin cuya ventana da al rea libre desde donde nos encontramos e indic que no ingres a otras habitaciones; ingresando al inmueble para la verificacin correspondiente del dicho de la menor, esta espontneamente indic otra habitacin distinta cuya ventana daba

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hacia un galpn, (parte posterior) donde habra sucedido los hechos, en tanto que la que haba sealado desde la parte externa era otra donde exista una computadora; por otro lado al verificarse el almacn de insumos qumicos donde segn el padre de la menor, esta le indic que haban sucedido los hechos, este se encuentra en otro sector, prcticamente en la parte frontal de la vivienda y cuenta con amplios ventanales hacia la calle, al igual que la sala de la casa, de lo que se tiene que la menor es incongruente respecto al lugar donde sucedieron los hechos. d) Que asimismo el protocolo de pericia psicolgica, el cual concluye que la menor realiz un relato en el cual no recuerda con claridad lo denunciado, mostrndose confundida, y comparado con el segundo protocolo de pericia psicolgica, existen contradicciones que alteran la credibilidad del contenido del relato de la menor agraviada. e) Que siendo ello as el relato de la menor no crea verosimilitud, mxime que la menor agraviada cuando sucedieron los hechos contaba con nueve aos de edad, por tanto puede dar razn sobre los hechos, mas encontrndose en el lugar del mismo, pero no lo hizo. Persistencia en la incriminacin, supuesto que se tiene por cuanto la agraviada al concurrir al plenario ha reiterado haber sido objeto de tocamientos por parte del procesado, donde indic que le introdujo el dedo en su vagina; sin embargo ha indicando que pese a ello no le doli ni sangr; sin embargo dadas las incoherencias en el certificado mdico legal que escolt la denuncia, se dispuso nuevo reconocimiento mdico legal, en el cual revela que ella se encuentra indemne. Aunado a ello es de tenerse en cuenta que dado que la menor ha incurrido en contradicciones respecto al lugar en el cual habra ocurrido los hechos, tambin es de considerarse la Declaracin testimonial de Irma Dvila Arvalo quien es esposa del procesado, la misma que afirma que durante las tardes y la noche su persona se dedica a su familia y a los quehaceres de la casa y por tal no descansa durante las tardes, por lo que no existe la circunstancia de tiempo y lugar para que el procesado realice los hechos, mxime si las habitaciones de su vivienda cuentan con amplios ventanales; por otro lado se tiene la Pericia Psicolgica N 003361-2010-PSC de folios 578-582, practicado al procesado, que concluye que al momento de la evaluacin presenta rasgos de personalidad compulsiva, lo cual es positivo tal como es de verse de la ratificacin de su otorgante en la sesin 21 de Juicio Oral, y en su Evaluacin Psiquitrica N 50667-PSQ-2010, de folios 671-677, concluye que cuenta con una personalidad dentro de parmetros normales y que no presenta variantes

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sexuales, es decir no se le ha encontrado rasgos compatibles con personalidad proclive a este tipo de delitos. 4. Que por otro lado, tampoco existe comunidad de pruebas , toda vez que si bien tenemos la Partida de nacimiento de la menor agraviada , de folios 26, en el que se observa que la menor naci el da 26-10-1997, siendo que a la fecha de los hechos contaba con 09 aos de edad; sin embargo durante el debate al ser cuestionado el Certificado Mdico Legal N 003475-CLS de fecha 22-10-2007, que obra a folios 23, practicado a la menor agraviada, que concluye: Sin lesiones traumticas recientes ectoscpicamente, signos inflamatorios intensos en genitales externos por tocamiento, desgarro antiguo 5mm. himeneal, no se puede concluir sobre penetracin, no signos de coito anal; al no ser ratificado por su otorgante fue materia del Informe Mdico Legal, de folios 718-719, informando que la inflamacin de vulva y perine tiene mltiples causas, una de ellas puede deberse a tocamientos como una causa externa y mecnica que se resolver una vez disminuida la inflamacin que sta provoc. Las causas infecciosas, neoplsicas y autoinmunes mantendrn la inflamacin hasta que no se resuelva el problema de fondo; en la diligencia de ratificacin, su otorgante explic, que no existe elementos mdicos para concluir sobre la causa de la inflamacin, indica que en menores pequeas, la penetracin del hmen lo va a romper y el desgarro es completo, en ese sentido los desgarros incompletos son infrecuentes, y estn asociados a tocamientos como los de un dedo, indica tambin que la inflamacin por tocamiento desaparece en horas, y que al no haber examinado a la menor ni al procesado, no podra determinar si con su dedo pudo haber causado el desgarro; por lo que al hacerse un nuevo reconocimiento mdico legal, a la menor, el cual haba pedido el seor Fiscal Superior en su dictamen de folios cuatrocientos veintiocho, ordenado de oficio por el Colegiado, se tiene el Certificado Mdico Legal N 005908-CLS Tomo II, que concluye que la menor agraviada no presenta signos de desfloracin, no presenta signos de coito contractura, no presenta huellas ni lesiones traumticas recientes en rea extragenital, paragenital ni genital, no presenta desgarros; debidamente ratificado por su suscribiente en la sesin 21 del Juicio Oral, agregando que el desgarro no vara con el tiempo; precisando que no encontr desgarro alguno en la menor y que se ha descartado que la misma presente himen complaciente, con lo que se tiene que la menor se encuentra indemne. Asimismo, el Protocolo de Pericia Psicolgica N 004125-2010-PSC Tomo II, practicado a la menor agraviada, indica que la menor frente al problema presenta una actitud evasiva, con tendencia a minimizar lo denunciado, se evidencian sentimientos de culpa y vergenza y actitudes evasivas como mecanismo de defensa en relacin al problema denunciado, refiere haber sido tocada indebidamente por persona conocida, concluye que la menor presenta una reaccin mixta ansiosa depresiva, y el Protocolo de Pericia Psicolgica N 005952-2010-PSC , que

