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RESUMEN

Por la importancia que tienen las reformas introducidas al Cdigo de Procedimiento Penal Ecuatoriano, toda vez que en nuestra legislacin se ha dado un avance al acoger el Sistema Acusatorio Oral y su aplicacin en materia penal, aplicando los Principios Constitucionales del Debido Proceso, en el que se determinan derechos y obligaciones de los ciudadanos conforme lo establecido en la Constitucin de la Repblica del Ecuador. La Oralidad ha permitido introducir reformas importantes tales como: La aplicacin de los Principios de Celeridad, de Inmediatez, de Publicidad, de Igualdad, el Principio de Oportunidad; los trminos son cortos, lo cual hace que la administracin de justicia se cumpla en el menor tiempo posible, estos principios son: Principio de Celeridad.- La administracin de justicia ser rpida oportuna tanto en la tramitacin y resolucin de la causa. Principio de Inmediatez.- Que pretende reunir la actividad procesal en la menor cantidad posible de actos para lograr la concentracin que contribuya a la celeridad del proceso. Principio de Publicidad.- El proceso penal deber ser pblico salvo los casos que sean necesarios para preservar la Justicia. Es una garanta para de la justicia permite que la colectividad controle su administracin, ofreciendo transparencia para el pleno ejercicio de sus derechos. Conforme lo dice la Convencin Interamericana sobre los Derechos Humanos. Principio de Igualdad.- Se refiere a que tanto la acusacin como la defensa litiguen en igualdad de condiciones, dispongan de oportunidades similares para sustentar y defender sus posiciones. Principio de Oportunidad.- Es el reconocimiento de los poderes discrecionales al Ministerio pblico para decidir sobre la conveniencia o no de ejercitar la accin penal o no en un caso concreto. Las reformas al Cdigo de Procedimiento Penal en lo referente a la procedibilidad hace que mi trabajo se vuelva trascendente, existen diferentes criterios respecto a la aplicacin de las reformas, lo cual hace que este tema sea de inters para su aplicabilidad.
Autor: Dr. Alejandro Geovanny Peafiel Calle 1

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Se pretende con este trabajo analizar y recoger las reformas del Cdigo de Procedimiento Penal en lo relacionado a la procedibilidad para los delitos de Accin Penal Pblica referente al Robo agravado y determinar si se cumplen mediante la revisin de casos prcticos.

PALABRAS CLAVES El Robo Agravado como Delito de Accin Penal Pblico, Elementos del Robo Agravado, Sujetos Procsales, Audiencia de formulacin de cargos, Indicios en el robo agravado, La intervencin del Juez Penal, Incautacin autorizacin de allanamientos, Cadena de custodia, La etapa intermedia.

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INDICE CAPITULO I EL ROBO AGRAVADO 1.1--Conceptos Doctrinarios de Robo Agravado 1.2.- El Robo Agravado como Delito de Accin Penal Pblica 1.3- Elementos Constitutivos del Robo Agravado 1.4-Sujetos Procsales en el robo agravado 1.5- Vicios de procedimiento en el robo agravado CAPITULO II OBTENCION LEGAL DE INDICIOS 2.1 Audiencia de formulacin de cargos 2.2 La obtencin legal de indicios en el robo agravado 2.3 La intervencin del Juez de Garantas Penales 2.3.1 La. Incautacin, autorizacin de allanamientos para recuperar bienes robados 2.3.2 Autorizacin del Juez para interceptar, y registro de grabaciones en el robo agravado 2.3.3 Cadena de custodia en el robo agravado 2.3.4 LA ETAPA INTERMEDIA: Audiencia Preparatoria De Juicio Conclusiones

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UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS POLTICAS Y SOCIALES

ESCUELA DE DERECHO

TESINA PREVIA A LA OBTENCIN DEL TITULO DE DIPLOMADO SUPERIOR EN DERECHO PROCESAL PENAL

TEMA:

AUDIENCIA PREPARATORIA DE JUICIO EN EL DELITO DE ACCION PENAL PBLICA: ROBO AGRAVADO

Autor: Dr. Alejandro Geovanny Peafiel Calle

Director: Dr. Vctor Llerena Maldonado

CUENCA, ABRIL - 2010

Autor: Dr. Alejandro Geovanny Peafiel Calle

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La responsabilidad por los hechos, ideas y doctrinas, expuestos en este trabajo, corresponden exclusivamente al autor.

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DEDICO EL PRESENTE TRABAJO:

A mi amada esposa e hijos quienes Supieron apoyarme en todo momento.

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AGRADECIMIENTOS

Al Doctor Vctor Llerena Maldonado un sincero amigo y de manera especial a mi esposa Doctora Sandra Aguirre Estrella y mis hijos Mara Beln, Mara Jos y Geovanny Alejandro, quienes me supieron dar animo a fin de cumplir con la meta propuesta.

De todo corazn Gracias.

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INTRODUCCIN

Este tema de Anlisis de preparacin de Juicio en el Control del Debido proceso en los Delitos de Accin Penal Pblica, referente al delito de Robo Agravado, en la actualidad es motivo de preocupacin de nuestra sociedad que a diario est viviendo actos de violencia o amenazas en contra de las personas y la fuerza en las cosas, sustrayndose fraudulentamente una cosa ajena, con el nimo de apropiarse, es culpado de robo, sea que la violencia tenga lugar antes del acto para facilitarlo, en el momento de cometerlo o despus de cometido para procurar su impunidad.

La violencia y la fuerza son elementos constitutivos del delito de Robo agravado, en caso de no ser justificados estos elementos, dejaran de ser juzgados por el delito de Robo Agravado para ser juzgados como delito de robo simple, contravencin dependiendo del monto sustrado.

El delito de robo agravado, es sancionado con pena de reclusin a diferencia del robo simple que en nuestra ley penal impone pena de prisin.

Respecto a la Caducidad, la prisin preventiva no podr exceder de 6 meses en los delitos sancionados con prisin, ni 1 ao en los delitos sancionados con reclusin, en ambos casos para que opere la caducidad se contar a partir de la fecha en que se hizo efectiva el auto de prisin preventiva, si excediere esos plazos, la orden de prisin preventiva quedar sin efecto bajo la responsabilidad del juez que conoce la causa.

El Fiscal proporciona al Juez los datos relevante sobre la existencia del delito y el fundamento grave que le permita presumir que el procesado es el autor o partcipe de la infraccin y solicitar se dicte auto de llamamiento a juicio constituyndose el dictamen fiscal la parte medular de todo el sistema procesal penal.

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CAPITULO I

EL ROBO AGRAVADO

1.1--Conceptos Doctrinarios de Robo Agravado 1.2.- El Robo Agravado como Delito de Accin Penal Pblica 1.3- Elementos Constitutivos del Robo Agravado 1.4-Sujetos Procsales del delito de robo agravado 1.5- Vicios de procedimiento en el robo agravado

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EL ROBO AGRAVADO

1.1 CONCEPTOS DE ROBO.-

Algunas legislaciones definen al delito de

robo, as la legislacin

Ecuatoriana en el Cdigo Sustantivo Penal en el artculo 550 define el delito de Robo, as:

EL ART. 550 DEL CDIGO PENAL ECUATORIANO: Robo.- Es el hurto con violencia contra personas o fuerza en las cosas.- El que mediante violencias o amenazas contra las personas o fuerza en las cosas, sustrajere fraudulentamente una cosa ajena, con nimo de apropiarse, es culpado de robo, sea que la violencia tenga lugar antes del acto para facilitarlo en el momento de cometerlo o despus de cometido para procurar su impunidad. 1

EN COSTA RICA SE REGULA EL DELITO DE ROBO SEGN EL CDIGO PENAL SECCIN II ROBO, ARTCULO 212. Robo simple Artculo 212.- El que se apodere ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, ser reprimido con las siguientes penas: 1.Con prisin de seis meses a tres aos, cuando la sustraccin fuere cometida con fuerza en las cosas y su cuanta no excediere de tres veces el salario base (*). 2.Con prisin de uno a seis aos, si mediare la circunstancia prevista en el inciso anterior y el monto de lo sustrado excediere de tres veces el salario base. 3.- Con

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prisin de tres a nueve aos, cuando el hecho fuere cometido con violencia sobre las personas. Sin embargo, si el apoderamiento se realizare por arrebato y no se causare lesin a la vctima que incapacite para el trabajo por ms de diez das, la pena por imponer ser de uno a tres aos de prisin, siempre que la cuanta no exceda del monto sealado en el inciso 1) anterior, y de dos a seis aos de prisin, si el valor de lo sustrado excede de ese monto. ((*) El trmino salario base se encuentra definido en el artculo 2 de la Ley No. 7337 de cita. Robo agravado ARTCULO 213.- Se impondr prisin de cinco a quince aos, en los siguientes casos: 1) Si el robo fuere perpetrado con perforacin o fractura de una pared, de un cerco, de un techo, de un piso, de una puerta o de una ventana, de un lugar habitado, o de sus de dependencias; 2) Si fuere cometido con armas; y 3) Si concurriere alguna de las circunstancias de los incisos 1), 2), 4), 5), 6) y 7) del artculo 209.2

REGULACIN DEL ROBO EN ESPAA En el artculo 237 del Cdigo Penal espaol, Son reos del delito de robo los que, con nimo de lucro, se apoderaren de las cosas muebles ajenas empleando fuerza en las cosas para acceder al lugar donde stas se encuentran o violencia o intimidacin en las personas. 3 EN EL CODIGO PENAL ARGENTINO ARTICULO 164. - Ser reprimido con prisin de un mes a seis aos, el que se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con

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fuerza en las cosas o con violencia fsica en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo o despus de cometido para procurar su impunidad. 4 Las legislaciones en mencin definen al delito de robo agravado, y analizando sus disposiciones encontramos que existe similitud entre ellas, por cuanto todas hacen referencia a los elementos del delito de robo, as: la fuerza en las cosas o la violencia en las personas, sea que sta se de antes, durante o despus de cometido el acto. Existe similitud en el nimo de apropiacin de la cosa ajena. Y diferencia en las legislaciones analizadas respecto de la imposicin de las penas. En el Cdigo Argentino la figura del robo est en relacin de especialidad con respecto a la del hurto, puesto que el hecho consiste en apoderarse ilegtimamente de una cosa mueble total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o violencia fsica en las personas. 1.2 EL ROBO AGRAVADO COMO DELITO DE ACCION PENAL PBLICA.Entre los delitos contra la propiedad est el delito de robo, siendo su ncleo principal la sustraccin, la ajenidad del objeto sustrado, mismo que debe ser cometido con violencia contra las personas, y fuerza contra las cosas. La apropiacin como elemento constitutivo del robo agravado debe ser mediante el uso de la fuerza, misma que debe ser o darse antes del acto, en el momento de cometerlo o despus de cometido buscando la impunidad. El bien jurdico protegido en el delito de robo agravado es la integridad de las cosas, la vida y la integridad fsica de las personas.

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Los elementos que le caracterizan al robo son: La fuerza en las cosas y la violencia en contra de las personas, lo que le hace que sea diferente del delito de hurto. El Art. 550 del Cdigo Penal define lo que es el Robo as: Es el hurto con violencia contra personas o fuerza en las cosas.- El que mediante violencias o amenazas contra las personas o fuerza en las cosas, sustrajere fraudulentamente una cosa ajena, con nimo de apropiarse, es culpado de robo, sea que la violencia tenga lugar antes del acto para facilitarlo en el momento de cometerlo o despus de cometido para procurar su impunidad.

El Art. 551 Cdigo Penal, define las Penas por el delito de robo.Penas por el delito de robo.- El robo ser reprimido con prisin de uno a cinco aos, y con reclusin menor de tres a seis aos en los casos que se perpetra con violencia contra las personas tomando en consideracin el Valor de las cosas robadas.5 Nuestro Cdigo sustantivo penal hace una diferenciacin para aplicar las penas, entre los delitos de prisin y de reclusin as; prisin cuando se trata de un robo sin violencia y reclusin cuando es un robo con violencia en contra de las personas, debiendo considerar el valor de las cosas robadas que en la prctica se justifica a travs de peritajes y avalo del bien, para que permita determinar al Juzgador si se trata de una Contravencin o de un delito de accin penal pblica. El precio valor de las cosas, influyen en la mayor gravedad de la pena, porque, evidentemente, no es lo mismo un robo de cosas muy valiosas que insignificantes

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y naturalmente, en la comparacin que surge entre ladrn y la vctima, hay mayor alarma ante una mayor indefensin.
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El Art. 552 de nuestro Cdigo Penal define lo que es el robo agravado as:

Agravantes constitutivas del robo.- El mximo de la pena establecida en el artculo anterior, se aplicar al responsable si concurre alguna de las siguientes circunstancias: 1.-Si las violencias han producido heridas que no deja de lesin permanente; 2.-Si el robo se ha ejecutado con armas, o por la noche, o en despoblado, o en pandilla, o en caminos o vas pblicas; 3.-S se perpetrar e el robo con perforacin en fractura de pared, cercado, hecho o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas; y, 4.-Cuando concurre a cualquiera de las circunstancias de los nmeros 2 do 3ro y 4to del artculo 549. Cuando concurran dos o ms de las circunstancias a que se refiere este artculo, la pena ser de reclusin menor de seis a nueve aos. Si las violencias han ocasionado una lesin permanente de las detalladas en los arts. 466 y 467, la pena ser de reclusin mayor de ocho a doce aos. Si las violencias han causado la muerte la pena ser de de reclusin mayor especial de diecisis a veinte y cinco aos. *Si las violencias han causado la muerte, la pena ser de reclusin mayor especial de diecisis a treinta aos.

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*Art.(.)Despojo del vehculo al conductor, con fin de cometer otros delitos>. Sern reprimidos con reclusin menor ordinaria de tres a seis aos quien o quienes, habiendo despojado al conductor o a los ocupantes de un vehculo auto motor, lo utilicen con la finalidad de cometer otros delitos, aunque no exista nimo de apropiacin del vehculo. (2) Art. () < Agravante constitutiva: lesiones fsicas o daos psicolgicos de la vctima>>. Si como consecuencia del cometimiento de estos delitos se produjera en lesiones graves fsicas o daos psicolgicos en la o las vctimas, el o los autores sern sancionados con reclusin mayor extraordinaria de ocho al doce aos. (2) Art. () Agravante constitutiva: muerte o incapacidad permanente de la vctima>> sern reprimidos con reclusin mayor especial de 16 a 25 aos quienes en el cometimiento de los delitos tipificados en esta Ley, hayan, causado la muerte por la incapacidad permanente de la o las vctimas. (2) Anteriormente el cdigo sustantivo penal contemplaba cuatro agravantes de este delito para diferenciarlo del hurto; y con las ltimas reformas se han establecido cuatro agravantes ms para tipificar el robo agravado. importante identificar que con las reformas al Cdigo Penal, Es

se han

aumentado las penas, si bien antes eran de doce a diecisis aos por reclusin mayor extraordinaria ha sido sustituida por reclusin mayor especial de diecisis a veinte y cinco aos y de diecisis a treinta anos. La intencin del legislador de endurecer las penas se entiende es con la finalidad de alguna manera evitar que el sujeto activo se ensae con la vctima frente al temor de ser mayor la pena que recibira frente al delito cometido, de alguna manera intimidarlo para que no cometa el delito y as tratar de evitar prospere la delincuencia. Sin embargo se ha producido discusin en la pena impuesta con el Art. 16 de las reformas, debiendo en este caso tener en cuenta que en caso de contradiccin de normas de una misma materia se aplique la pena ms

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benigna conforme la disposicin del Art. 76 numeral 5) de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, esto es que se respete el debido proceso.

La accin en el delito de robo agravado se basa en el robo propio e impropio. -El robo propio, consiste en obligar a la victima a que entregue el bien en el lugar del delito o aceptar que el agresor se apodere del bien, en accin que se requiere que el culpable se apodere el mismo de la cosa, con sus propias manos, usando violencia. -El robo impropio, consiste cuando la violencia es usada en el acto de apoderarse de la cosa mueble de otro, o inmediatamente despus, contra la persona en el lugar del delito, sea para cometer el hecho sea para llevarse el objeto sustrado, para procurar la impunidad o procurarla a cualquiera otra

persona que haya participado del delito. Los sujetos dentro del Delito de Robo Agravado pueden ser: El sujeto activo que puede ser cualquiera, y los sujetos pasivos que pueden ser el detentor de la cosa u otra persona presente en el lugar del delito, sin que el legislador haga distincin; por tanto, son todos los amenazados o violentados, aunque no sea posible identificar a los individuos presentes. Los medios de comisin de la violencia o amenazas de graves daos inminentes contra las personas o cosas, violencia fsica, en este delito, las La inminencia y la

amenazas envuelven un peligro actual de graves daos.

gravedad son cuestiones de hecho que los jueces deben estimar en cada caso. En este delito hay pluralidad de objetos materiales de ataque que son, adems de la cosa mueble, la libertad individual de la persona, su vida, integridad, honor, reputacin, que todos esos derechos pueden ser daados con la violencia. El robo es, por esto, un delito complejo, compuesto de hurto y de violencia privada,

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1.3 ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ROBO AGRAVADO.-

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DEL ECUATORIANO.

ART. 552 DEL CODIGO PENAL

NUMERAL 1.- Si las violencias han producido heridas que no dejen lesin permanente La pena ser de prisin de 1 a 5 anos, y de 3 a 6 aos en los casos que se perpetre con violencia. La violencia fsica es una circunstancia constitutiva del robo, y la pena vara en funcin de los resultados dejados por esa violencia. El acto violento para ser acreditado en contra del sujeto activo debe ser prevista por l, y al no preverlo, o al preverlo esper que no se produjera debe responder por el resultado mayor. Si no fuere posible prever el resultado ms grave el sujeto activo responde por robo simple y no por el robo calificado. La violencia puede causar lesiones permanentes y no permanentes: Lesiones no permanentes: la violencia que no deja lesin califica el robo pero no lo agrava; esto es que al haberse ejercido violencia sobre las personas sin que se deje lesin alguna e est frente al delito de robo, pero si la violencia deja lesiones permanentes o no permanentes o causa la muerte el robo simple se convierte en robo agravado. Lesiones permanentes: Son aquellas que pueden causar lesin permanente para el trabajo, una enfermedad grave, o la prdida de un rgano principal, aquellas que provocan una enfermedad cierta o probablemente incurable, o una

incapacidad permanente para el trabajo, mutilacin grave o perdida o inutilizacin de un rgano principal, lesiones capaces de agravar la pena del robo. El resultado ms grave debe ser imputado al sujeto activo solo en el caso que este resultado
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hubiera sido predecible. Si el ejercicio de violencia sobre las personas hace que se produzca otras lesiones esto no es imputable al sujeto activo del delito.

NUMERAL 2.-() Si el robo se ha ejecutado con armas, o por la noche, o en despoblado, o en pandilla, o en caminos o vas pblicas; () cada una de estas circunstancias por si solas son capaces de agravar el robo sin necesidad de estar unidas a otras circunstancias agravantes. Este numeral contiene circunstancias que se refieren a los instrumentos con los con que se cometi el robo, nmero de sujetos activos, el tiempo o lugar en que se ejecut el delito a.- Robo con armas, El Art. 602 del Cdigo Penal establece que debe entenderse por la palabra arma: Arma: toda mquina o instrumento para herir o golpear.- Se comprende por la palabra arma toda mquina, o cualquier instrumento cortante, punzante o contundente que se haya tomado para matar, herir o golpear, aun cuando no se haga uso de l La palabra arma que consta en la disposicin del Art. 552 no es otra cosa sino el instrumento idneo que se utiliza para violentar la integridad fsica de una persona siempre que se haya utilizado para cumplir una finalidad, un objetivo, matar, lesionar, apropiarse de un bien ajeno aunque no se haya causado lesin o muerte. La utilizacin del arma puede permitir diferenciar entre el hurto simple y el robo, o entre el robo simple o el robo agravado, as tambin juega un papel importante el elemento subjetivo de quien porta el arma, toda vez que el juzgador deber analizar si hubo o no intencin de utilizar el arma para obtener su objetivo. En la prctica resulta difcil para el juzgador determinar si hubo o no intencin de parte del sujeto activo la utilizacin del arma para cometer su objetivo, y
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dependiendo de las circunstancias de su detencin. La utilizacin del arma en el cometimiento del delito permite diferenciar entre el robo simple del robo agravado. Es importante determinar si hubo la voluntad e intencin de utilizar el arma en el cometimiento del delito por parte dl sujeto activo para diferenciar entre robo simple y robo agravado, si la utiliza intimidando o amenazando, concluyendo se constituye agravante cuando el arma ha sido tomada por el sujeto activo para cometer el delito, en aunque no se hubiera hecho uso de ella. Ninguna agravacin puede ser independiente de la comisin del delito, esto es, en caso del robo, de la sustraccin de la cosa mueble ajena.

2.- Robo cometido la noche.Esta circunstancia ha sido considerada todo el tiempo como un elemento que aumenta el peligro de la vctima en el momento de la comisin de un delito. Es as como del art.30 numeral 4 de del Cdigo Penal contempla como circunstancia agravante para cualquier clase de delitos, el haberse ejecutado buscando de

propsito la noche. El Art. 592 del Cdigo Penal dice: () robo cometido durante la noche es el del ejecutado en el lapso comprendido entre las siete pasado el meridiano y las cinco de la maana.
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El Art. 30 en el numeral 4 del Cdigo penal segn el cual establece si la noche es una circunstancia buscada intencionalmente por el sujeto activo puede agravar la pena, disposicin que puede ser considerada por el juzgador para determinar si hubo o no la intencin de cometer el delito por parte del sujeto activo en horas de la noche, lo cual permitira en base del anlisis si se ha cometido robo simple o robo agravado. En cambio el Art. 552 en su numeral 2do. No admite realizar este anlisis subjetivo si no simplemente lo califica como robo agravado el hecho de haberse cometido el delito en horas de la noche.