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concluye que realiza la ampliacin de pericia N 4125 en la que la menor presentaba reaccin mixta ansiosa depresiva leve, no asocindolo a estresor de tipo sexual al no poderlo determinar considerando que los rasgos mencionados estaran asociados al proceso judicial en si y a carencias afectivas de la figura materna, por lo que se sugiere considerar las evaluaciones previas realizadas en momento oportuno; Informe Psicolgico N 420-2007 TOMO II, practicado a la menor agraviada, el 24 de octubre del dos mil siete, de la cual se aprecia que la menor manifest haber sido vctima de violacin y abuso sexual por parte de una persona adulta, situacin que emocionalmente ha desestabilizado a la evaluada, no en la magnitud que correspondera al caso, debido a que la menor no toma conciencia de la magnitud del dao del que ha sido vctima, en consecuencia, las pericias psicolgicas si bien revelan que la menor indica haber sufrido abuso sexual; sin embargo no encuentran la afectacin a su desarrollo psicolgico como corresponde. h. Que, en consecuencia, al analizarse en forma conjunta la prueba actuada, se tiene que no se ha llegado a demostrar el delito de violacin sexual, previsto en el Artculo 173 inciso uno del Cdigo Penal, por no haberse demostrado que la menor agraviada haya sufrido de penetracin va anal, vaginal u oral por parte del procesado, por cuanto si bien existi un Reconocimiento Mdico Legal obrante en autos que indicaba signos inflamatorios intensos en genitales externos por tocamiento, conclusin a la que arrib el mdico suscribiente sin ningn elemento mdico que corrobore su opinin, pese al tiempo transcurrido de los hechos, as como tambin concluy que la menor presentaba desgarro antiguo 5mm. himeneal, pero indic que no se puede concluir sobre penetracin; sin embargo en autos obra un segundo reconocimiento mdico legal que revela que la menor agraviada no presenta signos de desfloracin, el cual se encuentra ampliamente ratificado en la Sesin 21 del Juicio Oral, con lo que se concluye que la menor se encuentra indemne. i. Que siendo ello as, si bien la menor ha persistido en toda la secuela procesal en imputar al procesado por haber sido vctima de tocamientos, lo cual resultara probable que haya ocurrido; sin embargo se advierte que la menor no ha sido firme respecto al lugar en el que sucedieron los hechos, dando versiones diferentes al respecto, inclusive en la diligencia de Inspeccin Ocular practicada por este Colegiado, donde la menor seal dos habitaciones distintas, siendo una de ellas la habitacin del procesado, lo cual resulta ilgico teniendo en cuenta que la menor indic que todas las veces lo hizo en el mismo lugar y que a veces la esposa del procesado estaba descansando. j. Que asimismo el procesado ha sostenido su inocencia indicando que el padre de la menor la habra inducido para que le impute los hechos, por cuanto se neg a darle un crdito de alimento para pollos, hecho que no se ha desvirtuado por cuanto analizando esta versin se tiene que en efecto el padre de la menor agraviada a nivel preliminar, de folios seis a siete ha indicado no tener ningn problema

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con el procesado; luego en su declaracin testimonial de folio doscientos cuarenta a doscientos cuarenta y cuatro, seala que fue amigo del procesado hasta antes que lo denuncie, que no tiene ninguna deuda con el procesado, sin embargo luego admite que si es cierto que fue una persona a pedir los quince sacos de alimento y que cuando regres solo trajo dos, y que esos dos sacos no le pag al procesado; asimismo indica que se enter de los hechos cuando encontr un sol cincuenta en el canguro de la bicicleta a lo que llam a su hija para que le explique de donde sac el dinero; sin embargo en Juicio Oral Sesin 9-, indica que se enter de los hechos cuando empieza a revisar la ropa de su hija encima de su bicicleta y observ que cay un sol y medio y esper a que su hija regrese, asimismo seala que antes de cometer una locura fue a consultar y le dijeron que denuncie; sin embargo indica que pese a estar enterado de los hechos mand a pedir mas alimento para sus animales, que mand a pedir quince sacos, que le entregaron solo dos; asimismo indica que la menor se realiz los exmenes diez das despus e indica que haba chupetones en su seno, lo cual segn indica se enter con el reconocimiento mdico, de lo que no solo se corrobora en parte las versiones del procesado respecto al tema de la negativa a darle mas crdito, sino adems se advierte contradicciones respecto a la forma como habra descubierto los hechos, aunado que seala que la menor el da del reconocimiento mdico legal presentaba chupetones en el seno y que ello se enter por el reconocimiento mdico legal, en tanto que del mismo no se deja constancia de tal hecho; circunstancias que hacen que surja duda razonable respecto a los tocamientos en agravio de la menor, mxime si de las pericias psicolgicas practicadas a la misma, se tiene que ella no presenta la afectacin que corresponde a este tipo de caso, por lo que no existe prueba contundente capaz de controvertir de modo eficaz el principio de presuncin de inocencia que ampara al procesado por lo que solo cabe absolver. k.
3