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3.- Robo En Despoblado El termino despoblado ha dado lugar a discusin de lo que debe ser entendido por despoblado, sin embargo el Art. 552 del Cdigo Penal nicamente considera como agravante si el robo se ha ejecutado en despoblado, esto es suficiente que el robo se cometa en despoblado , a diferencia de la agravante genrica a la que se refiere el Art. 30 del C.P. que trata sobre las circunstancias agravantes no constitutivas que aumentan la pena, que en su numeral 4

establece que buscando a propsito el despoblado, y a criterio personal basta que exista disminucin de la capacidad de la vctima y la imposibilidad de recibir ayuda hacen que se justifique como una agravante del robo cometido en despoblado. 4.- Robo en pandilla El Cdigo Penal define a la pandilla as: Art. 601 Pandilla: tres o ms personas con la misma intencin delictiva,- es pandilla la reunin de tres o ms personas, con una misma intencin delictuosa, para la comisin de un delito8 La pandilla que comete un delito no necesariamente tiene que haber existido un acuerdo previo para su cometimiento, basta que se haya ejecutado un delito con la intervencin de tres sujetos activos para que sea considerada como una agravante constitutiva del robo agravado , sin necesidad de que tales participes integren a su vez una asociacin ilcita. Y si el robo ha sido preparado por tres o ms personas y el mismo ha sido ejecutado por una sola persona ya no se le puede considerar como robo agravado por esta causal, si el robo fue preparado por una sola persona y ejecutado por tres o ms, existe el robo agravado quien contrata cuanto personas para su ejecucin, el delito se cometi en pandilla, aunque no exista una asociacin.

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Lo importante para que opere la agravante es que cada miembro de la pandilla coopere fcticamente en la comisin del delito en cualquier forma sea principal o secundaria 5.-Robo en caminos y en vas pblicas.El art. 552 del Cdigo Penal establece como una de las causales del robo agravado el cometido en caminos o en vas pblicas, esto es los delitos

cometidos en las vas de acceso hacia los centros es considerado un agravante en el cometimiento del robo es importante indicar que las vas que se encuentran dentro de la ciudad toman el nombre de calles, y por lo que no es a esa clase de caminos a que se refiere la ley penal en la agravacin del robo.

NUMERAL () 3.- Si se perpetrare el robo con perforacin o fractura de pared, cercado, techo o piso., puerta o ventana de un lugar habitado o de sus

dependencias inmediatas: y,(...) Este numeral hace referencia a la fuerza en las cosas, lo cual hace que aumente la peligrosidad del delito, transformando el robo simple en robo agravado. Para que sea agravante basta que sea en un lugar habitado y sus dependencias, no necesariamente una casa habitada. No es necesario que al momento del

cometimiento del delito est habitado el lugar, la disposicin del art. 552 del Cdigo Penal Ecuatoriano, hace referencia a que debe ser cometido en el lugar habitado y no el lugar con habitantes. Tres son las razones para justificar la agravante del robo cometido en un lugar habitado as: 1.- Violacin del domicilio: 2.- Peligro personal.3.- Superacin de la defensa privada.

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En todas estas razones no debe existir el consentimiento del dueo del lugar habitado, adems que debe producirse la fractura de cerraduras que hayan sido puestas por el dueo para evitar la sustraccin. Se debe dejar presente que la fuerza en las cosas es una circunstancia que debe operar antes o conjuntamente con la sustraccin, pero no cuando se lo ejecuta con posterioridad a la misma, conforme lo tipifica la ley sustantiva penal.

NUMERAL 4.- Cuando concurra cualquiera de las circunstancias nmeros 2do. 3ro. Y 4to. del Art. 549 del Cdigo Penal

de los

Se debe tener presente que el robo se comete mediante la sustraccin fraudulenta de una cosa ajena, mediante violencia o amenazas sobre las personas, o fuerza en las cosas y con nimo de apropiacin, concurra una o todas ellas a la vez. Y para que exista agravacin en el robo es necesario que la sustraccin de los objetos, o en la ocasin, o a las personas a los que se refiere en los numerales 2do, 3ro. Y cuarto del Art.549 del Cdigo Panal se lo haga con fuerza en las cosas, con amenazas o con violencia sobre las personas. El juzgado al momento de analizar el delito para juzgar al sujeto activo debe considerar las diversas circunstancias para calificar la sustraccin y agravar la pena de manera concreta y general. Debe analizarse la conducta del sujeto activo para evitar errores y con un anlisis precipitado que le puede hacer incurrir en error. Circunstancias Agravantes del Art. 552 del Cdigo Penal .- () cuando concurran dos o ms de las circunstancias a que se refiere este articulo, la pena ser de reclusin menor de seis a nueve aos. La pena ser agravada cuando concurren dos o ms circunstancias contempladas en el Art. 552 del Cdigo Penal. Por cuanto aumenta la peligrosidad poniendo en mayor riesgo a la vctima y de los bienes.

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-- si las violencias han ocasionado una lesin permanente en las detalladlas en los Art. 466 y 467 la pena ser de de reclusin mayor de ocho a doce aos. (...) Esta disposicin da a lugar a los delitos calificados por el resultado, esto es considerando a los delitos como preterintencionales en los que la intencin del sujeto activo es superada por el resultado producido, y pueden tener un hecho doloso o un hecho culposo. En este tipo de delitos es importante tener presente el elemento o subjetivo para poder imponer una pena. Violencia que causa la muerte --() si la violencia ha causado la muerte la pena ser de reclusin mayor especial de diecisis a treinta aos ()9 Esta disposicin de reciente reforma toda vez que antes contemplaba una pena de doce a diecisis aos y hoy de diecisis a treinta aos. A este acto de causar la muerte como consecuencia del robo agravado se le conoce con el nombre de latrocinio esto es el robo cometido con violencias que provoca la muerte de la vctima. El Art. 450 del Cdigo Penal define el asesinato: es asesinato el homicidio que se cometa con alguna de las circunstancias siguiente () numeral 9 como

medio de preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito, o para asegurar sus resultados o impunidad; o por no haber obtenido los resultados que se propuso al intentar el otro hecho punible. Cuando el sujeto activo en el delito de robo agravado acta con la intencin de ejercer violencias con fines de sustraer la cosa ajena pero sin la intencin de causar la muerte responder por el delito de robo con violencias que causan la muerte esto es por el Art. 552 del Cdigo Penal.

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Para aplicar el artculo 450 numeral 9 o el 552 del cdigo penal se debe analizar la intencin con la que actu el sujeto activo en el momento concreto, si el sujeto activo no tiene intencin de matar si no solo de ejercer violencias sin prever la muerte, o si la prev piensa que no se producir y comete el delito de robo con violencias que causan la muerte. En el delito de robo agravado lo importante es que la violencia haya sido ejecutada para facilitar la sustraccin, o para llevarla a cabo o para asegurar la impunidad, siempre debe existir el nexo psicolgico entre la violencia y la sustraccin, caso contrario no se da el delito de robo con violencia.
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El artculo 450 que hace referencia al asesinato contempla la misma pena que del artculo 552 del robo agravado cuando las violencias han causado la muerte. Con las ltimas reformas. La intencin del legislador fue endurecer la pena, al existir contradiccin con la pena impuesta en el Art. 16 de las reformas se deber aplicar la pena ms benigna en base a lo dispuesto en el Art. 76 numeral cinco de la Constitucin de la Repblica que dice: 5.- en caso de conflicto de dos leyes de la misma materia que contemplen sanciones diferentes para un mismo hecho, se aplicara la menos rigurosa, aun cuando su promulgacin sea posterior a la infraccin. En caso de duda que contenga sanciones, se la aplicara en sentido ms favorable a la persona infractora Artculos inumerados agregados al artculo 552 del Cdigo Penal (Art. 2 de la ley 2005-21, publicada en el R.O.154 del 28-XI-2005. Art.() despojo de vehculo al conductor, con el fin de cometer otros delitos.sern reprimidos con reclusin menor extraordinaria de tres a seis aos quien o

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quienes, habiendo despojado al conductor o animo de apropiacin del vehculo. 11.

a los ocupantes de un vehculo

automotor lo utilicen con la finalidad de cometer otros delitos, aunque no exista

El legislador frente a la indefensin actual de las personas ha credo conveniente considerar a que se introduzca como una reforma el robo de los vehculos al conductor con la finalidad de cometer otros delitos, esta circunstancia tiene un elemento subjetivo la intencin del sujeto activo de utilizar el vehculo para el cometimiento de otros delitos.

En el caso que se d el despojo del vehculo a un conductor y no es utilizado para el cometimiento de otro delito robo sin el agravante de utilizacin en el cometimiento de otro delito teniendo que aplicarse la pena impuesta en el art. 551 del cdigo penal.

--Art.() agravante constitutiva: lesiones fsicas o daos sicolgicos de la victima .si como consecuencia del cometimiento de estos delitos se produjeren lesiones graves fsicas o daos sicolgicos en la o las victimas el o los autores sern sancionados con reclusin mayor extraordinaria de ocho a doce aos12 El legislador ha tipificado como agravante del delito el hecho de que el sujeto activo cause lesiones fsicas o psicolgicas de la victima imponiendo penas de ocho a doce aos de reclusin mayor extraordinaria, cuya finalidad es evitar

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que el sujeto activo cause mayor sufrimiento en la victima en el momento de la comisin del delito.

--Art. () agravante constitutiva: muerte o incapacidad permanente de la victima.sern reprimidos con reclusin mayor especial de 16 a 25 aos quienes en el cometimiento de los delitos tipificados en esta ley hayan causado la muerte o la incapacidad permanente de la o las vctimas.13 Esta disposicin est en contradiccin con el inciso siete del presente artculo en el que cuando se ha causado la muerte la pena ser de reclusin mayor especial de diecisis a treinta aos. Tambin esta disposicin que consta en la reforma del artculo 552 tipifica una pena para el cometimiento de los delitos establecidos en el cdigo penal sin diferenciar el tipo penal y las caractersticas propias de cada uno de los delitos que le hace diferentes uno de otros como el asesinato, homicidio y otros. Se debe tener en cuenta la disposicin del articulo 76 numeral cinco de la Constitucin de la Repblica del Ecuador cuando existe contradiccin o conflicto de leyes de la misma materia, esto es se aplicara la menos rigurosa considerando las reglas del debido proceso.

CARACTERSTICAS DEL ROBO AGRAVADO.-

Para que se de el delito del robo agravado deben concurrir las siguientes caractersticas : La Fuerza en las cosas, y la Violencia o la amenaza en contra de

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las personas; caractersticas que se les atribuye a la accin del o los sujetos activos que han participado en la comisin del delito, ya que no todas las

personas que participan en la infraccin utilizan de la misma forma la fuerza y la violencia. La violencia puede ser ejercida contra el sujeto pasivo del delito, as como en contra de otra persona, ya que se puede dar el caso de que la accin de que quien ejecuta la violencia puede ser diferente a la accin del que consume el hecho de apropiarse del bien materia del robo. Toda aquella fuerza para vencer materialmente la resistencia al apoderamiento configura el delito de robo agravado y no solamente est frente al delito de hurto; cuando los actos cometidos demanden cierto esfuerzo fsico,

humano o artificial est totalmente ausente en el apoderamiento que caracteriza al robo.

- PRIMERA CARACTERISTICA DEL DELITO DE ROBO AGRAVADO: LA FUERZA EN LAS COSAS._La fuerza como caracterstica del delito del robo agravado est establecida en el Art. 597 del Cdigo Penal, mismo que define a la fuerza as: Art. 597. << Fuerza en las cosas: cualquier violacin de seguridades>>. La

fuerza en las cosas o fractura consiste en cualquier quebrantamiento, rompimiento, demolicin, horadamiento, o cualquier otra violencia que se ejecute en embarcaciones, vagones, aerostatos, paredes, entresuelos, techos, puertas, ventanas, rejas, armarios, cmodas, cofres, maletas, papeleras o cualesquiera, otros muebles cerrados; la remocin de cadenas, barras u otros instrumentos que se sirvan para cerrar, o impedir el paso y guardar las cosas; y la ruptura de

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correas, sogas, cordeles u otras ataduras que resguarden algunos defectos, y el uso de ganzas. 14 El articulo 597 al enumerar las causas por las que debe entenderse la fuerza en las cosas establece que es el sujeto activo quin utiliza la fuerza frente a las seguridades impuestas por el dueo de las cosas y que hace uso de dicha fuerza para vencer las seguridades. El legislador seala a la fuerza en las cosas como la rotura de materiales

mediante el uso de la fuerza que provocan una destruccin del bien, con la intencin de facilitar su propsito y eliminar la funcin de proteccin que ha sido determinada por el propietario. La fuerza se le puede definir como la energa desplegada con la finalidad de vencer la resistencia que normalmente oponen las cosas dentro de la naturaleza.

- SEGUNDA CARACTERISTICA DEL DELITO DE ROBO AGRAVADO: LA VIOLENCIA EN LAS PERSONAS.

Art. 596 << Violencia: todo apremio fsico, amenaza: apremio moral>>. Por violencia se entiende los actos de apremio fsico ejercidos sobre las personas. Por amenazas se entienden los medios de apremio moral que infunden el temor de mal inminente. 15 El apremio fsico a que se refiere nuestra ley penal en relacin con el robo se da de manera directa e inmediata sobre la persona de tal manera que existe

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una relacin fsica entre el sujeto activo y la vctima, provocando la indefensin de la vctima o impidiendo una reaccin de sta contra el sujeto activo. La finalidad del sujeto activo (procesado) de utilizar la violencia fsica es disminuir o vencer la defensa del sujeto pasivo en la comisin del delito. La violencia para ser considerado elemento constitutivo del delito de robo debe ser ejercido sobre las personas. La violencia que est dirigida a facilitar la

sustraccin es el elemento constitutivo del elemento de robo. El sujeto activo (hoy denominado procesado) que incurre en el delito de robo para apoderarse en forma ilegitima de una cosa mueble ajena utiliz cierto elemento como intimidacin suficiente para que la vctima se vea intimidado por la violencia sometida con el fin de asegurar el cometimiento del hecho ilegitimo. La violencia presente en el cometimiento del delito de robo agravado es un elemento constitutivo que agrava la pena o transforma la configuracin jurdica del acto injusto. Es importante diferenciar los trminos agresin y violencia. Agresin es una reaccin que descarga estmulos nocivos sobre otros organismos. La

violencia es la manifestacin de la agresin por lo tanto el acto es el violento y la voluntad es la agresiva. La agresin puede ser positiva o negativa: positiva cuando el acto agresivo no provoca dolor, dao constituye un estimulo de comportamiento para alcanzar metas social y jurdicamente aceptables; y negativa: cuando la violencia est dirigida a causar dolor a las vctimas o daar las cosas o a violentar un bien jurdico protegido. La conducta violenta en el robo agravado puede manifestarse de manera oral o fsica, la conducta violenta oral es aquella que ofende la voluntad de la vctima como la del que oralmente injuria a otra persona o la del que verbalmente amenaza a otro ser determinado.
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La conducta violenta fsica se presenta en el comportamiento material de una persona sobre otra mediante el uso de los propios miembros del sujeto activo como son los brazos, piernas o mediante el uso de armas.

1.4 SUJETOS PROCESALES EN EL DELITO DE ROBO AGRAVADO.-

Los sujetos procesales en el delito de robo agravado son: 1.- La Fiscala. 2.- El Ofendido. 3.- El Procesado. 4.- El Defensor Pblico.

1.- LA FISCALIA.-

El Art. 68 del Cdigo de Procedimiento Penal establece cuales son las funciones que le corresponde al fiscal en el ejercicio de la accin penal, correspondiendo al fiscal la instruccin de la accin penal pblica. El fiscal no interviene en los juicios de accin privada, por cuanto la misma ser tramitada a peticin de parte ante el juez penal encontrndose en este caso la accin de las querellas. Mientras que el fiscal tiene la obligacin de dirigir y promover, de oficio o a peticin de parte, la investigacin pre procesal y procesal penal, de acuerdo a lo dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Penal en su Art. 65, el fiscal intervendr
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como sujeto procesal durante las etapas del procedimiento

penal de accin

pblica debiendo hacerlo con absoluta objetividad, su investigacin debe estar dirigida a descubrir la verdad de los hechos, lo cual conlleva no solo a buscar pruebas en contra del imputado si no que tambin su actuacin debe estar dirigida a buscar pruebas de descargo procesado. El fiscal debe garantizar la intervencin de la defensa de los imputados o procesados en la etapa de indagacin previa y las procesales, los mismos que deben ser notificados en las diligencias probatorias que se lleven al efecto as como para la aportacin de pruebas descargo ya que si se llegara a violar esta disposicin carecer de eficacia probatoria. y establecer de ser el caso la inocencia del

El fiscal en la etapa de indagacin previa y en las dems etapas procesales debe proceder oralmente esto no le opta de su obligacin de tener registros de todas las diligencias en forma ordenada en medios tcnicos e idneos que garanticen su conservacin y reproduccin. Se debe dejar presente que el fiscal a las conclusiones que llegue en sus dictmenes deben ser motivadas, sto es debe analizar minuciosamente las evidencias recopiladas durante la investigacin fundamentndose en lo dispuesto en el Art. 76 numeral 7 literal l) de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, si no fueren motivadas sus resoluciones esto es no fundamenta las normas y los principios en los que se funda sus dictmenes se consideraran nulos. Art. 76 7. l) Las resoluciones de los poderes pblicos debern ser motivadas. No habr motivacin cuando en la resolucin no se enuncian las normas o principios jurdicos en que se funda y no se explica la pertinencia de su aplicacin a los antecedentes del hecho. Los actos administrativos, resoluciones o fallos que

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no se encuentren debidamente motivados se considerarn nulos. Las servidoras o servidores responsables sern sancionados.16 El fiscal tiene atribuciones especiales as: Art. 216, Cdigo de Procedimiento Penal numerales 2, 3 y 5. ()2. Reconocer los lugares, resultados, huellas, seales, armas, objetos de instrumentos contundentes para establecer la existencia del delito e identificar a sus posibles responsables, conforme a lo expuesto el captulo de la prueba material; 3. Recibir del ofendido y de las personas que hubiese presenciado los hechos o de aquellas a quienes constare algn dato sobre el hecho o sus autores, sin juramento, las versiones que dieren. Se les advertir de la obligacin que tienen de presentarse a declarar ante el juez de garantas penales por ante el tribunal de garantas penales. Estos datos se consignarn en el acta en que ser suscrita por las personas intervinientes; 5. Impedir, por un tiempo no mayor a seis horas que las personas cuya informacin sea necesaria se ausente de lugar sin haberla proporcionado;()17. Es importante indicar que las atribuciones mencionadas delegables a los

miembros de la polica judicial deben ser realizadas por escrito y dispuestas por parte del fiscal que lleve a su cargo una investigacin determinada puesto que la ley no le confiere a la policial judicial estas facultades para actuar de oficio. La actuacin de la polica judicial fuera de lo establecido en la ley es violacin del trmite, violacin del debido proceso, por lo que las actuaciones de los miembros auxiliares de la fiscala deben ser bajo las instrucciones de los fiscales, cumpliendo y respetando las normas constitucionales relativas al debido proceso

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para que sus actos tengan eficacia jurdica y sean considerados como medios probatorios idneos. El fiscal en caso de incurrir en una de las excusas del Art. 67 del Cdigo de Procedimiento Penal, debe ser separado del conocimiento de la causa, as tambin se tendr presente el articulo innumerado que consta en el artculo 67 IBIDEM que hace referencia a la subrogacin, que el fiscal no podr actuar mientras sea investigado en un proceso penal.

2.- EL OFENDIDO.-

El Cdigo de Procedimiento Penal en su artculo 68 dice: Art. 68. Ofendido.- Se considera ofendido: 1. Al directamente afectado por el delito y a falta de ste a su cnyuge o conviviente en unin libre, a sus ascendientes o descendientes y a los dems parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad; 2. A los socios, respecto de los delitos que afecten a una sociedad, cometidos por quienes la administren o controlen; 3. A las personas jurdicas, en aquellos delitos que afecten a sus intereses; 4. A cualquier persona que tenga inters directo en caso de aquellos delitos que afecten intereses colectivos o difusos; y,

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5. A los pueblos y a las comunidades indgenas en los delitos que afecten colectivamente a los miembros del grupo.18 El ofendido es la persona a la que se le ha ocasionado un dao en su familia, propiedades o posesiones por la realizacin de una conducta antijurdica que amerita una sancin segn el derecho penal. El sistema de derecho procesal penal positivo concentr su intencin en los delitos y las penas sin atender a la vctima del delito, ocupando este un lugar marginado dentro del proceso penal. En el nuevo sistema penal ecuatoriano el ejercicio de la accin penal por delitos de accin pblica le corresponde al Ministerio Pblico, el Estado a travs de la Fiscala y la Polica Judicial garantiza la paz ciudadana, la facultad del ius puniendi, que es el derecho sancionador, de las infracciones tipificadas como delitos. El art. 68 del Cdigo de Procedimiento Penal especifica quienes son considerados ofendidos y quienes tienen derecho a intervenir en el proceso penal como acusador particular, as como para recibir la informacin de parte de la fiscala sobre el estado de la indagacin pre procesal y su resultado final, cuando se niegue la informacin sobre la indagacin por las diferentes causas que viole las reglas del debido proceso podr presentar ante el fiscal provincial quejas sobre la actuacin del agente fiscal. El ofendido tiene la facultad de solicitar al juez de garantas penales a fin de que requiera al fiscal que en el trmino de quince das se pronuncie del inicio a la instruccin fiscal o disponga el archivo. El ofendido est protegido por la constitucin vigente respecto a su derecho de intimidad, personal y familiar gozando de proteccin especial.

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El Art. 78 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, dice: Art. 78.- Las vctimas de infracciones penales gozarn de proteccin especial, se les garantizar su no revictimizacin, particularmente en la obtencin y valoracin de las pruebas, y se les proteger de cualquier amenaza u otras formas de intimidacin. Se adoptarn mecanismos para una reparacin integral que incluir, sin dilaciones, el conocimiento de la verdad de los hechos y la restitucin, indemnizacin, rehabilitacin, garanta de no repeticin y satisfaccin del derecho violado.19 Los derechos del ofendido son fundamentales con la constitucin vigente, ya que se le reconoce algunos derechos como por ejemplo el de la reparacin integral sobre el conocimiento de la verdad de los hechos y la restitucin, la indeminizacin, rehabilitacin, garanta de no repeticin y satisfaccin del derecho violado. El ofendido tiene derecho a reclamar el pago de daos y perjuicios o la respectiva indemnizacin una vez que est ejecutoriada la sentencia condenatoria haya o no propuesto acusacin particular. En concordancia con lo manifestado anteriormente est el artculo 77 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, en sus numerales: 7 y 8 . 7.-El derecho de toda persona a la defensa incluye: a) Ser informada, de forma previa y detallada, en su lengua propia y en lenguaje sencillo de las acciones y procedimientos formulados en su contra, y de la identidad de la autoridad responsable de la accin o procedimiento. b) Acogerse al silencio. c) Nadie podr ser forzado a declarar en contra de si mismo, sobre asuntos que puedan ocasionar su responsabilidad penal.