Para

mayor

abundamiento,

se

tiene

la

Jurisprudencia Nacional que nos ilustra del siguiente modo: Son supuestos para la expedicin de una sentencia absolutoria, la insuficiencia probatoria, que es incapaz de desvirtuar la presuncin de inocencia o la invocacin del principio del indubio pro reo , cuando existe duda razonable, respecto a la responsabilidad penal del procesado. El primer supuesto est referido al derecho fundamental previsto en el artculo 2 inciso 24 pargrafo e) de la Constitucin Poltica que crea a favor de los ciudadanos el derecho de ser considerado inocente mientras no se presente prueba suficiente para destruir dicha presuncin. l. el contenido de la presente sentencia. III. DECISION FINAL La prueba actuada y no glosada, en nada enerva

Exp. 1415-99 Callao. Revista Peruana de Doctrina y Jurisprudencia Penales. Tomo II, Editorial Grijley 2001. Pg. 702

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Fundamentos por los cuales, impartiendo Justicia a nombre de la Nacin y con el criterio de conciencia que la ley faculta, de conformidad con los artculos doscientos ochenta, doscientos ochenta y tres, y doscientos ochenta y cuatro del Cdigo de Procedimientos Penales, el artculo 173 inciso 1 del Cdigo Penal, apreciando los hechos y las pruebas, Administrando Justicia a nombre de la Nacin, los integrantes de la Primera Sala Especializada en lo Penal de la Corte Superior de Justicia de Ucayali ; RESOLVIERON ABSOLVER de la acusacin fiscal al acusado LUIS FRANCISCO WONG COELHO del delito Contra la Libertad Sexual VIOLACIN SEXUAL DE MENOR DE EDAD, en agravio de la menor de iniciales F.I.C.R.; MANDARON Que, consentida y/o ejecutoriada que sea la presente sentencia, se anulen los antecedentes policiales y judiciales del procesado; y fecho ARCHVESE el proceso definitivamente donde corresponda; notificndose.Ss.

BOZA OLIVARI PRESIDENTE

SANTILLAN TUESTA JUEZ SUPERIOR

TUESTA OYARCE JUEZ SUPERIOR y D.D.

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1 SALA PENAL - Sede Central EXPEDIENTE : 00036-2009-0-2402-SP-PE-01 RELATOR : RICARDO LUIS REATEGUI HERRERA MINISTERIO PBLICO : PRIMERA FISCALIA SUPERIOR MIXTA IMPUTADO : WONG COELHO, LUIS FRANCISCO DELITO : VIOLACIN SEXUAL DE MENOR DE EDAD AGRAVIADO : F.I.C.R

D.D.

: TUESTA OYARCE ACTA DE LECTURA DE SENTENCIA

Pucallpa, catorce de enero del ao dos mil once, a la hora sealada, se reuni la Primera Sala Especializada en lo Penal de la Corte Superior de Justicia de Ucayali, con asistencia del mismo personal de la Audiencia anterior. Reabierta la audiencia, se procedi a dar lectura a la acta anterior la misma que fue aprobada sin ninguna observacin, procedindose en este acto a dar lectura a la sentencia que con el criterio de conciencia que la ley faculta, de conformidad con los artculos doscientos ochenta, doscientos ochenta y tres, y doscientos ochenta y cuatro del Cdigo de Procedimientos Penales, apreciando los hechos y las pruebas, Administrando Justicia a nombre de la Nacin, los integrantes de la Primera Sala Especializada en lo Penal de la Corte Superior de Justicia de Ucayali; RESOLVIERON ABSOLVER de la acusacin fiscal al acusado LUIS FRANCISCO WONG COELHO del delito Contra la Libertad Sexual VIOLACIN SEXUAL DE MENOR DE EDAD, en agravio de la menor de iniciales F.I.C.R.; MANDARON Que, consentida y/o ejecutoriada que sea la presente sentencia, se anulen los antecedentes policiales y judiciales del procesado; y fecho ARCHVESE el proceso definitivamente donde corresponda; notificndose.-----------------------------------------------------------Seguidamente preguntado al seor Fiscal Superior si esta conforme con la sentencia leda, quien. DIJO: Que, se reserva su derecho.-----------------------------------------------------------------------Con lo que concluy la audiencia, Firmando lo que certifico. Ss. Boza Olivari (Pdte) Santilln Tuesta Tuesta Oyarce

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