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8.-Nadie podr ser llamado a declarar en juicio penal contra su cnyuge, pareja o parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, excepto en el caso de violencia intrafamiliar, sexual y de gnero. sern admisibles las declaraciones voluntarias de las vctimas de un delito o de los parientes de stas. Con independencia del grado de parentesco. Estas personas podrn plantear y proseguir la accin penal correspondiente20

Disposicin que est garantizando que el procesado tenga derecho a la defensa, a acogerse al derecho de silencio, a mantenerse informado en su lengua propia de todo el procedimiento que se le imputa, y no obligado a declarar en contra de si mismo.

3.- EL PROCESADO

El artculo 70 del Cdigo de Procedimiento Penal, al respecto dice: Art. 70. Denominacin y derechos. Se denomina procesado la persona a quien el fiscal atribuya participacin en un acto punible como actor, cmplice o encubridor, y, acusado, la persona contra la cual se ha dictado auto de llamamiento a juicio o en contra de la cual se ha presentado una querella. El procesado y el acusado tienen los derechos y garantas previstos en la Constitucin y dems leyes del pas, desde etapa preprocesal hasta la finalizacin del proceso.21

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El procesado es aquel en contra de quien existe simple sospechas de participacin en un hecho que revisten caracteres de delito teniendo dicha calidad desde el primer momento de la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa ejecucin de la sentencia. El derecho del procesado es dirigido a resguardar su persona y su dignidad, tiene su condicin de sujeto de investigacin y no de objeto de la investigacin. Se respeta el derecho culpabilidad. El acusado es la persona contra la cual se ha dictado auto de llamamiento a juicio o en contra de la cual se ha presentado una querella. El respeto al debido proceso no es solamente para las etapas procesales sino desde la fase pre-procesal o de investigacin previa conforme lo dispone el segundo inciso del Art. 70 del Cdigo de Procedimiento Penal, sin embargo en el proceso acusatorio penal vigente se ha conculcado los derechos del procesado en la fase pre-procesal. El art. 14 del Cdigo de Procedimiento Penal, pretende evitar que una de las partes tenga privilegios que le son negadas a los otros, promueve a que todos los sujetos procesales tengan los mismos medios para el ataque y la defensa de los elementos de conviccin, en el ejercicio del derecho de impugnacin, sin que se d la supremaca a alguna de ellas que favorezca la posicin procesal en desmedro del derecho de las otras partes procesales. Sin embargo la parte ms dbil de un proceso es el imputado, contra quin acta el fiscal, el denunciante, el acusador particular, la polica judicial, a veces la Procuradura General del Estado, las instituciones pblicas cuando tienen inters en la causa por cuanto no existe una igualdad de armas ya que las instituciones pblicas sea fiscala , polica judicial etc., se encuentran respaldadas por otras instituciones que estn a su disposicin para la prctica de las diferentes de presuncin de inocencia mientras no se pruebe su

diligencias que se evacuan dentro del desarrollo del proceso penal esto es en la
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prctica de

peritajes, exmenes mdicos, reconocimientos de evidencias los

mismos que demandan de ingentes cantidades de dinero a las que muchas de las veces no se encuentran al alcance del procesado. La Fiscala puede solicitar la imposicin de medidas cautelares de carcter personal y real en contra del procesado, quedando el procesado en desigualdad para poder defenderse por las limitaciones que son obvias constituyndose en una nueva demostracin de inequidad procesal. As mismo el sujeto procesal que no disponen de recursos no puede muchas veces hacer experticias especializadas con la finalidad de probar su inocencia. El derecho de las partes procesales a no ser vctimas de un trato desigual ante los rganos jurisdiccionales penales, as como el derecho a la igualdad en la aplicacin de la ley por parte del juzgador es un avance que se ha dado con la constitucin vigente, sin embargo debera la ponderada igualdad practicarse todos los das de manera incondicional con imparcialidad y probidad. Por ello la Constitucin de la Repblica en su Art. 77.- en sus numerales 7 y 8 determina: () 7. El derecho de toda persona a la defensa incluye: a) Ser informada, de forma previa y detallada, en su lengua propia y en lenguaje sencillo de las acciones y procedimientos formulados en su contra, y la identidad de la autoridad responsable de la accin o procedimiento. b) Acogerse al silencio. C) Nadie podr ser forzado a declarar en contra de s mismo, sobre asuntos que puedan ocasionar su responsabilidad penal. 8. Nadie podr ser llamado a declarar en juicio penal contra su cnyuge, pareja o parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, excepto en el caso de violencia intrafamiliar, sexual y de gnero. Sern admisibles las declaraciones voluntarias de las vctimas de un delito o de los parientes de stas,
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con independencia del grado de parentesco. Esas personas podrn plantear y proseguir la accin penal correspondiente.22 Jorge Zavala Baquerizo, tratadista ecuatoriano sobre la igualdad manifiesta: La igualdad en la aplicacin de la ley se debe entender en el sentido de que las decisiones del titular del rgano jurisdiccional penal que sustancia un proceso deben ser iguales en hiptesis procesales idnticas. No se trata de que se exija igualdad en las decisiones de dos rganos jurisdiccionales diversos, sino que el mismo rgano jurisdiccional aplique la igualdad a los sujetos procesales que se encuentran en iguales supuestos, salvo excepciones legales que deben ser debidamente motivadas 23 La crtica que realiza el tratadista ecuatoriano sobre la igualdad que debe aplicarse por parte de quin est al frente de un rgano jurisdiccional frente a dos sujetos en iguales condiciones, est garantizando que la justicia sea aplicada para todos. A travs del principio de igualdad se pretende garantizar a los sujetos procesales y a las vctimas, el pleno ejercicio de sus derechos reconocidos en la Constitucin y por el Cdigo de Procedimiento Penal. En la prctica se evidencia discriminacin reconocindose mayores facilidades procesales a unos y limitndoles a otros.

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ConstitucindelaRepublica. ObradelDr.JorgeZavalaBaquerizo,DelitoscontralaPropiedad 40

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4.- EL DEFENSOR PBLICO.-

El Cdigo de Procedimiento Penal, en su artculo 74 dice: Art. 74. Defensora Pblica. La Defensora Pblica tendr su sede en la Capital de la Repblica y competencia en todo el territorio del pas; y, se encargar del patrocinio de los imputados que no hayan designado defensor.24 Al respecto la Constitucin de la Repblica en su artculo 76 numeral 7 literal e) establece el derecho de toda persona defensor y dice: Constitucin Art. 76 numeral 7 literal e) e) Nadie podr ser interrogado, ni aun con fines de investigacin, por la Fiscala General del Estado, por una autoridad policial o por cualquier otra, sin la presencia de un abogado particular o un defensor pblico, ni fuera de los recintos autorizados para el efecto. El defensor pblico ser designado por la Defensora Pblica en los de a ser representada por un abogado

lugares que funcionen las Cortes Provinciales de Justicia, los Tribunales Garantas penales y los juzgados penales.

El defensor pblico es la persona que le va representar al sospechoso de un proceso ante el rgano jurisdiccional en todas sus instancias. Los defensores de oficio estn obligados a intervenir y autorizar con su firma todas las diligencias dentro de la accin penal as como durante el desarrollo del juicio oral.

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La funcin del defensor pblico es representar y dar un asesoramiento adecuado y sin afn de lucro orientando a las personas que no puedan contar con su abogado defensor en razn de su situacin econmica y social.

1.5 VICIOS DE PROCEDIMIENTO EN EL DELITO DE ROBO AGRAVADO.-

Los vicios que se cometen o se puedan llegar a cometer dentro de un proceso por delito de robo agravado est infringiendo los derechos de las personas y que nuestra Constitucin por el contrario pretende que se respeten los derechos

fundamentales, entre el que est el derecho a la libertad, derecho a la defensa, derecho a un proceso libre de vicios, siendo obligacin del Estado por el contrario velar porque se apliquen las leyes en funcin del inters social, en defensa de los derechos humanos, etc.. La Constitucin al referirse al ejercicio de los derechos establece en el numeral 3 del art. 11) lo siguiente: ()Art. 11 numeral 3.- Los derechos y garantas establecidos en la constitucin y los instrumentos internacionales de derechos humanos sern de directa e inmediata aplicacin por y ante cualquier servidora o servidor pblico, administrativo o judicial, de oficio o a peticin de parte. ()25 Art. 11 numeral 9) de la Constitucin dice:

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Art. 11 numeral 9. El ms alto deber del Estado consiste en respetar y hacer respetar los derechos garantizados en la Constitucin () El art. 426 de la Constitucin trata de los principios Art. 426. Todas las personas, autoridades e instituciones estn sujetas a la Constitucin. Las juezas y jueces, autoridades administrativas y servidoras y

servidores pblicos, aplicarn directamente las normas constitucionales y las previstas en los instrumentos internacionales de derechos humanos siempre que sean ms favorables a las establecidas en la Constitucin aunque las partes no las invoquen expresamente. Los derechos consagrados en la Constitucin y los instrumentos internacionales de derechos humanos son de inmediato cumplimiento y aplicacin. No podr alegarse falta de ley o desconocimiento de las normas para justificar la vulneracin de los derechos y garantas establecidos en la Constitucin, para desechar la accin interpuesta en su defensa, ni para negar el reconocimiento de tales derechos. 26 Si bien es cierto que en la Constitucin estn establecidos principios y derechos para los ciudadanos, sin embargo en la prctica no se respetan, se vulneran. Nuestro Cdigo de Procedimiento Penal establece ciertos principios fundamentales que deben ser respetados por el juzgador en todo proceso penal. Cdigo de Procedimiento Penal.Art. 1. Juicio previo. Nadie puede ser penado sino mediante una sentencia ejecutoriada, dictada luego de haberse probado los hechos y declarado la responsabilidad del procesado en un juicio, sustanciado conforme a los los instrumentos

principios establecidos en la Constitucin de la Repblica,

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internacionales y de proteccin de derechos humanos, (1) y en este cdigo, con observancia estricta de las garantas previstas para las personas y de los derechos del procesado y de las vctimas.27 El legislador garantiza el derecho de toda persona a ser considera inocente mientras no se lo compruebe lo contrario, una persona no puede estar cumpliendo una sentencia condenatoria previo un juicio justo en el que se le haya probado y declarado responsable del hecho que se le ha imputado, el procesado debe ser juzgado aplicando nuestras leyes, respetando los tratados internacionales suscritos por nuestro pas. Entre las causas para que exista vicio de procedimiento en un proceso por el que se juzga a una persona por un delito de robo agravado, podramos referirnos a las que entre otras no se cumple con las disposiciones siguientes: Juez competente.- Toda persona tiene derecho a ser juzgado por Autoridad Competente, no se puede ser juzgado por jueza competentes. Legtima Defensa.- Nadie puede ser interrogado con fines de investigacin por la Fiscala General del Estado, por una autoridad policial o por cualquiera otra, sin la presencia de un abogado particular o de un defensor pblico, ni fuera de los recintos autorizados para el efecto. Notificacin.- Toda providencia que dicte el juzgador debe ser notificada a la partes procesales, misma que se lo dejar en la casilla judicial sealada para el efecto por parte de los partes procesales. No ser juzgado ms de una vez por una misma causa.- Ninguna persona puede ser procesada ni penada ms de una vez por el mismo hecho.

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y jueces que no sean

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Ser reprimido por un acto que no est tipificado en la ley penal.- Si no est establecida en la ley penal un acto como infraccin, no se podr reprimirlo, por cuanto se estara violentando de Principio de Legalidad. Se debe considerar que la pena y la infraccin deben ser siempre declaradas con anterioridad al

cometimiento del acto.

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CAPITULO II OBTENCION LEGAL DE INDICIOS

2. 1 LA AUDIENCIA DE FORMULACION DE CARGOS

Nuestro Cdigo de Procedimiento Penal ha determinado los pasos a seguir luego de la comisin de un delito. Cuando el infractor ha sido detenido por ser

sorprendido en la comisin de un delito flagrante que es un delito de accin penal pblica, por los agentes de polica o cualquier persona, comparecer de informar inmediatamente al

inmediato ante un juez de garantas penales, e

fiscal, con la presencia del defensor pblico Se proceder a receptar la denuncia, a realizar diligencias necesarias como el reconocimiento de lugar, de huellas, seales, objetos, de instrumentos que conduzcan a establecer la existencia del delito, e identificar a los posibles responsables. El agente de polica debe realizar el correspondiente parte policial y notificar al sospechoso sobre el motivo de la detencin, luego de las veinticuatro horas siguientes, el juez de garantas penales convocar a Audiencia Oral en la que se realizar la imputacin del delito, y de ser el caso solicitar medidas cautelares que considere pertinentes.

La Audiencia de formulacin de cargos es la primera de las Audiencias que se lleva a efecto cuando el fiscal cuenta con informacin necesaria y fundamentos necesarios para deducir una imputacin, o cuando un ciudadano ha sido

detenido en la comisin de un delito flagrante, as est establecido en nuestra legislacin Adjetiva penal en el art. 217.

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Art. 217. Cuando el fiscal cuente con la informacin necesaria y los fundamentos suficientes para deducir una imputacin, en viera a la sala sorteos la peticin al juez de garantas penales, a fin de que seale da y hora para la audiencia de formulacin de cargos, acto del que solicitar de estima pertinente, las medidas cautelares personales y reales. El juez de garantas penales que conozca el caso, dentro de las veinticuatro horas subsiguientes, sealado da y hora para la audiencia solicitada, la que deber realizarse dentro de cinco das a partir de dicho sealamiento, indicando en la notificacin a los sujetos procesales, que de no concurrir a la misma, que se contrae un defensor pblico. El juez de garantas penales dar inicio a la audiencia, identificndose ante los concurrentes como juez de garantas; luego considera la palabra al fiscal, quien en su exposicin, y luego de identificarse, deber consignar en su pronunciamiento lo siguiente: 1. La descripcin del hecho presuntamente punible; 2. Los datos procesales del investigado; y, 3. Los elementos y un resultado de la indagacin que le sirven como fundamento jurdico para formular la imputacin. El fiscal solicitar al juez de garantas penales que notifique con el inicio de la instruccin a los sujetos procesales; y sealara adems del plazo dentro del cual concluyera la etapa de instruccin fiscal, la cual en todo caso, no exceder de noventa das, con la excepcin prevista en el artculo 221. La resolucin de la instruccin fiscal, con todos los datos consignados en audiencia y la notificacin respectiva, quedar registrado en el extracto de la audiencia, elaborado por el secretario de la judicatura y suscrito por l, bajo su responsabilidad.

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En

esta

audiencia,

si

el

ofendido

considera

pertinente,

solicitar

fundamentadamente al fiscal la conversin de la accin, y el procesado podr solicitar la aplicacin del procedimiento abreviado, as como cualquiera de los derechos y garantas que se crea asistido, en la forma y determinados previstos en la Constitucin y en este Cdigo. No impedir a la realizacin de la audiencia, el desconocimiento, respecto del lugar o domicilio en que deba notificarse a la persona o personas contra quienes se vaya a formular la imputacin; y en todo caso la audiencia se desarrollar con la intervencin del defensor pblico para garantizar el derecho a la defensa.28 El fiscal cuando tenga conocimiento de una noticia criminis sea por denuncia por parte policial, etc. est en la obligacin de iniciar una indagacin

que ser reservada a terceros ajenos a la investigacin y al publico en general, la reserva no opera para el investigado ni para el denunciante, luego de varias diligencias dar inicio a la instruccin fiscal. Si luego de la indagacin realizada

el fiscal determina que el acto no constituye delito o existe algn impedimento legal no subsanable para el desarrollo del proceso, solicitar al Juez la

Desestimacin, de ser aceptada la solicitud del fiscal, la resolucin del juez no ser susceptible de impugnacin; y, en el caso de que el juez no acepte la peticin de Desestimacin, el Juez remitir al Fiscal Provincial, quin delegar a otro fiscal para que contine con la etapa de investigacin. El Cdigo de Procedimiento Penal establece que el fiscal luego de iniciar la Etapa de Instruccin fiscal y sealar el tiempo de duracin de la misma, no podr excederse de noventa das improrrogables contados a partir de la notificacin al procesado o al defensor pblico designado por el juez de garantas penales. Con el inicio de la instruccin fiscal, en el caso que el Fiscal no declare concluida la instruccin vencido el plazo sealado, el juez de garantas penales

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declarar concluida y todas las diligencias practicadas despus del plazo no tendrn ningn valor. El fiscal durante la Etapa Intermedia debe reunir los elementos necesarios sobre el delito cometido, sobre los autores, cmplices y encubridores, deber dar por concluida la etapa de instruccin dentro del plazo convenido en la audiencia de formulacin de cargos, seguidamente el fiscal solicitar da y hora para que se lleve a cabo la Audiencia en la que sustentar y presentar su dictamen. Si el fiscal estima que luego de la investigacin realizada cuenta con elementos suficientes sobre la existencia del delito y soportes puede establecer que el procesado es el autor de la infraccin, deber emitir un dictamen acusatorio y solicitar al juez dicte auto de llamamiento a juicio. Dentro de la Audiencia preparatoria de juicio, el fiscal determinar la infraccin acusada haciendo una relacin circunstancial de los hechos, indicando los nombres de los procesados, un detalle en los que se funda su acusacin; si son varios procesados el fiscal deber hacer de manera individualizada su imputacin estableciendo el grado de responsabilidad de los mismos, deber establecer la disposicin legal y constitucional de sancionar el acto que se acusa. En caso de que el fiscal no cuente con los elementos suficientes para emitir un dictamen acusatorio en contra del procesado, el da de la audiencia deber pronunciar dictamen abstenindose de seguir con el proceso.

2. 2 LA OBTENCIN LEGAL DE INDICIOS ENEL ROBO AGRAVADO El Cdigo de Procedimiento Penal e su art. 207 habla acerca de la polica judicial. Art. 207. Polica Judicial. La Polica Judicial es un cuerpo auxiliar de la Fiscala, integrada por personal especializado de la Polica Nacional. Su funcionamiento se

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sujetar a las disposiciones contempladas en la Constitucin de la Repblica, en este Cdigo y el reglamento respectivo.29 El Art. 208 IBIDEM establece quin realizar la investigacin, que ser la polica judicial bajo la direccin y control de la Fiscala, a fin de reunir los elementos de conviccin y evitar la fuga del sospechoso. Adems se encuentran establecidos los deberes de la polica judicial, como es aplicar todos los medios y tcnicas de investigacin que se requieran para recoger evidencias respecto a los actos delictivos, reconocimiento del lugar, recoger y analizar resultados, huellas, seales, armas, aplicando los principios de la cadena de custodia. Dominar los diversos tipos de tcnicas y saber en qu momento deben aplicarse es fundamental frente a cualquier investigacin policial, ya que se pretende

reconstruir un hecho suscitado con anterioridad, con el fin de determinar una eventual responsabilidad de carcter penal.

2. 3 LA INTERVENCION DEL JUEZ DE GARANTIAS PENALES

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La Constitucin de la Repblica en su art. 195 dice:

Art. 195.-La fiscala dirigir, de oficio o a peticin de parte, la investigacin preprocesal y procesal penal; durante el proceso ejercer la accin pblica con sujecin a los principios de oportunidad y mnima intervencin penal, con especial atencin al inters pblico y a los derechos de las vctimas. De hallar mrito

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acusar a los presuntos infractores ante el juez competente, e impulsar la acusacin en la sustanciacin del juicio penal.() 31 El principio de mnima intervencin penal, es limitar al mximo la

intervencin de la ley penal, se la considera como la ltima respuesta posible frente a las actuaciones reprochables que afectan el bien jurdico protegido. Cuando se presente un conflicto, le corresponde al juzgador resolver el conflicto, por ejemplo cuando acta como mediador entre las partes litigantes, disponiendo como medida extrema y de ltima ratio la prisin preventiva en el caso de que el procesado no garantice su comparecencia a todas las etapas del proceso, de evadirlas, quedara el delito cometido en la impunidad. El principio de mnima intervencin penal, acta cuando el orden jurdico no pueda ser aplicado en base de otros arreglos menos eficaces que la sancin penal.

2. 3. 1 LA INCAUTACION, AUTORIZACION DE ALLANAMIENTOS PARA RECUPERAR BIENES ROBADOS

La garanta constitucional de inviolabilidad de domicilio no es ilimitada, as el artculo 194 del Cdigo de Procedimiento Penal establece los casos en los que procede el allanamiento de domicilio: Art. 194.- Casos.- La vivienda de un habitante del Ecuador no puede ser allanada sino en los casos siguientes: 1. Cuando se trate de detener a una persona contra la que se haya librado mandamiento de prisin preventiva o se haya pronunciado sentencia condenatoria a pena privativa de libertad;

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2. Cuando se persiga a una persona que acaba de cometer un delito flagrante; 3. Cuando se trate de impedir la consumacin de un delito que se est cometiendo o de socorrer a las vctimas; y, 4. Cuando la jueza o el juez de Garantas Penales trate de recaudar la cosa sustrada o reclamada o los objetos que constituyan medios de prueba. En los casos de allanamiento de domicilio de un tercero, se requerir auto de la jueza o el juez de Garantas Penales basado en indicios de que el prfugo estuviere ah, salvo en los casos de los numerales 2 y 3. En los casos formalidad alguna. de los numerales 2 y 3 no se requiere

Para los efectos de este captulo, se tendr por vivienda a cualquier construccin o edificacin de propiedad privada32

-Primer caso.Se refiere cuando se va a proceder a la detencin de una persona, existiendo orden de prisin preventiva dictada por el Juez de Garantas penales, y cuando se haya pronunciado sentencia condenatoria o pena privativa de libertad. La finalidad que se persigue es hacer posible la captura de la persona contra quien se ha dictado orden de prisin preventiva o sentencia condenatoria o pena privativa de la libertad. Nuestra ley Adjetiva penal establece que solo un agente policial o de la autoridad puede proceder a la detencin de un ciudadano que se encuentra prfugo de la justicia; sin embargo es posible que cualquier persona pueda proceder a la detencin de una persona en las condiciones

indicadas, siempre y cuando esta persona se encuentre en la calle, pero al

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ciudadano comn que no ostenta la calidad de agente policial o de la autoridad no le es licito, ingresar en lugares cerrados que constituyen el domicilio de una persona, sin la respectiva orden judicial de autoridad competente. Es obligacin del ciudadano que conoce el lugar en donde se encuentra el prfugo acudir ante el Juez de Garantas Penales y poner en conocimiento de dicha autoridad este particular, a fin de que cumplidas las exigencias legales esta autoridad dicte motivadamente el respectivo auto de allanamiento de domicilio, y proceder legalmente a la detencin. Es decir para proceder al allanamiento del domicilio en donde se encuentre el prfugo de la justicia judicial. En el auto en el que el juez ordene el allanamiento, debe precisar si el acto procesal tiene la finalidad de aprender a la persona prfugo o decomisar objetos, puesto que una vez que se ha cumplido el acto y se ha detenido al prfugo, el acto procesal queda agotado y el Fiscal y la Polica Judicial deben desocupar inmediatamente el domicilio allanado. Sin lugar a duda que el allanamiento en este caso tiene lmites, unos de carcter objetivo y otros de carcter personal: La norma autoriza el allanamiento del domicilio en donde se encuentra refugiada la persona contra quien se ha dictado sentencia condenatoria a pena privativa de la libertad. No le est permitido a cualquier persona allanar el domicilio que sirve de refugio al mencionado prfugo, sino que el que conoce este hecho debe se necesita orden

concurrir ante el Juez de Garantas Penales, para que ordene el allanamiento de acuerdo a los mandatos legales. -Segundo caso.En el Cdigo de Procedimiento Penal en el Art. 162, nos da un concepto sobre lo que es el Delito Flagrante debiendo entenderse, as:

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Art. 162.- Delito Flagrante.- Es delito flagrante el que se comete en presencia de una o ms personas o cuando se lo descubre inmediatamente despus de su supuesta comisin, siempre que haya existido una persecucin ininterrumpida desde el momento de la supuesta comisin hasta la detencin, as como que se le haya encontrado con armas, instrumentos, el producto del ilcito, huellas o documentos relativos al delito recin cometido. No se podr alegar persecucin ininterrumpida si han transcurrido ms de veinticuatro horas entre la comisin del delito y la detencin.33 En el caso que ser descubierto el delito en el momento de cometido, el nico y necesario elemento para sorprender al delincuente, para determinar flagrancia, se extiende en el tiempo y en el espacio, se le asimila como tal aunque se verifique en un cierto tiempo despus de cometido el delito, es decir la persecucin

inmediata del sospechoso, despus de cometido el hecho, permite encontrarlo cerca del lugar, en posesin de las cosas hurtadas o robadas, Descubierto el delito y refugiado el actor en un domicilio particular, si transcurre cierto tiempo sin que hubiera existido persecucin, comienza a buscarse al autor. No es legitimo el allanamiento del domicilio que sirve de es necesario se dicte el auto de

refugio de la persona buscada, sino que allanamiento por parte del juez competente. -Tercer caso

Cuando se trate de impedir la consumacin de un delito que se est cometiendo o de socorrer a las vctimas, con el fin de evitar el cometimiento del

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delito que se est tratando de consumar y mediante el allanamiento frustrar la comisin del hecho delictivo. -Cuarto caso. 1.- Recoger las cosas sustradas o reclamadas, relacionadas con la infraccin que se investiga. Es obligacin del fiscal cuando se produzca el allanamiento proceder a decomisar las cosas, objetos, armas, etc., producto del ilcito para practicar el reconocimiento pericial, para proceder a devolver a su dueo. 2.- Recoger los objetos que constituyen medio de prueba del delito. Se permite el allanamiento para recaudar objetos que constituyan medio de prueba, debiendo tener presente que slo estn en la audiencia de Juicio, antes no es prueba sino nicamente indicios o evidencia. No debemos confundir entre prueba propiamente dicha y medio de prueba, sobre esta ltima debemos tener presente que nuestro Cdigo de Procedimiento Penal, en el Art. 89 establece como medio de prueba lo siguiente. El caso cuarto numeral 2 que se refiere al Allanamiento para recoger objetos que constituyen medios de prueba del delito, se practic en el caso sonado del robo agravado que sucedi con las joyas dejadas por los propietarios en el Monte de Piedad del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social en Cuenca, sin que se haya encontrado las evidencias buscadas, por lo que en dicho allanamiento no se obtuvieron resultados positivos.

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Prueba material, testimonial y documental.-

La prueba material est constituida por las huellas o vestigios que dej la infraccin, o los instrumentos con los que se cometi el ilcito. Este medio de prueba es trascendental para alcanzar la verdad histrica y demostrar la

existencia del delito as como la del presunto autor del hecho. Para proceder al allanamiento del domicilio, en este caso es necesario orden de Juez competente, as dispone el Art. 195 del Cdigo de Procedimiento Penal. Art. 195. Auto. El auto de allanamiento de la vivienda del acusado o del sentenciado, en los casos determinados en el numeral 4 del artculo anterior, ser autorizado por el juez de garantas penales mediante auto fundamentado. Para el allanamiento de la vivienda de otras personas, es necesario que el auto tenga como antecedente presunciones graves respecto a que el procesado en los objetos indicados en el numeral 4 del artculo precedente, se encuentran en ese lugar. 34 Art. 200. Inspeccin de incautacin. Practicado el allanamiento, el fiscal inspeccionar en presencia de los concurrentes las dependencias del local allanado, las armas, documentos y objetos concernientes a la infraccin se entregar a la polica judicial lo que mandar a recoger a consecuencia del allanamiento, previo inventario y descripcin detallada.

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2. 3. 2 AUTORIZACION DEL JUEZ PARA INTERCEPTAR Y REGISTRO DE GRABACIONES

El Cdigo de Procedimiento Penal establece: Art. 155. Intercepcin y grabaciones El juez de garantas penales puede

autorizar por escrito al Fiscal para que intercepte y registre conversaciones telefnicas o de otro tipo, cuando lo considere indispensable para impedir la consumacin de un delito, para comprobar la existencia de uno ya cometido, por la responsabilidad de los partcipes. La cinta grabada deber ser conservada por el fiscal, con la trascripcin suscrita por la persona que la escribi. Las personas encargadas de interceptar, grabar y transcribir la comunicacin tienen la obligacin de guardar secreto sobre su contenido, salvo cuando se les llame a declarar en el juicio.35 Cuando se tiene sospecha que los bienes producto de un robo cometido se encuentran en un determinado lugar y las persona que han intervenido en el cometimiento del delito tratan de comercializar para no dejar pruebas, puede el fiscal solicitar al juez de garantas penales que autorice la intercepcin de las llamadas telefnicas con la finalidad de encontrar los bienes materia del delito de robo agravado.

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2. 3. 3 LA CADENA DE CUSTODIA La cadena de custodia comprende una serie de etapas que deben

garantizar, con plena seguridad, que las muestras y objetos que luego sern presentados como elementos de prueba en las diferentes etapas del proceso, son los mismos que se recolectaron en el lugar de los hechos. A partir del momento en que el representante Ministerio Pblico o la Polica Judicial tenga conocimiento de la existencia de un delito se iniciar una serie de actos de investigacin a fin de descubrir la verdad material de los hechos. Esta serie de actos podran ser solicitudes de allanamientos, registro de vehculos, inspecciones en el lugar de los hechos entre otros. La investigacin del delito ser dirigida por el agente fiscal, con la

colaboracin de la Polica judicial quines estarn a disposicin de la fiscala.

En el caso de la Polica Judicial cuando tenga conocimiento de la comisin de un delito, deber informarle inmediatamente al representante del Ministerio Pblico, para que disponga la prctica de todas las diligencias que sean del caso. El punto de partida de la legalidad de la prueba es por medio de la cadena de custodia, que se inicia a partir del momento de la custodia o aseguramiento del lugar de los hechos. La custodia del lugar de los hechos garantizar que ningn extrao tenga la posibilidad de alterar, contaminar, adulterar algn indicio material con la finalidad de entorpecer las investigaciones y el descubrimiento de la verdad de los hechos.

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Los testigos son parte de la investigacin de la escena del crimen pues no slo aportan informacin referente a lo acontecido, sino que orientan al investigador en la bsqueda de indicios que ayudan a encontrar la verdad de los hechos. Los elementos recolectados, deben ser clasificados e individualizados, inventariados, ya que de esta manera hay un control sobre cada uno de ellos por separado y se evita que se confundan entre s, adquiriendo con este procedimiento mayor credibilidad y confianza cuando sean valorados en relacin con el hecho que se pretende probar. Es importante mencionar que la construccin de la cadena de custodia no se limita a los indicios probatorios recopilados en el lugar de los hechos, sino que tambin a las evidencias encontradas en poder del propio procesado. Una vez recolectadas todas evidencias posibles sern entregadas en las bodegas de la polica judicial quienes son los responsables de la custodia de las mismas hasta que se por terminadas todas las etapas del juicio.

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LA ETAPA INTERMEDIA
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AUDIENCIA PREPARATORIA DE JUICIO Art. 224 del Cdigo de Procedimiento Penal. Concluida la instruccin en el plazo establecido en la ley o en lo convenido en la audiencia de formulacin de cargos, el fiscal solicitar al juez de garantas penales que interviene en el proceso, que dentro de veinticuatro horas, seale da y hora con el fin de que se lleve a efecto la audiencia en la que el fiscal sustentar y presentar su dictamen, misma que se efectuara dentro de los quince das siguientes a la peticin. Cuando el fiscal estime que los resultados de la investigacin proporcionan datos relevantes sobre la existencia del delito y fundamento grave que le permita deducir que el procesado es autor o participe de la infraccin, debe emitir dictamen acusatorio y requerir al juez de garantas penales dicte auto de llamamiento a juicio. La acusacin fiscal debe incluir los siguientes presupuestos: 1.- La determinacin de la infraccin acusada, con todas sus circunstancias; 2.- Nombre y apellidos del procesado; 3.- Los elementos en los que se funda la acusacin al procesado. Si fueren varios los procesados, la fundamentacin deber referirse individualmente a cada uno de ellos, describiendo los actos en los que participo en el hecho; y, 4.- La disposicin legal y constitucional que sancionara el acto por el que acusa. Formulada la acusacin, el fiscal entregara al juez de garantas penales las actuaciones de investigacin que sustentan su pronunciamiento. Este artculo fue reformado en primer lugar por la ley No. 2003-101 publicada en el registro oficial No. 743 de trece de enero del 2003 y sustituido tal como aparece en el texto por disposicin en el Art. 56 de la Ley SN publicada en el registro oficial No. 555 del 24 de marzo del 2009.

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Comentario: Este articulo hace referencia a la labor realizada por el representante del Ministerio Pblico, quien despus de haber iniciado la instruccin fiscal y de haber practicado todas las diligencias viables para llegar a establecer responsabilidades del o los procesados y su grado de participacin en el cometimiento del delito, esto es ha realizado diligencias como por ejemplo: tomar versiones a los testigos, a los ofendidos, al mismo procesado y a las personas que conozcan de l hecho delictivo; prctica de peritajes con la ayuda de personas especializadas en la materia, que permitan obtener suficientes elementos de conviccin para sustentar su tesis ante el juez de garantas penales y poder persuadir al juez a fin de que su trabajo realizado lo lleve a obtener se dicte por parte el Juez el auto de llamamiento a juicio y pasar posteriormente a la etapa del juicio mismo.

Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Penal Cuando el fiscal estime que no hay merito para promover juicio contra el procesado, en la audiencia solicitada al juez de garantas penales de conformidad con lo dispuesto en el artculo anterior, se pronunciar sobre su abstencin de acusar cuando concluya que no existen datos relevantes que acrediten la existencia del delito; o, si frente a la existencia del hecho, la informacin obtenida no es suficiente para formular acusacin. En caso de existir pluralidad de procesados, de haber evidencia suficiente para acusar a unos y no a otros, el dictamen ser acusatorio y abstentivo, respectivamente. Si el fiscal resuelve no acusar y el delito objeto de la investigacin est sancionado con pena de reclusin mayor extraordinaria o especial, as como cuando se trate de delitos contra la administracin pblica, o si hay acusacin particular, el juez de garantas penales deber en formas obligatoria y motivada, elevar la consulta al fiscal superior, para que ste ratifique o revoque el dictamen de abstencin formulado en la audiencia. De ratificarse la no acusacin, el juez de garantas penales deber emitir el correspondiente auto de sobreseimiento, y en caso de revocatoria, sustanciar la causa con la intervencin de un fiscal distinto del que inicialmente se pronunci por la abstencin, quien sustentar la acusacin en una nueva audiencia oral.

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Comentario: Es necesario referirse a que la funcin del fiscal como representante de la sociedad, no slo es acusar al procesado para obtener una sentencia condenatoria o para obtener una sancin a un acto ilcito, porque luego de las investigaciones, el fiscal al no encontrar mrito para acusar al procesado a pesar de que se pruebe la existencia del delito, pero no la participacin y responsabilidad del procesado, el fiscal tiene la facultad para emitir su dictamen abstentivo y solicitar al juez se pronuncie por el sobreseimiento respectivo . Si el fiscal resuelve no acusar en los casos de delitos de reclusin, es obligacin del juez remitir al fiscal provincial a fin de que ratifique o revoque el dictamen abstentivo formulado en la audiencia. Si el fiscal Provincial ratifica la abstencin, el juez emitir el auto de sobreseimiento correspondiente, caso contrario, si el fiscal Provincial revoca la abstencin se sustanciar la causa con la intervencin de otro fiscal que delegue el fiscal provincia. Este funcionario sustentar el dictamen acusatorio del Fiscal Provincial en una nueva audiencia que ser convocada por el juez de garantas penales. Art. () Adicionalmente, la audiencia preparatoria del juicio y de formulacin del dictamen a que se refieren los Art. 224 y 226, tiene las siguientes finalidades: 1.- Conocer de los vicios formales respecto de lo actuado hasta ese momento procesal, los mismos que, de ser posible, sern subsanados en la propia audiencia. 2.- Resolver sobre cuestiones referentes a la existencia de requisitos de procedibilidad, cuestiones prejudiciales, competencia y cuestiones de procedimiento que puedan afectar la validez del proceso. 3.- Los sujetos procesales anunciarn las pruebas que sern presentadas en el juicio, cada una tendr el derecho a formular solicitudes, observaciones, objeciones y planteamientos que estimaren relevantes referidos a la oferta de prueba realizada, por los dems intervinientes. 4.- Resolver sobre las solicitudes para exclusin de las pruebas anunciadas cuyo fundamento o evidencia que fueren a servir de sustento en el juicio, hubieren sido obtenidas violando las normas y garantas determinadas en los instrumentos internacionales de proteccin de Derechos Humanos, la Constitucin y en este cdigo.
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5.- Los sujetos procesales podrn llegar a acuerdos con el fin de dar por demostrados ciertos hechos preparatorios del juicio.

Comentario.- Hay que resaltar que en la Audiencia preparatoria de juicio y de formulacin del dictamen, luego de haberse resuelto sobre las cuestiones referentes a la existencia de requisitos de procedibilidad, competencia y cuestiones de procedimiento que puedan afectar la validez del proceso, las partes pueden anunciar pruebas que sern presentadas en la etapa de juicio, as como tambin; el procesado puede solicitar la exclusin de pruebas presentadas por el fiscal y que considera que han sido acopiadas con violacin a las normas. Adems esta etapa del proceso da la facultad a los sujetos procesales a llegar a acuerdos probatorios de ciertos hechos que ya no debern ser discutidos ni tratados en la etapa del juicio. Se debe tener en cuenta el orden de intervencin en la Audiencia Preparatoria de Juicio , se procede a conceder la palaba en primer lugar al Procesado por medio de su abogado patrocinador para que presente alegaciones referentes a la existencia de vicios de procedimiento, de procedibilidad, y cuestiones prejudiciales: luego se le concede la palabra al Agente Fiscal, quin contestar las alegaciones hechas por el procesado. Posteriormente, en caso de existir Acusador particular, se le conceder la palabra para que conteste las alegaciones realizadas por el procesado. Resuelta lo anterior el juez de garantas penales conceder la palabra al fiscal a fin de que sustente su dictamen. Seguidamente se concede la palabra al acusador particular en caso de haberlo, para que sustente su acusacin. Finaliza la Audiencia con la rplica del acusado. En esta Audiencia el procesado, puede solicitar al juez de garantas penales la exclusin de las pruebas acopiadas por el fiscal y que considere han sido ilegalmente obtenidas, por ejemplo cuando se han practicado sin la notificacin legal al procesado para que se encuentre presente en el desarrollo de la misma, violando el art. 76, 4, 7 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, esto es el debido proceso.

Art. () Procedimiento de la audiencia preparatoria de juicio.- La ausencia del procesado no ser causa para que la audiencia no se lleve a efecto, bastar la asistencia de su abogado defensor o la del defensor pblico.
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Cuando el procesado se encuentre libre bajo caucin y no asista a la audiencia se har efectiva la caucin. El acusador particular podr comparecer personalmente o a travs de su abogado defensor.37 Los representantes legales o procuradores judiciales de las instituciones del sector pblico, obligatoriamente deben presentarse como acusadores particulares en los procesos por actos punibles que afecten el inters estatal bajo prevencin que de no hacerlo ser declarada su responsabilidad penal. Instalada la audiencia, el juez de garantas penales consultar a los sujetos procesales para que, directamente o a travs de sus defensores, se pronuncien a cerca de la existencia de vicios de procedimiento que pudieran afectar la validez del proceso; de ser pertinentes, el juez de garantas penales los resolver en la misma audiencia. A continuacin el juez de garantas penales ofrecer la palabra al fiscal, que formular su dictamen expresando los motivos y fundamentos de su pronunciamiento. Luego del fiscal intervendr el acusador particular si lo hubiere. Realizadas las intervenciones del fiscal y del acusador particular si lo hubiere, el procesado, directamente o a travs de su defensor, alegar respecto del dictamen fiscal y pedir la exclusin de las evidencias que considere ilcitas o ilegalmente obtenidas, especificando las normas o garantas constitucionales o procesales que considere han sido transgredidas. La intervencin del procesado no excluye la de su defensor. Los sujetos procesales pueden presentar la evidencia documental que sustente sus alegaciones

Art. () Resolucin. Concluidas las intervenciones de los sujetos procesales el juez de garantas penales anunciar de manera verbal a los presentes su resolucin, la que se considerar como notificada en el mismo acto. La secretara del juzgado conservar por escrito o en una grabacin las actuaciones y

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ConstitucindelaRepblicadelEcuador Autor: Dr. Alejandro Geovanny Peafiel Calle 64

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exposiciones realizadas en la audiencia y el contenido integro de la resolucin judicial. Si el juez de garantas penales observare que las alegaciones respecto de la existencia de causas de nulidad del proceso estn debidamente sustentadas, declarar la nulidad a partir del acto procesal que lo invalida. Si a criterio del juez de garantas penales no hay vicios de procedimiento que afecten la validez del proceso, dictar el auto resolutorio correspondiente. Si se impugna la constitucionalidad o la legalidad de la evidencia, el juez de garantas penales deber pronunciarse rechazando la objecin o aceptndola, y en este ltimo caso declarar qu evidencias son ineficaces hasta ese momento procesal. En el evento anterior, el juez de garantas penales preguntar al fiscal, si es su decisin mantener la acusacin sin contar con la evidencia que se considera ineficaz hasta ese momento; si el fiscal decide mantenerla, el juez de garantas penales dictar auto de llamamiento a juicio, en cuya etapa la fiscala deber desarrollar los actos de prueba necesarios para perfeccionar y legalizar la evidencia ineficaz. El secretario elaborar, bajo su responsabilidad y su firma, el extracto de la audiencia que recoger la identidad de los comparecientes, los procedimientos especiales alternativos al proceso ordinario que se hubieren aplicado, las alegaciones, los incidentes y la resolucin del juez de garantas penales. Comentario.- Al respecto se puede manifestar que en esta ciudad, los jueces de garantas penales dictan su resolucin oralmente. El secretario cumple con la obligacin contemplada en el Cdigo de Procedimiento Penal, de realizar un extracto del acta correspondiente, en la que se hace constar la resolucin dictada por el juez. El secretario deber dejar constancia de un extracto de la audiencia por escrito, y en la prctica tambin se deja constancia mediante medios tecnolgicos, como grabaciones en Cd., y/o cintas magnetofnicas.

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CONCLUSIONES

1. Creemos necesario en que nuestra ley mejore el tratamiento de los


elementos del robo agravado, tales como, sujetos activos y pasivos de ste infraccin. la fuerza, la violencia y los

2. Si bien la audiencia de formulacin de cargos, es un gran paso, pues


permite que el procesado sea imputado por delitos en bases de elementos de conviccin, que por su inmediatez pueden ser apreciados de mejor manera y en forma eficaz por parte del Juez, sin embargo, pensamos que nos falta pulir y mejorar, la misma, a fin de permitir que por parte del procesado ejerza en forma clara y veraz su derecho de defensa, y con ello, permita evacuar los medios de descargo, con ello tendremos una mejor apreciacin por parte del Juez, para que analice si hay los elementos de conviccin para continuar con el proceso. En la actualidad esto no est surgiendo en debida medida, por ello nuestra recomendacin de que debe mejorase.

3. Nos falta ampliar y mejorar, respecto de las medidas puede tomar tales
como interceptar registro y grabaciones, la cadena de custodia; pues son temas nuevo que no estn de acuerdo con el avance y la Tecnologa, creemos que estos deberan estar reglamentos, pues por ejemplo no se dice nada de la cadena de custodia como realizarla, de pruebas tales como de ADN, de delitos informticos, como conservarlos, como identificarlos; de igual manera de las interceptaciones de de lneas telefnicas cuando son servicios que en la pgina Web se ofrecen como aparentemente legalmente obtenidos, cuando en la prctica son obtenidos violentado el ordenamiento. Por ello creemos que estas nuevas reas merecen que debe ser tratado de mejor manera que en la actualidad esta sucediendo.
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Las tres conclusiones obtenidas creemos que son las de mayor trascendencia y que merecen un anlisis urgente por parte de nuestro Asamblesta.

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Autor: Dr. Alejandro Geovanny Peafiel Calle

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